SHULD

Y HAFTUNG

Concepto. Origen. Alcance. Consecuencias

BENITO

DANIEL

SCHILMAN

ORIGEN

La deuda
(shuld)
(haftung) se preseny la responsabilidad
tan en la historia
del derecho
dos instituciones
como
separadas
de Brinz
en
un
de los prolijos estudios
y
comienzo, y as resulta
de Gierke
en
los textos
como
de los realizados
romanos,
por Amira
a travs
de las antiguas
costumbres
germnica y escandinava.
I. ROMA

Los romanos
hablaban
de nexum
originariamente
y obligatio
libre que en razn
para designar la situacin
personal del hombre
de haber
contrado
una
sometido
deuda
quedaba personalmente
al acreedor;
esa
de la
sujecin personal era una-consecuencia
a ella.
la Ley Poetelia
Posteriormente
deuda, pero algo distinto
del deudor
suprimi la sujecin del cuerpo
y lo sustituy por el
sometimiento
de su patrimonio
en
garanta del acreedor; con esto
la diferencia
ntida, pero desde un punto de vista
apareci menos
lgico ella subsiste; una cosa es la deuda misma, y otra el hecho
de que en razn de esa deuda
del deudor
todo el patrimonio
quede
afectado
en
garanta.
II.

GERMANIA

Los autores
y
recogieron la idea de la distincin
germanos
En su origen
schuld
matuvieron'la
diferencia
entre
y haftung.
del deudor,
shuld
era
tanto
el deber
por parte
legal de prestar
no
nace
de suerte
como
el de recibir
del acreedor,
que ste ltimo
es
simultneo
con
del cumplimiento
como
pero
pudiera creerse,
el primero.

Haftung
que

envuelve

es

un

la idea

complementario
compulsin que no

concepto
de

si

ex1ste

bien
en

distinto,_ya
el anterior;

121

conferido
al titular
del crdito
hacer
efectivo
para
Histricamente
naci
al
despus que aqul porque
al compromiso
quedaba fuera de la paz"
contra
la comunidad.
atentaba
los medios
pero
para
incumbian
a sta
y no a la otra
parte, y por ms enreran
lo cual
fuesen
no
indirectos,2
impeda que su paal acreedor
se
en
trimonio
de
confiscara,
pudiendo pasar
pago
Esta
transferencia
alcanzaba
en
la multa
ocasiones
impuesta.
del obligado.
el propio cuerpo
hasta

poder

es

un

el

shuld.1

principio quien faltaba

como

que

compelerlo
gicos que

Aquello
relaciones
del
el correr
del
del crdito.
III.

tiempo

responsabilidad

una

penal

en

la comunidad,
transformse
civil
del
respecto

del deber
necesario
legal
surgi como
complemento
lo que permiti que poco a poco, bajo la presin de
de la vida social.
y exigencias
los dos conceptos
de tal
a unirse
unidad
hasta
formar
una
paulatinamente

Haftung
(shuld)

necesidades

llegaran
manera

al

'a ste.

creaba

Esta
necesaria

mayor

directaacto

una

que

'

unin de ambos
a
medida
que

desenvolviendo,
ste

termin
por presentarse
del
consecuencia

resnonsabilidad
deber
como

la

que

ligada

mente

ya

aspectos

se

el derecho
la seguridad
y eficacia.

que

consistencia

hizo lgica y cada vez

ms
de las obligaciones
iba
se
aadida
al shuld
a
le daba

De ahi que
se
en
generaliz la prctica de encontrar
relacin
ambos
hasta
de que
el punto
elementos.
obligatoria
bos fueron
como
correlativos
el uno
del otro.
confundidos.

