CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO TEORIA

PROFESSOR: FABIANO PEREIRA

AGENTES PBLICOS E EXIGIBILIDADE CONSTITUCIONAL DE

CONCURSO PBLICO PARA O ACESSO A CARGOS, EMPREGOS E
FUNES PBLICAS

1. INTRODUO
Conforme estudamos anteriormente, a expresso Administrao
Pblica em sentido amplo abrange todos os rgos, entidades e agentes
pblicos que integram a Administrao, independentemente da funo que
exeram, sejam eles polticos (de governo) ou administrativos (de
execuo).
Apesar de os agentes pblicos estarem inseridos no conceito de
Administrao Pblica em sentido amplo, naquela oportunidade o nosso
estudo restringiu-se apenas s entidades e aos rgos administrativos, pois
reservamos para este momento a anlise do tema.
importante esclarecer que o nosso objeto de estudo, nesta aula, no
ser a Lei n 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais), apesar
das vrias referncias que sero feitas ao seu texto. Na verdade, o estudo da
Lei 8.112/90 nem estava previsto em nossa programao, que somente iria
abranger os principais dispositivos constitucionais sobre os servidores
pblicos.
Entretanto, atendendo s solicitaes de vrios alunos, decidi elaborar
uma aula especfica sobre o Estatuto dos Servidores Pblicos Federais (Lei
8.112/90), que ser disponibilizada no fim do nosso curso (para no fugir da
programao inicial).
Se voc j possui alguns meses de estrada como concurseiro, sabe
que praticamente todos os editais divulgados na esfera federal exigem dos
candidatos conhecimentos sobre a 8.112/90, seja no mbito dos Tribunais do
Judicirio, dos rgos do Poder Legislativo ou, o que mais comum, nos
diversos rgos do Poder Executivo Federal.
Sendo assim, estou elaborando uma senhora bateria de exerccios
sobre servidores pblicos (aproximadamente 350 questes de concursos
anteriores), que irei disponibilizar juntamente com a aula, a fim de que voc
possa fixar todo o contedo e jamais errar uma questo sobre o tema.
Portanto, na aula de hoje, no sero apresentadas as questes de
fixao do contedo, pois, como se trata de um contedo muito terico, optei
por apresent-las com a aula sobre a Lei 8.112/90.
No mais, iremos ento analisar a partir de agora as vrias
classificaes de agentes pblicos, os regimes jurdicos funcionais e as
principais disposies constitucionais sobre o acesso a cargos, empregos e
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funes pblicas (as disposies constitucionais sobre os agentes pblicos,

iremos estud-las juntamente com a Lei 8.112/90).
2. REFORMA ADMINISTRATIVA
Nos ltimos anos, a Constituio Federal de 1988 sofreu vrias
alteraes que repercutiram diretamente na relao Administrao/servidor
e, na maioria delas, direitos e garantias foram subtrados sob a justificativa
de aumento da eficincia e da implementao da denominada administrao
gerencial.
As principais alteraes foram implementadas pela Emenda
Constitucional n 19, de 15 de dezembro de 1998, Emenda Constitucional
n 20, de 15 de dezembro de 1998, e pela Emenda Constitucional n 41, de
19 de dezembro de 2003.
As emendas constitucionais n 20/98 e n 41/03, apesar de tambm
versarem sobre outros temas, cuidaram basicamente da introduo de novas
regras sobre o regime de aposentadoria dos servidores pblicos brasileiros,
e, por isso, ficaram conhecidas como a primeira e segunda reforma
previdenciria, respectivamente.
Por outro lado, a Emenda Constitucional n 19/98 foi a responsvel
pela introduo do maior nmero de alteraes relativas organizao da
Administrao Pblica brasileira, principalmente em relao aos servidores
pblicos, tais como:
a) a incluso do princpio da eficincia no caput do artigo 37;
b) a possibilidade de acesso dos estrangeiros aos cargos, empregos
e funes pblicas, na forma da lei (artigo 37, I);
c) a exigncia de concurso pblico de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei (artigo
37, II);
d) a determinao de que cargos em comisso e funes de
confiana sejam destinados exclusivamente s atribuies de direo,
chefia e assessoramento (artigo 37, V);
e) a necessidade de regulamentao do direito de greve dos
servidores pblicos civis por meio de lei especfica, e no mais por lei
complementar (artigo 37, VII);
f) a criao de um teto geral remuneratrio no mbito da
Administrao Pblica brasileira (artigo 37, XI);
g) a previso constitucional da possibilidade de rgos e entidades
formalizarem contratos de gesto (artigo 37, 8);
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h) a extino do regime jurdico nico e a previso de criao de

Conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal
(artigo 39);
i) a alterao do prazo de efetivo exerccio para aquisio da
estabilidade, de 02 (dois) para 03 (trs) anos;
j) a incluso de avaliao especial de desempenho, realizada por
comisso instituda para essa finalidade, como condio obrigatria
para a aquisio de estabilidade pelo servidor; entre outras.
3. AGENTES PBLICOS
Para que possamos entender com mais clareza a exposio dos
dispositivos constitucionais relativos ao acesso a cargos, empregos e
funes pblicas, necessrio que conheamos antes o conceito de agente
pblico e as classificaes formuladas pelos principais doutrinadores
brasileiros.
Podemos definir como agente pblico toda e qualquer pessoa fsica
que exerce, em carter permanente ou temporrio, remunerada ou
gratuitamente, sob qualquer forma de investidura ou vnculo, funo pblica
em nome do Estado.
A expresso agentes pblicos abrange todas as pessoas fsicas que,
de qualquer modo, esto vinculadas ao Estado, alcanando desde os mais
importantes agentes, como o Presidente da Repblica, at aqueles que,
somente em carter eventual, exercem funes pblicas, como o caso dos
mesrios eleitorais.
Independentemente
Federal ou Municpios) ou
(Legislativo, Executivo ou
pblico suficiente que
Estado.

do nvel federativo (Unio, Estados, Distrito

do poder estatal no qual exerce as suas funes
Judicirio), para que seja denominada agente
a pessoa fsica esteja atuando em nome do

Analisando-se a legislao vigente, podemos encontrar vrias

definies legais para a expresso agentes pblicos, a exemplo do artigo
2 da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa), que reputa agente
pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem
remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer
outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo
na administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de
empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao
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ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por

cento do patrimnio ou da receita anual.
No mesmo sentido, o artigo 327 do Cdigo Penal tambm apresenta
uma definio legal, porm, em vez de utilizar-se da expresso agentes
pblicos, adota a expresso funcionrios pblicos.
vlido esclarecer que a expresso funcionrio pblico no mais
utilizada pela Constituio Federal de 1988, pelo menos no mbito do Direito
Administrativo. Na legislao penal, ainda comum a utilizao da referida
expresso, mas podemos consider-la equivalente expresso agentes
pblicos.
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais,
quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo,
emprego ou funo pblica.
1 Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou
funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa
prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica.
Como possvel perceber, embora mais sucinto, o conceito de
funcionrio pblico muito semelhante ao de agente pblico, objetivando
alcanar todos aqueles que exercem funes pblicas.
3.1. Classificao dos agentes pblicos
So muitas as classificaes elaboradas pelos doutrinadores
brasileiros para distinguir as vrias espcies de agentes pblicos. Todavia,
como o nosso objetivo a aprovao em um concurso pblico, iremos
restringir o nosso estudo quelas que realmente so cobradas em prova, a
exemplo das classificaes formuladas pelos professores Hely Lopes
Meirelles (a mais exigida) e Celso Antnio Bandeira de Mello.
3.1.1. Classificao de Celso Antnio Bandeira de Mello
Apesar de no ser a classificao mais exigida nas questes de
concursos, algumas bancas examinadoras, como CESPE, esporadicamente
exigem conhecimentos sobre as espcies de agentes pblicos na viso do
citado professor.
Portanto, importante que voc saiba que Celso Antnio Bandeira de
Mello afirma que a expresso agentes pblicos a mais ampla que se
pode conceber para designar genrica e indistintamente os sujeitos que
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servem ao Poder Pblico como instrumentos expressivos de sua vontade ou

ao, ainda quando o faam apenas ocasional ou episodicamente. Quem
quer que desempenhe funes estatais, enquanto as exercita, um agente
pblico. Por isto, a noo abarca tanto o Chefe do Poder Executivo (em
quaisquer das esferas) como os senadores, deputados e vereadores, os
ocupantes de cargos ou empregos pblicos da Administrao direta dos trs
Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes governamentais, das
empresas pblicas e sociedades de economia mista nas distintas rbitas de
governo, os concessionrios e permissionrios de servio pblico, os
delegados de funo ou ofcio pblico, os requisitados, os contratados sob
locao civil de servios e os gestores de negcios pblicos.
Afirma ainda o professor que os agentes pblicos podem ser estudados
em trs categorias distintas: os agentes polticos, os servidores pblicos e os
particulares em colaborao com o poder pblico.
a) Agentes polticos
Celso Antnio Bandeira de Mello adota um conceito mais restrito de
agentes polticos, pois afirma que eles so os titulares dos cargos
estruturais organizao poltica do pas, isto , so os ocupantes dos
cargos que compem o arcabouo constitucional do estado e, portanto, o
esquema fundamental do poder. Sua funo a de formadores da vontade
superior do estado.
Neste caso, seriam agentes polticos somente o Presidente da
Repblica, os Governadores, os Prefeitos e seus respectivos auxiliares
imediatos (Ministros e Secretrios das diversas pastas), os Senadores, os
Deputados e os Vereadores.
Informao importante para as questes de prova o fato de que o
professor no inclui os magistrados, membros do Ministrio Pblico e
membros dos Tribunais de Contas no conceito de agentes polticos, ao
contrrio do professor Hely Lopes Meirelles, pois entende que somente
podem ser includos nesta categoria aqueles que possuem a eleio como
forma de investidura, salvo os cargos de Ministros e Secretrios de Estado,
cujos cargos so de livre nomeao e exonerao.
Ademais, afirma ainda que os magistrados, membros do Ministrio
Pblico e dos Tribunais de Contas no exercem funes tipicamente
polticas (como criar leis e traar os programas e diretrizes de governo),
apesar de exercerem funes extremamente importantes, consagradas no
prprio texto constitucional e, portanto, no podem ser considerados
agentes polticos.
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b) Servidores estatais
Ainda segundo as palavras do professor, servidores estatais so todos
aqueles que mantm com o Estado ou suas entidades da Administrao
Indireta, independentemente de serem regidas pelo direito pblico ou
direito privado, relao de trabalho de natureza profissional e carter no
eventual sob vnculo de dependncia, e podem ser assim classificados:
9 servidores estatutrios, sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes
de cargos pblicos;
9 servidores empregados das empresas pblicas, sociedades de
economia mista e fundaes pblicas de direito privado,
contratados sob o regime da legislao trabalhista e ocupantes de
emprego pblico;
9 servidores temporrios, contratados por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico
(art. 37, IX, da CF/88), que exercem funes pblicas sem estarem
vinculados a cargo ou emprego pblico.
c) Particulares em colaborao com o poder pblico
Para Celso Antnio Bandeira de Mello, esta categoria de agentes
composta por sujeitos que, sem perderem sua qualidade de particulares
portanto, de pessoas alheias intimidade do aparelho estatal (com exceo
nica dos recrutados para servio militar) exercem funo pblica, ainda
que s vezes apenas em carter episdico, sob os seguintes instrumentos:
9 delegao do poder pblico, como se d com os empregados das
empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos e os
que exercem servios notariais e de registro (art. 236 da CF/88);
9 mediante requisio, como acontece com os jurados, mesrios
eleitorais durante o perodo eleitoral e os recrutados para o servios
militar obrigatrio, que, em geral, no possuem vnculo empregatcio e
no recebem remunerao;
9 os que sponte prpria (vontade prpria) assumem espontaneamente
determinada funo pblica em momento de emergncia, como no
combate a uma epidemia, incndio, enchente, etc.
9 contratado por locao civil de servios (como ocorre na
contratao de um advogado altamente especializado para a
sustentao oral perante Tribunais).
3.1.2. Classificao de Hely Lopes Meirelles
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Para o saudoso professor, os agentes pblicos podem ser classificados

