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Repblica de Colombia - - Universidad

Nacional
Facultad de Derecho Y' Ciencias Polticas.

Jos Manuel Oc.ampo

~I Gontrato de Prenda
Trabajo presentado para obtener
el ttulo de Dodor en
Derecho y Ciencias Polticas

cc

Tipografa

e,?\1inerva
1919

Carrera 6, No. 97-G


Telfono 1477

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A mis padres

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Rector de la Facultad,
SR. DR. ANTONIO

JOS

URIBE

Presidente de Tesis,
SR. DR. FLIX CORTS

Consejo de Examinadores:
SR. DR. JOS

MARA

GONZLEZ

SR. DR. MIGUEL

ABADA MNDEZ

SR. DR. CARLOS

BRAVO

VALENCIA

Secretario de la Facultad,
DR. CLEMENTE

MATIZ FERNNDEZ

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ORDEN SEGUIDO EN ESTE TRABAJO


Hemos dividido nuestro estudio en cuatro Gpitulos:
En el 1., hemos estudiado la Prenda desde el
punto de vista de la Legislacin Civil colombiana, considerando primero la definicin que da el
Cdigo de la Prenda. Analizamos lugo los caracteres que presenta este contrato entre nosotros, defenindonos, por ser el principal, en su
REALIDAD, teoria que viene desde los tiempos romanos. Tratamos la cuestin de la Prenda de
crditos. Anotamos la diferencia que hay entre
nuestro Cdigo Civil y el francs, en donde este
contrato es SOLEMNE, principio establecido alli en
guardia y garanta de terceros. Planteamos la
cuestin de los litigios que pueden presentarse
con motivo de haber dado una cosa en prenda a
varios acreedores. Consideramos las obligaciones
que este contrato crea para las partes que lo celebran. Vemos lo relativo a la INDIVISIBILIDAD de
la prenda y las excepciones que se establecen a
este principio. Contemplamos eljusto equilibrio que
guarda el Legislador colombiano cuando protege
tanto los derechos del acreedor como los del deudor. Y, por ltimo, vemos los casos de la extincin de la prenda.
En el 2, Captulo tratamos la materia de la

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Prenda en Derecho Mercantil, estableciendo las


comparaciones y diferencias que hay entre este
contrato en este derecho y en el civil.
En el Capitulo 3.0 analizamos lo relacionado
con los Establecimientos Prendarios, para anotar
la anomalia que sucede entre nosotros al convertirse este contrato, por la sola voluntad de
una de las partes, en una compraventa con pacto de RETRO.

En el 4.0 y ltimo Capitulo, consideramos la


importante cuestin de la Prenda Agraria, viendo
algunas de las ESPECIALIDADES de este contrato,
y haciendo notar la necesidad de que l se establezca en Colombia.

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CAPITULO I
La prenda en el Derecho Civil
Antes de abordar de lleno la materia que nos hemos propuesto desarrollar en este primer captulo
de nuestro estudio, queremos examinar esta cuestin previa:
Por qu la seguridad de la prenda no ha desaparecido y ha dejado el campo a la hipoteca solamente? Para responder a esta cuestin es necesario
que veamos sobre qu bienes se ejerce la hipoteca
y sobre cules la prenda. La hipoteca es una' prenda Que se ejerce sobre los bienes races y sobre naves del deudor, sin Que ellos salgan de sus manos.
La prenda se ejercita es sobre los bienes muebles
del deudor o de un tercero Que en ello consiente,
pero necesariamente tienen que salir de las manos
de ste o de aqul y pasar al poder del acreedor
prendario, Fcilmente se comprende Que si la hipoteca se ejerciera sobre los bienes muebles, los cuales, por la naturaleza misma de la hipoteca, deberan quedar en manos del deudor, su fcil transporte de un lugar a otro, el peligro de que el deudor
los ocultase, como muy fcilmente lo puede hacer,
vendra a ser nugatoria la seguridad hipotecaria
para el acreedor. Esta la razn para Que la prenda
exista en tratndose de bienes muebles, y sea una

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preciosa garanta en favor de los acreedores. De


otro lado, la hipoteca presta su utilidad en los bienes inmuebles, los que, por estar arraigados al suelo, digmoslo as, son inamovibles, y de consiguiente desaparece por completo el peligro de su translacin de un punto a otro y tambin de su ocultacin. De esta manera las dos seguridades, la prenda y la hipoteca, realizan perfectamente su objeto y
se mueven en sus respectivos campos; aqulla ejercindose sobre los muebles, sta practicndose en
los bienes races y sobre naves.

