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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

INTRODUCCIN
La legislacin Peruana entre otros temas, tiene como finalidad contribuir a la
consolidacin y fortalecimiento de la familia, esto en armona con los principios y
normas proclamadas en la constitucin poltica del Per (art. N 233 CC), por ello
es que considera al matrimonio como algo a perpetuidad, fenecido normalmente
solo por la muerte de uno de los cnyuges; sin embargo, hechos propios de cada
pareja pueden llevar a que ambos o uno de ellos decidan por la separacin.
El cdigo civil establece que las parejas pueden optar por la separacin de
cuerpos o por el divorcio, en el primero de los casos no se disuelve el vnculo
familiar, pero si ambos casos deben ser formalizados mediante resolucin judicial
para que tenga efectos jurdicos.
El Estado y la sociedad en su conjunto apuestan por el fortalecimiento de la unin
conyugal. sin embargo la disolucin del mismo y su regulacin en la legislacin, no
debe verse como una amenaza y debilitamiento de la sociedad, se trata de regular
parte de la conducta humana y brindar soluciones a situaciones que pueden
volverse insostenibles y conflictivas, con la consiguiente afectacin no solo para la
pareja, sino para los hijos y dems personas que integran el crculo familiar.
El presente trabajo muestra lo que la legislacin orienta sobre los procesos de
separacin de cuerpos y el divorcio por causal, de tal manera que sirva como un
documento de consulta para los estudiantes de Derecho de la Universidad
Cientfica del Per, contribuyendo de esta manera en la formacin de los
estudiantes del curso de Derecho Procesal Civil III.

CONCEPTOS DE SEPARACIN DE CUERPOS Y DIVORCIO POR CAUSAL


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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

El jurista Hctor Cornejo Chvez seala no obstante aplicarse a veces


el mismo nombre de divorcio tanto a la separacin de cuerpos como a la
disolucin del vnculo matrimonial, distinguindose ambas figuras con los
calificativos de relativo y absoluto, existe entre las dos una diferencia
esencial, pues mientras en la primera el decaimiento del nexo conyugal no
permite a los casados la formacin de un hogar distinto, en la segunda
que destruye totalmente el vnculo cada uno de los ex cnyuges est

facultado para contraer nuevo matrimonio con nuevas personas 1


Javier Rolando Peralta Andia Es la disolucin del vnculo matrimonial en
la vida de los cnyuges y se obtiene por sentencia judicial y por aquellas
causas que determinadas por la ley.
En sentido amplio, divorcio significa relajacin de la ntima comunidad de
vida en que el matrimonio consiste; por ruptura del vnculo conyugal, o por
separacin del consorte. La nocin comprende tanto al denominado
divorcio absoluto y al divorcio relativo que responde todava a la

concepcin clsica2.
Diez-Picaso y Gulln, se denomina separacin a aquella situacin del
matrimonio, en la que subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una
cesacin de la vida en comn de los casados y se transforma el rgimen
jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones, obedeciendo la
terminologa al hecho de que determina un alejamiento o distanciamiento
personal3

1 Derecho de Familia; Serie: lneas individuales de pensamiento jurisdiccional N 3 pg.


15 y 16
2 Citado por Tafur Muoz, Ruth en su monografa DISOLUCION DEL VINCULO
MATRIMONIAL EN LA LEGISLACION VIGENTE DEL PER
3 Citado por Elvira Mara lvarez Olazbal en su tesis: Separacin de hecho e
imposibilidad de hacer vida en comn como nuevas causales de divorcio: Permisividad o
solucin?
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

I.

Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

Los causales de separacin de cuerpos lo encontramos en el artculo 333 del


Cdigo Civil Peruano, y son:
1. El adulterio4.

4 Delito que comete la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el que yace con
ella sabiendo que es casada. Estas definiciones dadas por el Diccionario de la Academia
contienen, igual que otras muchas, errores jurdicos evidentes, porque olvidan que en varias
legislaciones, la argentina en ellas, el adulterio configura un delito, en el que tambin incurren el
marido cuando tuviera manceba dentro o fuera de la casa conyugal y la manceba del marido.
Fcilmente se advierte que, aun en las legislaciones que admite el delito del adulterio, se establece
una diferencia entre el adulterio cometido por la mujer y el cometido por el hombre. La primera
incurrira en la sancin penal por haber yacido, aunque sea una vez, con un hombre que no sea su
marido, mientras que este solo comete adulterio punible si mantiene manceba dentro o fuera de la
casa. Y como semnticamente manceba quiere decir concubina, o sea mujer con quien uno tiene
comercio ilcito continuado, resulta evidente que para el hombre casado yacer no ya espordica o
excepcionalmente con una mujer que no sea su esposa o hacerlo frecuentemente y sin continuidad
con varias mujeres, carece de importancia jurdica penal. Lo que para la mujer es delito, para el
hombre no pasa de la categora de aventurillas socialmente admisibles. Desde el punto de vista del
quebrantamiento de la fe conyugal, no cabe duda de que, en el terreno moral, tan reprobable
resulta el yacimiento aislado de una mujer con un hombre que no sea su marido como el de un
hombre con una mujer que no sea su esposa. Sin embargo, desde el punto de vista legal, pudiera
tener explicacin la referida diferencia de trato, pues el adulterio de la mujer, an cometido una sola
vez, puede llevar a algo tan grave, moral, social y humanamente, como es producir la confusin de
la prole, atribuyendo al marido una paternidad que no le corresponde y de la que no puede librarse
por existir una presuncin iuris et de iure acerca de la legitimidad del hijo; en tanto que el adulterio
del marido en ningn caso puede llevar a una confusin de la prole, salvo que sea casada su
amante. Esa diferencia pudiera, ya que no justificar, por lo menos explicar las razones por las
cuales, en ciertas pocas de la historia, el adulterio del marido se haya considerado impune,
mientras que el de la mujer se haya castigado con las mayores penas, inclusive la muerte por
lapidacin.
El adulterio como delito tiende a desaparecer en las modernas doctrinas y legislaciones,
manteniendo su inters dentro del Derecho Civil, por cuanto constituye causa de divorcio vincular,
donde esta admitido, o de separacin de los esposos, don el vnculo se considera indisoluble. Y ya
en ese terreno civilstico no suele establecerse distincin ninguna entre el adulterio femenino y el
masculino
Prcticamente, la eliminacin del delito de adulterio es ms frecuente en los pases que admiten el
divorcio vincular, ya que con ellos el viejo concepto de honor queda a salvo mediante la ruptura
total del matrimonio, aun cuando en el adulterio de la mujer siempre se mantendr subsistente el
problema de la confusin de la prole, a menos de haber superado la edad de gestacin posible,
circunstancia que no se admite, en los ordenamientos punitivos del adulterio, como eximente ni
siquiera atenuante. (OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, polticas y
sociales. 23 Edicin Actualizada, corregida y Aumentada por CABANELLAS DE LAS
CUEVAS, Guillermo. Editorial Heliasta. Ao 2011. Pg. 65 y 66.)

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las


circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos
continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono
exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido
de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos
menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el
Artculo 335.
13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la
celebracin del matrimonio.
Wendy Dvila, Abogada de Familia y quien escribe en la pgina de Resultado
Legal Estudio Jurdico en Lima, hace una distincin, en el Per, sobre el artculo
333 del Cdigo Civil; subdividindolo en 5:

Causales para la Separacin de Cuerpos segn lo establecido en el


Art. 333 incisos del 1 al 11 del Cdigo Civil Peruano

5 http://resultadolegal.com/divorcio-por-separacion-de-hecho-2/
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

La separacin de cuerpos puede demandarse segn lo establecido en el art. 333


incisos 1 al 11 del Cdigo Civil, como adulterio, violencia fsica o psicolgica, la
injuria grave, el uso habitual de drogas, el abandono injustificado de la casa
conyugal, la homosexualidad sobreviniente, la condena por delito doloso y la
imposibilidad de hacer vida en comn.
Se puede demandar por cualquier de estas causales cuando no haya
acuerdo entre los cnyuges.
La demanda se interpone ante el Poder Judicial. Es un proceso que se
caracteriza porque existe un conflicto entre los cnyuges.

Causal de Separacin de Hecho segn lo establecido en el Art. 333


inciso 12 del Cdigo Civil.
La separacin de cuerpos y el divorcio tambin pueden obtenerse tambin

por la causal de separacin de hecho, establecido en el art. 333 inciso 12 del


Cdigo Civil; que consiste en la separacin de los esposos cuando no existe una
resolucin judicial que les autorice a vivir separados.
Si los cnyuges debern haber estado separados de hecho por ms de dos
aos y no tener hijos menores de edad. Sin embargo; si los cnyuges tuvieran
hijos menores de edad, la ley establece que la separacin de hecho haya durado
al menos cuatro aos.
De conformidad en el art. 335 del Cdigo Civil Ninguno de los cnyuges
puede fundar la demanda en hecho propio; sin embargo, segn lo dispuesto por
la ltima parte del inc. 12 del art.333, modificado por el art. 2 de la ley 27495, no
ser de aplicacin dicho art. 335, en caso de separacin de hecho, pues puede

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

invocarse unilateralmente, por el cnyuge si se quiere ofensor, es decir por


causal propia6.
En otras palabras, segn el Cdigo Civil, la separacin de cuerpos o el divorcio,
tiene que demandarlo el cnyuge agraviado, no el agraviante; pero segn esta ley,
por esta causal de separacin de hecho, puede solicitarlo si se quiere el propio
agraviante7.

Causal de Separacin Convencional segn lo establecido en el Art.


333 inciso 13 del Cdigo Civil, por mutuo acuerdo.

Esta puede demandarse ante el Juez, el Notario o la Municipalidad.


a. Divorcio por mutuo acuerdo ante el Juzgado Separacin Convencional
segn lo establecido en el art. 333 inciso 13 del Cdigo Civil.
Si los cnyuges estn de acuerdo en divorciarse, y han estado casado mnimo dos
aos, pueden iniciar un proceso de separacin convencional de acuerdo a lo
establecido en el art. 333 inciso 13 del Cdigo Civil Peruano.
Tendr que suscribirse un acuerdo con referencia a los bienes adquiridos,
tenencia o rgimen de visitas de los hijos si los tuvieran y a su vez, deber existir
un acuerdo en lo que respecta a los alimentos para los hijos y la pareja. Es decir
se presentar una demanda con una Propuesta de Convenio en el caso que
hubiera hijos menores de 18 aos o hijos mayores con discapacidad.
En el caso no haya hijos menores, se presentar un Inventario legalizado de los
bienes.