Corrientemente

transaccin,
difcil,

ms

que
es

nes
es
una

se

pero
debe

si

no

esto

originan
puede

alterar

los

en
simultneamente
la distincin
volver

conceptos

una

toda
am-

misma

entre

ellos

mismos.

el antiguo
a ello
concepto
Gracias
puede llegarse a mantener
reconoca
la existencia
de transacciones
obligacionales
puras.
la shuld
decir que slo creaba
iurdico).
(deber
y transaccioidea
Ia primera
a las
oue
de resnonsabilidad
(haftung)
pura
a asegurar
el cumplimiento de
ltima
esta
ajena: destinada
por si misma.
prestacin ya existente
1

Derecho

de

agresin,

como

lo

califica

Enneccerus

vil. t. 1.o1.10).
2

pelerlo
y

las
con

titular

responsabilidad

en

EVOLUCION

puro

las

como
que comenz
individuo
frente

su

122

Ci-

(Derecho
__

GOROSTIAGA
directamente

Reforma

ante

el

ni el juez
nl el acreedor
que
expresa
(El
de su obligacin
al cumplimiento
Derecho
Comparado. T. 36. p. 131.

podan com;
wal
Cdigo

de
de

realizacin
prctica de tales actos
ante
todo la asuncin
que pertenece
de otro, es de mayor
significancia
la distincin
shuld
y
conceptual entre
derecho
el
antiguo, sino tambin
para

la frecuente
En particular,
responsabilidad
pura, a los
una
garanta por la deuda

conocimiento
slo para
no

el

para

haftung

de
el

moderno.

CONCEPTO
La
constrie

obligacin es el vnculo de derecho

por el que se nos
a pagar
de los viejos textos
alguna cosa". Tal la definicin
indiscutida
por ms de un milenio, creyndose que sta
definicin
del concepto
apropiada a todas las circunstandel tiempo y de la localidad.
No obstante,
independientemente
levantaron
Brinz
algunos romanistas
dudas, especialmente
quien
prevalente,

romanos,
era

una

cias

atac el punto
de vista
encontrando
que la
de la obligacin era la sujecin del obligado a la ejecucin
es
decir
el sometimiento
de la persona
y de los bienes
el caso
de incumplimiento,
el conpara
y estudiando
de la obligacin descubri
en
ella dos elementos
distintos:
el debitum
que para
emplear
y la obligatio o nexum,
el lenguaje
moderno
deuda, deber, shuld, y
podramos llamar
responsabilidad,
garanta, haftung. Algo despus Carlos Von Amiel antiguo
derecho
ra, en
1882, investigando
germnico del norte
la obligasuecas
observ
(fuentes
que all tambin
y noruegas),
recin
cin se descompona en dos elementos
shuld
y haftung;
hizo posible la comprensin del
mediante
este
descubrimiento
se
la
derecho
de las obligaciones
que
germnicas. Es de observar
lo
obra de Von Amira
data
de 1882 en que apareci su estudio,a
que significa que la distincin
precisa entre shuld y haftung slo

1874
escencia
en

judicial,
del

deudor

cepto

se

romano

hizo

en

los

ltimos

tiempos.

el griego y el
El examen
de otros
derechos
antiguos como
la obligaellos
en
asirio-babilnico
ha demostrado
que tampoco
cin era
sino
un
que se descompona en
unitario,
concepto
los
la doctrina
entonces
dos elementos
Recin
ya sealados.
establecr
nacional
cuestin
de una
en
forma
definitiva
que no se trataba
cada
para
lgica indispensable
especfica sino de una distincin
ms
con
desenvuelta
estuviera
derecho
de obligaciones",4
aunque

amplitud

en

un

pas

que

en

otro.

es
lo expresa
Webner,
Conclusin, que como
sorprendente.
En el derecho
antiguo, shuld no entraaba _ninguna idea de coma aqulla asegude haftung
que se anada
pulsin; sta resultaba

Nordgermanisches

GOROSTIAGA,

op.

obligationenrecht.
cit., pg. 124.
123

rando

ejecucin,

su.

conservando

pero

ambas

inde-

respectiva

su

pendencia.
necesario
No era
deudor
y responsable;
sin haber
serlo
debido
deber
sin llegar a ser
La

nistrar
conserva

su

la

ricamente

la misma

era

una

caso

en

mismo
de

tiempo
deber

antes

manera

que

jams responsable.

satisfaccin

ponsabilidad

al

responsable

ser

de

nunca,

fuese

persona

poda

se

responsabilidad
una

una

que

garanta: por ella se deba

del shuld.
incumplimiento

de

frente
independencia
del
responsabilidad
propia.