Al empezar nuestro Cdigo Civil a tratar la importante cuestin de la prenda, da primero su definicin: Por el contrato de empeo o prenda, dice
el artculo 2409, se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito. Defnese
aqu la prenda como contrato, diferencindose en
esto nuestra legislacin de otras que la consideran
y definen nicamente como derecho. De consiguiente debemos examinar, cuanto antes, los caracteres
que presenta este contr!1to para colocarlo en la categora que corresponda, segn las reglas dadas
por nuestro legislador al respecto a principios del
libro cuarto, cuando seala las diferentes clases de
contratos.
El contrato de prenda es, en primer lugar, un
contrato accesorio de la misma naturaleza Que la
fianza, con la diferencia de que sta es una seguridad personal y no se obliga con ella un determinado bien sino que todos los bienes del fiador estn

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afectos y responden al cumplimiento de su obligacin, al paso que en la prenda slo un bien, o alguno de stos, previamente especificados, resultan comprometidos de una manera expresa: con
esto se dice que esta ltima es una seguridad sobre
las cosas (re), como muy bien lo proclamaban los
romanos. Deben, pues, existir en este contrato dos
obligaciones, una principal, y otra accesoria que
ser la prendaria.
La prenda es un contrato unilateral puesto que,
al formarse, crea nicamente obligaciones al acreedor; sin embargo, excepcionalmente puede crear
obligaciones al deudor, como son pagar los gastos
tiles o necesarios Que hubiere hecho el acreedor
en la conservacin de la cosa. Tal regla viene desde los tiempos romanos, en donde se daba al acreedor, para hacer efectivo el crdito motivado por los
gastos de la naturaleza vistos en la conservaci.}
de la cosa, una actio pignerntitia contraria.
No es de la esencia de este contrato el ser gratuito, pues como la prenda se puede constitur por
un tercero que no sea el deudor, ste hien puede
pactar con aqul una remuneracin por el servicio que le presta.
La prenda es un contrato de la naturaleza de los
reales. Hemos dejado para tratar este punto en ltimo trmino, no obstante que este es el principal
y ms importante de sus caracteres, con el objeto
de tratarlo un poco ms extenso.
El artCulo 2411 de nuestro Cdigo dice: cEste
contrato (el de prenda), 'no se perfecciona sino por
la entrega de la prenda al acreedor. Este artculo

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est en consonancia con el 1500 del cdigo, cuando este ltimo sienta el principio: El contrato es
real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere ...
La teora de la realidad de la prenda viene desde los tiempos romanos. En aquella sabia legislacin, a la cual tenemos necesariamente que remontamos siempre que queramos investigar el origen
y fuente del Derecho, no existan al prinoipio las
seguridades reales, todas las seguridades eran personales. El tiempo se encarg de mostrar las muchas ventajas de aqullas. El derecho real evitaba
los tres inconvenientes que tenan los simples acreedores quirografarios: el estar amenazados por la
insolvencia de su deudor, del cual no podan obtener sino una nfima parte de su deuda; tener que
someterse a las enajenaciones consentidas por el
deudor, puesto que s6lo tenan un derecho personal y ninguno sobre una cosa determinada; por ltimo, el patrimonio del deudor se venda en masa,
lo cual le implicaba infamia. Estos tres inconvenientes desaparecan cuando era un derecho real
lo que se tena, puesto que l da un derecho de
preferencia sobre el precio de los objetos vendidos,
un derecho de perseguir tales objetos y, en ltimo
lugar, embargarlos y venderlos para cubrirse con su
producto el valor del crdito.
Las enagenaciones fiduciarias efectuadas por la
mancipatio o la id jure cessio, fue el primer paso
que se dio en la legislacin romana hacia el adelanto en la admisin de las seguridades reales. Pero
este progreso realizado era muy insignificante,

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puesto Que esta seguridad era ventajosa para el


acreedor, pero desastrosa por todos aspectos para
el deudor, ya Que aqul poda exigir la posesin de
la cosa, tena su propiedad y poda \'enderla, en
defecto de pago, para cubrirse su deuda si, vencida sta, no se le haba pagado. El deudor, por el
contrario, perda la propiedad de la cosa, no poda
darla en fiducia a varios acreedores aunque el precio de ella fuese muy superior al monto de la deuda, y se le Quitaba el uso de la cosa.
Aparece lugo la prenda (pignus), la cual representa un progreso efectivo exigiendo slo la transmisin de la posesin, con la cual desapareca el
primer inconveniente de la fiducia, pues el deudor
Quedaba propietario de la cosa, pero sta no se poda dar en prenda a varios acreedores, y el deudor
siempre se privaba de su uso. Era necesario Que la
evolucin continuara haciendo desaparecer estos
ltimos inconvenientes. Tocle al pretor Servio
completar los progresos realizados creando la accin scrviana, accin real mediante la cual el arrendatario aseguraba el precio del arriendo con los objetos de Que provea el campo, sin Que salieran de
sus manos, lo cual se justificaba por la necesidad
misma, pues haba Que dejarle el modo de servirse
tilmente de la cosa arrendada. No tard en extenderse esta prctica, y la hipoteca pudo entrar en
vigor sobre todas las cosas y en garanta de todos
los crditos. Esta la culminacin de los progresos
en el desenvolvimiento de los derechos reales, en
los cuales los modernos seguimos las mismsa huellas trazadas por los romanos.