6MIRANDA CANALES, Manuel. Nuevas Causales de la Separacin de Cuerpos y


del Divorcio Incorporados por la Ley 27495. Pg. 7
7Ob. Cit. Pg 7.
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POR MUTUO ACUERDO. SEGN LO ESTABLECIDO EN LA LEY 29227,


CONOCIDA COMO LA LEY DE DIVORCIO RPIDO O LEY DEL DIVORCIO
MUNICIPAL O NOTARIAL
b. Divorcio por mutuo acuerdo ante la Notaria
Debern haber estado casados al menos dos aos y que no se tengan
hijos menores.
Sin embargo, se exigir estar casado cuatro aos cuando hayan hijos
menores. En este caso se debe haber determinado la pensin de alimentos, la
tenencia de los hijos, rgimen de visitas ya sea a travs de una conciliacin
extrajudicial o por sentencia firme a travs del Poder Judicial.
En el caso de existir bienes sujetos a la Sociedad de Gananciales, es decir,
bienes comprados durante el matrimonio, ser necesario hacer la Liquidacin del
Rgimen Patrimonial o su sustitucin.
Se deber tener un abogado.
El proceso de divorcio por mutuo acuerdo podr durar tres meses.
Los funcionarios competentes para llevar a cabo este procedimiento no
contencioso son los notarios
Este procedimiento es no contencioso, es decir, los cnyuges estn de
acuerdo en divorciarse, no hay causales.
La solicitud para la separacin convencional y divorcio ulterior se presenta
en la Audiencia nica.
Los cnyuges podrn otorgar poder por escritura pblica en el que
especificarn

sus

facultades

especficas

para

su

representacin

en

procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior.

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el

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

c. Divorcio por mutuo acuerdo ante la va Municipal


Debern haber estado casados al menos dos aos y que no se tengan
hijos menores.
Sin embargo, se exigir estar casado cuatro aos cuando hayan hijos
menores. En este caso se debe haber determinado la pensin de alimentos, la
tenencia de los hijos, rgimen de visitas ya sea a travs de una conciliacin
extrajudicial o por sentencia firme a travs del Poder Judicial.
En el caso de existir bienes sujetos a la Sociedad de Gananciales, es decir,
bienes comprados durante el matrimonio, ser necesario hacer la Liquidacin del
Rgimen Patrimonial o su sustitucin.
Se deber tener un abogado.
El proceso de divorcio por mutuo acuerdo podr durar tres meses.
Los funcionarios competentes para llevar a cabo este procedimiento no
contencioso son los Alcaldes.
Este procedimiento es no contencioso, es decir, los cnyuges estn de
acuerdo en divorciarse, no hay causales.
La solicitud para la separacin convencional y divorcio ulterior se presenta
en la Audiencia nica.
Los cnyuges podrn otorgar poder por escritura pblica en el que
especificarn

sus

facultades

especficas

para

su

representacin

en

procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior.


d. Divorcio ulterior

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el

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

El divorcio deriva de una decisin judicial, es decir, una sentencia,


resolucin de alcalda o notarial.

El artculo 7 de la ley 27495 modifica el art. 480 del Cdigo Procesal Civil,
estableciendo que las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por las
causales sealadas en los incisos de 1 al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil se
sujetan al trmite del proceso de conocimiento, con sus propias particularidades
del sub captulo, es decir, que se incluye las causales de imposibilidad de hacer
vida en comn y la separacin de hecho, en el trmite del proceso de
conocimiento, pues, el Cdigo Procesal Civil, se refiere slo a las causas
establecidas en los incisos del 1 al 10; o sea: 1. el adulterio, 2. la violencia fsica o
psicolgica, 3. el atentado contra la vida del cnyuge, 4. la injuria grave. 5. el
abandono injustificado, 6. La conducta deshonrosa, 7, el uso e injustificado de
drogas. 8. la enfermedad grave de transmisin sexual, 9. La homosexualidad y 10.
la condena por delito doloso a pena privativa de la libertad 8.
En cuanto a la aplicacin supletoria, lo que hace es variar el nmero del inciso
referido a la separacin convencional, que en el Cdigo Civil estaba en el inc. 11 y
al haberse incluido 2 causales ms, ahora aparece en el inciso 13, estableciendo
que tanto la separacin de cuerpos y extincin del rgimen patrimonial de la
sociedad de gananciales por acuerdo de los cnyuges y la de divorcio de
conformidad con el inc. 13 del art.222 del Cdigo Civil, respectivamente, se
sujetan al trmite del proceso sumarsimo, con las particularidades de este subcaptulo9.
En definitiva, con esta ley, el divorcio empezar a ser percibido como un derecho
humano, como dice el Magster en Derecho Civil, David Percy Quispe Salsavilca,
8 Ob. Cit. Pg 14
9 Ob. Cit. Pg. 15
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

ms all que al cnyuge perjudicado se le pague alimentos, o el otro pierda los


gananciales procedentes de los bienes propios del otro, an en tal eventualidad,
se habr recuperado la aptitud nupcial a raz de actos dependientes de la
voluntad10.
Por otro lado, Mximo Castillo Quispe y Edward Snchez 11, aclaran que solo en el
artculo 333 del Cdigo Procesal Civil, los 12 primeros incisos hacen referencia a
la Separacin de cuerpos o Divorcio por Causal.
Igualmente en el artculo 480 del Cdigo Procesal Civil, se menciona que las
pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por causales estn
sealadas en los numerales del 1 al 12 del artculo 333 del cdigo Civil.
Marianella Ledesma12, menciona que las causales de separacin de
cuerpos aparecen establecidas en los incisos 11, del artculo 333 del CC y son
extensivas alguna de ellas- al divorcio (ver el artculo 349 del CC). El matrimonio
poda solo extinguirse por mutuo acuerdo de los cnyuges, pero nunca
unilateralmente por causa propia; sin embargo ello ha sido superado por la causal
de separacin de hecho13.
10 Ob. Cit. Pg. 15
11 CASTILLO QUISPE, Mximo; SNCHEZ BRAVO, Edward. Manual del
Derecho Procesal Civil. Jurista Editores E.I.R.L. Lima, diciembre del 2012.
12 LEDESMA NARVAZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil,
Anlisis artculo por artculo. Editorial: Gaceta Jurdica. Cuarta Edicin
(Agosto 2012). Tomo II. Pg. 101.
13 En esta pgina web http://www.divorciosporinternet.com/divorcio-porseparacion-de-hecho-como-me-divorcio te mencionan lo sgte : se define como
separacin de hecho a la interrupcin de la vida en comn de los cnyuges,
producida por la voluntad de uno o de ambos cnyuges. Es un estado por el
cual los cnyuges, sin mediar la decisin judicial, deciden quebrar el deber
cohabitacin de manera permanente, ya sea por voluntad de uno o de ambos
cnyuges. Para que se configure dicha causal de divorcio, es necesario la
concurrencia, es necesaria la concurrencia de tres elementos: elemento
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Desde la vigencia de la Ley N 27495 la posibilidad de disolver el vnculo


conyugal se vincul conyugal se ha flexibilizado, pues depende exclusivamente
del cnyuge que quiere dar por terminado el matrimonio, a diferencia de las dems
causales que dependen del incumplimiento de los deberes matrimoniales del otro
cnyuge, permitiendo que por causa propia fenezca un matrimonio. Bajo esta
causal se aprecia que prevalece la voluntad en continuar o no con la relacin
matrimonial. Si alguno de los cnyuges ya no quiere seguir unido a la vida del otro
y desea recuperar su individualidad, simplemente se retira del hogar y deja pasar
el tiempo, para conseguir luego el divorcio. Esta causal de divorcio, tiene como
esencia dar respuesta a un problema social de nuestra realidad ante la existencia
de matrimonios fracasados que en la prctica no cumple con su finalidad que
prev el artculo 234 del C. C., cuya tendencia es poner fin a un matrimonio ficticio,
que en su mayora han formado nuevos ncleos familiares 14.
Para invocar esta causal deben haber transcurrido cuatro aos de separacin si
hubiere hijos menores y 2 ao sin ellos, adems, que el demandante est al da en
el pago de las pensiones alimenticias judicialmente ordenadas. Con relacin a la
aplicacin temporal de la ley N 27495, mediante la casacin N 1720-2003-junn
del 25 de abril del 2003 se ha establecido que solo a partir de la entrada en
vigencia del citado cuerpo legal (ocho de julio de dos mil uno) se puede acumular
el plazo legal para la separacin de hecho 15.
objetivo, el cual est dado por el efectivo alejamiento de ambos cnyuges; el
elemento subjetivo, el cual est referido a la intencin cierta, indubitable, de
uno o de ambos cnyuges de no continuar con la vida en comn, sin que una
necesidad jurdica lo imponga; y, el elemento temporal, constituido por el
transcurso ininterrumpido de un plazo mnimo legal, el mismo que debe
permitir apreciar el carcter de permanencia de la falta de convivencia.
14 LEDESMA NARVAZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil,
Anlisis artculo por artculo. Editorial: Gaceta Jurdica. Cuarta Edicin
(Agosto 2012). Tomo II. Pg. 101.
15 Ob. Cit. Pg. 101
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

II.

