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15.06.2015
FAMILIA Y CONSTITUCIN
ARTCULO 1 CPOL
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad
ARTCULO 1, 5
Es deber del Estado () dar proteccin a la poblacin y a la familia propendindola el
fortalecimiento de la familia
Desde un punto de vista terico, hay una tendencia que habla del fenmenos de la
constitucionalizacin del derecho de familia.
1.
2.
3.
4.
Nos permite tener una visin ms pblica y menos privada del fenmeno familiar, por lo tanto hay
que tener en cuenta los modelos sociales de las familias, los roles de los sujetos, etc. Existen formas
maximalistas, que dicen como se conformara la familia, los derechos de los integrantes, etc.
Los minimalistas, solo se limitan a definir qu se entiende por familia. Hay otros que utilizan
perspectivas sociales colectivas, entendiendo la familia como un operador econmico, y otros
enfocan a La familia desde la perspectiva de los individuos que los configuran con sus respectivos
derechos.
La Cpol chilena se califica como minimalista, ya que da una definicin muy amplia de lo que se
considera familia. Si bien es cierto que solo se contempla esa definicin en el artculo anterior, lo
que s es cierto es que tambin es relevante que hay una remisin de la Cpol a los acuerdos de
derecho internacional, en que existe una mayor definicin y proteccin delo que se entiende por
familia.
FAMILIA: INSTITUCIN Y EVOLUCIN
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad Qu quiere decir esto?
Solo es la familia matrimonial o puede ser cualquier tipo de familia lo que este amparado?
Si se entiende cualquier tipo de familia, entonces cuando a ciertas familias no se les reconociera
entonces el legislador no estara haciendo su pega.
LA FAMILIA COMO INSTITUCIN: GARANTA INSTITUCIONAL
Siguiendo la doctrina alemana, lo que se garantiza en la instiguen de familia, ser aquellas que en
trminos reconocibles se puede identificar como tal familia en cada tiempo y lugar.
Por lo tanto la familia no matrimonial o de hecho, estn garantizadas pero se debe determinar cul
es la imagen maestra que se tiene en Chile en la actualidad.
1
Veloso Valenzuela desde el 98, dice que la familia se encuentra en un momento de transicin, Tapia
seala que no es oportuno hablar de un derecho de familia, sino que de un derecho de familias.
Entonces siguiendo con esta base de familia, entonces hay que ver los cambios sociolgicos,
polticos y socio-econmicos
1. CAMBIOS SOCIALES
Estructura de los hogares familiares CASEN 2009:
10% Unifamiliar
11% Parejas sin hijos
29% Familias extensas (adems convive otro familiar u otro que no es pariente)
50% Familia nuclear (solo pareja con hijos)
Familia patriarcal Familia individualizada
CAMBIOS IDEOLGICOS
Contornos de lo legitimo e ilegitimo
Aprobacin del divorcio
Equiparacin de filiaciones
Resultados encuesta nacional UDP 2010
Existe una actitud tolerante a otras formas de relacionarse, lo que antes no era as. Sin embargo, hay
parte de la sociedad que todava es tradicional y se manifiesta en contra de otro tipo de relaciones,
sobre todo de las relaciones del mismo sexo en un concepto de familia. Tras la aprobacin del
divorcio se cambia el significado del matrimonio como indisoluble, por lo tanto en la forma de
generar familia existe una distorsin producto de este divorcio.
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Los feministas sealan que esta estructura de roles llevan a la opresin de la mujer, y solo sealan
que la familia es un problema privado lo que impide la intervencin del estado para que garantice la
libertad.
Tambin se critica el formalismo del estudio, por eso la diferencia entre pblico y privado, y la
dicotoma de familia y mercado, entiende que el mercado regula nuestras vidas productivas a
diferencia de la familia
iii.
Economicistas Becker
El impulso que lleva a un hombre y mujer a unirse es para invertir en capital humano, ya que
aumenta la eficiencia en el hogar familiar, siendo el divorcio una consecuencia de informacin
imperfecta.
iv.
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4.
Otros antecedentes:
Comisin de estudios de la Constitucin no hubo debate
Indistincin entre clases de familia
Tratados internacionales (art. 5.2 Cpol)
Art. 16. 3 DUDH
Art. 6 DADDH
Art. 10 PIDESC
Art. 17. 4 P.S Jos de Costa Rica
Informe Comisin Nacional de la Familia la sociedad en cada momento histrico
ii.
iii.
matrimonial
No distingue entre tipos de familias
No hay constancia expresa en las actas de la comisin constituyente de que la intencin
iv.
v.