ste, al

tercero

ha

de que

extremo

precedido

poda

se

sumi-

pero
histla res-

tuvieEstos
descubrimientos
realizados
en
el antiguo derecho
el conen
una
repercusin y abrieron
profunda brecha
gran
haban legado las
de la obligacin que nos
cepto unitario
y clsico
Institutas
de Justiniano.
ron

SHULD
La deuda
acreedor
a la
la prestacin;
de
dor, antes

(shuld)

es

el derecho
o en
latente
expectativa del
latente
del obligado de cumplir
situacin
de las partes,
acreedor
y deuel cumplimiento
de la obligacin.

prestacin; el deber
el estado

producirse

Vale decir
en
un
del deudor
que es la situacin
que consiste
deber
de cumplir
la prestacin debida,
la siy correlativamente
tuacin
del acreedor
de legitima
de recibir
el pago,
expectativa
sin tenertodava
el derecho
de exigir esa
prestacin.

pero

I.Por
shuld
se
entiende
en
el sentido
ms amplio de la
el deber
se
habla
de deber
jurdico. Cuando
jurdico se
en
en
cuenta,
primer trmino y en forma exclusiva, al deudor
la obligacin a su cargo;
debe
precisar
y que
cumplir la
prestacin o el deber de prestar, que adems de su aspecto positivo
un
cuando
la obligacin conpuede presentar
aspecto negativo,
abstencin,

palabra,

tiene

para

siste

en

una

en

el deber

de abstenerse.

de esta
Pero, es nico el sentido
expresin? Siempre se la
us para expresar
la posicin del deudor
en
la relacin
obligatoria.
Sin embargo, germanistas
modernos
han establecido
que ella tuvo
una
doble acepcin tanto
cuando
la aplica al oblise
y debe tener,
gado o deudor, como al acreedor.
.

II.C'oncepto:
precisar el concepto
autnoma;
deudor
12!

sta debe
y del acreedor

difcil
es
la distincin, resulta
Sutil
como
como
de la relacin
de shuld
figura juridica
del
las situaciones
estudiarse
distinguiendo
respecto de esta relacin.

con
relacin
al deudor:
es intuitivo
que quien ha firdebe cumplirlo,
necesidad
hay una verdadera
as sea, pero en qu se funda
esa
neCesidad?
No
de incumplimiento
el acreedor
que en caso
ejecutar
del deudor, porque
esto-es
una
consecuencia
pero
una
razn
la verdadera
no
razn
es
la ley
determinante;
que
la
natural
las
se
positiva
y
ley
exigen. que
obligaciones
cumplan,
una
exigencia constituye algo as como
y esa
presin psicolgica
se
Presin
con
ejerce sobre el deudor.
que
que existe
independencia
de las sanciones
que la respalden.

Shuldr,

mado

un

contrato

jurdica de que

se

funda

el

patrimonio

La
en

ese

en

relacin
de
sometimiento

en
lo que al deudor
la necesidad
de cumplir

shuld,
a

segn Ripert

El debitum
( shuld),
el deudor
debe

cin que
confianza.

al acreedor

y
que

se

la

refiere,

radica

obligacin.

Boulanger, es
ha depositado

la satisfacen
l su

siuna
Shuld, con respecto al acreedor:
atribuye al acreedor
Pacchioni
determinada.
la llama
expectativa o esperanza
o ttulo
a la prestacin; Rocco
dice que es un derecho
para
una
voluntario.
Ese ttulo es tambin
el cumplimiento
de que
con
realidad
independencia
jurdica autnoma
que existe
efectivo.
hacerlo.
el acreedor
tenga medios
para

tuacin

dirigida
pretender

una

Gierke, shuld
IIL-Segn
el deber
parte constituye

es

de

una

prestar,

Si de
bilateral.
relacin
es
el deber
de la otra

de recibir.
slo el deber
no
La palabra shuld
designaba originariamente
En
a la misma.
el derecho
de efectuar
la prestacin, sino tambin
de ambas
este concepto
la relacin
partes como
shuld, consideraba
de
una
relacin
jurdica nica a la que se reuna el deber activo
de
uno

y el

pasivo

otro.

del acreedor
El deber
del deudor
u obligado
y el deber
sin el otro.
correlativos
de ellos puede existir
y ninguno

son

consiste
El contenido
de las obligaciones
jurdico del derecho
de un deber
es
en
ese
deber recproco. El concepto
de deber
jurde la
dico porque
una
determinacin
establece
jurdica en virtud
del ordenamiento
al sentido
cual
se
logra un fin conveniente

jurdico.