PRUEBAS QUE ACREDITAN LA SEPARACIN DE HECHO O


DIVORCIO POR CAUSAL16

1. Prueba de la causal adulterio: probar la relacin sexual de un casado con


otra persona que no es su cnyuge es difcil, es por ello que los jueces
admiten pruebas indiciarias tales como la partida de nacimiento del hijo
extramatrimonial concebido y nacido durante el matrimonio, y la prueba de
la convivencia pblica.
2. Prueba de la causal de violencia fsica o psicolgica: denuncias policiales
de agresiones con certificaciones mdicas, copia certificada de la sentencia
de violencia familiar, informes mdicos.
3. Prueba de la causal de atentado contra la vida del cnyuge: copia
certificada de la sentencia penal en la que se condena al cnyuge por
tentativa de homicidio.
4. Prueba de la causal de injuria grave: documento, audio o video donde
conste la ofensa grave proferida por parte de un cnyuge a otro y
declaracin de testigos.
5. Prueba de la causal de abandono injustificado: denuncia policial por
abandono del hogar conyugal por ms de dos aos continuos o alternados,
y documentos que acrediten el incumplimiento de los deberes de asistencia
econmica y moral a los hijos y cnyuge.
6. Prueba de la causal de conducta deshonrosa: documentos y testigos que
acrediten cualquier acto de conducta deshonrosa tales como: el juego
habitual, la vagancia, la ebriedad habitual, la prostitucin, el proxenetismo,
el exhibicionismo, delitos con pena no menor de dos aos, violencia fsica o
psicolgica sobre los hijos.
7. Prueba de la causal de toxicomana o alcoholismo: la pericia mdica legal.
8. Prueba de la causal de enfermedades graves de transmisin sexual: la
transmisin mdica de que se ha contrado la enfermedad despus del
matrimonio.
9. Prueba de la causal de homosexualidad: la pericia mdico legal.

16 http://www.divorciosporinternet.com/divorcio-por-causal-peru
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

10. Prueba de la causal de condena por delito doloso mayor de dos aos: copia
certificada de la sentencia penal condenatoria.
11. Prueba de la causal de separacin de hecho por dos aos si no hay hijos
menores y de cuatro aos si los hay: denuncias policiales por retiro o
abandono injustificado el hogar, cualquier documento que pruebe que los
cnyuges no viven juntos en el hogar conyugal.
12. Prueba de la causal de imposibilidad de hacer vida en comn: documentos
que acrediten hechos que hagan intolerable o insostenible la convivencia o
que ocasionen un grave perjuicio al desarrollo de la prole.
III.

REQUISITOS
Para acogerse al divorcio por causal el cnyuge solicitante deber
cumplir los siguientes requisitos:
Que exista una de las 12 causales establecidas por ley
Que la causa sea probada; se recomienda que sea un abogado especialista
en asuntos de familia quien evale su caso y lo asesore en la obtencin de

las pruebas que convengan a su caso concreto.


Que la causa no haya caducado; algunas causas de divorcio tienen un
plazo establecido para ser invocados de lo contrario se pierde el derecho a
solicitar el divorcio. Se recomienda que un abogado de familia verifique si la

causa de su divorcio esta an vigente o no.


Que se presenten los siguientes documentos; partida de matrimonio,
partida de nacimiento de los hijos, copia de DNI del cnyuge solicitante,
documentos que acrediten los bienes adquiridos dentro del matrimonio,, y
dems solicitados por su abogado.

IV.

TRAMITACIN
La separacin de cuerpos o divorcio por causal se sustancia en via de
proceso de conocimiento (art. 480, primer prrafo, del C.P.C.), via
procedimental esta cuyo trmite general describimos a continuacin:

Presentada la demanda, el demandado tiene cinco das para


interponer tachas (contra los testigos, documentos y medios de
pruebas atpicos) u oposiciones (a la

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 13

actuacin de una

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

declaracin de parte, a una exhibicin, a una pericia, a una


inspeccin judicial o a un medio de prueba atpico) a los medios
probatorios, contados desde la notificacin de la resolucin que

los tienen por ofrecidos (art. 478, inciso 1, del C.P.C.)


Dentro de los cincos das de notificada la resolucin que admite
las tachas u oposiciones planteadas por el demandado, el
demandante puede absolver tales cuestiones probatorias (art.

478, inciso 2 de C.P.C).


Dentro de los diez das de notificada la demanda o la
reconvencin, el demandado o el demandante, segn el caso,
puede interponer excepciones (como las de incompetencia,
incapacidad

del

demandante

de

su

representante,

representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del


demandado, oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la
demanda, falta de agotamiento de la va administrativa, falta de
legitimidad para obrar del demandante o del demandado,
litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin,
conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad,
prescripcin extintiva y convenio arbitral: art 446 del C.P.C.) o

defensas previas. As lo establece el art.478, inciso, 3, del C.P.C.


Dentro de los diez plazos de notificada la resolucin que corre
traslado de las excepciones o defensas previas planteadas por el
demandado (en cuanto a la demanda) o por el demandante (en
cuanto a la reconvencin), puede la parte procesal de que se

trate de absolver dicho traslado (art. 478, inciso 4, del C.P.C)


Dentro de los Treinta das de notificada la demanda, puede el

demandado contestarla y reconvenir (art. 478, inciso 5, del C.P.C.


Se tienen diez das para ofrecer medios probatorios si en la
contestacin de la demanda o de la reconvencin se invocan
hechos no expuestos en la demanda o en la reconvencin, segn
el caso, conforme al artculo 440 del Cdigo Procesal Civil. El
referido plazo se contar a partir de la notificacin de la

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 14

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

contestacin de la demanda o de la absolucin de la


reconvencin, segn el caso de que se trate (art. 478, inciso 6,

del C.P.C.).
Si se plantea reconvencin, el demandante puede absolver su
traslado dentro de los treinta das de notificada la resolucin que
corre traslado de la contestacin de la demanda y de la

reconvencin (art. 478, inciso 7, del C.P.C.).


Se tienen diez das para subsanar los defectos advertidos en la
relacin jurdica procesal, conforme al artculo 465 del Cdigo
Procesal Civil, segn el cual: a) tramitado el proceso conforme a
la Seccin Cuarta del Cdigo Procesal Civil (Postulacin del
Proceso) y atendiendo a las modificaciones previstas para cada
va procedimental, el Juez, de oficio y aun Cuando el emplazado
haya sido declarado rebelde, expedir resolucin concediendo un
plazo (de subsanacin, Segn de defectos), si los defectos de la
relacin fuese subsanables, segn lo establecido para cada va
procedimental; y b) subsanados los defectos, el Juez declarar
saneado el proceso por existir una relacin procesal vlida en
caso contrario lo declarar nulo y consiguientemente, concluido.

Ello segn el art. 478, inciso 8, del C.P.C.


La audiencia de conciliacin en el proceso ya no es obligatoria,
es un acto facultativo a llevarse a cabo en los centros de
conciliacin extrajudicial, por lo que el inciso 9 del artculo 478 del
CPC quedo derogado, ello en virtud de la modificatoria
introducida por el Decreto Legislativo 1069 en los artculos 468 y
324 del C.P.C. Por consiguiente, luego del saneamiento procesal,
se procede a la fijacin de los puntos controvertidos los que sern
materia de la actividad probatoria; para luego ingresar a valorar la
admisin o no de los medios probatorios ofrecidos en la demanda
y contestacin, as como los referentes a las cuestiones
probatorias (tachas u oposiciones) si las hubiere.

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 15

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo


requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin de la
Audiencia de Pruebas, la que se tramitar bajo los alcances
artculo 202 y ss. del C.P.C. La decisin por la que se ordena la
realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es
impugnable sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Al
prescindir de esta Audiencia el Juez proceder al juzgamiento
anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes a solicitar la

realizacin de informe oral (art. 468 del C.P.C.).


La audiencia de pruebas se realizara dentro de los cincuenta das
de acontecida la audiencia de fijacin de puntos controvertidos y
saneamiento probatorio. Sin embargo no cabra sealar fecha
para audiencias de pruebas, cuando estamos ante el supuesto
del inciso 1 del artculo 473 del C.P.C. que se refiere al
juzgamiento anticipado, cuando no hay necesidad de actuar
medio probatorio alguno, como sera el caso de la prueba
documental admitida, la que no sido objeto de tacha. En estos
casos es procedente recurrir a la figura del juzgamiento

anticipado. Ello se colige del artculo 478, inciso 10, del C.P.C
Se tienen diez das, computados desde realizada la audiencia de
pruebas, para la realizacin, si fuera el caso, de las audiencias
especial y complementaria. La audiencia especial se establece
para la actuacin de la inspeccin judicial, si las circunstancias lo
justifican (art. 208, Antepenltimo prrafo, del C.P.C.), la
fundamentacin del dictamen respectivo por los peritos cuando la
complejidad del caso lo amerita (art. 265, parte final, del C.P.C.),
la fundamentacin del dictamen pericial, si no se ha presentado,
o en caso de haberse presentado extemporneamente o en caso
de no asistir los peritos a la audiencia de pruebas (art. 270 del
C.P.C.), etc. Por su parte, la audiencia complementaria se
establece en el supuesto de promocin o cese del magistrado

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 16

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

que dirigi la audiencia de pruebas (art. 50, parte final, del


C.P.C.); se establece tambin en la hiptesis de realizacin de la
audiencia de pruebas antes de que se produzca la integracin del
litisconsorte necesario a la relacin jurdica procesal, pero est
condicionado a que el ltimo de los nombrados hubiese ofrecido
medios de prueba (art. 96 del C.P.C.). As lo dispone el art. 478,

inciso 11, del C.P.C.


La sentencia se emite dentro de los cincuenta das posteriores a
la conclusin de la audiencia de pruebas (art. 478, inciso 12, del

C.P.C.).
La apelacin de la sentencia se plantea dentro de los diez das de
notificada la sentencia, conforme al artculo 373 del Cdigo
Procesal Civil (art. 478, inciso 13, del C.P.C.), que establece lo
siguiente: a) la apelacin contra las sentencias se interpone
dentro del plazo previsto en cada va procedimental, contado
desde el da siguiente a su notificacin; b) concedida apelacin,
se elevar el expediente dentro de un plazo no mayor de veinte
das, contado desde la concesin del recurso, salvo disposicin
distinta del Cdigo Procesal Civil, siendo tal actividad de
responsabilidad del auxiliar jurisdiccional; c) en los procesos de
conocimiento y abreviado, el superior conferir traslado del
escrito de apelacin por un plazo de diez das; d) al contestar el
traslado, la otra parte podr adherirse al recurso, fundamentando
sus agravios, de lo que se conferir traslado al apelante por diez
das; e) con la absolucin de la otra parte o del apelante si hubo
adhesin, el proceso queda expedito para ser resuelto, con la
declaracin del Juez superior en tal sentido, sealando da y hora
para la vista de la causa; y f) el desistimiento de la apelacin no
afecta a la adhesin.

V.

INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 17

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

El C.P.C. en su artculo 481, hace referencia que el Ministerio Pblico es parte en


los procesos a que se refiere este Subcaptulo, y, como tal, no admiten dictamen.
Marianella Ledesma, hace referencia que el Ministerio Pblico interviene
como parte en el proceso civil, puede interponer pretensiones y oponerse a ellas,
realizar en el proceso todos los actos propios de la parte. El Ministerio Pblico
asume la condicin de parte, de manera especial, porque su inters es privado
sino que acta en defensa de la legalidad. La legitimacin del Ministerio Pblico es
extraordinaria. Parte de la imposibilidad prctica de la defensa individual de
derecho subjetivo, pues se orienta a la proteccin de intereses pblicos 17.
Asimismo, menciona que el Ministerio Pblico es parte en los procesos y como tal
no admite dictamen; sin embargo, debemos apreciar que en el divorcio por causal,
la parte resistente u opositora a la pretensin planteada es precisamente el
cnyuge agresor a diferencia a diferencia de la separacin convencional, donde la
parte opositora a la pretensin de disolver el vnculo lo asume el Ministerio
Pblico. El rol del Ministerio Pblico, no es el mismo en el divorcio por causal y en
la separacin convencional. En primer caso, la parte demandada est definida por
el cnyuge agresor emplazado y, en el segundo caso, no hay cnyuges
enfrentados; todo lo contrario, ambos se juntan, en una sola parte actora, bajo un
nico inters. Aqu se emplaza al Ministerio Pblico como parte 18.
TRAMITE NOTARIAL

Copia simple y legible de los DNI de los ambos cnyuges


Copia certificada del acta de partida de matrimonio expedida dentro de los

tres meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud


Declaracin jurada con firma y huella digital de cada uno de los cnyuges

de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidades


Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliacin
respecto de los regmenes del ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de
los hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.

17 LEDESMA NARVAZ, Marianella. Pg. 106.


18 LEDESMA NARVAZ, Marianella. Pg. 107.
DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 18

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran la

interdiccin del hijo mayor con incapacidad y que nombran a su curador.


Testimonio de la Escritura Pblica inscrita en los Registros Pblicos; de
separacin de patrimonios; o declaracin jurada, con firma e impresin de
la huella digital de cada uno de los cnyuges, de carecer de bienes sujetos

al rgimen de sociedad de gananciales.


Testimonio de la Escritura Pblica inscrita en los Registros Pblicos de

sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial, si fuera el caso.


Declaracin jurada del ltimo domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita
obligatoriamente por ambos cnyuges.

ACUMULACIN ORIGINARIA DE PRETENSIONES ACCESORIAS EN LA


ACCIN DE SEPARACIN DE CUERPOS POR CAUSAL.
Segn se infiere del artculo 483, primer prrafo, del Cdigo Procesal Civil, en el
proceso de separacin de cuerpos por causal debe el accionante proponer en la
demanda la acumulacin de las siguientes pretensiones accesorias:
1. Alimentos.
2. Tenencia y cuidado de los hijos
3. Suspensin o privacin de la patria potestad.
4. Distribucin de bienes gananciales.
5. Las dems pretensiones concernientes a derechos u obligaciones de los
cnyuges o de stos con sus hijos o de la sociedad conyugal, que directamente
deban resultar afectadas como consecuencia de la pretensin principal de
separacin de cuerpos.
En el proceso de separacin de cuerpos por causal la acumulacin originaria de
las pretensiones accesorias aludidas anteriormente ser posible si no existe
decisin judicial firme en los eventuales 1rocess en que sean debatidas de
manera autnoma o independiente dichas pretensiones. Si sobre tales
DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 19

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

pretensiones accesorias se hubiese dictado una decisin judicial consentida,


podrn acumularse en forma originaria (en la demanda correspondiente) a la
pretensin principal de separacin de cuerpos por causal, si se propone su
variacin. As lo determina el artculo 483, primer y ltimo prrafos, del Cdigo
Procesal Civil.
Por ltimo, conforme se desprende del penltimo prrafo del artculo 483 del
Cdigo Procesal Civil, en el proceso de separacin de cuerpos por causal, para la
acumulacin originaria de las pretensiones accesorias indicadas anteriormente no
son exigibles los requisitos de la acumulacin objetiva contemplados en los incisos
1 y 3 del artculo 85 del Cdigo Procesal Civil, que son los que se indica a
continuacin:
A) Que las pretensiones objeto de acumulacin sean de competencia del mismo
Juez.
B) Que las pretensiones objeto de acumulacin sean tramitables en una misma
Va procedimental.
ACUMULACIN

SUCESIVA DE

PRETENSIONES ACCESORIAS

EN

EL

PROCESO DE SEPARACIN DE CUERPOS.


Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensiones accesorias
citadas en el artculo 483 del Cdigo Procesal Civil (que son las siguientes:
alimentos; tenencia y cuidado de los hijos; suspensin o privacin de la patria
potestad; distribucin o separacin de bienes gananciales; y las dems
pretensiones concernientes a derechos u obligaciones de los cnyuges o de stos
con sus hijos o de la sociedad conyugal, que directamente deban resultar
afectadas como consecuencia de la pretensin principal de separacin de cuerpos
por causal), se acumulan al proceso principal de separacin de cuerpos por causal
a pedido de parte (art. 484, primer prrafo, del C.P.C.).
La aludida acumulacin se solicitar acreditando la existencia del expediente,
debiendo el Juez ordenar se remita ste dentro de tercer da, bajo

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 20

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

responsabilidad. El Juez resolver su procedencia en decisin inimpugnable (art.


484, parte final, del C.P.C.).
MEDIDAS CAUTELARES EN LA SEPARACIN DE CUERPOS POR CAUSAL
AZPIRI ensea sobre la materia lo siguiente:
"Como consecuencia de la sentencia de separacin personal o de divorcio
vincular, se producirn efectos que incidirn sobre la persona de los cnyuges,
sobre sus hijos y adems, sobre las relaciones patrimoniales entre los esposos.
Sin embargo, hasta que llegue el momento de dictarse esa sentencia ciertas
cuestiones deben ser resueltas en forma provisoria por el juez, a fin de evitar los
perjuicios que pueden derivar del tiempo que demandar la tramitacin del
proceso. En tal sentido son viables las llamadas medidas cautelares.
A su vez como en el juicio de separacin personal o de divorcio vincular se
discutir el comportamiento de los cnyuges respecto de los deberes
matrimoniales, existen otras cuestiones, relacionadas con ese objeto principal, que
tambin habr de resolver el magistrado. Estas cuestiones conexas se relacionan
con los efectos de la sentencia respecto de la persona de cnyuges, de los hijos,
como as tambin de los alimentos que deben prestarse mutuamente o a los hijos.
A pesar de lo expuesto, es posible que se planteen estas cuestiones sin que exista
el juicio de separacin personal o de divorcio vincular. Ello es as porque la
discusin sobre la exclusin el hogar, la tenencia provisoria de los hijos el rgimen
de visitas (sic -lase visitas-) y los alimentos puede ser realizada en forma
autnoma, sin necesidad de entablar la accin de estado" (AZPIRI, 2000: 287).
Segn se infiere del artculo 485 del Cdigo Procesal Civil, en el proceso de
separacin de cuerpos por causal son especialmente procedentes las medidas
cautelares sobre:
1. Separacin provisional de los cnyuges.
2. Alimentos.

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 21

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

3. Tenencia y cuidado de los hijos por uno de los padres, por ambos, o por un
tutor o curador provisionales.
4. Administracin y conservacin de los bienes comunes.
Sobre el particular, debe tenerse en consideracin lo normado en los siguientes
preceptos legales:
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza
del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida (medida temporal
sobre fondo) puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el juez va a
decidir en la sentencia sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de
esta (art. 674 del C.P.C.).
- Cuando la pretensin principal versa sobre la separacin, divorcio, patria
potestad rgimen de visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la
ejecucin anticipada de la futura decisin final atendiendo preferentemente al
inters de los menores afectados con ella. Si durante la tramitacin del proceso
se producen actos de violencia fsica presin psicolgica, intimidacin o
persecucin al cnyuge, concubino, hijos o cualquier integran del ncleo familiar,
el Juez debe adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato m de los
actos lesivos, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 53 del Cdigo Procesal
Civil (art. 677 del C.P.C.). El artculo 53 del referido "digo adjetivo versa sobre las
facultades coercitivas del Juez establece que, en atencin al fin promovido y
buscado en el artculo 52 del Cdigo Procesal Civil (fin consistente en conservar
una conducta procesal correspondiente a la importancia y respeto de la actividad
judicial), el Juez puede aplicar sucesiva, individual o conjuntamente las siguientes
sanciones sin perjuicio del cumplimiento del mandato: 1. multa compulsiva V
progresiva destinada a que la parte o quien corresponda, cumpla sus mandatos
con

arreglo

al

contenido

de

su

decisin,

multa

que

es

establecida

discrecionalmente por el Juez dentro de los lmites que fija el Cdigo Procesal
Civil, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la desobediencia
ha tenido o tiene justificacin; y 2. detencin hasta por veinticuatro horas de quien

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

resiste su mandato sin justificacin, produciendo agravio a la parte o a la majestad


del servicio de justicia.
- En cualquier estado del proceso (de separacin de cuerpos o de divorcio) el Juez
puede autorizar, a solicitud de cualquiera de los cnyuges, que vivan en domicilios
separados, as como la directa administracin por cada uno de ellos de los bienes
que conforman la sociedad conyugal (art. 680 del C.P.C).

