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DOI: 10.5433/2178-8189.2014v18n2p55
Reorganizao societria e
blindagem patrimonial por meio de
constituio de holding
CORPORATE RESTRUCTURING AND SHIELD SHEET
THROUGH THE CONSTITUTION OF HOLDING
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ELOY PEREIRA LEMOS JUNIOR
INTRODUO
No Brasil, o empreendedor que opta pelo desenvolvimento de alguma
atividade empresria, o faz, geralmente, associado a outrem na modalidade
societria. Dentre estas, destaca-se, como a de maior predileo do
empresariado nacional a figura da sociedade empresria limitada.
A facilidade de se constituir uma sociedade empresria limitada, associada
aos seus baixos custos e responsabilizao restrita do scio vinculada ao
quantum investido em capital atraem os empreendedores ptrios.
Assim, em tese, com a constituio de uma sociedade empresria limitada
ocorre a segregao patrimonial, havendo distino entre os bens pertencentes
pessoa jurdica e ao scio enquanto pessoa natural.
Dito isso, nada mais natural do que a sensao que ladeia o imaginrio
de nossos empresrios, que ao adotarem a figura em tela, pensam estar
plenamente resguardados. Ledo engano.
Ainda que pese a distino patrimonial e responsabilizao fixada aos
limites do capital investido, existem excees considerveis a esta regra.
Ademais, encargos que beiram a extorso somados s nuances
mercadolgicas colocam, sob risco constante, a manuteno da sociedade.
Por vezes, a incidncia desses encargos somada ausncia de
planejamento, ou sua m realizao, resultam no insucesso empresarial. Nessas
situaes verifica-se que os gastos dispndios com o exerccio social se tornaram
deveras onerosos, suplantando o faturamento percebido.
nesse sentido que surge o instituto do planejamento empresarial,
abrangendo as esferas societria, tributria e patrimonial.
Tal diretiva, se realizada de forma lcita, em observncia legislao em
vigor, maneira eficaz de se blindar o patrimnio titularizado, garantindo, desse
modo, o principio da preservao empresarial.
Destarte, a reorganizao societria realizada luz das diretrizes legais
se mostra como importante ferramenta ao empresrio, de modo a proporcionarlhe 5 maior segurana jurdica, bem como promover a blindagem de seu
patrimnio e prover outras benesses.
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2 NATUREZA JURDICA
Ao empresrio que optar pela constituio da Holding ser facultado a
escolha do tipo societrio que melhor lhe convier conforme sua necessidade.
Isto significa que a holding pode assumir a modalidade de Sociedade Limitada,
Sociedade Simples, Sociedade Annima, Eireli ou qualquer outra espcie
de personalidade jurdica prevista em na legislao nacional.
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3 PREVISO LEGAL
No Brasil, o instituto da Holding foi inserido na legislvel com o advento
do artigo 2 da Lei n 6.404 de 1976, tambm conhecida como a Lei das S/A..
Neste mesmo diploma podem ser encontradas ainda outras diversas menes
s Holdings, 7 tais como as decorrentes do artigo 243, cuja redao prev
situaes peculiares e imputa obrigaes especficas a essa inovao jurdica.
Contudo, tais previses no se resumem apenas Lei das S/A., existindo
tambm no Cdigo Civil Nacional, mormente em seu captulo que trata as
Sociedades Coligadas, que abrange os artigos 1.097 e seguintes.
Destarte, tem-se que com a utilizao dos instrumentos legais disponveis
no ordenamento jurdico nacional, possvel realizar uma melhor organizao
das atividades empresariais, efetuando a separao e organizao das atividades
e bens empresariais das pessoais, com escopo de se proteger de situaes
externas, bem como reduzir a carga incidente sobre tais negcios, entre outras
finalidades.
Assim, resta caracterizado, uma vez mais, tratar-se de tema atual, pautado
em diretrizes legais e, por conseguinte, lcito, desmistificando qualquer suspeita
que possa pairar sobre o instituto Holding.
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4 CLASSIFICAO
Insta trazer baila que as Holdings, no ordenamento ptrio brasileiro
atual, so costumeiramente divididas em duas espcies, quais sejam:
a) Holdings puras: cuja principal caracterstica o exerccio de atividade
exclusiva de controle de outras sociedades, tendo suas receitas privativas de
lucros e dividendos das empresas controladas.
b) Holdings operacionais: no obstante ao fato de deterem caractersticas
semelhantes s encontradas nas Holdings puras, distinguem-se das primeiras
por possurem tambm outras atividades operacionais, tais como a prestao
de servios.
Entretanto, necessrio destacar que, apesar de comum, a distino
supratranscrita no a nica apresentada em nossa doutrina. Existem outras
diversas classificaes, cujo critrio para sua estruturao baseia-se na finalidade
para qual a pessoa jurdica foi constituda. Vejamos alguns exemplos:
a) Holdings de controle: detm por escopo assegurar o controle de
empresas.
b) Holding administrativa: visa a funo administrativa das empresas
operadoras; 8.
c) Holding familiar: objetiva evitar os ncleos familiares, evitando
possveis conflitos de interesses.