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El derecho real de prenda es sui generis, puesto


que l no constituye, como los derechos de usufructo o de servidumbre, una desmembracin de la
propiedad; es una mera tenencia la Que tiene el
acreedor sobre la cosa; se Quiere nicamente concederle una garanta y un derecho de preferencia
para si la cosa llega a venderse, mediante las formalidades legales, se pague con su producto excluyendo a los dems acreedores Que puede tener el
deudor.
El acreedor prendario no tiene pues sino una
mera tenencia de la cosa dada en prenda, y por
consiguiente no puede servirse de ella sin el consentimiento de su propietario, y si as no procediere, poda hasta llegar a Quedar sometido a responsabilidad penal.
Dos consecuencias tenemos Que sacar del principio de la realidad de la prenda para el acreedor:
I~ Tener un derecho de preferencia sobre los dems
acreedores del deudor; y 2l.l Poderla perseguir en
cualesquiera manos que se encuentre. o sea, tener
un derecho de seguridad.
El derecho de preferencia no se puede ejercer
directamente sobre la cosa que garantiza la prenda,
l se refiere y se hace efectivo es sobre el monto
del precio obtenido por su venta, mediante las formalidades legales. Pero puede suceder el caso de
Que el precio de la cosa lo haya tenido Que pagar
un tercero extrao al contrato; sucede esto cuando un tercero ha sido declarado culpable de la destruccin de la cosa dada en prenda, o tambin puede suceder Que Ila est asegurada, pues segn lo

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I~

dispuesto por el artculo 646 del Cdigo de Comercio colombiano:


Pueden scr aseguradas
todas las
cosas corporales o incorporales,
con tal qu~ existan
al tiempo del contrato,
o que en la poca en que
principien a correr los riegos por cm:nta del asegurador,
tengan un valor estimable en dinero, y
con tal Que puedan ser objeto de una especulacin
lcita, y se hallen expuestas el perderse por el riesgo
Que tome sobre s el asegurador".
En tales casos, el
precio Que se pague por esta clase de terceros que
estamos examinando,
ser sobre el que se har
efectivo el derecho de preferencia
C[ ue tiene
el
acreedor.
Sin embargo, en relacin a que la cosa dada en
prenda est asegurada, tenemos que observar lo siguiente: las disposiciones sohre Segumc' son ('-''{'I/ciona/es, y de consiguienh:, ellas no pu::den klll:r
sino unl
interpretacin
rcstringidJ.
ll<)
pueden
extenderse
a la prenda sin que el Legislador lo ordene d..: manera expresa. COl1sider,ndo <:sto, anotamos que somos partidarios de que se establezca
en el Cdigo Civil en esta materia, que c:! acreedor
conserve su f.[arallta y seguridad sohre el valor de
la indemnizacin
IHgada PUl' una COllJpaa aseguradora, porque la cosa dad::l en prenda haya perecido en todo o parte.

El contrato de prenda por formarse "1'(;' como


decan los romanos, slo queda perfecto, segn lo
hemos visto, por la eI1treg~l, o sea la tradicin de

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la cosa objeto del contrato al acreedor prendario.


De aqu tambin la consecuencia Que debemos sacar
de que las cosas futuras no pueden ser objeto de
un contrato de prenda, pues bien pueden desaparecer en el intervalo que media entre su promesa
y su transferencia definitiva, fuera de que pueden
pasar a otras manos, ocultarse etc. De suerte Que
solamente desde el momento en que la cosa sale
de manos del deudor, pasando a las del acreedor,
queda perfecto el contrato de que estamos tratando; antes de la entrega de la cosa podr haber una
obligacin convencional o legal entre las partes,
pero no el contrato real de prenda. Y sta desposesin que el deudor tiene que verificar en favor del
acreedor, no es de cualquier modo, ni de una manera transitoria y pasajera; ella tiene Que ser permanente, es decir, hasta que las dos partes, acreedora y deudora, no tengan relaciones jurdicas Que
guardar con motivo del contrato de prenda que
han celebrado.
Si el contrato de prenda no se reputase perfecto
mediante la formalidad de la entrega efectiva de la
cosa dada en prenda, se desnaturalizara totalmente su carcter; se tratara entonces, ni ms ni menos, de hipotecas movi/iarias, y conforme al sistema que rige en materia de hipotecas, las cosas
afectas a este contrato permanecen en manos del
deudor y una sola de ellas puede ser objeto de diferentes contratos hipotecarios. Semejante procedimiento empleado en la prenda no podra ser ms
anmalo e irregular; sera romper el sistema tradicional en materia de contratos, y acabar entonces

