Para brindar una mayor claridad al tema, acercamos el siguiente archivo: Archivo enviado

desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/001281; Gnero: Doctrina;
Ttulo: Capital y patrimonio; Autor: Araya, Miguel C.; Fuente: JA 1996-IV-676.
SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - d) Capital social SUMARIO: I.
Introduccin.- II. Rgimen legal argentino.- III. La crisis de la nocin tradicional de capital
social.- IV. Repensar la nocin de capital social.
I. INTRODUCCIN Tradicionalmente, la nocin de capital social se extrae por comparacin
con la nocin de patrimonio. El capital se traduce en una cifra representativa del valor de
los aportes efectuados por los socios, y por lo tanto, figura en el acto constitutivo,
debiendo permanecer invariable a lo largo de la gestin social y slo alterarse en los casos
y sujeto a los requisitos establecidos en la ley. As definido, el capital se ubica luego del
pasivo de la sociedad, no porque represente un dbito de la sociedad a los accionistas,
sino porque el capital social constituye la garanta ofrecida por ella a los terceros y
figurando en tal forma, acta como cifra de retencin. Si bien se reconoce que la garanta
bsica para los acreedores es el patrimonio, como ste es variable, slo les sirve de
garanta inmutable la cifra de capital, ya que es una cifra de retencin que obliga a
mantener un conjunto de bienes en el patrimonio. El origen de este concepto se
encuentra directamente vinculado al principio de limitacin de la responsabilidad de los
socios en ciertos tipos de sociedades comerciales, ya que el concepto de capital es
introducido para individualizar la porcin de bienes que queda indisponible, y por ello, es
garanta de los acreedores, mientras que los restantes bienes pueden ser retornados a los
socios, cumpliendo las exigencias de ley, va distribucin de utilidades. El concepto de
capital social, por ello, marca el lmite entre los derechos de los acreedores y los socios,
estableciendo la porcin de bienes del patrimonio, que quedan indisponibles y en
consecuencia, garantizan el pasivo social (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del
concepto de capital social", 1er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho
Comercial). II. RGIMEN LEGAL ARGENTINO La ley 19550 ([t.o. 84] 1984-A-46) respondi
con todo rigor a ese concepto tradicional, caracterizando la nocin de capital social por
cuatro principios: a) Determinacin, b) Integridad, c) Invariabilidad, d) Intangibilidad. El
capital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de
utilidades, sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2) Prohibicin
de distribuir beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los ejercicios anteriores. 3)
Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas, salvo que provenga de ganancias
realizadas y lquidas. 4) Obligacin de constituir una reserva legal. Como consecuencia de
este rgimen, el monto del capital deba figurar en el estatuto y no poda modificarse ms
all del quntuplo, sino por asamblea extraordinaria (ver el esquema original en Halpern,
Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y ss.). Este esquema rgido ha sufrido variantes,
inclusive a travs de reformas legislativas (ley 22686 [LA 1982-B-1018]), pero en esencia
subsiste hasta la fecha. La funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema
es la de garanta de los acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa
funcin no es exclusiva. En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los
accionistas, determina la medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por ello, los
socios en caso de disponerse su aumento, estn protegidos por el derecho de suscripcin

preferente y el derecho de acrecer. Esta funcin recibe la calificacin de organizativa. III.

LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL La nocin tradicional sobre
capital social, definido fundamentalmente como el aporte de los socios a la sociedad, que
se mantiene indisponible en garanta de los acreedores, est sufriendo fuertes embates en
el derecho comparado. Es ms, en algunos estados de EE.UU. (California) se han
abandonado estas nociones y en Europa, ms all de la regulacin incorporada por la II
Directiva de la Comunidad Econmica Europea de corte tradicional, muchas voces se alzan
reclamando un enfoque nuevo. En nuestro pas sucede lo mismo, siendo de destacar los
autores que reclaman inclusive su eliminacin (Le Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la
nocin de capital social", LL 1986-B-972). Diversas razones motivan estas crticas: a) En
nuestro pas, el proceso inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la
obligacin de confeccionar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903
[LA 1983-B-1605]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms
que la actualizacin de la cifra histrica de capital. Los organismos de control prontamente
establecieron que para las situaciones legisladas por el art. 31 y 206 ley 19550, la cuenta
ajuste integral forma parte del capital social (ver por ej.: Comisin Nacional de Valores,
R.G. n. 195/92). Conforme este criterio, pacficamente aceptado, existe un monto de
capital (a los fines legales), que no slo no figura en el estatuto, que no ha sido
aumentado por decisin de los socios, sino que slo surge de la exposicin de los estados
contables. b) Contemporneamente, cobraron gran difusin los "aportes irrevocables a
cuenta de futuras emisiones de capital", que generan un gran problema, en la medida que
no han sido regulados ni en la sancin original de la Ley de Sociedades ni en su reforma.
(El proyecto de reformas a la Ley de Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del
Ministerio de Justicia, incluye reglas al respecto en el art. 39). Ciertamente en el concepto
tradicional, estos aportes no pueden definirse como capital, ya que su ingreso a la
sociedad es previo a todo proceso de aumento, y es ms, ese proceso puede ser que
nunca se produzca. Pero tampoco cabe conceptualizar al aportante como un simple
acreedor, porque ello ignora la intencin del aportante y de la sociedad. Las resoluciones
administrativas como la antes citada, han establecido que, cuando tales aportes son
irrevocables, deben considerarse a todos los fines legales como capital social, por lo que la
nocin se extiende no slo a los fondos originales aportados por los socios, ajustados, sino
tambin a otros fondos que no existe la seguridad de que alguna vez integraran el capital
social. c) Deuda subordinada. La legislacin argentina regula ahora, siguiendo
antecedentes extranjeros, las deudas contractualmente subordinadas a los dems pasivos
(ver art. 76 ley 24441 [LA 1995-A-49] y art. 41 prr. 3 ley 24552 [LA 1995-C-3085]). En el
tema que nos ocupa, cobran importancia las obligaciones negociables subordinadas,
convertibles en acciones, emitidas por las entidades financieras, que por efecto de la
comunicacin "A" 2177 (ao 1993), son incluidas a los fines del cmputo de su
responsabilidad patrimonial (patrimonio complementario, segn la denominacin en la
Argentina, capital suplementario, segn los acuerdos de Basilea). Sorprende el
reconocimiento de estos ttulos, que indudablemente constituyen deudas de la sociedad,
pero que para sociedad con actividad especfica, se admite su inclusin en el patrimonio
social (ver tambin en este sentido, el citado proyecto de reformas a la Ley de Sociedades
Comerciales, art. 63 II c). d) Pero fundamentalmente el rol de garanta que se le asigna al

capital ha quedado totalmente desdibujado. Nadie considera el monto del capital, cuando
negocia con una empresa. El mismo patrimonio no alcanza para asegurar la solvencia de la
empresa y, ni aunque sea importante, para garantizar su capacidad de generar utilidades.
Es ms, el mantenimiento de la capacidad operativa de la empresa exige no solamente
que se preserve indisponible el valor de los aportes de los socios, sino tambin la
incorporacin de recursos adicionales o el autofinanciamiento a travs de la limitacin de
las utilidades. e) La funcin organizativa tambin est cuestionada, ya que estaba
estructurada en torno a una rgida diferenciacin entre ttulos representativos del capital
social (acciones) y ttulos representativos de deuda (obligaciones, bonos). Este esquema
rgido tambin se ha roto, por una doble tendencia: aparecen los ttulos de deuda, con
prerrogativas tradicionalmente atribuidas a las acciones (los ttulos participativos, cuasi
capital para los franceses) y por otra, ciertos ttulos representativos del capital social, son
privados de sus atributos ms caractersticos (el voto, por ej., en las acciones sin voto). IV.
REPENSAR LA NOCIN DE CAPITAL SOCIAL La nocin tradicional del capital social es
eminentemente jurdica, y omite la importancia que tiene el capital social como factor de
productividad en la gestin social. Por ello, las ms modernas tendencias en Europa (por
ej., Portale), incorporan el anlisis econmico del capital social, insistiendo en la necesidad
de estudiar una funcin adicional a la de garanta: la funcin de productividad, que
atienda a la capacidad de ganancia de la empresa social, que constituir, por lo dems, un
resguardo a los acreedores. En ese mismo orden de ideas, aparece la nocin "material"
del capital social, que es aqul que asegura el mantenimiento de la capacidad operativa
de la sociedad. Ese capital material debe mantenerse indisponible, en garanta de los
acreedores y sern utilidades todos aquellos recursos que pueden ser desafectados del
patrimonio social y adjudicados a los accionistas, siempre que la sociedad no vea
disminuida su capacidad operativa (Ricardo Olivera Garca). Siguiendo este criterio
moderno, la nocin de capital social se recrea, y exige una nueva elaboracin, que atienda
bsicamente a las siguientes cuestiones: 1. El lmite a la distribucin de utilidades de los
socios debe constituir la funcin esencial del capital social, y ese lmite debe basarse slo
en el mantenimiento de la capacidad de produccin de la sociedad. 2. Cabe incluir reglas
vinculadas a la infracapitalizacin formal o nominal, que opere como sancin en los casos
de insolvencia de la sociedad, imponiendo la recalificacin de los prstamos de socios en
capital de riesgo, y en consecuencia disponiendo su subordinacin a otros acreedores. 3.
El rgimen de adquisicin de las propias acciones debe ser flexibilizado, removiendo la
tradicional desconfianza de nuestro legislador, fuertemente influenciado por la funcin de
garanta del capital social. 4. No debe existir impedimento alguno para emitir acciones sin
valor nominal, como alternativa para la sociedad. Ello permitir, cuando sea necesario, la
emisin de acciones bajo la par, hoy prohibida en nuestro pas. La propuesta consiste,
entonces, en repensar la nocin de capital social, para adecuar las normas legales a la
realidad de los operadores econmicos.1996 Continuando con el anlisis del capital
social abordaremos ahora su suscripcin e integracin, siendo la regla principal de los
aportes que van a integrarlo el que se trate de bienes susceptibles de ejecucin forzada
(art. 39 LSC). Cul sera la razn de tal disposicin?, pues bien si tenemos en cuenta que
el capital social es la garanta de los acreedores sociales, ste debe estar compuesto por
bienes que, llegado el caso de conflicto, eventualmente puedan realizarse y con el dinero

