FASE INSTRUTRIA OU PROBATRIA.

Teoria Geral da Prova.

Conceito de prova: todo elemento destinado a levar a
conhecimento do juiz a existncia de algum fato.
Princpios:
I-) princpio do direito fundamental prova: as partes tem o
direito de exigir que as provas sejam produzidas. As partes tm o direito de
exigir a produo das provas necessrias demonstrao de suas
alegaes, sob pena de cerceamento de defesa.
De todos os meios de prova que o CPC trata uma delas no se
encaixa nesta idia de direito fundamental prova. Essa prova o juiz defere
ou no de acordo com a sua discricionariedade inspeo judicial.
A inspeo judicial realizada por discricionariedade do juiz e
por isso no pode ser exigida pela parte.
II-) princpio da liberdade ou da atipicidade dos meios de prova:
se tem a inteno de produzir uma prova diversa daquelas tratadas de
forma expressa pela lei. Alm das provas expressamente previstas pela lei
outras podero ser admitidas desde que de acordo com as diretrizes do
sistema.
Por exemplo: prova emprestada s pode ser admitida se no
processo onde foi produzida foi observado o princpio do contraditrio. Outro
exemplo a reconstituio de fatos, tambm declaraes escritas prestadas
por terceiros.
III-) princpio da aquisio ou da comunho da prova: a prova
no da parte que pediu, mas do processo. A prova uma vez produzida
pertence ao processo e por isso pode ser utilizada inclusive contra a parte
que requereu a sua produo.
Exemplo: testemunha que vai contra quem a arrolou.
IV-) princpio inquisitivo ou inquisitrio: o que no est nos
autos no est no mundo. Se a parte alega, mas no pede a prova ou deixa
de alegar o princpio impede o juiz de iniciativa da prova. Mas este aspecto

este princpio foi abandonado e passou-se a possibilidade de o juiz de ofcio

determinar a produo da prova.
Em matria de prova no vigora o princpio dispositivo, mas
inquisitivo ou inquisitrio artigo 130 do CPC o juiz tem os mais amplos
poderes no que diz respeito iniciativa da produo de provas.
V-) princpio do dever de colaborao para descoberta da
verdade: tanto partes quanto terceiros devem colaborar com o Poder
Judicirio para descoberta da verdade, exceto quando presente alguma
escusa legal (sigilo profissional) so as chamadas regras de privilgio.
Exemplo: presuno de paternidade de quem no fornece
material gentico, no comparecer para depoimento pessoal e no exibir
documentos.
VI-) princpio da proibio das provas obtidas por meios ilcitos:
se admite um abrandamento dessa proibio sempre que se leve em conta
de que houve uma ilicitude na produo da prova, mas a prova acaba por
beneficiar um bem jurdico superior (juzo de proporcionalidade ou
razoabilidade).
Admite-se a aplicao do princpio da proporcionalidade ou
razoabilidade e a consequente utilizao da prova ilcita caso o bem jurdico
a ser por ela tutelado for considerado superior ao que foi violado quando da
produo.
Objeto de prova: o que se prova?
O objeto da prova so os fatos em que se fundam a ao ou a
defesa. O direito, em regra, no precisa ser provado.
O artigo 337 do CPC merece destaque prova do direito
hipteses em que o juiz pode determinar que a prova recaia sobre o teor e a
vigncia de uma norma jurdica. So quatro hipteses apontadas pelo
dispositivo: a presuno de o que o direito est ao alcance do juiz no
absoluta. Somente existe quando se trata de direito nacional.
a-) quando a parte alegar direito estrangeiro;
b-) quando a parte alegar direito estadual;

c-) quando a parte alegar direito municipal (desde que se trate

de localidade diversa daquela em que o juiz atua) e
d-) direito consuetudinrio.
Caractersticas do fato probando:
a-) pertinncia: s se provam fatos que sejam relacionados com
o objeto do litgio.
b-) relevncia: s se justifica a produo de prova sobre o fato
que possa modificar ou influenciar o juiz na deciso final. S se provam
fatos que sejam aptos, ainda que em tese, a influenciar a deciso final.
c-) controversos: s se provam fatos que uma das partes tenha
afirmado e outra tenha impugnado. Em regra, a prova recai apenas sobre os
fatos que tenham sido afirmados por uma das partes e impugnados pela
outra.
O juiz, na fase anterior despacho saneador, fixa os pontos
controvertidos da demanda.
Excees - hipteses em que a prova tem que ser produzida
sobre fato incontroverso:
i-) quando o objeto do processo for direito indisponvel
(exemplo: interdio).
ii-) o juiz pode determinar a produo de prova de direito
disponvel, mesmo diante da revelia. Quando os fatos no merecerem por
parte do juiz credibilidade.
Exemplo: ao indenizatria por acidente de trnsito,
atropelado na rua por avio.
iii-) quando o fato s puder ser provado por percia ou por
alguma prova especfica indicada pela lei.
d-) certeza ou definio: seja o fato positivo ou negativo, s
possvel fazer prova de fatos definidos no espao e no tempo.
Observao: fato positivo: alguns autores falam que para ser
provado o fato tem que ser positivo, sendo impossvel a prova do fato

negativo. Mas possvel provar fato negativo. Exemplo: no dei aula na

segunda feira. Exemplo: certido negativa de protestos.
possvel a prova de fatos negativos, desde que certos,
atravs da demonstrao de um fato positivo que exclua a possibilidade de
ocorrncia do fato negado.
Fatos que no dependem de prova:
a-) fatos pblicos e notrios;
b-) fatos afirmados por uma das partes e confessados pela
outra (incontroversos);
c-) fatos tidos como incontroversos (repetio do inciso
anterior);
d-) fatos presumidos: aqueles em favor dos quais pesaram
alguma presuno de existncia ou veracidade (artigo 334, IV do CPC).
Presuno circunstancia que exclui a necessidade de prova
sobre o fato. O mtodo de raciocnio pelo qual se parte de um fato
conhecido e provado e se conclui pela ocorrncia de outro que no foi
demonstrado.
Presuno legal: o legislador que estabelece que aquela
hiptese de presuno. A presuno legal pode ser subclassificada em
duas espcies.
Presuno legal absoluta (juris et de jure) quando algum fato
levado a registro pblico presuno absoluta de publicidade.
Presuno legal facultativa (jris tantum) admite prova em
contrrio. Trata-se de inverso do nus da prova. Quem alega o fato
presumido fica livre da sua demonstrao, mas seu adversrio pode
demonstrar o oposto.
Exemplo: direitos das obrigaes ao de cobrana e o ru
alega que pagou (nus do ru). Por isso o devedor pode reter o pagamento
se o credor no oferecer a quitao. Presuno de pagamento quando se
trata de obrigao de trato sucessivo a prova do pagamento da ltima
parcela faz presumir a quitao das anteriores.

Presuno judicial/ordinria/comum/hominis: o juiz que

presume. aquela que decorre da experincia comum do juiz
subministrada pela observao do que ordinariamente acontece.
Exemplo: aes de indenizao por morte de algum familiar o
fato constitutivo o sofrimento ofensa aos direitos da personalidade
nus da prova de quem alega. O juiz no ir exigir prova do sofrimento
com a morte do filho. O juiz aplica as regras da experincia comum. Assim
tambm por indevida inscrio do nome no rol dos inadimplentes. Extravio
de bagagem.
nus da prova:
Diferena entre nus, dever e obrigao:
nus: o imperativo do prprio interesse; a necessidade de
que seja adotado certo comportamento como condio para que seja
alcanado ou mantido algum benefcio para o prprio sujeito onerado.
Dever: a necessidade de se observar certas ordens ou
comandos, sob pena de sano.
Obrigao: o vnculo jurdico pelo qual o credor pode exigir do
devedor uma prestao.
A regra no matars corresponde a uma obrigao negativa?
No se trata de obrigao porque no h relao de credor e devedor,
existe ai um dever.
nus da prova pode ser visto sob dois aspectos diferentes:
Aspecto subjetivo: nus da prova uma regra de
comportamento probatrio dirigida s partes e que indica o que compete a
cada uma delas provar.
Aspecto objetivo: nus da prova regra de julgamento dirigida
ao juiz e que deve ser aplicada quando as provas dos autos no forem
suficientes para que se conclua por uma das verses oferecidas pelas
partes. Perde a parte que tinha o nus e no se desincumbiu.