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7 REESTRUTURAO SOCIETRIA
A reestruturao consiste numa sequncia de medidas realizadas com
fulcro na formatao e equalizao de uma nova estrutura societria para a
empresa / grupo empresarial.
Luz do vernculo, conforme aduz o conceituado Dicionrio Michaelis
(2013), reestruturar dar nova estrutura a; reestabelecer, organizar de novo.
Assim, fcil notar que reestruturar, no mbito para o qual o definimos, diz respeito
adoo de uma srie de meios lcitos com intuito de promoo de finalidade
legal, qual seja: blindagem patrimonial.
Tal diretriz plenamente facultada ao empresrio, ao passo que no lhe
obrigada a assuno de estrutura deveras dispendiosa. Desse modo, vislumbrase aqui uma srie de medidas legtimas, vez que pautadas na lisura.
Ademais, tem-se que a reestruturao em voga pode promover tambm
uma reorganizao tributria, maximizando a carga, sempre que possvel.
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9 DA REESTRUTURAO SOCIETRIA
Ciente das benesses e inconvenientes que ladeiam a reestruturao, ao
empreendedor cabe, devidamente assessorado por profissionais qualificados,
proceder juzo de valores acerca da viabilidade de sua realizao efetiva.
Por bvio algumas reflexes devem ser realizadas de modo a se maximizar
os benefcios extrados da reestruturao por meio de Holdings. Cabe levar
em considerao a anlise de sua real necessidade, bem como constituir o
modelo mais adequado realidade ftica apresentada. Assim, aps conjecturar
acerca das possibilidades e suas implicaes, o empresrio deve de fato iniciar
o processo de reestruturao. Este, por sua vez, ir variar conforme poltica
adotada, cabendo, ao efetua-lo, observar as idiossincrasias inerentes sua
realizao.
Mister trazer baila que, assim como qualquer outro procedimento jurdico
contbil, o processo de reestruturao deve ser balizado pela licitude, no havendo
excessos que o desabone e nem lhe tire a validade, bem como a eficcia perante
terceiros e, principalmente, o fisco.
nesse sentido que ensina Marco Aurlio Greco (2011, p. 120) ao
discorrer sobre o procedimento em AP reo, aduzindo que em suma, o ncleo
do tema a eficcia fiscal dos atos ou negcios jurdicos realizados, vale
dizer no basta ser lcito, preciso ser eficaz perante o fisco4".
Importante mencionar que o presente planejamento tem por escopo a
blindagem patrimonial bem como todas as benesses que dela decorrem.
Assim, necessrio atender s diretrizes legais, mormente as impostas pelo
fisco, uma vez que o mesmo pode desconsiderar todo procedimento realizado
em casos em que restem por caracterizado simulao com escopo de
promover fraude.
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13 POSSIBILIDADES DE DESCONSIDERAO
REESTRUTURAO SOCIETRIA
DA
14 ASPECTOS TRIBUTRIOS
Com o advento da Constituio Cidad, passou o Sistema Tributrio
Nacional a ser delimitado pelas diretrizes trazidas luz pela prpria Carta Magna
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em seus artigos 145 a 162, os quais tratam, em suma, de definio dos tributos
e competncias dos entes da Federao; limitao ao poder de tributar; e
repartio das rendas tributrias. Destaque-se ainda a classificao prolatada
pelo referido diploma legal, que em seu dispositivo 5 aduz serem os tributos
divididos em impostos, taxas e contribuies de melhoria.
Todavia, tal diretiva no chegou a conceituar tributo. Essa aptido foi
incumbida Lei n. 5.172/1966, que em seu artigo 3 aduz ser tributo toda
prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir,
que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante
atividade administrativa plenamente vinculada.
H de se ressaltar que sua incidncia no decorre de sano oriunda de
ato ilcito, vez que sua origem sucede de previso institucional, devidamente
validada conforme preceitos do principio da legalidade.
Contudo, possvel vislumbrar ainda na carta constituinte, atravs de
anlise de seu dispositivo de n. 149, autorizao concedida Unio para
estabelecer contribuies federais sociais e de interveno no domnio
econmico, findando numa nova espcie tributria.
Se no fosse suficiente, ao analisar a legislvel brasileira verifica-se ainda
previso expressa de outra modalidade tributria, qual seja: emprstimo
compulsrio. Tal disposio decorre do artigo 148 da Constituio Republicana,
que aduz que a Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos
compulsrios. Destarte, vislumbra-se que os tributos, conforme previso
constitucional e legal, dividem-se em cinco espcies, quais sejam: impostos,
taxas, contribuio de melhoria, contribuio especiais e emprstimos
compulsrios.
Ante o grande nmero de espcies tributrias num pas como o Brasil,
detentor de vasto territrio, a soluo encontrada para dirimir dvidas e confuses
relativas ao poder de tributar foram estabelecidas com a instituio da figura da
18 competncia tributria. Assim, se verificam diferenciaes entre Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios. Logo, no podendo ocorrer interferncia
de uns sobre os outros, ficando cada qual adstrito sua competncia originria
preestabelecida.