..

IV.E:rtincin:

El

cumplimiento

de

la

prestacin

por

un

del deber
por la
impuesto al deudor
lado. importa la satisfaccin
la otra
lo entregado
porque
shuld; ste no puede reclamar
parte
al acreese ha limitado
lo que le corresponda; en cuanto
a recibir
de
la prestacin, no
puede llamar
dor, a quien se ha satisfecho
lo recibido;
cuando
aun
nuevo
a la vida
a la shuld
haya devuelto
125

debe

reconocer

la otra

que

tambin
para
ha liberado.

que

parte

se

l la shuld

se

ha

extinguido

causa
tiene
el deudor
una
Por esta
prestacin jurdica para
de la relacin
oblimanifestarse
seguridad de la extincin
y para
del acreedor.
a travs
El deber de ambas partes se maniese
fiesta
en
aspecto.

gatoria

a
Ambas
estn obligadas, la primera
a considerar
la otra
extinguida la relacin
la shuld
los libera
a ambos;
El cumplimiento
recin
entonces.

Se

cumple lo prometido,

queda satisfecho,
liberado

y para

la prestacin,
ese
cumplimiento.
recproca desaparece

cumplir
con

la promesa
desaparece y el acreedor
accin
tiene
una
para que se lo declare

el deudor
se
le prometa

seguridad.

que

Hmunc

Este

expresin
tambin

(vnculo)

del vnculo
haftung.
aspecto
obligacional se denomina
al latn
que
corresponde
obligatio. Se la denomina
formas,
bindung
responsabilidad,
garanta, o de otras
etc.
(vinculacin),
verpflichtung
,

I. Concepto:
Es el segundo
elemento
del vnculo
obligacional
en
funcin
cuando
se
y entra
produce el incumplimiento
voluntario.
El acreedor, llegado el caso,
se halla
en
situacin
de
un
titular
de verdadero
de un
y propio derecho,
poder de compulsin, de agresin patrimonial, y tiene potestades para dirigirse
contra
el patrimonio
del deudor
ste se encuentra
en
un
pues
estado
de sometimiento
la
que en otras
pocas se diriga contra
del deudor
persona
(esclavitud-prisin por deudas).

el

Potestad
al acreedor
para
que logre que
que la ley confiere
u
deudor
deuda
forzando
el cumplimiento
su
haga efectiva
satisfaccin
por el no cumplimiento.
su
o los patrimonios
en
Por otra parte, las cosas
individuales

obteniendo

conjunto

tambin

no
que emanen
derechos
reales.

pueden
ya

estar

sometidos

de derechos

personales

poderes
del

de

acreedor.

agresin
sino

de

ernplea en Alema
nia en distintos
Frecuentemente
sentidos.
significa el estado de
sumisin
de un objeto a la agresin del acreedor
sujecin
y esta
a todo
el patrimonio del deudor, o a ciertas
partes
puede referirse
integrantes del mismo, o tambin a partes del patrimonio que no

Il. Sig'nicado:

pertenecen
126

aldeudor.

La

palabra

haftung

se

deudor

la obligacin del
igual frecuencia, haftung-significa
segn su contenido
(responsabilidad
del fiador).
de su nacimiento
(contractual-extracontractual).

Pero con
mismo

segn la

causa

la responsabilidad
como
el
Popa define
o de
una
una
cosa
al poder de
persona
con
el fin de obtener
por constreimiento
o en
caso
la cual ella ha' sido establecida,
su
el incumplimiento
dr.- ste.
y en la medida

[IL-Denicin:
de sujecin de
agresin 'del acreedor,

estado
la

prestacin

un

resarcimiento
IV.

para

por

Caracteristicas:
Origen
de shuld.
complementaria
legal, jams una necesidad

aunque
un
deber

Haftung

es

idea
est

una

sta siempre
jurdica.