Conclusin
CONCLUSIN

DE

LA SEPARACION

separacin

de

cuerpos

declarada

judicialmente concluye:
A) Por la reconciliacin de los cnyuges.
B) Por divorcio.
Conclusin de la separacin de cuerpos por reconciliacin de los cnyuges Segn
Trabucchi:
"El derecho a pedir la separacin por una causa admitida decae con la 'preventiva'
reconciliacin entre los cnyuge, cuando el cnyuge es, ofendido 'perdone' al otro
o haya un recproco perdn en relacin al hecho o a los hechos de la ofensa (...).
Acaecida dicha reconciliacin, los hechos perdonados no pueden deducirse, de
nuevo, para proseguir el procedimiento, ni para presentar otra demanda de
separacin.
El estado de separacin cesa por la 'sucesiva' o ulterior reconciliacin, esto es, por
el acuerdo de las partes, sin intervencin del juez, y puede cesar incluso con el
retorno a la cohabitacin..." (TRABUCCI-11, 1967, Tomo I: 293).
Azula Camacho seala al respecto que:
"Es factible ponerle trmino a la separacin decretada, aun cuando la
correspondiente sentencia est ejecutoriada, si los cnyuges estn de acuerdo, en

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 23

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

lo que constituye una figura especial, que obedece a la subsistencia del vnculo
matrimonial.
Esa figura requiere reconocimiento judicial, el cual se hace mediante sentencia
que dicta de plano el mismo juez que decret la separacin de cuerpos y con base
en la solicitud conjunta de los cnyuges. La peticin (...) debe presentarse
personalmente, no .solo por ser la primera que se formula con respecto a una
nueva actuacin, por lo cual guarda relacin con la demanda, sino por entraar
disposicin del derecho" (AZULAA MACHO, 1995, Tomo III: 272).
Ruggiero, acerca de la reconciliacin de los cnyuges opina de esta manera:
Como el estado de separacin significa una perturbacin de las normales
relaciones rnatrimoniales, la ley facilita y favorece su cesacin. Esta facilidad que
la ley otorga consiste en reputar suficiente para extinguir los efectos de la
sentencia de separacin o de la autorizacin de la separacin consensual, un acto
contrario de los cnyuges. La reconciliacin de los cnyuges, como quiera que
ocurra y cualquiera que haya sido la causa de su separacin, es un feliz
acontecimiento que, restableciendo la normalidad de las relaciones conyugales, no
necesita reconocimiento ni aprobacin judicial (...). Basta el reconstituir mediante
la cohabitacin las relaciones conyugales separacin; a este fin puede agregarse
una declaracin expresa por la que los cnyuges renuncien a los efectos de la
sentencia o a la convencin que el Tribunal autoriz (...). Es a ms, la
reconciliacin no slo hace cesar la separacin, sino que implica caducidad del
derecho a demandarla y obstculo al ejercicio de la accin, aun cuando dicho
ejercicio se hubiere iniciado con la deduccin de la demanda (...). Todo esto debe
entenderse con relacin a las causas existentes en el momento de deducir la
demanda; causas nuevas harn resurgir el derecho a demandar la separacin sin
que en modo alguno puedan utilizarse las anteriores que agotaron totalmente su
eficacia" (DE RUGGIERO, s/ a, Torno II, Volumen segundo: 190)
Albaladejo sostiene que:
"... La separacin legal acaba por reconciliacin. (...)
DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 24

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Si la reconciliacin tiene lugar durante la tramitacin del procedimiento de


separacin, pone trmino a ste, y lo que hace es que la separacin no llegue a
consumarse legalmente.
Si la reconciliacin tiene lugar despus de la conclusin del procedimiento de
separacin, deja sin efecto ulterior lo en l resuelto, y restablece la vida en comn
y los deberes entre los esposos y la situacin anterior de estos respecto a los hijos
(...).
Lo que, de por s, no restablece la reconciliacin, es el rgimen matrimonial de
bienes a que antes de ella estuviesen sometidos los cnyuges. Aun reconciliados
seguirn sometidos -como no pacten otro- al rgimen de separacin de bienes que
es el que instaura entre ellos la separacin personal del matrimonio (...).
Los cnyuges, lo mismo si la reconciliacin se produce durante el curso del
procedimiento de separacin que despus de concluido, deben ponerla en
conocimiento del Juez que entienda o haya entendido en el litigio..."
(ALBALADEJO, 1982, Tomo IV: 77-78).
Lagomarsino y Uriarte en cuanto a los elementos de la reconciliacin, seala lo
siguiente:
...El perdn del ofendido constituye el primer elemento de la reconciliacin de los
esposos. El perdn unilateral es por si insuficiente para configurar este instituto,
siendo menester su aceptacin por quien produjo los agravios. (...) Es necesario
que este Elemento subjetivo alcance un grado de exteriorizacin a travs de
manifestaciones expresas de ndole verbal o escrita, o sea inferido de un hecho
objetivo como la reanudacin de la cohabitacin que (...) hace presumir la
reconciliacin matrimonial. Es menester que ambas formas de expresin sean
indicativas de la intencin clara, inequvoca y precisa del cnyuge ofendido de
perdonar los agravios, O, en caso en que stos fueran mutuos, de dispensarse
ambos esposos las ofensas reciprocas. asimismo, el perdn debe ser aceptado
por el ofensor.

DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 25

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Pero, tambin la reconciliacin debe importar la intencin de restablecer la plena


comunidad de vida que impone el matrimonio, y de da cumplimiento a los deberes
y derechos que derivan del mismo. Esa voluntad de reanudar la vida matrimonial
debe ser comn a ambos esposos y, aun cuando esa reiniciacin de la
convivencia no sea inmediata, estar orientada a restituir en su plenitud los deberes
y derechos impuestos ' por el matrimonio, es decir, el retorno a la vida conyugal
normal... (LAGOMARSINO; y URIARTE, 1991: 494-495).
Los indicados juristas puntualizan que las caractersticas de la reconciliacin son
las que exponen seguidamente:
a) Es bilateral. Requiere la aceptacin del perdn por quien produjo los agravios.
En caso de que las ofensas fueran recprocas debe concurrir un perdn mutuo de
los esposos y la aceptacin de parte de cada uno de ellos.
b) No es formal. (...) No se han contemplado forma determinadas para que la
reconciliacin se opere, pudiendo la voluntad conciliatoria manifestarse expresa o
tcitamente. El medio comn durante el juicio de separacin personal o divorcio
vincular, y aun con posterioridad a la sentencia de divorcio relativo, consiste en un
escrito presentado en el proceso respectivo en el que las partes comunican al
magistrado interviniente que se ha producido la reconciliacin, interpretndose que
efectos similares seran alcanzados mediante un documento privado o una simple
carta.
c) Es pura y simple. (...) La reconciliacin debe ser pura y simple y (...) no puede
estar sometida a modalidad alguna (...).
d) Puede ser expresa o tcita. Mencin hecha de las formas de reconciliacin que
dan cuenta expresamente de la formulacin positiva del perdn sea mediante una
manifestacin verbal o por escrito (), nos detendremos en el anlisis de los
comportamientos que pueden constituirse en la expresin tcita de la voluntad de
reconciliarse.
() (Se) Proporciona, por va de la reanudacin de la convivencia, una pauta
para desentraar cundo se ha concretado la reconciliacin matrimonial. A partir
DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 26

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

del hecho objetivo del reinicio de la cohabitacin (...) (se) presume la reconciliacin
(...).
La reanudacin de la cohabitacin, corno presupuesto de hecho de la
reconciliacin, debe importar el perdn de los' agravios y estar acompaada del
animus especial de restablecer la plena vida familiar. Pero esa presuncin puede
caer si se prueba que el reinicio de la convivencia no implica el perdn de las
ofensas ni la intencin de rehacer la comunidad matrimonial, como podra resultar
de la acreditacin de que el regreso al hogar obedeci a necesidades econmicas
o a requerimientos de salud o educacin de los hijos, o que el reintegro al
domicilio conyugal estuvo motivado en la imposibilidad de Procurarse otra vivienda
con los hijos a su cargo..." (LAGOMARSINO; y URIARTE, 1991: 496-497).
Lo relativo a la reconciliacin de los cnyuges se halla regulado en el artculo 346
del Cdigo Civil, conforme al cual:
- Cesan los efectos de la separacin de cuerpos por la reconciliacin de los
cnyuges.
- Si la reconciliacin se produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso.
- Si ocurriere la reconciliacin de los cnyuges despus de la sentencia
ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al juez dentro del mismo proceso.
- Tanto la sentencia como la reconciliacin de los cnyuges producida despus de
ella se inscriben en el registro personal (Registro de Personas Naturales,
actualmente).
- Reconciliados los cnyuges, puede demandarse nuevamente la separacin de
cuerpos slo por causas nuevas o recin sabidas, no pudindose invocar en este
juicio los hechos perdonados, sino en cuanto contribuyan a que el juez aprecie el
valor de dichas causas.

Conclusin de la separacin de cuerpos por divorcio

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Segn el artculo 354 del Cdigo Civil:


-

Transcurridos dos meses desde notificada la sentencia, la resolucin de


alcalda o el acta notarial de separacin convencional, o la sentencia de
separacin de cuerpos por separacin de hecho, cualquiera de los
Cnyuges, basndose en ellas, podrn pedir, segn corresponda, al juez, al
alcalde o al notario que conoci el proceso, que se declare disuelto el

vnculo del matrimonio


Igual derecho podr ejercer el cnyuge inocente de la separacin por
causal especifica.

Para Ripert y Boulanger, la separacin de cuerpos es una situacin cruel, que


deja subsistir la mayora de las obligaciones y cargas del matrimonio, y que al
mismo tiempo suprime todas las ventajas que puede ofrecer la vida de familia.
Cuando se pierde toda esperanza de reconciliacin,

esta situacin seria

intolerable, si no tuviese fin () se ha dejado, pues, a los esposos un medio de


Salir de ello haciendo convertir su separacin

en divorcio (RIPERT; y

BOULANGER,1963, Torno II, Volumen I: 455).