O critrio geral a de que o juiz use as provas para julgar, mas

se estas no existem ou so frgeis se utiliza das regras do nus para o
julgamento.
Artigo 333 traz as regras no nus no processo civil:
I-) o autor tem o nus de provar os fatos constitutivos do seu
direito.
II-) o ru tem o nus de provar os fatos modificativos,
impeditivos ou extintivos do direito do autor.
Inverso do nus: existem trs espcies
I-) inverso convencional: decorre da vontade das partes
(exemplo contrato). S no admitida quando gerar prejuzo ao direito de
defesa de uma das partes (artigo 333, pargrafo nico).
Artigo 51 do CDC abusiva a clusula de inverso do nus da
prova em prejuzo do consumidor, assim pode ocorrer inverso convencional
no CDC.
II-) inverso legal: decorre da lei. a que se verifica quando a
lei prever alguma presuno relativa. Quem alega fato presumido fica isento
do nus da sua prova, mas o adversrio pode provar o inverso, se
presuno relativa.
Exemplo: ao de cobrana e defesa consubstanciada no
pagamento. A dvida representada pelo ttulo de crdito, a posse do ttulo
representa presuno de pagamento. Trata-se de presuno relativa.
III-) inverso judicial: aquela que decidida pelo juiz quando
autorizado pela lei: a hiptese do artigo 6, VIII do CDC. De acordo com
essa regra o juiz pode inverter o nus em favor do consumidor quando:
a-) houver verossimilhana de suas alegaes ou; (semelhante
ao artigo 335 do CPC que prev a presuno hominis).
b-) se o consumidor for considerado hipossuficiente. O
consumidor sempre vulnervel na relao material de consumo, mas no
processo no sempre hipossuficiente. A jurisprudncia sustenta que
quando for considerado hipossuficiente do ponto de vista probatrio, ou

seja, quando a produo daquela prova for para ele impossvel ou muito
difcil.
Observao: o Cdigo de Defesa do Consumidor adota o
sistema dinmico da distribuio do nus da prova enquanto o Cdigo de
Processo Civil adotou o sistema esttico de distribuio do nus da prova.
Momento da inverso: existem trs correntes:
a-) no momento de despacho da petio inicial (corrente que
quase no adotada).
b-) o momento adequado para inverso a sentena: como o
nus da prova uma regra de julgamento, o momento adequado para
inverso a sentena.
Os fornecedores costumam sustentar o cerceamento de defesa,
sustentado que no sabiam que deveriam produzir determinada prova.
c-) (majoritrio) momento adequado para inverso o
despacho saneador: a fim de que se evite alegao de surpresa.
Valorao da prova: existem trs teorias ou sistema sobre o
tema.
a-) sistema do livre convencimento ou da convico ntima: o
juiz decide com base na sua conscincia e no fica restrito aos elementos
de prova dos autos.
Existe no Direito Brasileiro em situao excepcional no Tribunal
do Jri.
b-) sistema da prova legal ou tarifada: o valor de cada um dos
meios de prova fixado previamente pela lei sem qualquer liberdade para o
juiz.
Esse sistema ainda deixou alguns resqucios: exemplos artigo
366 do CPC se uma das partes alega em juzo um ato que s pode ser por
escritura pblico o juiz no pode se convencer deste fato a no ser por esse
meio quando um instrumento pblico for exigido como da substncia do
ato nenhuma outra prova, por mais especial que seja, poder suprir-lhe a

falta. O juiz no tem liberdade, mas fica vinculado a um nico meio de prova
que a lei admite.
Outro exemplo o artigo 401 do CPC nos contratos acima de
dez salrios mnimos no se admite a prova exclusivamente testemunhal.
c-) sistema da persuaso racional ou do livre convencimento
motivado (sistema adotado como regra): no h hierarquia entre os meios
de prova, mas o juiz deve justificar o valor que atribuiu a cada uma delas.
Provas em espcie, provas tpicas ou nominadas.
O rol apontado pelo CPC meramente exemplificativo porque
outros meios podem ser admitidos se compatveis com o ordenamento
jurdico.
I-) depoimento pessoal: (artigos 343/347 do CPC) depoimento
pessoal da parte.
Conceito: um meio de prova pelo qual uma das partes busca
obter a confisso da outra.
Procedimento: o primeiro passo que para que haja
depoimento pessoal tenha requerimento. O autor pode fazer requerimento
na inicial/contestao, mas pode formular o pedido na fase de especificao
de provas. Deferimento daquela prova no despacho saneador e intimao
pessoal da parte (no adiante intimar o advogado, mas intimao pessoal
da parte pode se dar tanto por carta como por mandado), com a
advertncia de que se no comparecer ou se recusar a responder sem
qualquer justificativa implicar na confisso.
Vigora o princpio de que ningum se exime do dever de
contribuio com o Poder Judicirio para a soluo do litgio ( somente no
crime que se aplica o princpio de que ningum obrigado a produzir prova
contra si mesmo).
Por fim tem a oitiva da parte em audincia de instruo na
forma prevista para os depoimentos testemunhais. Todavia testemunhas
so advertidas do crime de falso testemunho, mas a parte no
compromissada.

A despeito de ter o dever de falar a verdade, a parte no

comete crime de falso testemunho em razo dos elementos do tipo penal. A
parte no presta compromisso de dizer a verdade, mas tem o dever de fazlo, sob pena de litigncia de m-f.
A parte intimada para comparecer, sob pena de confisso,
mas h hipteses de inaplicabilidade desta sano, se intimada para o fazer
fora de seu domiclio. A parte no esta obrigada a prestar um depoimento
pessoal fora de seu domiclio. Nesse caso ser expedida precatria.
Existe dvida se a parte intimada pode nomear procurador
para prestar depoimento por ela. Depoimento pessoal por procurador, se
possvel ou no e por que?
Primeira corrente: se o prprio nome da prova depoimento
pessoal no poder ser prestada por outra pessoa ato personalssimo. No
se admite o depoimento pessoal por procurador porque o ato
personalssimo.
Segunda corrente: admite-se o depoimento pessoal por
procurador, desde que o procurador tenha poderes especiais para confessar
e conhecimento pessoal dos fatos.
A parte pode em alguns casos ficar livre do dever de responder
(regras de privilgio) e no ser aplicada a pena de confisso ou presuno
de veracidade (artigo 347). Regras de privilgio so fatos sobre os quais a
parte no tem o dever de depor.
Exemplos: fatos torpes ou criminosos, que possam causar
desonra ou violao de sigilo profissional.
O artigo 342, embora no ttulo depoimento pessoal, trata o
interrogatrio informal (interrogatrio judicial da parte). Diferenas entre o
depoimento pessoal e o interrogatrio judicial da parte (interrogatrio livre
ou informal da parte).
Para que haja depoimento pessoal depende de requerimento j
o interrogatrio pode ser determinado de ofcio. O depoimento pessoal
depende de requerimento enquanto o interrogatrio judicial da parte pode
ser determinado de ofcio pelo juiz.

O depoimento pessoal da parte colhido em audincia de

instruo enquanto o interrogatrio judicial da parte pode ser colhido a
qualquer momento e por quantas vezes o magistrado entender necessrio.
A finalidade do depoimento pessoal obter a confisso da
parte contrria. J no interrogatrio judicial da parte o esclarecimento dos
fatos objetos do processo. O depoimento pessoal tem como objetivo a
confisso do adversrio e no interrogatrio judicial da parte o que se busca
o mero esclarecimento de fatos litigiosos.
Em caso de no comparecimento ou recusa a responder ser
dada a confisso o que no existe no interrogatrio judicial da parte.
II-) confisso: artigo 348/354 do CPC alguns doutrinadores
falam que no prova em espcie porque uma das caractersticas do fato
probando ser controvertido. O que a confisso faz tornar dispensvel a
produo de prova.
Mas para o Cdigo confisso prova.
Conceito: a admisso pela parte da veracidade de fatos
contrrios ao seu interesse e favorveis ao adversrio.
Diferenas entre confisso e reconhecimento jurdico do
pedido:
a-) natureza: confisso espcie de prova e reconhecimento
jurdico do pedido ato de autocomposio - causa de extino do processo
com resoluo de mrito;
b-) objeto: a confisso recai apenas sobre fatos enquanto o
reconhecimento jurdico do pedido recai sobre o prprio direito material
invocado;
c-) a confisso no vincula o juiz, mas o reconhecimento
jurdico do pedido vincula.
d-) confisso pode ser manifestada por qualquer das partes
enquanto o reconhecimento jurdico do pedido s pode ser manifestada pelo
ru.