Kloss)
Soto Kloss dice que si no se dice nada sobre que lo nico que se quiere proteger es el
matrimonial, es porque ene se tiempo no exista otro concepto. Interpreta el silencio por
lo que pasaba en Chile en ese momento, diciendo que este se explica por si solo, porque
elude a la familia tradicional porque haber aludido de otro tipo debiese haber precisado
ii.
de otro tipo.
Corral seala que del hecho de haberse firmado estos tratado, no obliga a ampliar el
concepto de familia en Chile, ya que este se entender como se hace en Chile con
iii.
constitucional?
Hay que entender que los tribunales pueden aplicar un concepto de familia amplio basndose en
normas internacionales. En el mbito de familia, es donde la referencia es menor, entonces se
puede plantear la preguntar sobre una reforma.
A juicio de la profesora la reforma no es necesaria, lo que si es preciso es entender que la
interpretacin del concepto de familia que se da en la Cpol, en principio debe ser acorde con la
realidad social de cada tiempo.
2. Proteccin igualitaria a toda clase de familia Debe protegerse preferencial a la familia
matrimonial?
Hay desacuerdo en entender que a la familia no matrimonial se le reconozcan menos derecho que a
la familia matrimonial.
3. Flexibilidad interpretativa del concepto constitucional Familia como marco de solidaridades
y dependencias
Se acota el anlisis del concepto constitucional de familia. La mayora de los preceptos permiten
adaptarse al cambio sin necesidad de reforma
Hoy en da matrimonio y familia son realidades distintas y ya no hay relacin de causa- efecto. El
matrimonio ya no es la nica forma de crear familia.
Las relaciones de parentesco y filiacin hacen que exista una serie de vnculos jurdicos de familia
que la Cpol debe proteger. Y el legislador debe conocer los efectos jurdicos en virtud de ese
concepto constitucional de familia que tiene la obligacin de proteger. Por eso es posible afirmar si
se tiene un concepto amplio de que el legislador estatal no puede ignorar los conflictos tpicos de
las relaciones no matrimoniales que seran bsicamente las convivencias de hecho.
La funcin del legislador esta destinada a resolver los conflictos tpicos que tienen lugar dentro el
entramado social, por eso dentro de esta materia incluso hasta en la aprobacin de acuerdo civil, el
legislador no estaba realizando esta funcin de manera adecuada. Es una cuestin necesaria de
conflictos tpicos sociales desde la Cpol.
TRASCENDENCIA: ASPECTOS CIVILES
INDEFINICIN DEL CONCEPTO DE FAMILIA: PRECEPTOS
En el CC no se define familia pero si hace alusin a ella en diversos artculos, por lo tanto no existe
una visin unitaria sobre quienes conforman la familia:
i.
ii.
iii.
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3.
Principales Discusiones
Matrimonio ruptura
Filiacin igualitaria
Regulacin de las convivencias de hecho
MATRIMONIO, DIVORCIO Y PROTECCIN DE LA FAMILIA
En el CC de 1855, solo era como causal de terminacin del matrimonio, la muerte del cnyuge.
Secularizacin de la LMC de 1884:
- Se crea el registro civil para la inscripcin del matrimonio.
- Se modifican las causales de disolucin y ciertas declaraciones de nulidad
Divorcio Fraudulento desde 1925: exista un divorcio vincular encubierto por mutuo acuerdo
entre los cnyuges por medio de solicitud de nulidad fraudulenta (divorcio a la chilena)
Ley 19.947 LMC de 2004: solucin de consenso, da la posibilidad de recurrir a todo el mundo al
divorcio, sea culpable, por transcurso de tiempo o cese irremediable de la convivencia.
Cul fue una de las principales piedras de tope en la discusin del parlamento para aprobar el
divorcio? Que como la familia que protege la Cpol es la familia matrimonial y es deber del
legislador protegerla, que una ley acepte la disolucin del matrimonio, entonces no la fortaleca sino
que la debilitaba.
FAMILIA Y FILIACIN
1. Distincin hijos legtimos e ilegtimos
Igualar a todos los hijos pondra en el punto de mira en la discusin sobre cul es el concepto
constitucional de familia que se debe proteger, no obstante la discusin aqu no fue basada en este
precepto constitucional sino que en el hecho de no discriminar en virtud del derecho de la igualdad.
2. Evolucin legislativa por leyes 5.750, 10.271 y 19.585
TALLER LEGISLATIVO
1. Es necesario regular las parejas de hecho en Chile?
Si como cmara se entiende que no es necesario entonces no habra debate.