em agentes polticos, agentes administrativos, agentes honorficos, agentes
delegados e agentes credenciados.
a) Agentes polticos
Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, agentes polticos so os
componentes do Governo nos seus primeiros escales, investidos em
cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio,
designao ou delegao, para o exerccio de atribuies constitucionais.
Como exemplos, podemos citar os chefes do Poder Executivo
(Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos) e seus auxiliares
imediatos (Ministros, Secretrios estaduais, distritais e municipais), os
membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados e Vereadores) e os
magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas.
Contrariamente ao professor Celso Antnio Bandeira de Mello, que
exclui os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de
Contas do conceito de agentes polticos, Hely Lopes Meirelles afirma que
em razo de gozarem de independncia funcional e possurem suas
competncias previstas diretamente no texto constitucional, tais agentes
devem, sim, ser considerados polticos.
Pergunta: professor, qual o entendimento exigido nas provas de
concursos?
Neste caso, o entendimento do professor Hely Lopes Meirelles
majoritrio.
b) Agentes honorficos
Agentes honorficos so cidados convocados, requisitados,
designados ou nomeados para prestar, em carter temporrio, servios
pblicos de carter relevante, a ttulo de munus pblico (colaborao
cvica), sem qualquer vnculo profissional com o Estado, e, em regra, sem
remunerao.
Como exemplos, podemos citar os mesrios eleitorais, os recrutados
para o servio militar obrigatrio, os jurados, os comissrios de menores,
entre outros.
vlido esclarecer que apesar de no possurem vnculo com o
Estado, os agentes honorficos so considerados funcionrios pblicos
para fins penais e sobre eles no incidem as regras sobre acumulao de
cargos, empregos e funes pblicas, previstas no inciso XVI do artigo 37 da
CF/88.
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c) Agentes delegados
Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, agentes delegados
so particulares que recebem a incumbncia da execuo de determinada
atividade, obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua
conta e risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente
fiscalizao do delegante. Esses agentes no so servidores pblicos, nem
honorficos, nem representantes do Estado; todavia, constituem uma
categoria parte de colaboradores do Poder Pblico. Nesta categoria se
encontram os concessionrios e permissionrios de obras e servios
pblicos, os serventurios de Ofcios ou Cartrios no estatizados, os
leiloeiros, os tradutores e intrpretes pblicos, e demais pessoas que
recebam delegao para a prtica de alguma atividade estatal ou servio de
interesse coletivo.
Apesar de exercerem atividades pblicas em nome prprio, por sua
conta e risco, vlido esclarecer que os agentes delegados esto sujeitos s
regras de responsabilizao civil previstas no 6 do artigo 37 da CF/88, e
tambm so considerados funcionrios pblicos para fins penais.
d) Agentes credenciados
Agentes credenciados so aqueles que tm a incumbncia de
representar a Administrao em algum evento (um Congresso Internacional,
por exemplo) ou na prtica de algum ato especfico, mediante
remunerao e sem vnculo profissional, sendo considerados funcionrios
pblicos para fins penais.
vlido destacar que os agentes credenciados somente sero
considerados agentes pblicos durante o perodo em que estiverem
exercendo as funes pblicas para as quais foram credenciados. Por
exemplo, se um cientista foi convidado pela Administrao Pblica para que
represente o Brasil em um Congresso Internacional sobre a Gripe A,
somente durante o perodo do evento ele ser considerado agente pblico.
e) Agentes administrativos
Agentes administrativos so todos aqueles que exercem um cargo,
emprego ou funo pblica perante a Administrao, em carter permanente,
mediante remunerao e sujeitos hierarquia funcional instituda no rgo
ou entidade ao qual esto vinculados.
Essa categoria de agentes pblicos representa a imensa maioria da
fora de trabalho da Administrao Direta e Indireta, em todos os nveis
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federativos (Unio, Estados, DF e Municpios) e em todos os Poderes