Classificao da confisso: confisso judicial e confisso

extrajudicial.
A confisso judicial pode ser classificada quanto forma
(escrita (foi manifestada por alguma petio) ou verbal (ser reduzida a
termo)); quanto iniciativa (espontnea ou provocada aquela que
decorre do depoimento pessoal ou do reconhecimento jurdico do pedido);
quanto efetiva manifestao do confitente (real (diz com todas as letras o
que ocorreu) e ficta ou presumida aquela que decorre da revelia, da falta
de impugnao especfica dos fatos alegados na inicial ou decorrente do
no comparecimento ou recusa a responder no depoimento pessoal) e
quanto ao contedo (simples (quando o confitente no fizer qualquer
ressalva ao fato confessado); qualificada (concorda com o fato, mas no
com o efeito a ele atribudo quando o confitente recusa os efeitos jurdicos
que o adversrio atribui aos fatos narrados) e complexa (quando o
confitente alega algum fato novo capaz de neutralizar os efeitos jurdicos do
fato confessado defesa preliminar ou de mrito (diretas ou indiretas
quando o ru alega fato novo modificativo, extintivo ou impeditivo))).
A confisso extrajudicial prestada fora do processo tem
somente uma classificao. O critrio quanto a forma: pode ser escrita por
meio de declarao em instrumento particular ou pblico. Confisso
extrajudicial verbal aquela prestada a frente de algumas pessoas. A nica
restrio que a lei faz quanto eficcia probatria desta confisso que
no ser admitida quando o legislador exigir prova escrita do fato
confessado. A confisso extrajudicial verbal em juzo se traduz em prova
testemunhal.
Nos contratos acima de 10 salrios mnimos no se admite
somente prova testemunhal portanto no h confisso extrajudicial verbal
(artigo 401 do CPC).
O legislador, no CPC, ineficaz a confisso:
a-) manifestada pelo incapaz: o incapaz no tem discernimento
suficiente para saber das consequncias que a confisso pode gerar.
b-) relativa a direito indisponvel: isso gera estranheza porque
confisso tocante a fatos e direito disponveis direito em si. Mas quando

h confisso h alta probabilidade de que o confitente perca, por isso

ineficaz quando direito indisponvel.
c-) manifestada por um dos litisconsortes, em relao aos
demais: nas relaes internas aos litisconsortes vigora o princpio da
autonomia, salvo quando houver previso legal para favorecer. Assim os
atos de um no prejudicar a de outros. Seja simples ou unitrio tanto faz, a
confisso de um no pode prejudicar aos demais, mas se o litisconsrcio for
unitrio a confisso de um no poder prejudicar nem mesmo o prprio
confitente, sob pena de prejudicar, por via oblqua o outro. Assim ser
ineficaz.
d-) nas aes reais imobilirias, se manifestada por um dos
cnjuges sem o outro. A confisso s ser eficaz com a confirmao do
outro cnjuge, salvo se regime de separao total/absoluta/convencional de
bens. Essa ressalva est no caput do 1647 do CC.
Se a confisso por prestada por um representante s ser
admitida se detiver poderes especiais:a confisso por procurador depende
de poderes especficos.
A confisso irrevogvel e irretratvel, ou seja, no admite
arrependimento, mas pode ser anulada pois ocorrida na gide de um dos
vcios do consentimento.
Assim poder ser anulada se houver algum vcio do
consentimento, atravs de ao anulatria (s cabe se o processo no qual a
confisso foi prestada ainda estiver em curso) ou ao rescisria (se a
sentena j transitou em julgado, sendo imprescindvel demonstrar que a
sentena mudaria sem a confisso se a confisso tiver sido o nico
fundamento da sentena com transito em julgado).
A confisso indivisvel: no se admite que a parte a aceite em
um tpico e a rejeite em outro. Se quiser que aceitar ou recusar que a faa
de modo inteiro. Mas quem julga se a confisso favorvel ou no o juiz
(regra incua a da indivisibilidade).
III-)exibio de documento ou coisa: quase sempre aquele que
alega algum fato em juzo ele prprio que diligencia e tenta obter a cesso
a elementos de convico para demonstrar que as alegaes esto

verdadeiras, mas nem sempre tudo est a sua disposio ento h exibio
de documento ou coisa.
a-) ao autnoma da exibio: que os familiares de um
paciente que morreu gostariam de analisar o pronturio mdico. Se isso ir
ou no ensejar, lastrear ao indenizatria outra histria. Pode ser
equiparada a ao de obrigao de fazer.
b-) medida cautelar de exibio de documento ou coisa:
geralmente uma cautelar preparatria tem previso nos artigos 844/845
do CPC esses mesmos familiares prope uma cautelar.
A doutrina estabelece que est cautelar no tem muito a
cautelaridade, pois pode ser que interesse seja exaurido com a simples
exibio assim no se exige a indicao da ao principal ou sua
propositura no prazo de 30 dias.
Caso dos expurgos inflacionrios: Smula 372 do STJ no se
pode cominar multa diria exibio de documentos ou coisa (seja cautelar
ou incidental).
c-) (artigo 399 do CPC) pedido ao juiz de requisio de
documentos em poder de entidades pblicas ou privadas (receita federal,
BACEN, TER).
s se admite quando a parte tiver esgotados os meios para sua
obteno trata-se de providncia supletiva e subsidiria.
d-) prova em espcie: exibio requerida no curso do processo
que pode ser requerida em face: da parte contrria (ou do adversrio) ou
de terceiro.
Pedido em face da outra parte: trata-se de um incidente
probatrio (Se incidente se d por deciso interlocutria passvel de
agravo) em que o acolhimento do pedido implica no nus do requerido em
exibir.
Se o juiz determina a apresentao haver nus de exibir.
Procedimento:

i-) requerimento na petio inicial, na contestao ou

posteriormente: a lei exige que este requerimento obedea certos requisitos
previstos no artigo 356 do CPC (identificao do objeto (o que gostaria que
fosse exibido); finalidade da prova (o que quer comprovar com aquela
prova) e circunstncias para afirmar que o objeto existe e que est com o
requerido).
ii-) intimao do requerido para se manifestar em cinco dias:
iii-) possibilidades a depender do comportamento adotado pelo
requerido.
* exibiu: o documento est no processo e na hora da sentena
o juiz ir analisar o documento.
* negar a posse ou existncia: por isso no requerimento h
requisito de apontar circunstancias que demonstre a existncia do
documento e a posse pelo requerido. In casu, o nus da prova do
requerente (que afirmou as circunstncias de existncia e posse).
* inrcia: reconhecido pelo juiz que a parte contrria tem que
exibir isto equivale a um nus (poderia obter o benefcio de provar sua
assertivas) presuno de veracidade do contedo do documento
presuno de veracidade dos fatos que o requerente pretendia demonstrar
com a exibio. Por isso a lei exige como requisito para o requerimento
declinar a finalidade da prova.
No processo civil todas as partes tem o dever de colaborar com
a descoberta da verdade.
* apresenta alguma escusa: no exibir porque isso pode
acarretar risco de ao penal, desonra prpria ou dos familiares ou
representar a quebra de um dever de sigilo (reserva o direito de no exibir
previstas no artigo 363 do CPC) so as chamadas regras de privilgio. Uma
vez alegada ou apresentada a escusa ou o juiz acolhe e no h que se falar
em exibir ou afasta a recusa (artigo 358) haver presuno da veracidade.
Observao: como se trata de mero incidente probatrio
quando o juiz decide o far por deciso interlocutria, de sorte que cabe o
recurso de agravo retido.