A favor: La sociedad va cambiando y es una realidad social que las personas ya no se quieren casar
por miedo al fracaso, por ende esto no se puede ignorar
En contra: No hay que mezclar las parejas homosexuales con lo que ha pasado. Se puede pensar que
si las personas no se casan es porque no quieren ser reguladas por el Estado, entonces imponer este
rgimen seria pasar a llevar esto, ya que si es por eso entonces se casaran.
A favor: Problema en regulacin sucesoria y previsional
En contra: si se altera la regla sucesoria se llevara a un problema.
2. La regulacin de las parejas de hecho vulnera el derecho al libre desarrollo de la personalidad si
se asemeja a las normas matrimoniales?
En contra: Dependiendo de la regulacin si se asemeja al matrimonio ira en contra al libre
desarrollo de la voluntad por lo tanto si se me asemeja al matrimonio sin mi consentimiento no me
estaran respetando.
Del hecho que dos personas no contraigan matrimonio lo nico que se deriva es que estas no
quieren tener un vnculo matrimonia, pero en el derecho de la convivencia tambin se generan
derecho y obligaciones por el hecho de vivir de modo semejante al matrimonial, lo que es cierto es
que la realidad sobre la que se basa el matrimonio es la convivencia a un modo matrimonial y nada
distinto.
Que se asemejen ciertas normas a las matrimoniales, si se asemejan en aquellas que se paree una
pareja de hecho a un matrimonio, no tendra problema, no quedara fuera del sistema si por una
regla de analoga sea aplicable. Algo nuevo sera crear una institucin que vulnere la libertad si se
imponen ciertos derechos y deberes derivados del matrimonio, como por ejemplo la fidelidad.
3. Qu regulacin seria la idnea?
Existe inseguridad jurdica lo que se tendr por conocido y eso sera no regular. Si se decide regular
habra 2 opciones:
1) No Unitaria se utiliza el ordenamiento y en todo aquello que se base en una comunidad
de vida y afecto se plantea la reforma para incluir a la pareja de hecho pero no se piensa en
crear un estatuto jurdico propio.
Referencias legales vigentes:
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Art. 210 CC
Art. 188 Ley 14.908
Art. 5 de Ley 20.066
Arts. 43 y 45 Ley 16.744
Art. 31 Ley 18.490
Art. 11,4, 259. 2,369. 4, 367 bis CP
Art. 108.2 CPP
Art. 37 Ley 19.968
Art. 24 Ley 15.386
En ninguna se define convivientes ni los requisitos para ello aunque se habla de los derechos del
conviviente.
2) Estatuto Legal Propio
CONCEPTO DE PAREJA OBJETO DE RECONOCIMIENTO
1. CONCEPTO AMPLIO O RESTRINGIDO?
Implica mucho lo que se tenga en la cabeza que se entiende por pareja.
Si se tienen en mente una pareja semejante a la matrimonial, se debe ver las matices que se le
pondrn pero si es una relacin afectiva anloga al matrimonial se buscara una regulacin en
sentido amplio.
Se requiere de un concepto restringido.
La jurisprudencia tambin ha pensado en un criterio restringido, es decir, una definicin de pareja
restringido.
2. ELEMENTOS OBJETIVOS SE DEBEN EXIGIR?
i.
Estabilidad (duracin) y continuidad (carcter habitual y permanente de compromiso
diario)
Las relaciones de hecho se rompen, se fue y no volvi. Lo que ocurre en los hechos es que una
caracterstica es una renovacin continua da a da del compromiso, no hay garanta jurdica de
mantener la relacin, sino que por los hechos se puede producir una ruptura abrupta. En el momento
en que se deja y abandona la relacin, producindose la ruptura la pareja termina, a diferencia de lo
que pasa con el matrimonio.
Estos son elementos caractersticos de una pareja de hecho, en este sentido es necesario poner un
caso? Algunas legislaciones buscan ser lo ms objetivas posibles, para ello exigen plazos, los cuales
van de 1 ao a 9 aos (Italia)
ii.
Exclusividad
Al hablar de pareja se entiende de una relacin mongama, por lo que se exige exclusividad, ya que
de lo contrario se ira en contra del orden pblico que se encuentra protegido por nuestro
ordenamiento jurdico.
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Deberes matrimoniales
Relaciones sexuales
Esto se relaciona con lo anterior, se presume que por un concepto restringido la relacin de hecho es
una relacin semejante a la matrimonial (affectio maritalis), por ende se presumen las relaciones
sexuales.
3. ELEMENTOS SUBJETIVOS:
i.