(Legislativo, Executivo e Judicirio), podendo ser dividida em:
9 Servidores pblicos titulares de cargos efetivos ou em comisso;
9 Empregados pblicos;
9 Contratados temporariamente em virtude de necessidade temporria
de excepcional interesse pblico.
Servidores pblicos titulares de cargos efetivos so aqueles que
ingressaram no servio pblico mediante concurso pblico e que, portanto,
podem adquirir a estabilidade aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio.
Esses servidores tambm so chamados de estatutrios, pois so regidos
por um estatuto legal, responsvel por disciplinar seus principais direitos e
deveres em face da Administrao Pblica.
Na esfera federal, o estatuto responsvel por disciplinar as relaes
entre Administrao e servidores a Lei 8.112/90. Todavia, cada ente estatal
possui autonomia para criar seu prprio estatuto dos servidores, como
aconteceu em Minas Gerais, com a edio da Lei Estadual 869/52, e em
Montes Claros/MG (minha terra querida), com a edio da Lei Municipal
3.775/03.
Pergunta: professor, os servidores das entidades da Administrao
Indireta tambm so regidos por um estatuto?
Depende. Na esfera federal, somente os servidores da Unio, seus
respectivos rgos pblicos, autarquias e fundaes pblicas de direito
pblico federais so regidos pela Lei 8.112/90, pois os empregados das
empresas pblicas e sociedades de economia mista so necessariamente
celetistas. Sendo assim, correto afirmar que somente as entidades
regidas pelo direito pblico adotam o regime estatutrio, pois este
inerente s funes tpicas de Estado (fiscalizao, administrao
fazendria, advocacia pblica, etc.), nos termos do artigo 247 da CF/88.
Alm dos servidores titulares de cargos efetivos, vlido destacar que
os ocupantes de cargos em comisso (de livre nomeao e exonerao)
tambm so denominados servidores pblicos. Entretanto, em virtude de
ocuparem cargos em comisso (tambm denominados cargos de
confiana), tais servidores no gozam de estabilidade, pois se sustentam no
cargo apenas em virtude da confiana depositada pela autoridade
responsvel pela nomeao.

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Sendo assim, correto afirmar que so servidores pblicos tanto os

ocupantes de cargos de provimento efetivo, quanto os ocupantes de
cargos em comisso.
A segunda espcie de agente administrativo citada pelo professor Hely
Lopes Meirelles o empregado pblico, que no ocupa cargo pblico,
mas sim emprego pblico.
Os empregados pblicos no so regidos por um estatuto (e,
portanto, no podem ser chamados de estatutrios), mas sim pela
Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), que lhes assegura os mesmos
direitos previstos para os trabalhadores da iniciativa privada, tais como
aviso prvio, FGTS, seguro desemprego, entre outros estabelecidos no
artigo 7 da CF/88 (que no so garantidos aos servidores pblicos na
totalidade).
As empresas pblicas e sociedades de economia mista (integrantes
da Administrao Pblica Indireta) adotam necessariamente o regime
celetista para os seus empregados, apesar de serem obrigadas a realizar
concurso pblico para a contratao de pessoal.
Atualmente, em funo de medida cautelar concedida na ADI 2135
pelo Supremo Tribunal Federal, voltou a vigorar no Brasil o denominado
regime jurdico nico, que impede as entidades regidas pelo direito
pblico de contratar agentes pelo regime celetista, at julgamento final do
mrito da ao.
Por ltimo, integram tambm a categoria dos agentes administrativos
aqueles que so contratados temporariamente para atender a uma
necessidade temporria de excepcional interesse pblico, conforme
preceituado no inciso IX do artigo 37 da Constituio Federal de 1988.
Nesse caso, a lei de cada ente federativo (Unio, Estados, DF e
Municpios) estabelecer os prazos mximos de durao desses contratos e
as situaes que podem ser consideradas de necessidade temporria,
conforme estudaremos posteriormente.
4. REGIMES JURDICOS
So vrios os regimes jurdicos aos quais podem estar vinculados os
agentes administrativos, e, em cada um desses regimes, encontraremos
caractersticas peculiares, constantemente exigidas em concursos pblicos.
Nas palavras do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, regime
jurdico o conjunto de regras de direito que regulam determinada relao
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jurdica, sendo possvel citar como exemplo o regime estatutrio, celetista e