obtenido saldar las obligaciones impagas de la sociedad. La suscripcin del capital social
debe hacerse por el total en el mismo acto constitutivo, mientras que la integracin, si se
realiza a travs de dinero en efectivo, no podr ser inferior al 25% de la suscripcin,
comprometindose el socio a cumplimentar el saldo en un plazo mximo de dos aos. Los
aportes no dinerarios por otro lado deben integrarse totalmente, pudiendo slo consistir
en obligaciones de dar. Por supuesto que habr que asignarles algn valor a los fines de
determinar la participacin que tendr el aportante en la sociedad, siendo tambin
relevante para los terceros por la funcin de garanta del capital social ya tratada. Debe
procederse entonces a su valuacin, que variar segn el tipo societario de que se trate y
la responsabilidad asumida por cada socio. En efecto, si se trata de una sociedad
personalista la LSC delega en los socios la mencin en el contrato social de los mtodos de
valuacin que hayan elegido, si no lo hacen subsidiariamente se entender que se han
regido por los precios de mercado o bien mediante la intervencin de peritos, si no fuese
posible establecer el precio de plaza. En las sociedades de responsabilidad limitada y en
comandita simple, se indicarn en el contrato constitutivo los antecedentes justificativos
de la valuacin, que eventualmente podr ser impugnada por los acreedores de la
sociedad en un plazo de cinco aos de realizado el aporte, salvo que se haya realizado
judicialmente. En las sociedades annimas el procedimiento es ms complejo, lo que ha
generado ciertas crticas que trataremos enseguida. El art. 53 de la LSC no acepta la
delegacin en los fundadores de la valuacin de los aportes no dinerarios, debindose
seguir las siguientes pautas: 1) precio de mercado; 2) valuacin pericial, cuando a juicio de
la autoridad de control no exista la posibilidad de reemplazarse por informes de
reparticiones estatales o bancos oficiales. En la actualidad existe la concepcin doctrinaria
cuasi unnime de la necesidad de reformulacin del mtodo de valuacin para las
sociedades annimas, pudiendo ser suficiente un procedimiento similar al de las
sociedades de responsabilidad limitada, incluyendo la responsabilidad tratada por el art.
150 LSC. Qu sucede si no se cumple con lo acordado respecto a la integracin?, el socio
incumplidor incurre en mora de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial,
suspendindose de manera automtica todo ejercicio de los derechos que le
corresponden a las acciones o cuotas sociales que se encuentran en mora.