Exibio requerida em face de terceiro: exerce um direito de

ao, de sorte que se trata de ao (quer convencer o juiz que o terceiro
tem dever de exibir) que d origem a um processo incidente (contra a
deciso do juiz caber recurso de apelao), no qual o acolhimento do
pedido implica no dever de exibir (no se trata de nus quando como o
requerimento se d em face da parte). Quando algum tem dever e no
cumpre fica sujeito uma sano.
Procedimento: trata-se de uma ao, portanto, deve ser
proposta por meio de uma petio (com os requisitos da petio inicial)
atrelada ao artigo 356 do CPC.
Se exerce em face de terceiro ao verdadeiro ru de sorte
que necessrio que seja citado. Citao do requerido para se manifestar
em 10 dias e:
Possibilidades:
* o requerido comparece e apresenta: o ru concorda com
aquilo que foi dito (reconhecimento jurdico do pedido) do pedido de
exibio.
* apresente contestao: nega a existncia ou a posse do
documento. Haver audincia especial para colheita de prova sobre a
existncia e/ou posse do documento. O nus da prova, in casu, do
requerente.
* possvel que o requerido no prazo de 10 dias nada faa,
operando-se a revelia. A revelia pode acarretar presuno de veracidade de
que o documento existe e que est com o requerido. E pode fazer com que
o requerido possa ser condenado. O juiz pode acolher o pedido de exibio
com base na revelia, mas no se presume verdadeiros os fatos que gostaria
de comprovar com documentos. O juiz condena a exibio sob pena de
busca e apreenso e crime de desobedincia. O juiz condena o requerido a
depositar o objeto em cartrio no prazo de cinco dias sob pena de busca e
apreenso e crime de desobedincia.
Seria necessrio o juiz fixar multa para o terceiro exibir? H
smula que em ao de exibio no se admite multa (artigo 372 do STJ).

* apresenta uma escusa: sigilo profissional, crime de ao

penal, desonra prpria ou dos familiares prximos (artigo 363 do CPC,
regras de privilgio). Acolhida a escusa o pedido de exibio
improcedente. Rejeitada a escusa o terceiro condenado a depositar sob
pena de busca e apreenso e crime de desobedincia.
Se o pedido de exibio for dirigido a um terceiro houve um
processo incidente que ser encerrado por sentena passvel de apelao.
IV-) prova documental: (artigos 364/399 do CPC) no tem a
carga de subjetividade que as demais provas contm.
Documento toda coisa capaz de por si mesma representar
algum fato. Tudo que contiver algum tipo de smbolo ou elemento que possa
demonstrar as circunstncias pelas quais tal fato se verificou.
A doutrina costuma chamar ateno para documento e prova
documentada: prova documentada o registro permanente dos autos da
produo de outras provas, por exemplo, uma testemunha ouvida. Continua
a ser prova testemunhal ainda que documentada nos autos; percia laudo
pericial. A prova documentada mantm a mesma natureza da prova que
fora produzida (testemunhal, pericial) no se altera pelo simples fato de ter
sido documentada nos autos.
A produo da prova documental: do ponto de vista da juntada.
Qual a oportunidade que a lei prev para que as partes juntem os
documentos. A regra geral est no artigo 396 do CPC como o documento
prova, em geral, pr-constituda, quando se manifestam na primeira
oportunidade devem apresentar para o autor na petio inicial e para o
ru na contestao.
E se a parte no apresentou o documento na primeira
oportunidade porque este no existia ou no era til naquele momento
(artigo 397) aps a inicial e contestao s seria possvel a juntada de
documentos novos, ou seja, aqueles que no existiam antes ou que for
utilizado para fazer contra prova das alegaes do adversrio (embora
existissem no foram utilizados porque no eram importantes).

Exemplo: alguns documentos no tinham relevncia na petio

inicial, mas o ter para refutar as alegaes deduzidas pelo ru em sede de
defesa.
Para a jurisprudncia analisa esses dispositivos em
consonncia com o artigo 283 do CPC a petio inicial ser instruda com
documentos indispensveis a propositura da ao. De sorte que aqueles que
no forem indispensveis podem ficar para serem juntados depois. Os
outros sejam novos ou no podem ser trazidos ou ser juntados a qualquer
tempo desde que: no tenha havido ocultao dolosa/maliciosa e seja
possvel a observncia ao contraditrio.
Todas as vezes que a parte junta documento a parte tem direito
a se manifestar sobre ele. Por isso se apresentado em audincia, como o
juiz pode sentenciar na audincia, das duas uma: ou o juiz indefere a
juntada ou se deferir no poder sentenciar, mas dever conceder prazo
para exerccio do contraditrio.
O artigo 398 estabelece o prazo de cinco dias para
manifestao do adversrio sempre que a parte juntar documento
relevante.
Elementos do documento: o primeiro elemento o que a
doutrina chama de autoria necessrio que se possa atribuir a alguma ou
algumas pessoas a responsabilidade pela feitura do documento. So dois
aspectos a uma a chamada autoria material: aquela que diz respeito a
quem confeccionou fisicamente o documento.
J autoria intelectual ou jurdica aquela que diz respeito a
quem foi o responsvel pelas idias contidas no documento.
Documento autgrafo quando coincide na mesma pessoa a
autoria intelectual ou jurdica e autoria material. J quando forem pessoas
diferentes as responsveis pela autoria intelectual ou jurdica e autoria
material ser hetergrafo.
Sempre que se fala em autoria de documento surge a idia de
autenticidade. Documento autentico no tem a ver com a veracidade das
informaes contidas. Autenticidade e veracidade so coisas diferentes.

Autenticidade a certeza de que o documento provm do

autor nele indicado. O legislador at aponta uma providncia que pode ser
tomada para convencer de que o documento autentico ou de que muito
provavelmente a autenticidade est presente (reconhecimento de firma).
Quando a assinatura reconhecida pelo tabelio motivo para que se
presuma a autenticidade. Tanto documentos fsicos como eletrnicos
(assinatura digital).
No se confunde com a veracidade das informaes que o
documento contm.
O segundo elemento o contedo: todo e qualquer documento
deve estampar fatos que nele ficam registrados. So as idias que o
documento transmite. De acordo com o tipo de contedo os documentos
podem ser classificados em:
* documentos constitutivos ou dispositivos: so aqueles que
contm declarao ou declaraes de vontade (consulta mdica um
contrato de prestao de servios mdicos).
* documentos testemunhal ou narrativo ou declarativo: so
aqueles que contm a declarao de cincia de fatos (consulta mdica
atestado)
* documentos meramente representativos de fatos: estampa
determinada circunstncia (consulta mdica raio x).
O terceiro elemento: as idias so impressas em um suporte:
suporte o elemento fsico no qual ficam registradas as idias que o
documento transmite.
Documento Pblico: no tem nada a ver com a publicidade do
contedo, mas tem a ver com a sua confeco quem foi o autor material.
Documento pblico aquele cujo autor material um agente estatal no
exerccio de suas funes (atos do juiz, servidores, tabelio). Quando se
trata de documento pblico h um poder de convencimento maior, porque
gozam de f pblica.

Estes documentos contm presuno de autenticidade e de

veracidade (mas no tudo que est escrito no documento pblico que
pode ser considerado verdadeiro).
O que se pode presumir como verdade que o documento se
passou no dia convencionado e datado. Presuno de veracidade apenas
em relao aquilo que o agente estatal declarar que ocorreu na sua
presena.
Exemplo: boletim de ocorrncia.
Cessa a f do documento pblico se for declarada judicialmente
a sua falsidade.
Documento particular: tudo aquilo que no for documento
pblico. um conceito que se obtm por excluso.
As informaes so presumidas verdadeiras em relao aquele
que assinou (signatrio). H presuno de veracidade das declaraes nele
contidas em relao ao signatrio.
A presuno dos documentos particulares uma presuno
mais fraca. Para afastar a presuno de veracidade (cessando sua f)
quando: for impugnada a sua assinatura e enquanto no demonstrada a sua
autenticidade (o nus no de quem impugnou, mas de quem juntou o
documento posto que afirmou, mesmo que implicitamente). A nus da
prova da parte que juntou, que produziu o documento nos autos.
Ou quando a parte alegar que assinou documento em branco e
que foi preenchido abusivamente. Exemplo: advogado que assinou uma
folha em branco para ser juntada ao final de uma petio. Quando a parte
alegar que assinou em branco e que foi preenchido abusivamente. O nus
da prova da abusividade do preenchimento do subscritor.
A impugnao deve ser feita no prazo preclusivo de dez dias a
contar da intimao da juntada do documento ou na contestao quando o
documento veio com a petio inicial.
Documento adulterado; falso: quanto ao seu contedo.
possvel o incidente de falsidade documental.