o regime especial.
4.1. Regime Estatutrio
Regime estatutrio o conjunto de regras previstas em lei e
responsvel por disciplinar a relao jurdica entre servidores pblicos e a
Administrao direta, autrquica e fundacional de direito pblico, em todos os
entes federativos.
Ateno: lembre-se sempre de que as sociedades de economia mista
e as empresas pblicas no podem adotar o regime estatutrio para os seus
empregados, pois estes devem ser necessariamente regidos pela CLT.
regra geral que cada ente estatal (Unio, Estados, Municpios e DF)
possua o seu prprio regime estatutrio, responsvel por regular os direitos
e deveres de seus servidores. Entretanto, no raro encontrar Municpios
que ainda adotam o estatuto estadual nas relaes com seus servidores.
Nesse caso, necessria a existncia de lei municipal autorizando a
utilizao da lei estadual, pois ocorrer uma espcie de repetio da
legislao do Estado em mbito municipal.
Alm disso, constata-se ainda que a Lei Federal 8.112/90 (que instituiu
regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, fundaes pblicas de
direito pblico e autarquias) serviu e tem servido de parmetro normativo
para vrios Municpios e Estados brasileiros, o que no invalida as
legislaes dos respectivos entes.
vlido destacar que a iniciativa legislativa para a propositura de lei
que disponha sobre o regime jurdico dos servidores pblicos, em mbito
federal, do Presidente da Repblica (artigo 61, 1, II, c da CF/88), regra
que, em virtude do princpio da simetria, deve ser observada perante os
demais entes federativos.
Outra informao importante para responder s questes de concursos
est prevista no caput do artigo 41 da CF/88, que afirma expressamente que
so estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados
para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
Depois de adquirida a estabilidade, o servidor pblico estatutrio
somente perder o cargo nas seguintes hipteses:
1) em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
2) mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada
ampla defesa;
3) mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na
forma de lei complementar, assegurada ampla defesa;
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4) em razo de reduo de despesas com pessoal ativo e inativo, nos

termos do artigo 169 da CF/88.
4.2. Regime celetista
Regime celetista aquele inicialmente aplicvel s relaes jurdicas
existentes entre empregados e empregadores no campo da iniciativa
privada, amparado pela Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n
5.542/1943).
Entretanto, vlido esclarecer que o regime celetista (tambm
chamado de trabalhista ou de emprego pblico) tambm pode ser aplicado
no mbito da Administrao Pblica brasileira.
O 1 do artigo 173 da Constituio Federal, por exemplo, estabelece
que as empresas pblicas e sociedades de economia mista submetemse ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s
obrigaes trabalhistas.
Sendo assim, no restam dvidas de que os agentes administrativos
que exercem suas funes perante as empresas pblicas e sociedades de
economia mista so regidos pela CLT, sendo denominados, portanto, de
empregados pblicos.
vlido recordar que a Emenda Constitucional n 19, de 04/06/1998,
ao conferir nova redao ao artigo 39 da Constituio Federal, havia
eliminado a exigncia de regime jurdico nico no mbito da administrao
pblica direta, autrquica e fundacional.
A partir da, foi publicada a Lei Federal n 9.962/00 com o objetivo de
disciplinar o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao
federal direta, autrquica e fundacional de direito pblico. importante
esclarecer que o prprio artigo 2 da Lei 9.962/00 estabeleceu que a
contratao de pessoal para emprego pblico deveria ser precedida de
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, conforme a natureza e a
complexidade do emprego.
Sendo assim, com o advento da citada lei, a Administrao Direta
federal, bem como suas autarquias e respectivas fundaes pblicas de
direito pblico foram autorizadas a selecionar agentes administrativos pelo
regime estatutrio ou pelo regime celetista.
Todavia, em 02 de agosto de 2007, o Supremo Tribunal Federal
concedeu medida cautelar na ADI 2.135 suspendendo as alteraes
efetuadas no caput do artigo 39 da CF/88, voltando a vigorar, ento, a
obrigatoriedade de adoo de regime jurdico nico. Portanto, a
Administrao federal direta, autrquica e fundacional est proibida de
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contratar agentes pelo regime da CLT, pelo menos at o julgamento final do

mrito da Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.135.
Nesses termos, foram suspensos tambm os efeitos da Lei 9.962/00,
j que no mais se admite a contratao de empregados pblicos no mbito
da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Porm, como os
efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal foram ex nunc, todas as
contrataes efetuadas durante a vigncia da lei foram mantidas at o
julgamento final do mrito.
Por ltimo, lembre-se que o caput do artigo 41 da CF/88 no alcana
os empregados pblicos, que, portanto, no gozam de estabilidade
(inclusive aqueles que trabalham nas empresas pblicas e sociedades de
economia mista).
Ateno: para fins de concursos pblicos, necessrio que voc saiba
que as principais diferenas entre o regime contratual (celetista) e o
estatutrio (legal) so:
1) O regime estatutrio assegura ao servidor a possibilidade de
adquirir estabilidade aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio; o regime
celetista no garante estabilidade ao empregado pblico.
2) Em virtude da estabilidade, o servidor pblico somente poder
perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;
insuficincia de desempenho, nos termos de lei complementar e, ainda, para
conteno de despesas com pessoal, nos termos do artigo 169 da CF/88.
Por outro lado, os empregados pblicos podem ser dispensados
independentemente de processo administrativo, at mesmo sem justa causa.
3) Os empregados pblicos gozam de todos os direitos trabalhistas
previstos no artigo 7 da CF/88, a exemplo do FGTS, o que no acontece
com os servidores pblicos (os direitos previstos no artigo 7 e que tambm
so extensveis aos servidores pblicos esto relacionados no 3 do artigo
39 da CF/88).
4) Os servidores pblicos, por serem estatutrios, no possuem
direito adquirido imutabilidade do regime jurdico, que pode ser alterado a
qualquer momento, desde que preservados os direitos adquiridos.
Exemplo: at o advento da Lei Federal 9.527, de 10 de dezembro de
1997 (que revogou o artigo 67 da Lei 8.112/90), era assegurado aos
servidores pblicos federais o direito ao recebimento de adicional por tempo
de servio em razo de 1% (um por cento) por ano de servio pblico,
incidente sobre o vencimento bsico do cargo efetivo.
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Entretanto, com a revogao do artigo 67 da Lei 8.112/90, que