Capacidad y madurez
Todos los proyectos de esta materia exigen 18 aos. Esto se pide a raz de las parejas homosexuales,
la pregunta es si a los 16 aos tendr la capacidad para asumir una relacin homosexual. Se
entiende que no hay madurez entre personas del mismo sexo.
ii.
Sobre la necesidad de ausencia del vnculo matrimonial, para evitar problemas de buena lgica es
posible entender no tener un vnculo vigente, pero se deja fuera una realidad social muy importante,
ya que anteriormente no exista el divorcio. Cuando entro la ley ya llevaban mucho tiempo
conviviendo por lo que continuaron como estaban.
A nivel abstracto no debiese pedir el vnculo ya que habra un problema de exclusividad, ya que en
derecho sucesorio concurriran los derechos del cnyuge con la de la pareja de hecho. El problema
viene por plantear una reforma en derecho sucesorio para ver qu es lo que legitima los derechos
sucesorios de los separados de hecho.
En cuanto a los impedimentos matrimoniales, algunos se mantienen en virtud del orden pblico,
como lo es la ausencia del vnculo matrimonial, carente de juicio, relacin familiar, etc.
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Orientacin sexual
El AUC ha generado un hibrido. Se busca crear una institucin parecida al matrimonio pero sola
para homosexuales pero como esto no se ve muy bien, entonces tambin se abre a heterosexuales.
La orientacin sexual no es un elemento diferenciador para tener o no una convivencia de hecho,
pero si se le quiere otorgar a una pareja homosexual un rgimen similar al matrimonio, entonces si
debiese decirse que este es solo para parejas homosexuales.
4. ELEMENTOS FORMALES:
i.
Necesidad de registro
Como elemento probatorio, no se puede exigir un registro, porque si este se exige se desvirta la
realidad de una pareja de hecho, si a estas le quiero reconocer derechos entonces no puedo obligar a
que esta se formalice, si se quieren solucionar los hechos entonces se debe ver el problema de los
hechos. Esto sera una de las diferencias entre el matrimonio y las parejas de hecho.
Las parejas de hecho son por hechos y no por formalidades, luego que exista un registro, aunque
solo sea probatorio y por beneficios pblicos, sera posible.
Se puede elegir inscribirse o no, pero habr presuncin de que haya pareja de hecho o no, y esto no
quita que puedan existir otros modos de probarlo.
Esto importa mucho en la seguridad jurdica, por eso lo anterior suele ser la posicin minoritaria y
por lo general se pide el registro, lo que conlleva a que se prefiera la seguridad por sobre la justicia
(lo que la profe no est de acuerdo)
ii.
Entonces esta pareja de hecho se puede definir como aquellas compuesta por 2 personas que sin
tener relacin de parentesco que sea de igual o distinto sexo gozan de madurez fsica y psicolgica
para convivir de u modo semejante al matrimonial y entre ellos realizan una comunidad de vida con
el affectio maritalis que supone una dimensin sexual que presume, adems de la estabilidad y
continuidad de esa relacin.
DERECHO Y DEBERES
I.
DERECHOS PATRIMONIALES
1. Rgimen Econmico Separacin de bienes, sociedad conyugal, comunidad?
Se entiende que son dos personas independientes con vida en comn pero que cada una gestiona sus
bienes pero que participan en gastos comunes, por lo tanto actan como sujetos independientes. En
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DERECHOS SUCESORIOS
EFECTOS JURDICOS
1. FILIACIN / CURATELA
Arts. 29, 30, 32, 44.
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Polmica ruptura unilateral En vez de decir que la notificacin sea necesaria, dijo que la falta de
esta solo hace responsable de los daos pero no afecta al trmino. Se entiende terminado desde la
presentacin de la escritura pblica ante el oficial del registro civil y no desde la notificacin, ya
que puede ocurrir que esta nunca llegue a efectuarse.
La profesora no est de acuerdo con interponer un plazo, ya que es eso lo que caracteriza al AUC,
es decir, su fragilidad en relacin a la figura del matrimonio.
vi.
Se someta al juez de letras del domicilio de cualquiera de los firmantes. Pero ahora, los tribunales
competentes ser el juez con competencia en materia de familia en los casos que se refiera el
artculo 8 de la Ley 19.968.
En cuanto a la liquidacin de los bienes, esta ser de mutuo acuerdo o bien por un juez partidor
Son tambin relevantes los arts. 23 y 24, ya que en el primer se seala que en cualquier ley o
reglamento donde se establezca una prohibicin al cnyuge, tambin se extender al conviviente de
un AUC. En el segundo, se seala que la forma de regular esta materia es con una regulacin
puntual de modificaciones dentro del CC, hace referencia a los convivientes o concubinos
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CONCLUSIN
Que se haya aprobado una norma que hable de parejas de hecho es algo positivo, ya que da a
entender que el legislador ha entendido que estas parejas son un problema de la sociedad. Adems
esto permite ver la discusin sobre el matrimonio homosexual.
