Professional Documents
Culture Documents
todos los casos de despido por maternidad sin importar el tiempo, o solo es para los
acaecidos en ese periodo.
No se establece a ciencia cierta un periodo de proteccin contra el despido por
maternidad. Si se acreditara fehacientemente que un despido producido en hiptesisun ao despus del parto, obedeci a una causal derivada de la maternidad
correspondera el pago de la indemnizacin agravada?. Pensamos que s, que la
trabajadora tendra proteccin sine die contra el despido por causa de maternidad,
dado que el artculo 178 solamente establece una presuncin temporal, a los fines de la
carga probatoria. Parecera justo que as sea a los fines de evitar abusos por parte de los
empleadores (despidos injustificados apenas se cumplen los siete meses y medios
posteriores al parto). Obviamente luego del plazo del artculo 178 ser la trabajadora
quien deber probar la causa con toda la dificultad que ello implica. Mientras transcurra
mas tiempo ser ms difcil para la trabajadora probar que el despido obedeci a la
causal de maternidad.
Si la norma laboral resultara insuficiente deberemos recurrir, como se est
haciendo con frecuencia, a la ley antidiscrimacin (N 23592) que a su vez encuentra
respaldo en la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, que, como sabemos, ha adquirido jerarqua constitucional a travs del
inciso 22 del artculo 75 de la Constitucin Nacional. Recordemos que por el artculo 11
de dicha Convencin se reconoce la necesidad de que el Estado tome las medidas
apropiadas para la eliminacin de la discriminacin contra las mujeres en la esfera del
empleo. En el mismo orden, la Ley N 23.451 aprob el Convenio N 156 de la
Organizacin Internacional del Trabajo sobre la igualdad de oportunidades y de trato
entre trabajadores y trabajadoras con responsabilidades familiares.
Para finalizar este apartado dejamos planteados algunos interrogantes a la luz de
los avances tecnolgicos, pues sabiendo que la adopcin ha sido asimilada a ciertos
aspectos que protegen la maternidad., nos preguntamos: se podr notificar una
fecundacin in vitro, una inseminacin artificial, una fecundacin extracorprea, una
fecundacin post mortem, una maternidad subrogada o un prstamo del tero y
donacin de semen?.
2.- ESTABILIDAD
Parecera que los iuslaboralistas argentinos a partir del leading case De Luca
c/Bco.- Francs hemos sufrido una especie de capitis diminutio, en el anlisis del
tema estabilidad. Nunca ms. Aunque las legislaciones de la mayora de los pases
europeos y latinoamericanos como Mxico, Per, Colombia, Brasil, etc. admitieron la
estabilidad de los trabajadores del sector privado, siempre existi una seria resistencia
en nuestra legislacin, doctrina y jurisprudencia por acoger dicho instituto.
As se dijo en aquel fallo: Rota la relacin laboral a raz de un despido injusto
debe reconocerse el derecho a reclamar una indemnizacin razonablemente
proporcionada al perjuicio sufrido, pero no puede admitirse la legitimidad de la carga de
seguir pagando remuneraciones que carecen de toda justificacin. Menos an,
hablemos de reincorporacin.
Pero, cuando el artculo 177 habla de estabilidad, no debera haber duda sobre
lo que expresa la norma. Ros de tinta han corrido para explicarnos lo que estabilidad
significa
Sin embargo, ocurre que los primeros glosadores de la LCT sancionada en 1974
se horrorizaron ante los supuestos de estabilidad que se planteaban en esta norma y en
el artculo 233 LCT (originario) referido a la estabilidad de los trabajadores que
ocuparan cargos electivos. La reforma del gobierno militar, en 1976, los tranquiliz,
pero no dej de inquietar la persistencia del trmino estabilidad en el artculo 177.
Rpidamente sostuvieron que tal presunta declaracin de estabilidad debi haberse
suprimido, porque crea una falsa expectativa. As ocurri desde su interesada y
obsecuente incorporacin al proyecto, para complacer el pedido del entonces presidente
de la Nacin. (cfr J. Martinez Vivot en Estudios de Dcho. Individual, Ed Heliasta, pag.
301).
Pero la palabra estabilidad qued. Podemos darle otro significado al que
establece nuestra constitucin y ha reconocido la propia doctrina? La estabilidad no
significa otra cosa que el derecho del trabajador de permanecer en su puesto de trabajo
(aunque hablemos de estabilidad propia o impropia, en impropia terminologa). Nos
parece indiscutible que el termino estabilidad previsto en el articulo 177, implica la
posibilidad de reincorporacin de la mujer despedida arbitrariamente durante el periodo
de gestacin.