assegurava esse direito, os servidores pblicos federais deixaram de
incorporar ao vencimento bsico novos percentuais, mas o montante que j
era recebido no momento da publicao da lei foi preservado, em respeito ao
direito adquirido.
Sendo assim, se no momento que a lei revogadora entrou em vigor o
servidor x recebia R$ 300,00 (trezentos reais) de adicional por tempo de
servio, esse valor foi mantido, mas a partir de ento ele no ter mais
acrscimos anuais de 1% (um por cento).
Por outro lado, o servidor que ingressou no servio pblico federal aps
a vigncia da Lei 9.527/97, sequer chegar a receber qualquer adicional por
tempo de servio, que j havia sido revogado.
Resumidamente falando, possvel afirmar, ento, que o regime
jurdico estatutrio pode ser alterado unilateralmente (no interesse da
Administrao) a qualquer momento, assim como ocorre com qualquer lei,
mas sempre devem ser preservados os direitos adquiridos dos servidores
pblicos.
Em relao ao regime celetista, um pouco diferente, pois somente
podem ocorrer alteraes em relao aos direitos recebidos pelo empregado
caso exista a concordncia expressa deste, j que se trata de uma relao
jurdica bilateral (em que existe um acordo de vontades entre o empregador
e empregado).
4.3. Regime especial
O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que o regime
especial visa disciplinar uma categoria especfica de servidores: os
servidores temporrios, contratados nos termos no inciso IX do artigo 37 da
CF/88, que assim dispe:
IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado
para atender a necessidade temporria de excepcional interesse
pblico.
Conforme destacado, o prprio dispositivo constitucional atribui lei de
cada ente estatal a prerrogativa de estabelecer os casos que podem ensejar
a excepcional contratao de agentes sem a realizao de concurso pblico.
Na esfera federal, foi editada a Lei 8.745/93, que tem por objetivo
disciplinar os contratos temporrios no mbito da Administrao direta
federal, autrquica e fundacional.
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Em seu artigo 2, a Lei 8.745/93 especificou algumas situaes que

podem ser consideradas de necessidade temporria e de excepcional
interesse pblico e que justificam a contratao temporria, a exemplo da
assistncia a situaes de calamidade pblica, combate a surtos endmicos,
realizao de recenseamentos e outras pesquisas de natureza estatstica
efetuadas pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica
IBGE, admisso de professor substituto e professor visitante, admisso de
professor e pesquisador visitante estrangeiro, entre outras.
Ainda nos termos da lei, destaca-se que no necessria a realizao
de concurso pblico para a contratao de servidores em carter temporrio,
sendo suficiente a realizao de um processo seletivo simplificado, sujeito
a ampla divulgao, inclusive atravs do Dirio Oficial da Unio.
Os agentes contratados nos termos do inciso IX do artigo 37 da CF/88
no podem ser considerados estatutrios, uma vez que esto submetidos a
regime contratual. Tambm no podem ser considerados celetistas, pois
no so regidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), apesar de
estarem sujeitos ao regime geral de previdncia.
Portanto, correto afirmar que esses agentes esto em uma terceira
categoria de agentes administrativos, com caractersticas bastante
peculiares.
5. ACESSO A CARGOS, FUNES E EMPREGOS PBLICOS
Inicialmente, gostaria de alert-lo para o fato de que as disposies
constitucionais que versam sobre os agentes pblicos, quando cobradas em
provas de concursos, no costumam exigir aprofundamento terico. Apesar
disso, precisarei discorrer com mais detalhes sobre os trs primeiros incisos
do artigo 37 da Constituio Federal, pois so importantes para que voc
possa assimilar mais facilmente a nossa aula sobre a Lei 8.112/90.
5.1. Acessibilidade a brasileiros e estrangeiros
O inciso I do artigo 37 da CF/88 declara expressamente que:
Artigo 37. I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis
aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,
assim como aos estrangeiros, na forma da lei.
Inicialmente, vlido destacar que o inciso acima foi modificado pela
EC n 19/98. O texto anterior somente assegurava aos brasileiros natos e
naturalizados a possibilidade de ocupar cargos, empregos e funes
pblicas perante a Administrao Pblica brasileira:
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Artigo 37. I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis

aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei.
Sendo assim, analisando-se o atual texto constitucional, conclui-se que
no existe proibio de acesso a cargos, empregos e funes na
Administrao Pblica Direta e Indireta aos estrangeiros. Porm,
importante destacar que o acesso dos estrangeiros aos cargos, empregos e
funes pblicas deve ocorrer na forma da lei, contrariamente ao acesso
dos brasileiros, pois estes devem apenas preencher os requisitos legais.
Pergunta: professor, no consegui perceber a diferena existente
entre o acesso de brasileiros e/ou estrangeiros aos cargos, empregos e
funes pblicas. possvel explicar melhor?
Claro! Na verdade, para que um brasileiro (nato ou naturalizado) possa
atualmente ocupar um cargo pblico no Brasil, ele deve preencher os
requisitos previstos em lei.
Exemplo: na esfera federal, o artigo 5 da Lei 8.112/90 estabelece
expressamente quais so os requisitos bsicos que devem ser preenchidos
por aqueles que desejam ocupar um cargo pblico, a exemplo do pleno gozo
dos direitos polticos; a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; o
nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; a idade mnima de
dezoito anos; aptido fsica e mental, entre outros que possam ser
justificados pelas atribuies do cargo.
Dessa forma, se voc brasileiro e deseja ocupar um cargo pblico na
esfera federal, esses so os requisitos que devem ser preenchidos, aps ter
sido devidamente aprovado em concurso pblico.
Em relao aos estrangeiros, a situao um pouco diferente, pois
ainda no existe uma lei estabelecendo a forma de acesso aos cargos,
empregos e funes na Administrao Pblica brasileira.
Entende a doutrina majoritria que o inciso I do artigo 37 da CF/88,
segunda parte, uma norma constitucional de eficcia limitada e, portanto,
ainda depende da criao de lei, que estabelecer a necessria forma de
acesso dos estrangeiros aos cargos, empregos e funes pblicas.
Apesar da inexistncia de lei versando especificamente sobre o tema,
vlido esclarecer que o 1 do artigo 207 da CF/88 faculta s
universidades admitir professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, na
forma da lei. Sendo assim, atualmente correto afirmar que professores,
tcnicos e cientistas estrangeiros podem ocupar funes pblicas na
Administrao Pblica brasileira, pois essa possibilidade consta nos incisos
V e VIII do artigo 2 da Lei 8.745/93.
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Por ltimo, lembre-se de que existem alguns cargos pblicos na

Administrao Pblica brasileira que somente podem ser exercidos por
brasileiros natos, a exemplo dos cargos de Presidente e Vice-Presidente da
Repblica; de Presidente da Cmara dos Deputados; de Presidente do
Senado Federal; de Ministro do Supremo Tribunal Federal; de membros de
carreira diplomtica; de oficial das Foras Armadas e de Ministro de Estado
da Defesa, nos termos do 3 do artigo 12 da CF/88.
Ateno: somente o cargo de Ministro de Estado da Defesa deve ser
necessariamente provido por brasileiro nato. muito comum as bancas
examinadoras apresentarem afirmativas declarando que o cargo de Ministro
da Justia tambm deve ser exercido por brasileiro nato, o que falso.
(AFC CGU 2006 / ESAF) Sobre direitos e garantias
fundamentais, assinale a nica opo correta (direitos da
nacionalidade e polticos).
a) Sero brasileiros natos, independentemente de manifestao da
vontade, todos os nascidos de pai ou me brasileiro.
b) O cargo de Ministro de Estado da Justia privativo de
brasileiro nato.
c) O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para todos os
brasileiros maiores de dezoito anos.
d) Se j forem titulares de mandato eletivo, so inelegveis, no territrio
de jurisdio do chefe do Poder Executivo, o cnjuge e os parentes
consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do
Distrito Federal e de Prefeito.
e) A ao de impugnao de mandato, proposta em face de prtica de
abuso do poder econmico, corrupo ou fraude pelo candidato
diplomado, tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na
forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f.
Resposta: letra e.
5.2. Exigibilidade e prazo de validade dos concursos pblicos
Apesar de existirem mais de 20 (vinte) projetos de leis sobre concursos
pblicos tramitando no Congresso Nacional, a exemplo da proposio 252 de
2003, de autoria do Senador Jorge Bornhausen (que tem sido chamado de
Estatuto do Concursando), ainda no existe nenhuma lei que trata
especificamente sobre o tema.
Sendo assim, as divergncias oriundas da interpretao do texto
constitucional tm sido quase sempre dirimidas pelo Poder Judicirio,
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responsvel por estabelecer as regras gerais que devem ser respeitadas

