LA AUSENCIA

a. Definicin legal:
El Cdigo Civil (artculo 42) precisa el concepto de ausencia en los siguientes trminos:
Es ausente la persona que se halla fuera de la Republica y tiene o ha tenido su
domicilio en ella. Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona que
ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.
b. Definicin doctrinaria:
Ausente: La persona cuyo paradero y existencia se ignora, por haber desaparecido de su
domicilio habitual o por haber dejado de dar noticias suyas. Se le declara Ausente ya
sea para hacer uso de algn derecho o facultad en su favor, o para que otro ejercite
derecho o facultad contra l.
c. Clasificacin:
1. Declaracin de ausencia para la representacin en juicio: que se refiere al simple
hecho de que la persona obligada en alguna forma o con derechos susceptibles de
ser ejercitados en la Republica, se ausente de ella y no deje mandatario con
facultades suficientes para hacer valer esos derechos o cumplir con las respectivas
obligaciones (Artculo 43 del Cdigo Civil).
2. Declaracin de ausencia para la guarda y administracin de bienes del ausente: que
se da cuando una persona ausente tenga bienes que deban ser administrados. Esta
declaracin puede hacerse a instancia de cualquier persona capaz o la Procuradura
General de la Nacin. (Artculo 47 del Cdigo Civil)
d. Objeto de la declaracin de la ausencia:
Como vimos anteriormente, existen dos casos de declaracin de ausencia.

En el primer caso, la declaracin de ausencia tendr como nico objeto nombrar

defensor judicial al ausente para los casos en que deba responder a una demanda
o hacer valer algn derecho en juicio, (artculo 44 C.C.), nombramiento que
recaer preferentemente en el mandatario sin facultades suficientes que hubiese
dejado, y en su defecto en una persona de notoria honradez, arraigo y
competencia. (artculo 45 C.C.). Las funciones del defensor judicial estn
circunscritas al litigio de que se trate.
Su actuacin termina desde que termine el litigio en que se le nombro, o bien
desde que se provea de guardador de bienes al ausente o desde que ste se
apersone por s o por medio de apoderado con facultades suficientes (artculo 46
C.C.).

En el segundo caso, el Cdigo Civil tiene poca claridad y precisin en el

desarrollo de este apartado, cuyos aspectos procesales si son tratados ordenada y
lgicamente en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Conforme a la primera de
dichas leyes, pueden distinguirse los siguientes aspectos:
o la denuncia de la ausencia puede hacerla cualquier persona capaz o la
Procuradura General de la Nacin, cuando el ausente tenga bienes que
deban ser administrados (artculo 47 C.C.); el nombramiento, por el juez,
de un defensor especifico que exclusivamente tendr a su cargo la
representacin judicial del presunto ausente, y de un depositario, que
puede ser el mismo defensor segn el artculo 412 del CPCYM,(si el
ausente hubiese dejado apoderado sin facultades suficientes, se
proceder como en los casos de declaracin de la ausencia para
representacin en juicio).
o la declaracin de la ausencia que conlleva el nombramiento definitivo de
guardador de los bienes del ausente, la representacin de esta ser
asumida por el guardador, cesando en sus cargos el defensor especifico y
el depositario provisional, de acuerdo al artculo 49 del C.C., (el
representante del ausente, o sea el guardador, es administrador de los
bienes de aquel y tiene las mismas obligaciones, facultades y
prohibiciones de los tutores, en lo que fuere aplicable, artculo 53 C.C.).

Grupo No. 4 2
LA AUSENCIA

La terminacin de cargo de guardador de los bienes puede ocurrir:

1. Cuando se apersona el ausente por s o por medio de apoderado.
2. Cuando se extinguen los bienes o dejan de pertenecer al ausente.
3. Cuando fallezca el guardador, se le admita la renuncia o se le remueva
del cargo, en cuyo caso el juez proceder de oficio a nombrar nuevo
guardador, y
4. Cuando se da la administracin de los bienes a los parientes; y, la
remocin del guardador, que puede ser solicitada por la Procuradura
General de la Nacin y los parientes del ausente, denunciando al juez las
causas de la remocin.
e. Regulacin Legal: Todo lo relativo a la ausencia est regulado en los artculos 42 al 77
del Cdigo Civil, 401 al 405, 411 al 417 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 1 al 10
de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria,
y, 1 del Decreto Numero 25-97 del Congreso de la Repblica de Guatemala.
TRMITE PARA DECLARAR LA AUSENCIA:
Fase Notarial:
a)
Acta Notarial de Requerimiento: En sta el solicitante, que puede ser cualquier
persona interesada, acude ante el notario, exponiendo:
El hecho de la ausencia,
La falta de un pariente dentro de los grados de ley o un mandatario con las
facultades suficientes, ni tutor en caso de ser menor o incapacitado, que pueda
representar al presunto ausente; y,
El tiempo de la ausencia.
(Artculo 8 Dto. 54-77)
Debe acompaar la prueba documental del caso. Es importante saber, de igual
forma, para qu se solicita la declaratoria de ausencia. (Artculo 9 Dto. 54-77)
b)
Primera Resolucin: Esta es para darle trmite a la solicitud, teniendo por
incorporados los documentos que se hubieren presentado y realiza las siguientes
diligencias:
b.1) Notificar a la Procuradura General de la Nacin como representante de los
ausentes.
b.2) Recibir la prueba testimonial que se hubiere ofrecido.
b.3) La publicacin de los edictos en el Diario de Centro Amrica y en otro de los
de mayor circulacin, por tres veces durante un mes. (Artculo 9 Dto. 54-77)
c)
Declaracin Testimonial: Esta se recibe en Actas Notariales, el propsito de las
mismas es establecer el hecho de la ausencia; el hecho de no tener representante el presunto
ausente y el tiempo que lleva la ausencia.
d)
Publicacin de los edictos: Deben contener la relacin del asunto para el que ha sido
pedida la declaracin de ausencia, la citacin del presunto ausente, la convocatoria a los
que se consideren con derecho a representarlo y la fecha y firma del Notario. (Artculo 9
Dto. 54-77)
e)

Oposicin: Esta puede ser de dos tipos, a saber:

1.
La que presenten varias personas reclamando tener derecho para
representar al presunto ausente, en este caso la cuestin se resuelve en incidente
judicial; y al declararse la ausencia, el juez nombrar a la persona que tenga mejor
derecho;
y,
2.
La otra oposicin puede ser a la declaratoria por la misma persona
cuya ausencia se peda, o por alguna persona con derecho a representarlo. En este

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Grupo No. 4 3
LA AUSENCIA

caso el asunto ser declarado contencioso y se substanciar judicialmente en la va

sumaria. (Artculo 413 CPCYM)
f)
Remisin al tribunal competente: Pasado el plazo de las publicaciones o
manifestada oposicin por algn interesado, el Notario remitir lo actuado al tribunal
competente para los efectos del nombramiento del defensor judicial y continuacin de la
tramitacin. (Artculo 10 Dto. 54-77). Aqu finaliza el trmite notarial y se convierte
obligatoriamente en judicial, siendo ste un proceso de naturaleza mixta, ya que lo inicia el
notario y lo finaliza el juez. Sobre quien es juez competente, esto debe de deducirse de la
naturaleza del asunto para lo cual se pidi la declaratoria de ausencia, si se trata de un
asuntos relativo a la familia, el competente ser el juez de familia.
Es importante hacer notar, que el notario, antes de entregar el expediente al juez, en
cualquier momento puede pedir la intervencin judicial, pidiendo las medidas precautorias
urgentes que sean necesarias.
Fase Judicial:
a) Solicitud: Pedida la declaracin de ausencia, el juez, con intervencin de la PGN,
mandara recibir informacin que compruebe lo siguiente:
El hecho de la ausencia.
La circunstancia de no tener el ausente parientes, o mandatario con
facultades suficientes, ni tutor en caso de ser menor o incapacitado.
El tiempo de la ausencia. (Artculo 411 CPCYM)
b) Resolucin de Tramite:
Nombramiento de defensor judicial, que exclusivamente tendr a su cargo la
representacin judicial del presunto ausente; y dictara las providencias
necesarias para asegurar los bienes, nombrando un depositario, que puede ser el
mismo defensor.(Artculo 412 primer prrafo CPCYM)