Cabe frisar que a competncia tributria tambm varia conforme natureza
do tributo e atribuio do ente federado.
Destarte, ante a breve exposio supra relatada, verifica-se que a despesa
tributria nacional caracteriza-se como um dos principais custos de produo
de um empreendimento. Sendo assim, faz-se indispensvel reduzir tal dispndio
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tributrio de forma legal, visando a maximizao dos resultados econmicofinanceiros das empresas, tornando-as mais robustas e competitivas. nesse
sentido que se apresenta a reestruturao societria.
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Consoante amplamente externado, a Holding empresa como qualquer
outra, diferenciando-se, apenas, pelo objeto social que lhe peculiar.
Destarte, h de se verificar que as suas hipteses de dissoluo so as
mesmas aplicadas s demais empresas. Tais diretivas so apresentadas em
nosso sistema legal, pelo Cdigo Civil, no artigo 1.033 e seguintes.
No que concerne s Holdings cuja natureza jurdica se consubstancia
em sociedade annima, h regimento prprio para tal procedimento, previsto na
Lei das S/A, dentre os artigos 206 219.
De todo modo, o procedimento de baixa poder variar conforme
localizao geogrfica da Holding em territrio nacional, vez que as exigncias
das Juntas Comerciais, apesar de bastante semelhantes, no so idnticas.
Outro ponto importante a ser ressaltado, o fato de que a competncia
para registro do distrato de algumas Holdings, cuja natureza jurdica seja de
sociedade simples, no cabe s Juntas Comerciais, mas sim aos Cartrios de
Registro de Pessoa Jurdica da comarca onde se estabelece a Holding. Por tal
motivo, o processo de baixa deve tramitar junto a tal instituio, sujeitando-se
s suas exigncias legais para registro.
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CONSIDERAES FINAIS
luz da realidade ftica experimentada pelo empreendedor nacional,
fcil notar o quo oneroso exercer a atividade empresarial no Brasil. A obscena
carga tributria somada aos altos encargos trabalhistas e s nuances inerentes
ao cotidiano mercadolgico aumentam sobremaneira tal risco.
O exerccio empresarial pura e simplesmente, figura indissocivel a
promoo do empreendimento, todavia, no representa garantia de xito na
empreitada. No plano real, possvel notar que diversos empresrios, no af de
fomentar suas atividades, por no deterem planejamento adequado a tal, no
suportam as intempries as quais so submetidos.
Nessa esteira, faz-se imprescindvel o planejamento empresarial, bem
como a blindagem patrimonial e estruturao societria, de modo a otimizar as
receitas, protegendo os ativos e minimizando a carga tributria.
Destarte, fcil notar que o aumento do grau de profissionalizao do
empresariado tornou-se necessidade premente ao empreendedorismo.
Entretanto, h de se ressaltar que tal diretriz deve-se pautar pela legalidade.
No que tange ao planejamento, deve-se levar em considerao a diretiva
da boa-f objetiva, bem como as vicissitudes que dela decorrem, de modo a se
evitar a sua realizao de forma abusiva ou ilcita.
No mesmo sentido caminha a blindagem patrimonial, que pautada nas
disposies legais, continuar proporcionando empresa/grupo empresarial
beneficirios de sua efetivao, o cumprimento da competente funo social.
No trabalho em apreo no se quis promover condutas ilcitas com fulcro
no abuso ou transgresso legal de modo a caracterizar fraudes a ordem em
vigor. O que pleiteamos foi a tomada de medidas legais objetivando planejamento
empresarial e a conseguinte blindagem patrimonial.
Tal faculdade caracteriza-se como direito subjetivo ao empresariado
nacional, ao qual no imputado o dever de arcar com o modelo empresarial/
tributrio mais arriscado e dispendioso.
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REFERNCIAS
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do
Brasil. Palcio do planalto. Disponvel em:<http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/ constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 30 mar.
2013.
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios lei de sociedade annima:
Lei n.6.404, de 15 de dezembro de 1976, com as modificaes das Leis n.
9.457, de 5 de maio de 1997, e n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. So
Paulo: Saraiva, 2002.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 22. ed. So
Paulo: Saraiva, 2005.
GRECO, Marco Aurlio. Planejamento tributrio. 3. ed. So Paulo:
Dialtica, 2011.
MICHAELIS. Dicionrio online. UOL. Disponvel em: <http://
michaelis.uol.com.br/>. Acesso em: 26 mar. 2013.
Submetido em: 14/07/2013
Aprovado em: 17/11/2014
Como citar: LEMOS Jr, Eloy Pereira; SILVA, Raul Sebastio Vasconcelos.
Reorganizao societria e blindagem patrimonial por meio de
constituio de holding. Scientia Iuris, Londrina, v.18, n.2, p.55-71, dez.2014.
DOI:10.5433/2178-8189.2014v18n2p55.
SCIENTIA IURIS, Londrina, v.18, n.2, p.55-71, dez.2014 | DOI: 10.5433/2178-8189.2014v18n2p55