O incidente de falsidade documental tem natureza ao

declaratria incidental. Para que o juiz se pronuncie basta que a parte
alegue. Se a parte provoca o juiz atravs de mero pedido no h que se
falar me suscitar o incidente. Mas aquilo que o juiz decide na
fundamentao no faz coisa julgada. O incidente de falsidade serve para
que o juiz de manifeste sobre a falsidade com fora de coisa julgada.
Para que o juiz julgue ter que apreciar a veracidade do
documento, mesmo que no tenha havido incidente de falsidade
documental o juiz o reconhece, todavia, na fundamentao.
A funo do incidente de falsidade documental conferir ao
reconhecimento da falsidade documental o carter de coisa julgada a
explicit-lo na parte dispositiva da sentena.
Assim que o incidente de falsidade documental tem natureza
jurdica de ao declaratria incidental, ou seja, ajuizado o incidente, a
deciso do juiz sobre a autenticidade ou falsidade do documento far coisa
julgada o que impede que o assunto volte a ser discutido neste ou em outro
processo, no ajuizado o incidente a deciso sobre a falsidade ser proferida
incidentalmente e no valer para outro processo.
Na prtica quase sempre o uso de incidente de falsidade
exagerado se o documento em questo no tem a menor aptido para que
seja usado em outro processo no tem porque ingressar com o incidente de
falsidade documental.
Tipo de falsidade que pode ser reconhecida via incidente: uma
coisa fazer um contrato e neste contrato a vontade de uma das partes
viciada pela coao (trata-se de falsidade das idias falsidade ideolgica)
outra coisa pegar o documento e alter-lo (falsidade material
fisicamente o documento foi alterado).
A falsidade documental pode ser de dois tipos, preciso se
perquirir qual pode ser reconhecida por meio do incidente? Doutrina e
jurisprudncia tradicional estabelece que s d para utilizar o incidente de
falsidade quando a falsidade for material.
Corrente tradicional: somente a falsidade material pode ser
objeto do incidente de falsidade; a ideolgica decorre de algum dos vcios

do consentimento o que torna o negcio anulvel, e por isto demandaria

provimento desconstitutivo que no pode ser alcanado por meio de
incidente que natureza de ao declaratria incidental.
Se a falsidade material suscita o incidente de falsidade. Por
outro lado se a falsidade for ideolgica (vcio do consentimento) preciso
desfazer o negcio em ao prpria ao anulatria.
A premissa dessa corrente, todavia, no sempre verdadeira.
Uma corrente mais moderna encampada pelo STJ afirma que s ser
admitido tambm para a ideolgica se o documento falso no tiver
constitudo nenhuma relao ou situao jurdica. Ex. atestado do mdico
para afastar o empregado por alguns dias.
J o contrato preciso desconstituir e no pode faz-lo por
incidente de natureza declaratria.
Oportunidade: o incidente deve ser suscitado dentro do prazo
preclusivo, na contestao, ou no prazo de 10 dias a contar da juntada.
Dever ser suscitado na contestao ou no prazo de 10 dias a contar da
intimao da juntada do documento.
Observaes:
a-) no tribunal corre perante o relator se o processo j estava
no tribunal.
b-) admitido, a parte que juntou o documento ter 10 dias para
se manifestar; depois disso ser realizada percia (nica falsidade provada
com percia a material teoria tradicional).
c-) o legislador prev soluo conciliatria suscitado o
incidente, aquele que juntou pede para desentranhar os documentos. No
se realiza percia se as partes concordarem com o desentranhamento do
documento impugnado.
O juiz deve ficar atento que a conduta pode configurar crime e
dever remeter cpia para o MP ou delegado de polcia.

d-) Se suscitar o incidente antes de o juiz ter dado por

encerrada a instruo, correr nos prprios autos, caso contrrio, aps o
encerramento da instruo, ser autuado em apenso.
e-) o incidente acarreta a suspenso do processo, sem
nenhuma ressalva. No h como julgar sem saber se um documento
importante ou no falso trata-se de questo prejudicial ao julgamento do
mrito.
A doutrina e jurisprudncia estabelece que no se deve
interpretar o dispositivo na sua literalidade no podendo somente prolatar
sentena enquanto no resolvido o incidente; os demais atos processuais
podero ser praticados normalmente. Pode fazer percia, oitiva de
testemunhas, carta precatria.
f-) recurso cabvel: no incidente o juiz declarar o documento
falso ou verdadeiro e uma das partes poder recorrer o recurso cabvel
apelao. A sentena declarar se o documento falso ou no, de sorte que
cabe apelao (soluo legal). Cabe apelao porque o CPC se refere a
sentena.
Todavia incidente resolvido por deciso interlocutria a
doutrina faz a ressalva de que somente ser sentena se o juiz julgou tudo
em uma sentena s (sentena com dois captulos). S apelao se correu
em apenso e teve sentena prpria ou se decidido em conjunto, quando
correr nos prprios autos, na sentena com dois captulos. Caso contrrio
ser deciso interlocutria e cabe agravo.
Trata-se de caso de aplicao do princpio da fungibilidade
recursal.
A soluo doutrinria ou jurisprudencial que s ser apelao
se correu em apenso (quando suscitado depois de encerrada a instruo) ou
foi decidido na mesma sentena que resolveu a principal; se correu nos
prprios autos (antes de declarada encerrada a instruo) e foi decidido em
separado caber agravo e geralmente ser retido (difcil demonstrar
urgncia matria probatria pode ser que aquele documento no fizesse
falta para parte).

V-) prova testemunhal - disciplinada nos artigos 400/419 do

CPC.
Conceito: testemunha toda pessoa capaz (porque se no
houver capacidade poder no mximo ser ouvida como informante) que
chamada para depor o que sabe sobe determinado fato litigioso e que no
se confunda com os sujeitos do processo.
Limitaes quanto admissibilidade: existe uma certa
desconfiana no que diz respeito as testemunhas por isso em que em
alguns casos no se admite.
Limitaes objetivas: o que pode ser provado ou o que no
pode ser provado por testemunha? Artigo 400/401 do CPC no cabe
quando houver vedao legal (artigo 366 do CPC quando a lei exige
instrumento pblico, s se prova por instrumento pblico).
Tambm quando o fato s puder ser provado por documento ou
percia. E, quando o fato j estiver confessado.
O artigo 400: qualquer fato pode ser provado por testemunha,
salvo disposio legal em contrrio (contrato de fiana s se prova por
escrito, casamento s ser prova por certido de casamento).
Ainda quando o fato j estiver provado por confisso ou
documento. Se j existem provas suficientes sobre o fato no h
necessidade de se admitir testemunha (artigo 400, caput, I e II).
O artigo 401, CC repetido no artigo 227, CC: se pretende
comprovar em juzo de que celebrou um contrato de valor acima de 10
salrios mnimos no se admite testemunhas posto que o interesse
relevante.
No se admite prova exclusivamente testemunhal quando se
tratar de contrato de valor superior a 10 salrios mnimos. No h proibio
de oitiva da testemunhas, mas no pode prova exclusivamente
testemunhal.
Este dispositivo restrio muito rigorosa ao direito de as
partes poder produzir prova em juzo e o prprio legislador prev algumas
mitigaes:

a-) vale a prova testemunhal seja qual for o valor, quando as

circunstncias do negcio impediro que o credor exigir-se prova escrita:
circunstncias fsicas e at mesmo de ordem moral.
Exemplo: temor reverencial.
b-) quando o credor tiver comeo de prova escrita ser
admitida a prova testemunhal complementar: essa regra tem a ver com a
expresso exclusivamente no artigo 401, CPC. No tem o documento
propriamente, mas tem alguma coisa escrita e a prova testemunhal ir
complementar.
Exemplo: documento emanado do devedor ainda que no
assinado.
c-) alguns contratos por conta de um costume (conduta
reiterada) certos contratos so celebrados verbalmente, a despeito de o
valor superar 10 salrios mnimos: empreitada de mo de obra para
reforma; contrato de corretagem com a imobiliria; compra e venda de
gado. (jurisprudncia) se normalmente, ningum celebra por escrito o
legislador no pode impedir a produo da nica prova possvel.
Seja qual for o valor se pelos costumes aquele contrato no for
celebrado por escrito ser plenamente admitida a prova testemunhal. Por
exemplo: empreitada, corretagem, venda de gado, venda de safra.
d-) (jurisprudncia) alm das hipteses acima, tambm ser
admitida plenamente prova testemunhal, seja qual for o valor, desde que
no se pretenda provar a existncia em si do contrato.
Exemplo: alugou o imvel para fins comerciais por 20 mil reais
por ms. No houve contratao por escrito. Se prope um ao para cobrar
os aluguis e a outra alega em defesa que o valor de 15 mil reais. A
existncia do contrato incontroversa, o que se pretende provar uma
clusula, de sorte que podem usar testemunha.
As clausulas do contrato j admitido podem ser provadas
exclusivamente por testemunhas. S no d para provar existncia.
Limitao objetiva prevista no artigo 230 do CC: nos casos em
que no for admitida pela lei a prova testemunhal o juiz no poder aplicar