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con el contrato de prenda,


todo por la hipoteca.

sustituyndolo

en un

Para la transferencia de la cosa dada en prenda


se usa de procedimientos iguales que los empleados
para transferir la propiedad de las cosas; slo hay
diferencia en la intencin: para transferir la propiedad hay intencin de traspasar sta, mientras que
en la prenda slo se proponen las partes que se
constituya una prenda. As, para los muebles corporales, se necesita de la tradhn mrterial, habiendo, eso s, la intencin de que se transmiten con el
objeto de que sirvan de seguridad al acreedor, es
decir, que se dan en prenda Que respalda una obligacin principal.
Si se trata de un crdito-ya Que los crditos pueden ser objeto de este contrato, segn lo dispone
de una manera expresa nuestro artculo 24 I4-ser
necesario que se cumplan las formalidades que para
la cesin de crditos se establece en nuestro Derecho Civil en un ttulo especial: hay necesidad de
que se entregue el ttulo. o si ste no existe, es necesario que se otorgue uno por el cedente al cesionario; en este caso por el deudor () el tercero que
quiere constitur la prenda, al acreedor prendario.
Ser indispensable entonces, para notilkar al deudor del crdito, la exhibicin del otorgado, el que
deber contener la nota de traspaso.
Para los ttulos al portador ser necesario nicamenk, como para los objetos corporales, la simple
remi~in del ttulo al acreedor, sin ms formalidad.

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y si se trata de ttulos nominativos o a la orden,


como ellos son transmisibles por la va del endoso,
ser necesario otorgar ste, y adems otro, llamado endoso de garantia, siendo este ltimo la manera como se constituye la prenda en esta clase de ttulos.
En relacin a ]a cuestin de que venimos tratando existe en nuestro Cdigo Civil el artculo 2414,
que dice textualmente: "Se puede dar en prenda un
crdito, entregando el ttulo, pero ser necesario
que el acreedor lo notifique al deudor del crdito,
consignado en el ttulo, prohibindole que lo pague
en otras manos, Como se observa por la lectura
de este artculo, se emplea en l la palabra genrica crdito, sin especificar a qu crditos se refiere;
por consiguiente hay necesidad de dar interpretacin extensiva a esta palabra, y entonces tenemos
que conclur que el artculo al emplear la palabra
crdito, se refiri, o quiso referirse, a toda clase de
acreencias. Sin embargo, es necesario limitar la interpretacin del artculo para los crditos que libremente pueden cederse; pero existe en nuestra legislacin-como
en todas las dems-ciertas
deudas que revisten un carcter personalsimo y especial, como por ejemplo, el deber y la obligacin que
tienen ciertas personas para con otras, ligadas por
sagrados vnculos, de pasarles una pensin alimenticia. Ante un crdito de esta naturaleza, la interpretacin extensiva del artculo tiene que ceder para
dar paso a esta excepcin que se justifica por s
misma y por su carcter especial.

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No se exige en nuestro Derecho Civil-como


s se requiere en el derecho francs, en sus artculos 2074 y 2075 que tratan de las formalidades que
deben acompaar a la constitucin de la prenda-el
que ella conste en ningn escrito. En nuestra legislacin civil no es, pues, ste un contrato solemne;
en la francesa, s lo es. Se ha querido en este ltimo derecho salvaguardar los derechos de terceros
haciendo pblica la constitucin de la prenda cuando ella pasa de ciento cincuenta francos; se exige
entonces, o una escritura pblica, o un documento
privado elevado a la categora de instrumento pblico. Por lo mismo quc la prueba escrita slo se
hace y se contituye en garanta de terceras personas en la legislacin francesa, un contrato de prenda celebrado sin tales formalidades y requisitos, no
sera vlido respecto de terceros, pero s respecto
de las partes contratantes. El escrito no slo debe
expresar la convencin celebrada, sino que debe
indicar dos cosas: 1~ La designacin precisa de la
cosa dada en prenda; y 2~ El monto de la suma
debida. N uestros legisladores creyeron, sin duda,
Que era suficiente establecer simplemente el principio de Que fuera de la naturaleza ntima de este
contrato el que l se perfeccionara con la entrega
de la cosa; pero nosotros creemos que con esto no
desaparece el peligro Que puede implicar para terceros la ignorancia de la celebracin de un contrato
de la naturaleza del Que tratamos, los que, fcl-