Publicacin de la Solicitud, en el Diario Oficial y en otro de los de mayor

circulacin, por tres veces durante un mes, debiendo contener la relacin del
asunto para el que ha sido pedida la declaracin de ausencia, la citacin al
presunto ausente, la convocatoria a los que se consideren con derecho a
representarlo, la fecha y firma del Secretario del Tribunal en donde se acte.
(Artculo 412 segundo prrafo CPCYM)

c) Oposiciones: Como vimos anteriormente, esta puede ser de varias personas

despuntndose el derecho de representar al ausente, caso en el que la cuestin se
resolver en forma de incidente y al declararse la ausencia, el juez nombrara a la
persona que tenga mejor derecho; o bien, oposicin a la declaracin de ausencia, al
haberla se declara el asunto como contencioso y se sustanciara en la va sumaria.
(Aclaracin muy importante, ya que implica que no ser un juicio ordinario, ni oral,
sino sumario) Artculo 413 CPCYM.
d) Resolucin o Auto final declarando la ausencia: Este lo dicta el juez con
intervencin de la Procuradura y del defensor judicial. Se nombra un guardador
quien asume la representacin judicial del ausente y el depsito de los bienes, si los
hubiere. Formalizada la entrega de bienes, si los hubiere, el guardador asumir la
representacin del ausente, cesando desde ese momento en sus cargos el defensor
judicial y el depositario, si no hubiere recado en alguno de ellos el nombramiento
de guardador. (Artculo 414 y 415 CPCyM).
NOTA:

Administracin de los bienes: Pueden obtener la administracin de los bienes del

ausente, los que se crean con derecho a ello, segn lo establecido en el Articulo 55
del Cdigo Civil. Administracin por los parientes. La administracin de los
bienes podr ser solicitada y ejercida por el cnyuge e hijos del ausente y a falta de

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Grupo No. 4 4
LA AUSENCIA

ellos, por los parientes consanguneos en el orden de sucesin que establece la

ley. (Orden de sucesin: Art. 1078 del C.C.)
Para tal efecto, deben realizarse las diligencias establecidas en el Artculo 57 del
Cdigo Civil y 416 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

Posesin de los bienes por los herederos: sta podr realizarse, con una solicitud, en
la cual deben probarse los extremos establecidos en el artculo 417 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil:
o Que la ausencia ha continuado desde que se confiri la administracin de los
bienes.
o Que se ha declarado la muerte presunta del ausente.
o Que al tiempo de pedirse la posesin se tiene derecho a los bienes como
heredero testamentario o intestado.

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Grupo No. 4 5
LA AUSENCIA

DECLARATORIA DE AUSENCIA

Trmite NOTARIAL

Acta Notarial de
Requerimiento

Trmite Mixto

Resolucin o auto
final

Primera Resolucin
Oposicin: a la declaratoria de
Ausencia el asunto se declarar
Contencioso y se sustanciar en la
Va Sumaria.

Notificacin de la
primera Resolucin
Remisin del expediente
al Archivo General de
Tribunales del
Organismo Judicial
Edictos: 3 publicaciones
en el diario Oficial y 3
en otro de mayor
circulacin por el plazo
de un mes

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Puede presentarse
oposicin el Notario remite
el asunto al Juzgado de lo
civil correspondiente

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LA AUSENCIA

Actas notariales de
declaraciones
testimoniales

TRAMITE JUDICIAL

Se nombra al
Defensor Judicial

Oposicin: si varias personas

disputaren el derecho a representar se
resolver en Incidentes

Audiencia a la
Procuradura General
de la Nacin

DOCUMENTOS A PRESENTAR PARA LA FASE JUDICIAL DE DECLARATORIA

DE AUSENCIA:

Certificado de Matrimonio
Certificado de Nacimiento de los hijos que hubieren procreado
Certificacin de Movimiento Migratorio, extendido por la Direccin General de
Migracin
Certificacin extendida por el Archivo General de Protocolos, donde no aparece
mandato otorgado a persona alguna por el presunto ausente.
Resolucin donde se tiene por promovidas las diligencias voluntarias extrajudiciales
de Declaratoria de Ausencia.
Notificacin al requirente donde se tiene por promovidas las diligencias voluntarias
extrajudiciales de Declaratoria de Ausencia.
Actas de declaracin testimonial
Edictos publicados en el Diario Oficial de Centro Amrica.

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