a chamada presuno simples, comum, ordinria ou hominis (art. 335 do

CPC).
Ex. alega que em decorrncia de determinado acidente sofreu
seqelas irreversveis em e em razo disto sofreu dano o juiz no pode
presumir porque a extenso das leses s pode ser provada por meio de
percia.
Limitao objetiva: numero mximo de testemunhas por parte:
so no mximo 10 testemunhas o juiz poder dispensar as que excederem
3 para cada fato o juiz poder recusar a oitiva das que excederem 3 para a
prova de cada fato.
Limitao subjetiva: preocupao com as pessoas que sero
ouvidas na qualidade de testemunha.
No CPC o artigo mais importante o artigo 405, mas tido
como ultrapassado. A classificao do dispositivo intil. E o CC, mais atual,
ao tratar do assunto no fez esta classificao no artigo 228 do CC.
No podem ser testemunhas:
a-) o menor de 16 anos: no tem maturidade ou
autodeterminao suficiente para ser ouvido de forma segura em juzo;
b-) o enfermo mental sem discernimento;
c-) o cego ou surdo: deficiente visual ou auditivo se o fato cuja
prova se pretende produzir dependesse de um ou outro deste sentido.
d-) o que tiver interesse na causa; amigo ntimo ou inimigo
capital da parte.
e-) cnjuge ou companheiro, ascendente ou descendente e
colaterais em at terceiro grau de qualquer das partes.
h julgados que afirmam que se o parentesco for comum a
ambas as partes h um cancelamento da suposta parcialidade e o
depoimento poderia ser tomado. Para alguns se o parentesco for comum s
partes a prova poder ser admitida.

Tanto o CPC como o CC dizem que mesmo quando se tratar de

pessoas nessas situaes o juiz poder ouvi-las, mas na qualidade de
informantes e no testemunhas, especialmente quando o fato no puder ser
demonstrado por outro meio.
Pargrafo nico do artigo 228 do CC: se o juiz entender
conveniente poder colher o depoimento de tais pessoas na qualidade de
informantes. A diferena que estes no prestam compromisso de dizer a
verdade.
Outra regra de limitao subjetiva: artigo 409 do CC de todas
as pessoas apontadas como aquelas que no podem ser ouvidas, no foi
apontada o juiz da causa. Se o juiz da causa tiver testemunhado e souber
alguma coisa por conhecimento prvio relacionado ao objeto do litgio o
juiz poder ser testemunha, mas no poder ser o juiz da causa. Se o juiz da
causa for arrolado como testemunha:
i-) se nada souber mandar riscar o seu nome;
ii-) remeter os autos ao seu substituto legal em razo de seu
impedimento para julgar, posto que no teria imparcialidade suficiente, mas
a parte no poder desistir de seu depoimento.
Produo da prova testemunhal: as provas no processo tm
que ser produzidas no sentido de que sejam realizadas, colhidas no
processo e em matria de prova testemunhal existem vrios atos que
devem ser observados.
I-) requerimento na petio inicial, na contestao ou
atendendo despacho de especificao de provas (na especificao de
provas).
II-) se a prova necessria, se admitida: deferimento no
saneador.
III-) deposito em cartrio (a lei no se satisfaz com o protocolo,
mas com a chegada no cartrio) do rol de testemunhas com qualificao, no
prazo de antecedncia da audincia que o juiz fixar ou na falta, 10 dias.
muito freqente que os advogados digam que as
testemunhas por ele arroladas comparecero independentemente de

intimao. Mesmos nestes casos obrigatria a observncia do prazo de

antecedncia. O prazo deve ser observado mesmo que o advogado tenha
dispensado de intimao as suas testemunhas.
Essa providncia tem como finalidade outorgar prazo de
antecedncia para que o adversrio possa verificar se caso ou no de
contraditar a testemunha e se preparar com esta contradita.
A perda deste prazo acarreta a perda da faculdade processual
de ouvir testemunhas, ou seja, precluso. O prazo preclusivo e regressivo
(corre da data da audincia para trs), ou seja, conta-se ao contrrio. O
prazo regressivo tambm chamado de prazo de antecedncia.
IV-) as testemunhas, fora aquelas cuja intimao foi
dispensada, dar-se- intimao por carta ou mandado ou requisitadas
quando se tratar de militar ou servidor.
V-) as testemunhas so ouvidas geralmente na audincia de
instruo e julgamento. Colheita dos depoimentos em audincia de
instruo.
Excees: artigos 410 e 411 do CPC carta precatria e
testemunhas que tenham que ser ouvidas antecipadamente; testemunhas
que por enfermidade no possam comparecer e testemunhas que em razo
do cargo sero ouvidas no seu prprio local.
VI-) qualificao da testemunha: antes de comear o
depoimento necessrio que seja perguntada a respeito do nome,
endereo, relao de parentesco com a parte, interesse no julgamento da
lide. neste momento que a parte adversria pode apresentar a contradita
da testemunha.
Ex. deficiente mental, parentesco, inimizade, amizade,
interesse na soluo do litgio.
da qualificao ao incio do depoimento que surge para o
adversrio de quem arrolou a testemunha a oportunidade de contradit-la
(motivos do artigo 405 do CPC). o juiz ir perguntar para testemunha se
verdade os fatos que ensejaram a contradita.

Se o motivo da contradita for negado pela prpria testemunha

e o nus da prova do contraditante (aquele que alegou a contradita em
audincia). O contraditante poder prov-los na prpria audincia por
documentos ou por at trs testemunhas.
Isso o que justifica a necessidade de depsito no prazo,
mesmo que independente de intimao.
Se acolhida a contradita ou ser dispensada ou ouvida como
informante. Trata-se de deciso interlocutria que desafia agravo retido oral,
sob pena de precluso.
A testemunha antes de ser ouvida presta o compromisso de
dizer a verdade. Quem mente ou cala verdade em juzo pode cometer o
crime de falso testemunho.
VII-) colheita do depoimento atravs das perguntas do juiz e
reperguntas (no se pergunta diretamente, posto ser o juiz que preside a
audincia) primeiro pelo advogado que arrolou e depois pelo adversrio.
VIII-) o depoimento reduzido a termo e assinado por todos.
Observaes finais:
I-) testemunha tem dever de comparecer e de responder os
fatos de que tem conhecimento posto que ningum se escusa do dever de
colaborao para o descobrimento da verdade, mas h excees: (artigo
406 do CPC sobre fatos que a testemunha no obrigada a depor que
acarretem grave dano a ela ou familiares ou ainda que deva guardar sigilo
por estado (sacerdote) ou profisso).
So as chamadas regras de privilgio.
II-) artigo 408 do CPC uma vez apresentado o rol de
testemunhas, a parte no poder substitui-las, salvo: (hipteses em que a
testemunha j arrolada pode ser substituda) morte; doena; mudana de
residncia.
III-) artigo 418 do CPC: durante o depoimento de uma
testemunha pelo menos dois incidentes podem surgir.