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mente, pueden ser engaados y sorprendidos por


deudores hbiles. Por tanto, somos partidarios de
una reforma de nuestro Cdigo en esta parte calcada en los principios de la legislacin francesa.
Nuestro Cdigo de Comercio-como
oportunamente lo veremos-s adopta, en lo Que atae y corresponde a terceros, el principio de la solemnidad
del contrato de pre.lda.
Cuando se trate de un crdito dado en prenda
ser conveniente pactar, si el crdito se vence antes
Que el acreedor prendario pueda exigir su pago, y
para evitar dificultades, que ste reciba su importe
del tercer deudor. Pero es entendido Que para proceder as necesita de una clusula expresa consentida de comn acuerdo con su deudor, pues el
acreedor prendario, por ser un simple tenedor, no
puede disponer del objeto dado en prenda.

***
Ahora contemplemos la cuestin siguiente: Pueden presentarse entre nosotros conflictos con motivo de haberse dado una cosa en prenda a varios
acreedores? Nosotros creemos Que siendo de la naturaleza ntima de este contrato el Que slo quede
perfecto mediante la entrega de la cosa, conflictos
como el acabado de plantear son imposibles, puesto
que la cosa slo se puede entregar una vez; y este
argumento adquiere mayor fuerza si consideramos
Que la prenda es indivisible, como de una manera
expresa est establecido entre nosotros, y sto aunQue la cosa dada en prenda admita una cmoda divisin y una sla de sus partes pueda respaldar,

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porque su valor es suficiente, la obligacin contrada. Pero si admitimos que la cosa o cosas dadas en
prenda pueden entregarse a una tercera persona
para la seguridad y preferencia contradas, decimos
Que no vemos imposibilidad fsica ni jurdica en que
el conflicto visto se presente. Se trata, por ejemplo,
de mercancas dadas en prenda de un prstamo de
dinero y que, por convenio mutuo de las partes, se
d su tenencia a un tercero. Puede fcilmente
presentarse el caso de que Jleguen a surgir litigios
con motivo de Que el deudor ha garantizado diferentes deudas con las mismas mercanCas. Creemos
que sera entonces el caso de aplicar la conocida
mxima: Prior tempore, potior jure. Lo mismo decimos cuando slo se ha contrado una obligacin
de celebrarar un contrato de prenda; no habiendo
entonces sino un mero proyecto, puesto Que en tal
caso debemos suponer Que no ha habido entrega
del objeto, el primer acreedor que ha obtenido tal
promesa ser el que podr exigir Que se Jleve a
efecto la convencin prometida.
En las legislaciones en donde este contrato es
solemne, por exigirse un escrito para su formacin
en guardia y garanta de terceros, ser la fecha de
la escritura la que decidir la controversia, mediando, eso s, la entrega de la cosa.

La prenda es una convenClOn Que crea obligaciones recprocas para las partes. Las del acreedor
podemos resumirlas en dos: l. La restitucin
de la cosa. Ya hemos visto que el acreedor tiene

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solamente en este contrato un derecho de simple


tenedor, y si las cosas claman por su dueo", es
natural y lgico que una vez desaparecidas las relaciones jurdicas de las partes, por haber el deudor cumplido sus compromisos, debe restablecerse la normalidad de la situacin y la cosa debe volver a poder de su dueo o propietario. Si ste no
cumpliere con los deberes que le impone su carcter de deudor, ya veremos las formalidades que
hay que observar y practicar para que los derechos del acreedor queden suficientemente protegidos y sus derechos de preferencia y de seguridad
no lleguen a ser ilusorios.
La segunda obligacin impuesta al acreedor es
la de conservacin de las cosa, y de consiguiente,
debe cumplir lo dispuesto en el artculo 2419, el
cual dice: El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda, como buen padre de familia, y
responde de los deterioros Que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa. De consiguiente, responde el acreedor hasta de la culpa leve, que es de
la que responde todo aqul que debe administrar
una cosa como buen padre de familia. Se presume
Que el acreedor recibe la cosa en buen estado s no
consta Que se le entreg en estado diferente; pero
esta presuncin es legal y de consiguiente admite la
prueba en contrario. En tal caso surgir un conflicto entre acreedor y deudor que necesariamente
tendr que decidirse por la autoridad judicial mediante un juicio ordinario, el cual naturalmente no
se opone a Que se entregue al deudor]a cosa, haciendo, eso s, constar el mal estado en que se le ha

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entregado por el acreedor el cual, no probando


que la cosa le fue entregada en el estado malo que
se ha hecho constar en la diligencia de entrega, o
que un caso fortuito motiv su deterioro. ser condenado al resarcimiento de todos los perjuicios que
con su abuso o descuido ha causado al deudor.