En

distinta.
envuelto

La idea de compulsin es ajena a la idea de shuld; lo acenta

la realidad
histrica
explicar el 1 alor compleque ha permitido
mentario
de la idea jurdica de haftung.

En el derecho
germnico aqul que dejaba de cumplir
legal. En este
obligacin se haca culpable de una violacin
social
poda ser expulsado de la comunidad
y castigado como

una
caso
reo

'

de

delito.

un

Esta

penal

era

responsabilidad
la nica

que

de
obligacin dentro
sin posibilidades
de
mino que permitiera
plimiento requerido

de carcter
exclusivamente
originaria
el antiguo
derecho
germnico. La
se reduca
al simple deber
legal,

conoca

este
sistema
encontrar
en

ella
efectiva.

hacerla
e

misma
otro
elemento
La pena
sustitua

dinel

cum-

impuesto.

Pero con
la evolucin
del derecho
y la espiritualizacin de
las instituciones,
la idea de la responsabilidad
penal excluyente
de toda otra, cedi el paso a la idea especfica de la responsabilino
resultaba
dad contractual.
De la obligacin en s misma
por

consiguiente
con

cin

compulsin.

ninguna

la idea de deber
Se hizo de ese modo necesario
complementar
la responsabilidad
plena de la prestalograr la eficacia
para

prometida,
V.Opinin

garantizando

su

ejecucin,

la mejor comprensin del

Pachiom':
Para
dos momentos:
a) en el
deben
distinguirse
su
nacivida de la obligacin, que va desde

de

de haftung
primer perodo de
hasta
miento
su
inejecucin, la responsabilidad atribuye simples
un
facultades
tiene
de control,
el acreedor
superalgo as como
a
ser
un
dominio
vendra
sujeto patrimonialmente
y el deudor
a un
sometido
o bien
a estar
protectorado patrimosemisoberano,
estas
facultades
se
se
nial; b) cuando
produce el incumplimiento,
diride agresin patrimonial
derecho
transforman
verdadero
en
del acreedor.
del inters
gido a la satisfaccin

concepto

SALVAT,

"Obligaciones

en

general",

t.

1, pg.

15.

127

Esa potestad
de agresin no es sino la ltima
manifestacin
derecho
tiene
desde
el momento
de un
en
que el acreedor
que
se
mantiene
como
la obligacin naci, si bien
algo puramente
virtual
mientras
la'inejecucin no se consuma.

Naturaleza
VI.
Jurdica:
Segn algunos autores, la facultad
contra
el patrimonio
del deudor
de dirigirse
es un
ejecutivamente
derecho
real de prenda
verdadero
sobre
ese
Asi lo
patrimonio.
Rocco.
concibe

Rezzonico

expresa
especie de manque haftung significa una
la
dato
del acreedor
obtener
forzadamente
legal en favor
para
satisfaccin
de sus
derechos, ejecutando una
especie de derecho
al contraerse
del deudor, que nace
de prenda sobre el patrimonio
la obligacin.

Dmmcrn
I.
La distincin, reducida
a su
expresin ms sencilla, sera
una
la siguientef'
la norma
obligacin imjurdica que sanciona
la
cumpla voluntariamente
porta un mandato
para
que el deudor

prestacin,

mente

al acreedor

y autoriza

Adems,
riamente,

en

caso

la norma
satisfaccin

para

exigir

de que el deudor
no
medios
da al acreedor
derechos.
sus

ese

cumplimientp.

quiera cumplir
para

obtener

voluntaforzada-

El primer mandato
crea
entre
el deudor
una
y el acreedor
relacin de debitum
cuyo objeto es la prestacin; el segundo manel patrimonio
al acreedor
dato
legal confiere
potestades contra
de garanta.
la relacin
del deudor, que constituye
la deuda
II. Demogue
Enneccerus:
Segn estos autores,
del oblide la obligacin, a la conducta
a la existencia
se refiere
de tal o cual modo
respecto
gado, o a su deber de comportarse
de
a la efectividad
refiere
se
acreedor; y la resmnsabilidad
obligacin, al efecto de sta frente al patrimonio del deudor.
-

del
la

En

mentos,

haftung,

128

obligacin tiene dos aSpectos o mola

e independientes:
distintos
dos elementos
el deber
jurdico, o el conjunto de razones
de una
y necesidad
prestacin de una
de valor
transferencia
patrimonial entre
de la prestacin o
garanta de cumplimiento
coercitivos
modos
los diversos
que la ley pone

trminos, toda

otros

resulta

de

shuld,

deuda,

que determinan
a otra,
persona
dos sujetos;
y

que
la
de
la

que

son

Estudio

de

Segn BUSSO,

las

es

justicia
una

obligaciones",

Cd.