a-) perceber divergncia muito grande entre depoimentos de

testemunhas e oitivas das partes acareao.
b-) pode ocorrer que durante o depoimento de testemunhas
uma delas indique outra que melhor conhece os fatos (testemunhas
referidas).
De ofcio ou a requerimento o juiz pode determinar:
A uma, a acareao entre testemunhas e/ou partes. E ainda, a
oitiva das testemunhas referidas.
IV-) artigo 419 do CPC - a testemunha presta servio pblico,
logo:
a-) no pode sofrer descontos salariais e;
b-) ter direito ao pagamento das despesas para o
comparecimento; o juiz poder arbitrar o valor na audincia e determinar o
pagamento imediato ou depsito em trs dias. Quem deposita a parte que
tomou a iniciativa de arrolar a testemunha.
INSPEO JUDICIAL: a possibilidade que o prprio juiz
analise os fatos e colhe direta e imediatamente a prova. Reflexo do princpio
da imediatidade da prova.
I-) conceito: A inspeo judicial o meio de prova que consiste
no exame direto pelo juiz de pessoas, coisas ou lugares relacionados com o
litgio.
II-) procedimento: para que a inspeo judicial seja realizada
preciso que defira o pedido ou de ofcio, mas em qualquer caso as partes
tm que ser intimadas.
a-) Tem-se o requerimento ou deciso de ofcio do juiz para a
sua realizao;
b-) intimao das partes sobre data horrio e local da diligncia
e;
c-) lavratura de auto circunstanciado da diligncia, sob pena de
ela no ter valor de prova: essa como qualquer outra prova deve ficar

documentada nos autos, at porque no Tribunal preciso que se saiba o que

ocorreu em inspeo.
Observaes:
a-) a inspeo judicial pode recair sobre pessoas, coisas ou
lugares. Exemplo: grau de rudo daquele local.
Quando se trata de pessoas possvel a inspeo sobre quem
parte ou terceiro. E se houver este caso somente h dever de se submeter
inspeo a parte, terceiro no tem que se submeter, mas pode artigo
340/341 a parte tem o dever de se submeter inspeo judicial que for
julgada necessria pelo juiz. O terceiro s se submete a ela se quiser.
b-) tendo em vista o fato do princpio do direito fundamental
prova: uma prova quando necessria, a prova no pode, mas exige que o
juiz a produza a acarretar o cerceamento de defesa. A parte pode exigir que
provas sejam produzidas.
A parte requereu a inspeo judicial e o juiz indefere. A parte
perde por insuficincia de provas. A parte em preliminar de apelao reitera
o agravo retido. Se fosse qualquer outra provas a parte teria razo neste
agravo, mas na inspeo judicial no.
A jurisprudncia entende que o juiz no tem o dever de realizar
a inspeo (mera discricionariedade do juiz em realiz-la ou no), tem
carter complementar atividade probatria. A jurisprudncia entende que
a parte no temo direito de exigir a realizao da inspeo. Trata-se de meio
complementar de prova que fica discricionariedade do juiz.
Exceo: caso em que a realizao da inspeo obrigatria:
obrigatria no procedimento de interdio. O juiz examinar o interditando.
obrigatria em tese, pois se h documentos que provam que a pessoa
est em coma ou estado vegetativo, dispensa-se a inspeo.
PERCIAL artigo 420 a 439 do CPC.
Tem a ver com o fato de que o juiz tcnico, mas em somente
uma rea do conhecimento humano que a jurdica. Sobre o Direito o juiz
no depende de parecer, mas poder chegar a suas prprias concluses em
respeito teses jurdicas.

Mas comum que existam fatos descritos pelas partes e cuja

compreenso fundamental para que o juiz possa aplicar o direito ao caso
concreto e o necessite de conhecimentos tcnicos que o juiz no tem.
A prova pericial aquela que tem por finalidade a elucidao
de fatos que dependam de conhecimento tcnico ou cientfico que o juiz no
tem (e que no pode ter); no processo o juiz tcnico jurdico e sobre
outras questes tcnicas s poder se manifestar sobre aquilo que for de
conhecimento do homem mdio.
Ex. o juiz que fez engenharia poderia ele prprio descobrir as
causas do desabamento da casa. Mesmo nestas hipteses o juiz precisaria
nomear perito.
Cabimento: a parte precisa requerer. Percia uma espcie de
prova especial porque cara e demorada e por isso o legislador aponta
hipteses em que no tem cabimento.
Como se trata de prova especial (prova cara, demora, antieconmica) s ser admitida quando for necessria e til. Em relao a
percia at mesmo a averiguao da necessidade o juiz mais criterioso
(interpretao contrario sensu do artigo 420).
A percia ser indeferida quando houver confisso ou
documento (desnecessria) quando no depender de conhecimento tcnico
ou especfico (desnecessrio) e quando no for possvel obter resultado
(intil).
No haver percia (dispensa) no primeiro caso dispensa a
percia (artigo 427 do CPC) quando as partes trouxerem pareceres tcnicos
ou documentos elucidativos que o juiz considerar suficientes.
Exemplo: acidente de veculo em que a parte pede indenizao
por dano material e seria necessria percia tcnica, mas o autor traz trs
oramentos de oficinas especializadas e idneas.
A segunda hiptese no uma forma de dispensa da percia,
mas so suprimidas algumas formalidades pelo artigo 421, 2 - quando a
causa no for complexa a percia poder ser limitada a oitiva do perito e dos

assistentes em audincia sobre aquilo que tiverem examinado

informalmente.
Houve percia, o que no houve foram as formalidades
quesitos, laudos, pareceres tcnicos. O que acontece que tanto perito
como assistentes realizam exame informal e narram ao juiz as concluses.
a chamada percia oral, informal ou simplificada.
Espcies de percia: so trs:
a-) exames: (pessoas/coisas mveis) se a percia recaiu sobre
pessoa ou coisa mvel exame.
b-) vistoria: (imveis) e;
c-) avaliao ou arbitramento.
Perito: tratados nos artigos 145/147. O que ? Qual a
natureza da figura do perito no contexto processual?
O perito ostenta a mesma natureza que o escrivo, escrevente,
oficial de justia a diferena que o perito ostenta esta situao de maneira
transitria rgo auxiliar do Poder Judicirio; exerce funo pblica (mnus
pblico).
Se exerce funo pblica e rgo que auxilia o Poder
Judicirio no se exime do dever de colaborar com o Judicirio ao dever de
colaborar com a verdade. O perito s se escusa do encargo se no prazo de
cinco dias da intimao da nomeao alegar motivo legitimo (conceito
jurdico indeterminado porque a lei no estabelece o que um motivo
legtimo questo de sade, outro compromisso profissional).
O perito no parte, mas rgo auxiliar do Poder Judicirio,
mas deve atuar no processo com imparcialidade e impessoalidade. Por isso
h a regra do artigo 138 do CPC pode ser recusado por impedimento ou
suspeio.
Este dispositivo que prev a possibilidade de ser recusado
tambm estende o dispositivo ao MP, serventurios em geral, interprete.
So os mesmos motivos previstos para o juiz nos artigos 134 e 135 do CPC.

Quando se tratar de um dos dois tipos de percia preciso

escolher peritos integrantes de estabelecimento oficial. Ser de preferncia
algum pertencente a estabelecimento oficial quando se tratar de percia:
de documento ou mdica.
A jurisprudncia permite que o juiz deixe a cargo do diretor do
estabelecimento a escolha do profissional. O perito algum de confiana
do juiz e confiana destinada pessoa certa, mas se estabelece a percia
por rgo oficial poder declinar a nomeao para o diretor da instituio
(confia em todos os integrantes do quadro do rgo apontado).
Se o perito for integrante de rgo estatal a percia no ser
motivo para que o perito receba algo, posto que j remunerado. Mas se o
perito for um perito privado ter direito remunerao.
Honorrios periciais: quem decide os honorrios periciais o
juiz, mesmo que escute o perito. O valor fixado sempre pelo juiz, ainda
que por sugesto do perito.
Caso haja algum insatisfeito com o valor dos honorrios, qual
o recurso? recorrvel a deciso interlocutria? Como os honorrios so
depositados previamente haver o agravo de instrumento que pode ser
interposto pela parte.
Qualquer das partes pode agravar quanto fixao dos
honorrios. O freqente que quem recorre aquele que tem que pagar,
mas a parte contrria pode correr o risco de pagar os honorrios em caso de
perder a demanda.
Em tese, tambm cabido o agravo retido pela parte contrria
quela que deve depositar previamente os honorrios.
E se o juiz fixa honorrios muito baixos e o perito considera
irrisria? No cabe recurso porque para que recursos sejam admitidos
necessrio que sejam preenchidos pressupostos de admissibilidade (e in
casu, no h legitimidade recursal).
A lei estabelece no 499 que tem legitimidade as partes, o MP e
os terceiros prejudicados. A expresso terceiro prejudicado compreendida