enquanto persiste a omisso legislativa.
A Constituio Federal de 1988, no inciso II do artigo 37, declara
expressamente a necessidade de aprovao em concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos para o exerccio de emprego pblico ou cargo
de provimento efetivo perante a Administrao Pblica Direta e Indireta:
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao
prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo
com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao.
A obrigatoriedade de realizao de concurso pblico tem o objetivo de
garantir o cumprimento de vrios princpios constitucionais, entre eles o
princpio da isonomia (que possibilita igualdade de oportunidades a todos
que desejarem ingressar no servio pblico) e o da eficincia (que exige a
seleo dos candidatos mais preparados para o exerccio das funes
pblicas).
O 2 do artigo 37 da Constituio Federal estabelece que as
contrataes de servidores efetuadas sem a realizao de concurso pblico
devem ser declaradas nulas, com a responsabilizao penal, administrativa e
cvel da autoridade responsvel pelo ato irregular.
vlido esclarecer que nem todos os cargos e funes pblicas esto
submetidos s regras do concurso pblico, a exemplo dos cargos de
provimento em comisso (que so de livre nomeao e exonerao) e as
funes temporrias (nos termos do inciso IX do artigo 37 da CF).
Alm disso, importante destacar que a EC 51/2006 alterou o artigo
198 da Constituio Federal, e, a partir de ento, foi autorizado o provimento
de cargos pblicos de agente comunitrio de sade e de agente de
combate s endemias atravs de processo seletivo simplificado (sem a
necessidade de provas objetivas, por exemplo).
Sendo assim, fique atento s afirmativas de prova, pois incorreto
afirmar que todos os cargos pblicos devem ser providos atravs de
concurso pblico, conforme as excees acima apresentadas.
Alm de estabelecer a sua obrigatoriedade, o inciso I do artigo 37 ainda
determina que os concursos pblicos devem ser de provas ou de provas e
ttulos, mas nunca somente de ttulos (como acontece em alguns processos
seletivos).

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mais comum a Administrao realizar concursos pblicos somente

de provas, nos quais os candidatos se submetem a uma avaliao objetiva,
formada por questes de mltipla escolha. Entretanto, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, a Administrao poder
exigir a aprovao dos candidatos em outras etapas, a exemplo da chamada
prova aberta (formada por questes dissertativas), da realizao de testes
fsicos, anlise da vida pregressa, ou, ainda, participao obrigatria em
curso de formao (no qual o candidato est obrigado a obter uma
pontuao mnima para ser nomeado em carter efetivo).
Pergunta: professor, caso o candidato seja aprovado em concurso
pblico, dever ser nomeado em quanto tempo?
Bem, eis uma pergunta que no pode ser respondida isoladamente. De
incio, necessrio esclarecer que o inciso III do artigo 37 da Constituio
Federal estabelece que o prazo de validade do concurso pblico de AT
02 anos, prorrogvel uma vez, por perodo idntico ao inicial.
Se o edital fixou o prazo inicial de validade do concurso pblico em 02
(dois) anos, caso exista interesse da Administrao em prorrog-lo, dever
faz-lo pelo mesmo perodo inicialmente fixado (02 anos). Se o prazo de
validade do concurso foi fixado em 01 (um) ano, sua prorrogao somente
pode ocorrer por mais 01 (um) ano, se foi fixado em 06 (seis) meses,
somente pode ser prorrogado por mais 06 (seis) meses, etc.
O prazo de validade do concurso pblico no contado a partir da
publicao do edital no Dirio Oficial, muito menos da data de realizao das
provas ou divulgao da lista dos aprovados. contado a partir da
publicao da homologao do concurso pblico no Dirio Oficial.
A homologao o ato administrativo atravs do qual a autoridade
competente atesta que o concurso pblico foi realizado em conformidade
com o ordenamento jurdico vigente, estando apto a produzir a integralidade
de seus efeitos.
A prorrogao do prazo de validade de concurso pblico est inserida
no mbito da discricionariedade administrativa, ou seja, a Administrao no
est obrigada a prorrogar o prazo de validade do concurso pblico, o que
somente ir ocorrer se for conveniente ou oportuno ao interesse pblico.
Nesses termos, o prprio edital pode determinar que o prazo de
validade do concurso pblico ser de 02 (dois) anos, improrrogveis, por
exemplo. Assim, o candidato ser informado antecipadamente de que o
concurso no ser prorrogado, vigorando apenas por 02 (dois) anos,
contados da data de sua homologao.
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Respondendo ento pergunta formulada, o prazo que a

Administrao possui para nomear o candidato aprovado dentro do nmero
de vagas inicialmente disponibilizadas no edital, o mesmo prazo de
validade do concurso. Sendo assim, se o prazo de validade do concurso
pblico foi fixado em dois anos, a Administrao ter o prazo de at dois
anos para nomear os candidatos aprovados dentro das vagas. A nomeao
poder ocorrer logo nos primeiros dias, nos primeiros meses, ou, at mesmo,
no ltimo dia de validade do certame.
Ateno: durante muitos anos os Tribunais brasileiros defenderam a
teoria de que os candidatos aprovados em concursos pblicos somente
possuam mera expectativa de direito nomeao, ou seja, mesmo que
aprovados dentro do nmero de vagas inicialmente disponibilizadas pelo
edital, no existia direito lquido e certo nomeao.
Contudo, em respeito moralidade administrativa e para a felicidade
geral dos concurseiros brasileiros, atualmente os nossos Tribunais
superiores (Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal)
passaram a confirmar o direito lquido e certo nomeao dos candidatos
aprovados dentro das vagas inicialmente disponibilizadas no edital,
assegurado Administrao a escolha do momento mais oportuno para a
nomeao (desde que durante o prazo de validade do concurso).
No mais, voltaremos a tratar do assunto posteriormente, em nossa aula
sobre servidores pblicos federais.
Bons estudos!
Fabiano Pereira.

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