Consecuencia de la indivisibilidad de la prenda


establecida por el artculo 2430 del Cdigo Civil
colombiano, es tambin el artculo 2421 cuando
sienta esta regla: El deudor no podr reclamar la
restitucin de la prenda, en todo o parte, mientras
no haya pagado la totalidad de la deuda en capital
e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la
prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado
la tenencia. Solamente en el caso de que el deudor cubra ll totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y
los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia,
puede reclamar que se le devuelva su cosa. Sin
embargo esta regla tiene sus excepciones tanto respecto del acreedor como respecto del deudor. Vemoslas:
El mismo artculo 2421, en su inciso segundo,
establece dos excepciones: la primera cuando se le
permite al deudor pedir el reemplazo de la prenda
por otra, sin perjuicio del acreedor, caso en el cual
ser odo. Por las palabras que hemos subrayado
se ve que se puede presentar en tal caso una con-

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troversia, pues se comprende que al ser odo el


deudor por el juez, el acreedor a su turno puede
salir a la defensa de sus derechos, los cuales pueden lesionarse con la petici6n hecha por el deudor,
y aqul puede perfectamente reclamar, pues dice el
inciso que examinamos: sin perjuicio del acreedor, lo cual deja ver que el legislador quiso dejar
a salvo sus derechos y que-no fuera a perjudicarse
con el cambio de la prenda. En este caso sera de
desearse un procedimiento sumario, pues un juicio
ordinario que se siguiera hara ilusorio tal derecho.
La segunda excepcin que establece el artculo
que estamos contemplando, es la de su inciso tercero, que es cuando el acreedor abusa de la cosa.
Sabemos que l es un simple tenedor que no
puede disponer ni usar de sta, y no cumplienao
con los deberes de mero tenedor, habr cometido
el abuso a que aqu se refiere la ley. Somos de
opini6n que para este caso s estableci el legislador el procedimiento sumario que fuera de desearse tambin para el caso anterior. Fundamos esta
opinin en las palabras restitucin inmediata de la
cosa". Si la restitucin es inmediata es porque el
procedimiento empleado tiene que ser muy rpido
y breve. Y as tiene que ser evidentemente, porque si para esta restitucin fuese necesario un procedimiento dilatado, como lo es el juicio ordinario,
sucedera que, terminado ste, probablemente no
habra ya ni rastros de la cosa, volviendo el justsimo derecho que tiene el deudor de velar porque
de su cosa no se abuse, completamente nugatorio.
La obligacin para el acreedor de restitur la

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prenda satisfecho el crdito, tiene todava otra excepcin establecida por el artculo 2426. Aqu se
permite al acreedor retener la cosa dada en prenda par:! la seguridad de otros crditos, siempre que
stos renan los tres requisitos enumerados en los
tres numerales del artculo. Fndase esta excepcin en una voluntad presunta de las partes, pues
se ha credo que si su primera voluntad tuvo en
mira celebrar el contrato accesorio de prenda, no
hay razn para que, siempre que se renan los requisitos del artculo, se deje en vigor esa misma
voluntad. Por ser la disposicin que examinamos
de carcter excepcional, no puede aplicarse sino
restrictivamente a los casos por ella contemplados.
Si no se cumplen todas las condiciones que all se
establecen, no habr lugar a la retencin de la cosa
dada en prenda para otros crditos fuera del que o
los que garantiza expresamente. En el caso examinado existe una prenda tcita reconocida por la ley.

El acreedor prendario est suficientemente protegido en nuestra legislacin para hacerse pagar
con el objeto dado en prenda, slo que tiene que
observar ciertas formalidades. El artculo 2422 dice:
El acreedor prendario tendr derecho de pedir
que la prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta, para que con el producido se le pague; o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin
alguna en contrario y sin perjuicio de su derecho