como sendo aquele que poderia ser assistente de uma das partes. Assim o
perito no um terceiro prejudicado.
O perito, portanto, no tem legitimidade para recorrer da
deciso que fixa seus honorrios. Em tese se o perito entender que o valor
irrisrio o que representa uma arbitrariedade o juiz que se utilize do
Mandado de Segurana. Em tese cabe MS.
Quem paga? Quem paga os honorrios periciais a parte
sucumbente. S que s se descobre quem sucumbente ao final, mas o
perito no pode esperar isso para receber. Uma informao quem paga o
sucumbente, mas o responsvel pelo adiantamento dos honorrios quem
requereu.
O responsvel pelo adiantamento ser em regra quem
requereu a prova ou se requerida por ambas ou determinada de ofcio pelo
juiz, pelo autor. O autor quando requerida por ambas ou determinada de
ofcio pelo juiz.
O legislador partiu da premissa de que a prova pericial pedida
por ambas as partes ou determinada de ofcio pelo juiz se relaciona com
fatos constitutivos ao direito do autor, sobre a qual recai o nus do autor. J
se a percia tem a ver com fatos modificativos, impeditivos ou suspensivos
do direito do autor se admite que o juiz inverta.
O juiz pode imputar ao ru tal responsabilidade de
adiantamento quando a prova for de interesse exclusivo dele ou determinar
que ambas faam o depsito na proporo de cinquenta por cento para
cada.
As vezes a lide de consumo e se assim for o juiz poder no
saneador inverter o nus da prova. Para o STJ a regra de inverter o nus da
prova regra de julgamento que no tem relao com a produo
probatria e quem adianta quem requereu.
A inverso do nus da prova no modifica as regras sobre o
adiantamento; se foi consumidor que requereu a prova o encargo ser dele.
Todavia, se o consumidor no adiantar a prova no sai e o prejudicado
quem tem o nus da prova, in casu, invertida, o fornecedor (na prtica).

Mas se inverter o nus no inverte a responsabilidade de adiantar as

despesas.
E se o perito no tem como analisar a complexidade de
antemo da percia e arbitra os honorrios provisrios em cinco mil reais. O
juiz poder fixar honorrios em complementao. Mas este valor no
precisa ser depositado imediatamente porque a percia j foi realizada, de
modo que o perito poder executar. A lei reconhece que os crditos dos
serventurios em geral aprovados pelo juiz representam ttulo executivo
extrajudicial.
O crdito do perito quanto aos honorrios constitui ttulo
executivo extrajudicial (artigo 585, VI do CPC). Por outro lado h no rol dos
ttulos executivos judiciais a sentena arbitral (artigo 475-N) este equivoco
entendido porque o ento laudo arbitral dependia de homologao pelo
juiz.
Supondo que o juiz defira percia e gratuidade: como que ficam
os honorrios periciais diante do beneficirio da justia gratuita a percia
pode ser feita por meio de estabelecimento oficial (no haver honorrios).
Mas se no foi possvel o perito tem direito de receber honorrios quem ter
que antecipar os honorrios o Estado.
Quando o responsvel pelo adiantamento for beneficirio de
gratuidade caber ao Estado antecipar os honorrios periciais.
O CPC artigo 27 estabelece que as despesas requeridas pelo
MP e FP que sero pagas ao final, pelo vencido. Custas como tem natureza
de taxa (tributo) o dinheiro sairia dos cofres pblicos para voltar para os
cofres pblicos. Por isso que h iseno de custas e o vencido (se
particular) pagar ao final. Mas honorrios do pericio no so custas, mas
dinheiro que vai para o bolso do perito.
O STJ pacificou entendimento de que quando a FP e o MP for
parte e requerer dever adiantar os honorrios periciais (Smula 232 do
STJ). A FP como parte tambm fica sujeita ao adiantamento dos honorrios
periciais; Na LACP h disposio (artigo 17/18) o MP no pode ser
condenado em honorrios de custas, honorrios, perito. Mas como fica o
perito particular nomeado em ACP proposta pelo MP?

Obrigar o MP a fazer o pagamento no h como porque o MP

no FP. Se o MP que requereu a percia, quem adianta os honorrios a
FP a qual o rgo ministerial est vinculado.
A soluo da smula tem sido aplicada por analogia para as
hipteses em que o Ministrio Pblico requereu a percia, ainda que Ao
Civil Pblica. Caber FP o adiantamento.
Qual a consequncia verificada quando o juiz determina o
adiantamento da percia, mas o responsvel no o faz? Se o autor abandona
a causa por mais de trinta dias autoriza a extino sem resoluo de mrito
(mas os casos que autorizam esta extino aquilo que o autor deveria ter
feito, mas no fez era indispensvel para o processo e a percia no . A
percia til, mas no indispensvel, por isso no cabe extino). Assim se
no depositar haver precluso.
A ausncia de depsito prvia acarreta apenas a precluso
quanto prova pericial; equivocada a aplicao do artigo 276, inciso III
para esta hiptese (extino sem resoluo do mrito porque o autor
abandonou o processo), porque percia no ato indispensvel ao
prosseguimento do feito (o juiz pode mesmo sem a percia proferir
sentena).
Produo da Prova Pericial:
I-) requerimento: na inicial, contestao ou especificao de
provas;
II-) deferimento no saneador, nomeao do perito, quesitos do
juiz e fixao de prazo para entrega do laudo (no mesmo momento
saneador): no basta a parte ter pedido, mas necessrio que o juiz analise
o pedido no momento do saneamento.
O prazo para a entrega do laudo a lei estabelece restrio: no
pode ser inferior a vinte dias antes da data da audincia. Entre a entrega do
laudo pericial e a data da audincia deve haver no mnimo vinte dias.
III-) as partes tem que ser intimadas do saneador e tero cinco
dias para formular quesitos e, se quiserem, indicar os assistentes tcnicos:

h prazo de cinco dias para as partes formularem quesitos e indiquem

assistente tcnico.
A jurisprudncia entende que esta hiptese de prazo
imprprio: posto que se formular at antes do inico da percia o direito
reconhecido. No se trata, portanto, de prazo preclusivo porque admitida a
prtica do ato enquanto no iniciada a prova.
IV-) Por conta do contraditrio as partes tem direito a que
sejam cientificadas e intimadas sobre data, horrio e local em que o perito
pretende realizar a prova. Cientificao das partes sobre o inicio da
realizao da prova para que as partes e assistentes tcnicos possam
acompanhar.
V-) o perito conclui, a princpio, sua participao atravs da
elaborao e depsito do laudo em cartrio.
VI-) independentemente de intimao os assistentes tero dez
dias a contar da entrega do laudo para apresentar seus pareceres. A parte
tem direito intimao, mas os assistentes no. Assim, intimadas as partes,
os assistentes tero dez dias para apresentar os pareceres (no se intima o
assistente, mas a parte que o contratou).
VII-) possvel que as partes entendam que haja necessidade
de que o perito ou assistentes prestem esclarecimento sobre a prova na
audincia possibilidade de que seja requerida ou determinada a prestao
de esclarecimentos pelo perito ou assistentes em audincia;
As perguntas sero formuladas por escrito na forma de
quesitos para que o perito possa se preparar para apresentar respostas. O
comparecimento s ser obrigatrio se a intimao ocorrer com cinco dias
de antecedncia da audincia, pelo menos.
Normas importantes quanto percia:
I-) artigo 431-B do CPC: a chamada percia complexa se
houver necessidade de mais de uma rea de conhecimento poder ser
nomeado mais de um perito e as partes podero nomear mais de um
assistente tcnico (mdico e engenheiro).

II-) artigo 429 do CPC: poderes do perito: todos os meios

necessrios, ouvindo testemunhas, obtendo informaes, solicitando
documentos.
III-) artigo 436 do CPC: nenhuma prova tem valor maior que
outro (no existe hierarquia entre as provas) a percia no vincula o juiz,
portanto.
IV-) artigo 437/439 os trs tratam da realizao de uma
segunda percia: o juiz pode a requerimento ou de ofcio determinar a
segunda percia que no substitui a primeira, mas podem ser analisadas em
conjunto.