Civil

t. I, pg. 22.
t. 3, pg. 17.
Anotado",

disposicin del acreedor

tiene

derecho,

es

decir

para que
la efectividad

obtenga la prestacin
obligacin.

de la

que

Brinz:
III.Windsched
Opusieron la idea de haftung a
a sta
ltima
como
la de obligacin o deber
definiendo
(shuld),
la prestacin ajena al derecho
un
simple deber de efectuar
posimeramente
moral;
tivo, gobernado por la equidad o.de contenido
el vnculo
jurdico coactivo
y a la primera, como
tpico, la faculrealizarse
fin no se limita
a
tad que debe
coactivamente,
cuyo
de la deuda, shuld, sino en oposicin a
el cumplimiento
procurar
la
o
al
acreedor
satisfaccin
ella, procurar
reparacin
precisa
de la obligacin misma.
por el no cumplimiento
-

el simPara
toda su fuerza, separando
dar a estos
conceptos
los escritores
efectiva,
jurdico de la responsabilidad
a la distincin
recurrieron
alemanes
geroriginaria del derecho
a los
se
mnico
shuld
entre
preque principalmente
y haftung.
virtud
de las
trminos
definidamente
en
sent
como
opuestos
los primeros
en
del sistema
jurdico reinante
particularidades
al acreedor
de ningn poder que lo habitiempos, que no armaba
el
en
tara
efectiva
la
asumida
hacer
deudor,
para
por
obligacin
no
a la prestacin
cuanto
poda exigir.
cuyo cumplimiento

ple deber

Pero esta separacin entre

shuld
y haftung,
que se presentaba
germnico,
completa y rigurosa en el primitivo derecho
no
conclusiones
tena en realide la doctrina,
segn las ltimas
ese
carcter
en
tiempos ms avanzados.

como

dad

dad
deber
que
asi

la responsabiliLas fuentes
admitieron
germnicas tambin
de la obligacin, o del
personal, haftung, como
complemento
una
tendencia
defini
sentido
se
En ese
jurdico (shuld).
los conceptos
utilizar
esa
evolucin
y que procuraba

sealaba

fijados,

dentro

como

del derecho

elementos
moderno

de evidente
la esencia

utilidad
verdadera

para desentraar
de toda relacin

obligatoria.
IV. Pacchiom':
el modo de hacerse
vacuenta
Tiene
en
ler la pretensin, en tanto
distingue los objetos a
que Von Thur
los que la prestacin se refiere.
si la facultad
Se discute
de exigir
la prestacin, en especie fMa
judicialmente
parte de la relacin
de shuld
sostiene
es solamente
o de haftung.
Pacchioni
que shuld
un
una
es
ttulo para
no
potestad para ejecutar,
pretender
pero
de la prestacin misma
a haftung.
luego, la demanda
corresponde
Von Thur
es
si la relacin
entre
en
cambio
dice:
el acreedor
y la
es entre
el acreeprestacin, hay relacin de shuld; si la relacin
dor y los otros
bienes
al objeto
patrimoniales del deudor, distintos
la ejecucin de la prestacin
de haftung.
prometido, hay relacin
en
especie corresponde a la primera de esas relaciones.
129