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para perseguir la obligacin principal por otros


medios. Y el ltimo inciso del artculo prohibe,
de una manera terminante, el que se pueda disponer
de la prenda por el acreedor, ni que, fuera de los
medios sealados, pueda por otros apropirsela.
De una manera admirable ha establecido el lelegislador colombiano, en el artculo que hemos
transcristo, la igualdad de las dos partes contratantes, rota, a nuestro modo de ver, por el estado de
dependencia en que se ha colocado el deudor en
favor del acreedor con la convencin celebrada con
ste, lo que ha tenido que verificar impelido quiz
por la necesidad o la miseria. Y decimos Que este
artculo fue escrito para restablecer la igualdad rota
por el contrato de prenda, porque si l no existiera,
los deudores quedaran a merced de los acreedores,
los cuales se daran sus trazas para expoliar la miseria de aqullos.
La pblica subasta fue la frmula hallada para
solucionar estas explotaciones indebidas. Y esta
garanta establecida-nos
parece a nosotros-en
favor de los deudores. se hace verdaderamente
efectiva por los trminos imperativos y enrgicos
como est concebido e] artculo, y tambin cuando
prohibe de una manera sabia, el que estipulacin
alguna de que las cosas pasen de otra manera que
la establecida en e] artculo, no valga. Tambin es
una salvaguardia a los derechos de los deudores, 10
establecido en e] artculo siguiente, cuando se dice
que a ]a subasta podr ser admitido-fuera
del
acreedor-el deudor. Quedan, pues, protegidos de
una manera equitativa los derechos de los deudo-

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res por los artculos examinados someramente.


A la pblica subasta ha apelado el legislador siempre que ha querido proteger los derechos de los
dbiles, y cuando ha estimado que stos estn a
merced de otras personas, bien por motivos de superioridad, porque pueden ejercer sobre ellos algn ascendiente, o bien porque razones especialsimas han creado aquella misma situacin de dependencia, como la Je los deudores demandados
en juicio. Y as lo vemos establecido siempre que
se trate de vender bienes races de un pupilo por
su guardador, y en general, siempre que se trate de
vender inmuebles de personas incapaces. Se ha
establecido tambin el mismo precedimiento cuando se van a vender bienes embargados en juicio.
Es, pues, cierto que esto se ha establecido as, en
el caso particular examinado, para garanta y seguridad del deudor prendario.
Se excluye la formalidad de sacar la cosa empeada a remate, cuando su valor no excede de
ciento cincuenta pesos, caso en el cual, puede el
juez, a peticin del acreedor, adjudicarsela por su tasacin con el objeto de simplificar en este caso el
procedimiento y de acelerarlo en beneficio de las
partes. Esta excepcin se justifica por el poco valor del objeto. Creemos que en este caso, la base
que servir al juez para saber si el valor de la cosa llega a la cuanta fijada por la ley, ser tambin
la pericia!.
A propsito de la tasacin pericial exigida precisamente por el artculo 2422, se ve que nuestros
legisladores olvidaron que el dinero era una cosa

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mueble que poda darse a un acreedor para la seguridad de su crdito. Decimos que los legisladores no se acordaron que las especies metlicas podan darse en prenda. Efectivamente: Cmo someterlo a remate? O l tiene un curso forzoso sealado por la ley, y se sabe precisamente cunto
vale y de consiguiente no hay necesidad de la prueba por peritos; o l es una mercanca sometida a la
ley econmica la oferta y la demanda, y tambin
se sabr cunto vale con certeza absoluta, hoy particularmente cuando el valor de las diferentes monedas est centralizado y acaparado por grandes
establecimientos, generalmente de crdito. As, por
ejemplo, si se han dado en prenda dlares americanos, sabemos que stos se cotizan a un tanto por
ciento de descuento o de prima fijos. A qu acudir entonces a una subasta pblica y a una tasacin por peritos, caso de que las especies dadas en
prenda valgan ms de ciento cincuenta pesos?
Creemos pues que en el caso muy probable que
se dn especies metlicas en prenda, se deben conceder amplias facultades al juez para adjudicar, por
s, y sin necesidad de remate ni concepto pericial,
el dinero dado en prenda. Con s610 anotar sto, se
ven las muchas ventajas de la prenda en numerario; ella vuelve rpido todo el procedimiento y permite, mediante solamente una compensacin, desligar a las partes de sus relaciones jurdicas creadas por el contrato celebrado.
Por lo expuesto se ve que entre nosotros est
prohibido de manera terminante el pacto permitido en algunas legislaciones, por el cual el acreedor

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29

toma la propiedad de la cosa si, al vencimiento de


la obligacin principal, sta no se ha cumplido .