En la mayora de los pases done se ha aprobado el matrimonio homosexual, anteriormente tuvieron
una ley de parejas de hecho, o solo para homosexuales o para heterosexuales y homosexuales.
Desde una vista de punto comparado, Espaa es excepcional, ya que la mayora tuvo una ley
primero para luego hablar del matrimonio homosexual.
Sin embargo, sigue el desamparo y la falta de regulacin de las parejas de hecho.
La principal crtica est en la necesidad de que la forma debe ser la inscripcin, es decir, que esta
sea constitutiva, si esta solo sea como medio de prueba no habra problema, pero al exigirla se crea
un nuevo estatuto de conviviente civil.
18.06.2015
AMICUS CURIAE
En el caso de Irlanda se acept la reforma constitucional, dando paso a la legislacin para un
matrimonio homosexual.
Qu hubiese pasado si ganaba el no? Esto ocurri en Virginia y California.
En el caso del referndum en California, la ley deca que el matrimonio era entre un hombre y
mujer pero se admitan certificados de matrimonio en parejas del mismo sexo, entonces peonas en
contra de esto impugnaron la prctica, donde la Corte dijo que las autoridades estaban actuando en
contra de la ley ya que no haba sido considera constitucional.
Se detuvo esta prctica y se pidi la constitucionalidad de la ley. California reconoca el matrimonio
entre hombre y mujer y por otro lado, las parejas homosexuales tenan otro estatuto al cual recurrir,
que bsicamente eran iguales. Pero la corte declaro que era inconstitucional tener 2 regulaciones
separadas.
La Corte seal que es contrario al principio de igualdad el hecho de regularse de forma separada
aunque fuera iguales. Ante esta decisin la ciudadana se moviliz y pidi la reforma de la
proposicin 8, la cual buscaba definir el matrimonio entre un hombre y una mujer.
La proposicin 8 se aprob, entonces la Cpol de California define el matrimonio como hombre y
mujer, luego se impugna el procedimiento diciendo que se hizo mal el referndum pero un corte del
estado dice que no, que se encontraba ajustado a derecho. Esto da lugar a una demanda a la corte
del distrito federal (se pasa de un distrito estatal a un distrito federal) solicitando la
inconstitucionalidad de la proposicin 8, por violarlos principios del debido proceso e igualdad.
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Quienes pueden pedir esta accin son las partes o el juez, este es un recurso de proteccin
interpuesto por la corte de apelaciones de Santiago.
El juez se equivoca dice que est mal formulado el recurso ya que tambin se debe considerar el
artculo 80, en este caso no se cumpla con uno de los requisitos para la inaplicabilidad, que
corresponde a la individualizacin de la norma contraria a la Cpol, la norma parmetro de la
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Cules son sus elementos? Qu diferencias percibe? Cul suscribe usted por qu?
Ral la igualdad ante la ley no exige un trato uniforme a todas las personas, sino que permite
a la ley dar un trato diverso a las mismas cuando existe un hecho diferenciador relevante entre
distintas personas, apto y proporcionado para la diferencia jurdica que se extraiga el hecho
Hay acuerdo en que la igualdad jurdica no supone que seamos iguales pero s que recibamos un
trato igualitario. Entonces, se puede dar un trato jurdico distinto solo si hay una razn legtima o un
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No hay ninguna diferencia jurdicamente relevante, la igualdad ante la ley supone tratar de la misma
forma a todas las personas, es decir, para l la igualdad consiste en tratar con igual respeto.
FALLO TRIBUNAL SUDAFRICANO
Busca romper con los mecanismos de poder social que hacan que pudiera haber personas ms
respetadas que otras o que se consideraran mejor que otras por el hecho de ser blancos u hombres o
con cierta orientacin sexual.
Desde el punto de vista de los DDHH el juicio de igualdad es distinto hay que identificar si hay una
diferencia de trato, en razn de que esta se produce, analizar el elemento que gatilla la diferencia del
trato, si es una condicin adscrita (algo que las personas no pueden cambiar o como sociedad no
deberamos obligar a cambiar), qu significa el trato diferenciado (si la persona con la condicin
adscrita recibe menos beneficios o ms cargas que aquellas personas que no la tienen) y si
normalmente estas personas pertenecen a grupos que por lo general estn en situacin de
subordinacin en la sociedad.
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