Ripert y Boulanger agregan que:
" . La demanda de conversin no supone hechos nuevos: el divorcio por lo tanto,
ser pronunciado por los hechos antiguos que motivaron primitiva la separacin.
Si existen hechos nuevos, pueden servir de causa a una demanda de divorcio,
pero en este caso ya no se pedir la conversin si no (sic -lase sino-) que debe
formularse una nueva demanda en las formas ordinarias ().
En consecuencia, se decidi que los jueces que pronuncian la conversin no
pueden cambiar la naturaleza de la causa de separacin, convertida en causa de
divorcio; sta qued fijada por efecto de la cosa juzgada (...)
Es (...) la sentencia de separacin de cuerpos, pronunciada a favor del esposo
inocente, la que se convierte en sentencia de divorcio, y habr que referirse a la
primera decisin para saber contra quin se pronunci el divorcio..." (RIPERT; y
BOULANGER, 1963, Tomo II, Volumen I: 460461).
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Sobre el particular, Bossert y Zannoni expresan lo siguiente:


"... Si bien la separacin personal y el divorcio vincular constituyen alternativas a
disposicin de los cnyuges ante el conflicto matrimonial, lo cierto es que aun en
los casos en que ellos hubiesen optado por acudir a su separacin personal, y no
al divorcio vincular (...), la separacin personal siempre puede transformarse en
divorcio vincular (...).
(...)Se prev dos hiptesis: a) que ambos cnyuges, separados de comn acuerdo
soliciten al juez la conversin (...); b) que uno solo de los cnyuges solicite la
conversin, sin la conformidad del otro (...).
(...) Si uno o ambos cnyuges solicitan la conversin ante el juez que entendi en
el juicio, ste deber realizar un control de legalidad a efectos de determinar si
estn reunidos los presupuestos legales: si la sentencia de separacin personal se
encuentra firme, y si ha transcurrido el plazo que la ley establece (...).
Si la peticin fuese solicitada unilateralmente por uno de los cnyuges, se deber
notificar la resolucin que recaiga al otro cnyuge, a los efectos de poner en su
conocimiento que se ha disuelto el vnculo matrimonial.
(...) La opinin de los jueces y autores se divide acerca de si corresponde dar
traslado, al otro cnyuge, del pedido de conversin hecho slo por el otro. Para
sostener que ello no corresponde, cabe tenerse en cuenta que,

para la

conversin, el juez se limita a hacer un control de legalidad, es decir, de que se


hallan reunidos los elementos objetivos que impone la ley, y no es en ese trmite
donde habr de hacer un control de mrito pudiendo discutirse y probarse
cuestiones vinculadas a las relaciones de las partes. En sentido contrario, se
sostiene que el traslado es necesario para dar oportunidad al otro cnyuge de
alegar la reconciliacin si ella hubiera ocurrido; esto, a su vez, es refutado
sostenindose que no es en el trmite de conversin donde podra invocarse y
probarse la supuesta reconciliacin, sin perjuicio de que siempre tienen abierta los
cnyuges la posibilidad de exteriorizarla ante el juez que decret la separacin
personal, y, si fuere controvertida por el otro, la ocasin de probarla en trmite que
DERECHO PROCESAL CIVIL IIIPgina 29

SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

no admite ese tipo de controversias, ante el pedido de conversin, fundndose en


lo que es normal en la conducta de la gente: no es razonable suponer que quien
se ha reconciliado solicite la conversin; pero adems, quien se ha reconciliado, y
conoce la posibilidad de conversin con que cuenta el otro cnyuge, tiene a su
alcance la exteriorizacin judicial de la reconciliacin (BOSSERT; Y ZANNONI,
1989: 340-341).

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Exp. N 018-96-I/TC
Lima

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 29 das del mes de abril de mil novecientos noventa y
siete, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados:
Nugent,
Acosta Snchez,

Presidente,
Vicepresidente,

Aguirre Roca,
Daz Valverde,
Rey Terry,
Revoredo Marsano,
Garca Marcelo;
Actuando como Secretario Relator (e), el doctor Jos Luis Echaz
Espinoza, pronuncia la siguiente sentencia; con el voto discordante del
Magistrado Jos Garca Marcelo.
ASUNTO:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Defensor del Pueblo,
don Jorge Vicente Santisteban de Noriega, contra el artculo 337 del
Cdigo Civil, promulgado mediante el Decreto Legislativo N 295.
ANTECEDENTES:
Admitida a trmite con fecha 03 de enero de 1997; se orden el traslado
legal correspondiente al Congreso de la Repblica, que en Sesin de
Mesa Directiva, de fecha 30 de enero de 1997 nombr como apoderado

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

del Congreso al seor Congresista, don Jorge Muiz Snchez, ante este
Tribunal.
1. LA DEMANDA
La demanda de inconstitucionalidad se interpone contra el artculo 337,
del Cdigo Civil, que dispone: "La sevicia, la injuria grave y la conducta
deshonrosa son apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educacin,
costumbre y conducta de ambos cnyuges".
Respecto al texto transcrito el accionante expresa, principalmente, lo
siguiente:
a) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental
a la igualdad ante la ley.
Este derecho est reconocido en el artculo 2, inciso 2), de la
Constitucin de 1993, as como tambin est previsto en el artculo 26
del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos y en el artculo
24 de la Convencin de Derechos Humanos.
Aplicando el test de razonabilidad al artculo 337, se concluye que ste
es discriminatorio, por las siguientes razones: a) El citado artculo coloca
a las personas de escasa educacin o de pocos recursos econmicos en
una situacin de desventaja en relacin con aquellas personas que s
poseen estudios o una buena posicin econmica; b) Si bien la finalidad
de preservar el vnculo matrimonial es legtima, la regulacin restrictiva
del divorcio en el Cdigo Civil vigente es una muestra de que existen
otros medios que pueden conducir al fin, sin sacrificar el principio
constitucional de igualdad; c) El derecho a la vida, a la integridad fsica,
psquica y moral as como el derecho al honor y a la buena reputacin
son ms importantes que la preservacin del vnculo matrimonial; d) No
se explica por qu la conducta de ambos cnyuges debe apreciarse slo
en las tres causales aludidas en el artculo 337 y no en las otras, a no
ser que se pretenda mantener diferenciaciones histricamente muy
arraigadas, y que han situado a vastos sectores de la poblacin en una
posicin desventajosa y abiertamente contraria al principio de igualdad.
b) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental
a la vida, a la integridad moral, psquica y fsica.

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

La violencia contra la mujer, en cualquiera de sus formas, constituye una


violacin de los derechos humanos, especialmente del derecho a la vida
y a la integridad fsica, psquica y moral, recogido en el artculo 2, inciso
1) de la Constitucin Poltica del Per.
El derecho a la vida se encuentra reconocido tambin en el artculo 6 del
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, y en el artculo 4
de la Convencin Americana de los Derechos Humanos, norma que
reconoce tambin, en su artculo 5, el derecho a la integridad personal.
La norma impugnada que seala que la violencia fsica y psicolgica se
valora teniendo en cuenta la educacin, costumbres y conducta de los
cnyuges, determina que la proteccin de los derechos humanos
depende del grado de instruccin y del estrato social al que pertenezca
su titular.
c) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental
al honor y a la buena reputacin.
La jurisprudencia ha definido la injuria grave como toda ofensa
inexcusable e inmotivada al honor y a la dignidad de un cnyuge,
producida en forma intencional y reiterada por el cnyuge ofensor,
haciendo insoportable la vida en comn.
La doctrina ha definido el honor como el sentimiento de autoestima, la
apreciacin positiva que la persona tiene de s misma y de su actuacin.
La reputacin es la cara opuesta, porque es la buena idea que los dems
se hacen de una persona. El honor y reputacin son derechos
complementarios de la persona y esenciales para que pueda convivir en
sociedad.
No se entiende por qu la valoracin de la injuria grave dependa de la
condicin social de los cnyuges. Ante idnticos insultos una persona de
escasa educacin puede sentirse tan ultrajada como un profesional
adinerado. El derecho constitucional al honor y a la buena reputacin
debe protegerse al margen de la instruccin de la persona y del estrato
social al que pertenezca.
La Constitucin de 1993 reconoce el derecho fundamental al honor y la
buena reputacin en su artculo 2, inciso 7). Este derecho se encuentra
tambin reconocido en el artculo 17 del Pacto Internacional de
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Derechos Civiles y Polticos y en el artculo 11 de la Convencin


Americana sobre Derechos Humanos.
d) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola los derechos
fundamentales a la paz, a la tranquilidad y a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
La aplicacin del artculo 337 del Cdigo Civil trae como consecuencia
que aquellas personas cuyas demandas de separacin de cuerpos o de
divorcio sean desestimadas en atencin a su educacin y costumbre,
continen soportando hechos de violencia, agravios y deshonor, que
vulneran el derecho reconocido en el artculo 2, inciso 22, de la
Constitucin Poltica del Per.
2. CONTESTACION DE LA DEMANDA
Absolviendo el trmite de contestacin de la demanda, el Congreso, a
travs de su apoderado, el seor Congresista Jorge Muiz Snchez, la
niega y contradice en todas sus partes, principalmente, por los siguientes
fundamentos:
a) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la igualdad ante
la ley.
El primer deber de proteccin que tiene el Estado recae en la familia, por
eso es que en el artculo 337 del Cdigo Civil le otorga facultad al juez
para poder analizar las situaciones en las que se han producido la
sevicia, injuria grave o conducta deshonrosa a fin de determinar si
constituyen causal de separacin de cuerpos, siempre teniendo en
cuenta la conservacin de la familia.
El reconocimiento del matrimonio y la familia como institutos naturales de
la sociedad los coloca como precedentes en un orden de prioridad. Estas
instituciones existen antes de la ley. La ley slo las reconoce, lo que
equivale a decir que la sociedad tiene base en ellos por lo que estn
investidos de proteccin y conservacin.
El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la igualdad ante la
ley. Basa su fundamento en lo sealado por el constitucionalista Jos
Coloma Marquina, el cual manifiesta que el Tribunal constitucional
espaol ha dividido en dos reas la proteccin al principio de igualdad,
desigualdad en la ley y desigualdad en la aplicacin de la ley. Contina
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

diciendo que, "El Tribunal Constitucional analiza la supuesta desigualdad


cuando sta nace de la Ley, determinando primero, si existe una causa
objetiva y razonable que fundamenta la no igualdad; y segundo, si dicha
desigualdad est desprovista de una justificacin tambin objetiva y
razonable, debiendo haber una relacin de proporcionalidad entre
medios y fin...".
Es distinto el caso de la desigualdad en la aplicacin de la ley: citando al
constitucionalista Jos Coloma, el demandante sostiene que se viola el
principio en la aplicacin de la ley, cuando un mismo precepto se aplica a
casos iguales con notoria desigualdad por motivos arbitrarios,
desigualdad que es sinnima para el Tribunal Constitucional espaol, de
conducta arbitraria. A diferencia del test que se aplica en casos de
desigualdad en la ley, donde la razonabilidad se mide en funcin de la
propia norma, en la desigualdad por aplicacin de la ley, sta se mide
respecto a la aplicacin de la norma al caso concreto; as sern
razonables las subnormas deducidas de la norma aplicable de acuerdo a
cmo fueron utilizadas. En el control de igualdad en este caso, lo
fundamental para el rgano de proteccin de la igualdad, sino plasman
una adecuada tutela judicial.
b) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la vida y a la
integridad moral, psquica y fsica.
Segn los demandados, que citan a Jos Rubn Taramona, la sevicia
puede definirse como el trato cruel que da uno de los cnyuges al otro,
actos vejatorios realizados a fin de producir un sufrimiento que logre
exceder el respeto entre marido y mujer. La sevicia "Se expresa por
maltratos fsicos, siendo apreciada por los daos materiales que produce.
Lo que busca el cnyuge agresor es el sufrimiento del otro cnyuge
logrando exceder el mutuo respeto entre marido y mujer".
Considera la parte demandada que el artculo 337 no contribuye a la
violacin de estos derechos, pues el juez debe calificar la voluntad del
infractor y la calidad del receptor debido a que el grado del agravio
depende sustancialmente de la forma en que sean apreciados y
percibidos los hechos por la vctima en ese momento.
Lo que puede ser sevicia para unos, calificada como una causal de
separacin de cuerpos puede ser tolerable para otros, por lo que no dara
lugar al fundamento de la demanda.
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Est condicionado al arbitrio judicial, a la interpretacin del juez teniendo