V. Actual:
una
relacin

El elemento
shuld
es
concebido
actualmente
es
un
deber
jurdica cuyo contenido
jurdico
ninguna idea de necesidad
y en el que
aqul se
en
s ningn elemento
de coaccin
para
lograr
de ese deber
o procurar
un
equivalente al acreeconsecuencia
no
crea
ningn seoro sobre la persona
ni sobre
el patrimonio
del deudor.
la idea de
Como vemos,
compulsin es totalmente
ajena al referido
concepto que slo se
coercible
la adjudicacin
hace
del segundo
de la
elemento
por
al deudor
al poder de agresin
obligacin, el haftung, que somete
del acreedor,
a ste
ofrecindole
la posibilidad
de lograr lo que
se
le debe, forzando
el cumplimiento
u
obteniendo
la reraracin
del dao causado
por el incumplimiento.
como

implica

no

que

agota,

el

llevando

no

cumplimiento

dor, y que

en

VI. Ventajas
tericas:
la ventaja
de que expresa
tiene
dadera
estructura
del vnculo
intrnseca
de
heterogeneidad

distincin

La
con

los dos elementos

la verde manifiesto
la
constitutivos.

de

rigor cientfico

mayor

obligatorio
sus

y pone

elementos

VII.
shuld
entre
Ventajas prcticas: La distincin
y hafla mejor explicacin de la esencia
de las obligaciones
tung brinda
naturales
en
las cuales
existe
una
no
relacin
d deuda
pero
existe
otros
casos
como
similares,
garanta; se mencionan
por
a su
renunciase
derecho
de exigir judicialejemplo: si el acreedor
su
mente
En
crdito, no por eso desaparecera el crdito mismo.
otros
la distincin
cmo puede haber
casos,
permite comprender
relacin
de haftung
sin que exista
shuld, as quien mediante
una
clusula
penal garantiza una
obligacin ajena, no est obligado
lo mismo
a la prestacin
a la garanta,
sino slo
quien promete
el hecho
ajeno.

Spotaa especifica que si la shuld surgi por obra del anterior

sobre
el
de la cosa,
el haftung
incide
(responsabilidad)
de la cosa,
por ejemplo: en materia de medianera, la
a costa
ha de hacerse
exreconstruccin
de la pared medianera
clusiva
del actual
dueo
del fundo,
dado que el anterior
por su
la transmisin
de reconstruirla,
culpa caus la necesidad
porque
Es decir
esa
del dominio
con
se
verific
responsabilidad.
que
incidiendo
la
del anterior
la shuld
naci en cabeza
propietario,
sobre
el sucesor
particular de la cosa.
(haftung)
responsabilidad
dueo

adquirente

un
inters
Para
Lafaille
la cuestin
ofrece
principalmente
manera
histrico
penetrar
dogmtico, ya quepermite
y en cierta
ninle atribuye
no
en
analtico
de la obligacin, pero
el estado
trascendencia
prctica.

guna

130

J. A., 1942. t. III. pg. 963.

"Tratado
de Derecho
Ci il",

t. I,

pg.

14.

ALCANCE

CONSECUENCIA

Qu valor y significado se ha atribuido

en
los ltimos
tiempos?
y haftung
prcticas y'tericas
Qu consecuencias
cul es su utilidad
positiva?

la distincin

entre

shuld

I.

El punto

proclaman

su

es

sumamente

importancia

se

controvertido.

fundamental,

derivan

Mientras
elemento
vinculados
limitan

como

de

ella

algunos
preciso

a
la
dilucidacin
de numerosos
para
problemas
esencia
misma
su
trasdel derecho
y a su tcnica, otros
es
cendencia.
Lo que es indiscutible
que ambos
conceptos
desiga
nan
ideas
distintas
empleados con ese fin; lo que separa
y son
el criterio
los intrpretes es simplemente
que deber
seguirse para
sealar
Los escritores
la distincin.
aceptan en principio que toda
relacin
obligacional presenta un aspecto positivo, deuda o shuld,
activo
o anspruch
por un lado; y por el otro la idea
y un aspecto
es
sostenida
su
de responsabilidad
(haftung)
por los germanistas,
complemento y derivacin
lgica necesaria.

la

Sin embargo las disidencias

que debe atrirespecto al alcance
reside
a la distincin
shuld
buirse
fundamental
entre
y haftung
el hecho
de que los sostenedores
de la doctrina
que lo precosentido
niza no se han puesto
acerca
del exacto
de acuendo
que
debe atribuirse
a la idea
jurdica del deber y a la idea de haftung.