en cuenta las condiciones socio econmicas y culturales del cnyuge que
invoca la accin, evaluando si las causas del maltrato fueron graves o no,
si se trata de un hecho aislado o de un verdadero hbito; si los hechos
ocurrieron en pblico o en privado, o si el uso de la fuerza ocurri en
defensa de un derecho o arbitrariamente.
c) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho al honor y la buena
reputacin.
Cada persona tiene un conjunto de caractersticas propias que
constituyen su identidad, por lo tanto, si para unas personas las causales
previstas en el artculo 337 del Cdigo Civil pueden ser una grave
ofensa, para otros no puede serlo en razn de su comportamiento
habitual, costumbres o educacin, u otros factores.
Por otra parte, los demandados sealan que "la injuria grave est
relacionada a las ofensas que se realizan al honor y dignidad del
cnyuge, producidas en forma reiterada e intencional por el agresor
haciendo insoportable la vida en comn. Esta puede darse en forma
escrita, verbal, actitudes que denotan un ultraje y que representen un
vejmen hacia la personalidad y dignidad". Como atenuacin parcial,
sostienen, que hay que tener en cuenta que los Tribunales aceptan como
principio jurdico el aforismo clsico "Scienti et consentienti non fit injuria"
(Al que conoce y consciente, no se le causa injuria o perjuicio).
d) Respecto a la violacin al derecho a la paz, a la tranquilidad y a gozar
de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
La conducta deshonrosa consiste en la realizacin de hechos carentes
de honestidad que atentan contra la estimacin y respeto que deben
existir entre los cnyuges a fin de lograr la armona conyugal. La parte
demandada no expone mayores argumentos de contestacin, respecto a
este punto.
Finalmente, considera que la norma contenida en el artculo 337 del
Cdigo Civil, no es inconstitucional en tanto que ella slo faculta al juez
"a tener en cuenta" ciertos criterios en funcin de la naturaleza de las
causales invocadas, pues stas se constituyen luego en juicio valorativo.

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Habiendo examinado los argumentos expuestos en la demanda y en la


contestacin de la misma, as como los manifestados a la vista de la
causa, y los propios de los seores magistrados; encontrndose los
miembros del Tribunal en aptitud de emitir su voto, y habindose
efectuado la votacin en el Pleno convocado, para tal efecto por el
Presidente del Tribunal;

FUNDAMENTOS:
Considerando:
1. Que se ha planteado la presente accin con el objeto de que el
Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad del artculo 337
del Cdigo Civil, que establece que "La sevicia, la injuria grave y la
conducta deshonrosa son apreciadas por el juez teniendo en cuenta la
educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges"; que la
mencionada disposicin se relaciona sistemticamente con las causales
de separacin de cuerpos previstas en los incisos 2, 4 y 6 del artculo
333 del mismo cuerpo legal y con las causales de divorcio vincular,
conforme al artculo 349 del Cdigo Civil.
2. Que, en consecuencia, este Tribunal debe decidir si la apreciacin por
el juez, en cada caso concreto, de la educacin, costumbre y conducta
de los cnyuges es o no discriminatoria, como alega el demandante y
para ello debe analizar si la desigualdad de educacin, costumbre y
conducta entre las parejas casadas, es circunstancia justificadora del
trato desigual que debe hacer el juez, en la aplicacin del artculo 337
del Cdigo Civil, como alega el demandado; que el principio de igualdad
que la Constitucin consagra en su artculo 2 inciso 2) exige, en primer
lugar, que la diferenciacin en el tratamiento jurdico persiga una finalidad
legtima; que es legtima la finalidad del artculo 337 del Cdigo Civil
pues consiste en la conservacin del vnculo matrimonial, y que es deber
del Estado, plasmado en el artculo 4 de la Constitucin, proteger a la
familia, promover el matrimonio y reconocer a ambos como institutos
fundamentales de la sociedad; que, sin embargo, tambin es legtima y
constitucional la finalidad, dentro y fuera del matrimonio, de la defensa y
del respeto a la dignidad de la persona humana, como lo establece el
artculo 1 de la Constitucin vigente, as como la proteccin del Estado a
la vida, integridad moral, fsica y psquica de la persona humana y de su
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

libre desarrollo y bienestar, como lo dispone el artculo 2 inciso 1) de la


Constitucin; que tambin es legtimo y constitucional el derecho de toda
persona al honor y a la buena reputacin, como se desprende del artculo
2 inciso 7) de la Constitucin; que el derecho a la paz, a la tranquilidad,
a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida,
tambin constituye una finalidad legtima y constitucional plasmada en el
artculo 2 inciso 22) de la Constitucin y, por ello, resulta legtimo y
constitucional el precepto del artculo 2 inciso 24), h de la Constitucin
cuando ordena que nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o
fsica, ni sometido a tratos inhumanos o humillantes.
Que, en consecuencia, nos encontramos ante dos valores reconocidos
como constitucionales y legtimos: la defensa y conservacin del vnculo
matrimonial, finalidad del artculo 337 del Cdigo Civil, y la defensa de
algunos de los derechos fundamentales de la persona individual, est o
no casada.
Que, el principio de igualdad plasmado en la Constitucin no slo exige,
para el tratamiento desigual en la aplicacin de la ley a las personas, que
la finalidad legislativa sea legtima, sino que los que reciban el trato
desigual sean en verdad desiguales; que los derechos personales a la
dignidad, a la integridad fsica, psquica y moral, al libre desarrollo y
bienestar, al honor y buena reputacin, a la vida en paz, al goce de un
ambiente adecuado, al desarrollo de la vida y a no ser vctima de
violencia ni sometido a tratos humillantes, son derechos constitucionales
aplicables a todo ser humano, sin que interese su grado de educacin,
sus costumbres, su conducta o su identidad cultural. En lo que respecta a
estos derechos fundamentales, todas las personas son iguales, y no
debe admitirse, en algunas personas y en otras no, la violacin de estos
derechos.
Que si bien la finalidad de la conservacin del matrimonio que contiene el
artculo 337 del Cdigo Civil es legtima, no debe preferirse ni
sacrificarse a la consecucin de sta, otras finalidades tambin legtimas
y constitucionales, referidas a la defensa y desarrollo de la persona
humana como tal, pues, a juicio de este Tribunal, los derechos humanos
citados tienen mayor contenido valorativo y constituyen finalidades ms
altas y primordiales que la conservacin del matrimonio.
El Tribunal no considera legtima la preservacin de un matrimonio
cuando para lograrla, uno de los cnyuges deba sufrir la violacin de sus
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

derechos fundamentales, derechos que son inherentes a su calidad de


ser humano.
Que, el trmino "sevicia" utilizado en el artculo 337 del Cdigo Civil y
tambin por los demandados en la contestacin a la demanda, debe
entenderse sustituido por el de "violencia fsica y psicolgica" y no slo
referido, como parece entender la parte demandada, a los actos de
crueldad fsica; que la violencia fsica y psicolgica a la que se refiere el
artculo impugnado del Cdigo Civil, es una violencia alegada como
fundamento por la presunta vctima para solicitar la separacin de
cuerpos o el divorcio, por lo que no cabe presumir que ha consentido con
ella, o que la ha perdonado, sino ms bien, que no est dispuesto a
tolerarla ni por costumbre, ni por miedo a la separacin o al divorcio, ni
por su grado de educacin o cultura; que la existencia de violencia debe
ser comprobada por el juez respecto a su debida existencia de modo
objetivo; que, planteada la demanda de separacin de cuerpos o de
divorcio por el cnyuge agredido, y comprobada la existencia de violencia
por acto o por conducta del otro cnyuge queda configurada y tipificada
la circunstancia a que se refieren los artculos 333 y 349 del Cdigo
Civil como causal de separacin de cuerpos y de divorcio vincular, pues
la violencia no deja de ser tal por el hecho de que quien la realiza o el
que la sufre, o ambos, tengan determinado nivel de educacin o cultura,
o vivan en un ambiente donde se acostumbre aceptarla, pues en todos
los casos vulnera la integridad fsica y psquica de la vctima, as como su
dignidad y derecho a vivir en paz; que, en consecuencia, siempre que
hayan indicios de violencia fsica o psicolgica por uno de los cnyuges
debe bastar la exigencia de la presunta vctima a la separacin de
cuerpos o al divorcio para que sea admitida como presunta causal y
pueda iniciarse el proceso; que, dentro del proceso, una vez comprobada
fcticamente la violencia, queda probada tambin la vulneracin a los
principios constitucionales precitados, y no cabe, por ende, supeditar su
carcter de causal, a la educacin o conductas de los cnyuges.
Que, en cuanto a la costumbre, si bien es cierto que en algunos lugares
del territorio peruano, o entre algunas parejas, socialmente se acepta la
violencia del marido sobre la mujer, ello no justifica que el Estado recoja
esa costumbre por el simple hecho de ser tal, y la plasme
legislativamente, porque es deber del Estado y de este Tribunal orientar a
la sociedad peruana hacia un status cada vez mas civilizado y justo.
Costumbres que vulneran derechos fundamentales como el de la
integridad fsica y psicolgica, el de la igualdad de los seres humanos, el
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