en

11.-La
ciencia
tiempos atribuye
germnica de los ltimos
los traesta
materia
Especialmente,
significativa
importancia.
de la misma
tendencia,
bajos de Von Gierke y de otros escritores
la dilucidacin
del
reconociendo
sin embargo
destacaron,
que
muchos
tema
era
no
completa, y que pertenecan en pie todava

la

aspectos

oscuros

que

era

aclarar.

necesario

el ordenamiento
tanto
dice que hasta
jurdico no
la prestacin obligaen
lo ntimo de cada hombre,
sern considerados
la coaccin, shuld
conceptualy haftung
cada
momento,
lugar y
objetos distintos,
por lo que, para
ordenamiento
conceptos, deben manjurdico, estas materias, como

Huebnerlo

pueda penetrar
toria,
mente

tenerse

separadas.

shuld
entre
IIL-El'
y naftung
distingo y desdoblamiento
anterior
fundado
en
las dos etapas,
y posterior al incumplimiento
de la obligacin, es desestimado
juristas, pues'creen
por ciertos
de la
como
que
principio, aquellos dos elementos
obhgacrn,la
encuentran
se
deuda
englobados e ns1tos
y la responsabilidad,
el nexum,
de la obligacin, y que
el concepto
en
y definicin
1

Citado

por

GOROSTLAGA,

op.

clt..

pS-

125-

31

vnculo

relacin

la deuda
juridica comprende precisamente
y la
Slo quedan rastros
de aquel distingo en el conen
el derecho
moderno
pueden todava encontrarse
responsabilidad, sera el caso de las obligaciones naexiste
shuld
inversamenute
pero no haftung;
puede
sin deuda".
"responsabilidad

responsabilidad.
de que
deudas
sin

cepto

turales,

en

que

encontrarse

Demogue, Rocco, Pugliatti y otros

shuld
y haftung;
expresan
que si por
es
til distinguirlas
conceptualmente
e independientes.

sealan
lo

aparecen
realidad

en

entre

distingo

un

general

pues

unidas,
aut-

son

nomas

Ripert
admitir

y Boulanger
la distincin.

incidentalmente

tratan

el tema

y parecen

IV.
En el derecho
moderno
ha cobrado
prestigio la teora
de la doble relacin, segn la cual la obligacin ha de considerarse
como
un
vinculo
jurdico complejo, en el seno del cual deben disuna
de deber
de
tinguirse dos relaciones
independientes,
y otra
autores
Esta teora es rechazada
que
por muchos
responsabilidad.
del concepto
consideran
la unidad
innecesario
y peligroso destruir
en
el vnculo obligacional hay
de obligacin. Aun admitiendo'que
de. orden
el deudor
de orden
relaciones
y relaciones
personal'con
con
sus
bienes, no por eso debe afirmarse
que, haya
patrimonial
dos vnculos.

DERECHO

POSITIVO

ALEMN

El trmino
relaobligatio designa dos aspectos de una mima
cin. Por un lado, la obligacin del deudor,
su
deber
de cumplir
la prestacin; por otro lado, la responsabilidad
que integra y realiza- el contenido
del deber.
Sin embargo... a pesar
de esta ltima
vinculacin
correlacin
de
estos
dentro de lateora
y
conceptos,
de la obligacin; ellos pueden funcionar
:conLindependientemente

cretando.
esa

ideas

y.

distintos.

aspectos

._

En efecto, en el derecho
positivo alemn, se concibeyhadmite
separacin. Haftung puede preexistir al deber jurdico" (shuld),
en
del depsito en que _e_l
el caso
depositario responde antes

como
de

que

el

depositante'reclam'e'

la

entrega

de

lo

la responsabilidad
sin que exista
la deuda,
de una
garanta de una deuda an no existente, y
la existencia
deuda
sin
de una
responsabilidad,
natural.

xistir

obligacin
Por
a

cargo
32

otra

de

una

parte,

el deber

persona,

en

jurdico ola
cambio

la

deuda

depositado, pude
como'en

el caso
cabe

finalmente
ejemplo:

una

slo

pueden
responsabilidad
puede

recaer

una
cosa.
ella
se
sobre
o sobre
Adems
no
.la responsabilidad
no
actualiza
sino en la hiptesis de que la deuda
sea
cumplida
voluntariamente
no
est en relacin
'con
ste de
por el deudor;
medio
a fin.

133