de la dignidad personal y el derecho a gozar de una vida en paz, deben


ser erradicadas de la sociedad por el Estado. La violencia entre marido y
mujer, sin importar dnde ocurra, o qu arraigada est, es siempre
violatoria de tales derechos constitucionales que protegen a los seres
humanos, todos ellos con dignidad, tengan o no cultura, tengan o no
educacin, tengan o no el peso de una costumbre primitiva y degradante.
Que, respecto a la injuria grave, como causal de separacin de cuerpos y
de divorcio, la "gravedad" es condicin para que la injuria constituya
causal; que la gravedad de la injuria depende del sentimiento subjetivo,
particular e interno que ocasiona en la vctima, y que la intensidad de ese
sentimiento depende a su vez, del sentido de honor que ella tenga de s
misma.
Que el honor interno de cada persona, es decir la apreciacin que de sus
propios valores y virtudes tiene, debe diferenciarse del honor externo,
que es la percepcin que tienen los dems respecto a los valores y
virtudes de esa persona. La injuria, a diferencia de la calumnia y la
difamacin, incide slo sobre el honor interno, que es muy subjetivo,
pues depende de la escala de valores particular del individuo y de la
comparacin que sobre su propia conducta y su escala de valores, el
mismo individuo realiza, sin que interese, a estos efectos, la apreciacin
externa de terceros.
Que, con estas premisas el Tribunal opina que la gravedad de la injuria
para convertir a sta en causal de separacin de cuerpos o de divorcio,
s debe ser apreciada por el juez en cada caso concreto pues, a
diferencia de la violencia o sevicia, todo hecho supuestamente injurioso
puede no serlo, o serlo con distintos grados de intensidad, segn la
educacin, costumbres o conductas de la persona y de la pareja. El juez
deber investigar si el hecho presuntamente injurioso hiri gravemente el
honor interno del demandante y que, en consecuencia, no estaba
acostumbrado a tal hecho o si, al contrario, estaba acostumbrado a
perdonarlo, o a consentirlo, de manera que no constituye, para ese
individuo en particular, una injuria grave, capaz de ocasionar la
separacin de cuerpos o el divorcio. No quiere esto decir que el juzgador
deba clasificar a la sociedad por estratos de mayor o menor cultura,
costumbres o educacin, pues en un mismo estrato econmico, social y
cultural es posible encontrar parejas y dentro de stas, personas, con
distinta apreciacin y sentimiento de lo que constituye una injuria grave:
la indagacin del juez debe referirse al honor interno de la vctima y a la
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

relacin con su pareja, sin que sea gravitante el estrato social o cultural
al que pertenezca.
Que la conducta deshonrosa como causal de separacin de cuerpos y de
divorcio exigida por el artculo 337, debe necesariamente concordarse
con el inciso 6 del artculo 333 y con el artculo 349 del Cdigo Civil, es
decir que no constituye causal cualquier conducta deshonrosa, sino
nicamente la que "haga insoportable la vida en comn". En esta causal
debe apreciarse por el juzgador no slo el honor interno sino el honor
externo de la vctima, es decir, la opinin que tengan los terceros sobre
su anterior, o presente, o futura aceptacin de la conducta deshonrosa de
su cnyuge; que el requisito adicional de que "haga insoportable la vida
en comn" para constituir causal, la hace incidir sobre valores y derechos
fundamentales de la persona, reconocidos en la Constitucin, cuya
defensa no debe quedar al arbitrio del juez. Una vez probados los dos
extremos del inciso 6 del artculo 333 del Cdigo Civil, es decir que
existe conducta deshonrosa por parte de uno de los cnyuges y que
dicha conducta hace razonablemente insoportable la vida en comn,
queda configurada la violacin objetiva al derecho constitucional que toda
persona tiene al honor, a la buena reputacin y a la vida en paz,
derechos que deben ser reconocidos, independientemente del grado de
instruccin de la persona o del estrato social o cultural al que pertenezca.
Que, en lo que concierne a la costumbre, si bien el trmino "conducta"
sugiere una "serie" de hechos que pueden suponer una costumbre entre
los cnyuges, y por ende, una situacin aceptada tcitamente por el
agraviado, tal presunta aceptacin no "constitucionaliza" la violacin a la
dignidad y al honor de la vctima. El requisito adicional a la conducta
deshonrosa, de "hacer insoportable la vida en comn" supone de modo
razonablemente objetivo que, llegado determinado momento, la vctima
en la relacin conyugal ya no est dispuesta ni puede soportar ms la
conducta deshonrosa de su cnyuge, a costa de s mismo y de sus
derechos personales bsicos: la interposicin de la demanda debe
considerarse, entonces, como presuncin de derecho, de que ese
momento ha llegado y la conducta deshonrosa una vez comprobada
fcticamente en el proceso, pasa a constituir causal de separacin de
cuerpos o de divorcio.
Que, en base al artculo 2 inciso 2 de la Constitucin Poltica, que
prohbe distinguir entre las personas por motivos de origen, condicin
econmica o de cualquiera otra ndole; a la Convencin Interamericana
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer,


ratificada por el Per el 22 de Marzo de 1996, en especial a su artculo 6
que proclama "el derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de
patrones estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y
culturales basadas en conceptos de inferioridad o subordinacin",
derecho que este Tribunal tambin reconoce a todo varn; al artculo 2
inciso 7) de la Constitucin Poltica que reconoce el derecho fundamental
al honor y a la buena reputacin, que concuerda con el artculo 11 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos y al artculo 20 inciso 22
de la misma Constitucin Poltica, que consagra el derecho a la paz, a la
tranquilidad y a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida y, vistas las sugerencias del Comit de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas dentro del marco del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, este Tribunal considera que
los medios escogidos por el legislador, es decir, la apreciacin por el juez
en base a la educacin, costumbre y conducta de los cnyuges, respecto
a la violencia fsica y psicolgica y a la conducta deshonrosa que haga
insoportable la vida en comn, no son adecuados, ni necesarios, ni
proporcionales, para la consecucin de la finalidad de preservar el
vnculo matrimonial, pues vulneran principios y finalidades
constitucionales ms importantes. Dicho de otro modo, el derecho
personal a la integridad fsica, squica y moral, el derecho al honor, a la
dignidad personal y a la buena reputacin, el derecho a una vida
tranquila y en paz y el derecho a la igualdad entre los seres humanos,
son valores ms altos, constitucionalmente, que la finalidad legtima de
preservar el vnculo matrimonial.
Por estas consideraciones el Tribunal Constitucional
FALLA:
Declarando fundada en parte la demanda de inconstitucionalidad
interpuesta por el Defensor del Pueblo, don Jorge Vicente Santisteban de
Noriega, contra el artculo 337 del Cdigo Civil, en la medida que la
sevicia y la conducta deshonrosa que hace insoportable la vida en
comn, sean apreciadas por el juez teniendo en cuenta la educacin,
costumbre y conducta de ambos cnyuges, disposicin que queda
derogada; e infundada la demanda en lo referente a la injuria grave,
disposicin que queda vigente. El artculo 337 del Cdigo Civil, en
consecuencia, se entender referido en adelante exclusivamente a la
causal de injuria grave.
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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

Regstrese y publquese en el diario oficial, en el plazo de ley.


NUGENT
ACOSTA SANCHEZ
AGUIRRE ROCA
DIAZ VALVERDE
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GARCIA MARCELO

VOTO DEL SEOR GARCIA MARCELO CONCORDANTE CON LOS


FUNDAMENTOS
DE
LA
SENTENCIA
Y
DISCORDANTE,
PARCIALMENTE, CON LA PARTE RESOLUTIVA DE SU FALLO
El Magistrado que suscribe no obstante concordar con la mayora de los
fundamentos contenidos en la sentencia y disentir solo parcialmente, de
la parte resolutiva contenida en su fallo, estima que debe declararse
Fundada en todos sus extremos la Demanda de Inconstitucionalidad
interpuesta por el Defensor del Pueblo contra el artculo 337 del Cdigo
Civil y en consecuencia Inconstitucional el referido precepto.
FUNDAMENTOS:
Que si bien es cierto que la "injuria grave" como causal de divorcio se
encuentra directamente relacionada con la hiptesis de transgresin al
derecho al honor, principalmente en su dimensin o esfera interna antes
que en su dimensin o esfera externa, ello no supone en modo alguno
que los hechos reputados como gravemente injuriosos incidan exclusiva
y excluyentemente respecto del sentimiento subjetivo de la persona
afectada pues todo insulto calificado, resulta tan reprochable como
nocivo para la relacin conyugal o de pareja, que no es por principio un
asunto slo individual sino tambin social, tal y como se desprende del
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artculo 1 de la Constitucin que reconoce como el fin supremo de la


sociedad y el Estado la defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad, y ms an, el artculo 4 de la misma Norma Fundamental que
seala como deber de la comunidad y el Estado, promover al matrimonio,
que no supone por supuesto y como es evidente, una relacin
sustentada en el maltrato moral de las personas.
Que en concordancia con lo manifestado, resulta inaceptable la
invocacin de la ponderacin judicial tomando en cuenta circunstancias
de educacin, costumbre y conducta de los cnyuges, cuando se trata de
meritar la causal de "injuria grave", pues ello equivaldra a decir que
menos dignidad u honor, le corresponden a una persona de inferior
educacin o posicin socio-econmica que a una persona
venturosamente nacida en el seno de un hogar con mejores condiciones,
cuando el insulto agravado no deja de ser en cualquier circunstancia una
ofensa indiscutible por donde se le mire.
Que por otra parte y correlativamente a la transgresin del derecho
constitucional al honor y dignidad personales, la exigibilidad de la antes
citada ponderacin judicial afecta con la misma intensidad tanto el
derecho a la integridad moral de las personas como el derecho a la
igualdad ante la ley, reconocidos ambos en los incisos 1 y 2 del artculo
2 de la Constitucin del Estado, circunstancia al parecer no merituada
debidamente en los fundamentos de la sentencia.
Que por ltimo, no existen a mi juicio elementos notoria o
razonablemente distintivos entre las causales de sevicia y conducta
deshonrosa por un lado y la de injuria grave, por otro, siendo por el
contrario las situaciones prcticamente iguales, lo que hace aplicable el
principio segn el cual "donde existe la misma razn, existe el mismo
derecho", siendo en consecuencia igual de inconstitucionales, las tres
hiptesis recogidas por el impugnado artculo 337 del Cdigo Civil.
GARCIA MARCELO

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SEPARACIN DE CUERPOS O DIVORCIO POR CAUSAL.

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