..* .
~

;f,

La prenda se extingue siempre que, por cualquier


causa, se extingue la obligacin principal. Esto es
natural, pues la prenda es una obligacin accesoria que no puede tener existencia por s sola. Al
contrario, puede, por ejemplo, destrurse la cosa
dada en prenda-que
es otro de los modos de extinguirse esta obligacin-y sin embargo la obligacin principal puede quedar en vigor, porque lo
principal s exisie sin necesidad de lo accesorio.
Tenemos pues en el contrato de prenda dos maneras principales de extinguirse: la una en tcdos
los casos en que la obligacin principal se extingue, y entonces hay que recurrir a los ttulos Que
en nuestro Cdigo reglamentan la materia. El artculo 1625 del Cdigo Civil enumera los casos en
que las obligaciones se extinguen en todo o palte.
El ltimo caso de los enumerados en este artculo
nos llama particularmente la atencin: el relativo a
la Prescripcin. Efectivamente, hay que tener muy
en cuenta que el crdito del acreedor es imprescriptible mientras la cosa drda en prenda pel'manece en su poder, paes se considera que ella representa un reconocimiento continuo y permanente
por parte del deudor de la deuda. De suerte que
la prescripcin slo empezar a c0ntarse desde el
momento que el objeto dado en prenda haya salido
de manos del acreedor.
Pero esto es nicamente tratndose de las partes

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contratantes, acreedora y deudora, y no con relacin a los herederos de stas, pues estos i.ltimos
pueden fcilmente ignorar el contrato de prenda
que se ha celebrado entre aquellas dos partes.
Los casos de extincin de la prenda que seala
el artculo 2431 son aplicables a la obligacin accesoria; de consiguiente ellos dejan subsistente" los
casos en que la obligacin principal se extingue }.Ior
s sola, caso en el cual, la accesoria se extinguir
tambin. Debemos observar, con respecto al primer
inciso del artculo que estamos examinando, que
el hecho de la destruccin de la cosa puede ser por
un tercero culpable de ella, y en este caso, los contratantes tendrn necesariamente que ser indemnizados. Tambin se puede dar el caso de que la cosa
se destruya por culpa del acreedor, y entonces el
deudor tendr derecho a reclamar la indemnizacin correspondiente. El acreedor ser responsable
de la prdida del objeto dado en prenda. Por ltimo, se puede dar el caso de que un tercero, una
Compaa aseguradora, est obligada, mediante un
contrato de seguro, a responder de la prdida de la
cosa, y en tal virtud los derechos de las partes quedaran en pie: el acreedor conservar su garanta
y seguridad sobre el valor de tal indemnizacin, y
el deudor continuar siendo propietario de este
mismo valor pagado por la Compaa.
Cabe observar aqu lo mismo que vimos atrs:
que es necesario que se establezca una disposicin
expresa en este sentido, pues las disposiciones
sobre Seguros, por ser de interpretacin estricta,
no pueden extenderse a la materia civil, a no ser
que el legislador lo ordene de manera expresa.

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CAPITULO

11

La Prenda en Derecho Men.:antil. - Comparaciones y diferencias de este contrato


en la Legislacin Civil y en la Comercial
En el captulo anterior hemos examinado, a la
ligera, lo que es el contrato de prenda en el Derecho Civil colombiano. Vamos ahora a pasar un
vistazo a las disposiciones que regulan esta misma materia en nuestro Derecho Mercantil, estableciendo y anotando las diferencias que hay entre uno y otro derecho.
Son muy pocos los ar.tculos que el legislador
dedica a esta materia. De consiguiente tenemos
que acudir, en el silencio de la ley comercial,
para llenar sus vacos y deficiencias, y para cumplir el mandato del mismo legislador expresado
en repetidas ocasiones en el Cdigo de Comercio, de apelar al D~recho Comn, a fin de llenar
esos vacos y deficiencias.
No se da en nuestro Cdigo de Comercio la
definicin de este contrato; l ser, pues, segn
lo dispone el artculo 2409 del Cdigo Civil, un
contrato por el cual se entrega una cosa mueble
a un acreedor para la seguridad de su crdito>.
El artculo 946 del Cdigo de Comercio dice:
El contrato de prenda se celebra y prueba, en

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32

cuanto al acreedor y deudor, como los dems


contratos comerciales.
En Derecho Civil se dice muy claramente y de
manera expresa, que el contrato de prenda es
real, porque para su perfeccionamiento se requiere de la entrega de la cosa al acreedor. No 5Ucede lo mismo en el Derecho Comercial en donde, en el artculo que hemos copiado, se muestra el legislador confuso. Hay que tratar, sin embargo, de desentraar y darle interpretacin adecuada a su pensamiento, el cual, aunque aparentemente ambiguo, no 10 es, porque el legislador es
sabio; y si as! tenemos que considerarlo, no puede suceder que l sea oscuro en la expresin de
sus pensamientos.
Los contratos comerciales-como
tambin los
civiles-son
de muchas clases: pueden ser unilaterales, bilaterales, excepcionalmente
gratuitos,
ordinariamente remunerados, etc.; pero general y
ms comunmente lo sern consensuales,
puesto
que la mayor parte de los contratos revisten este
carcter, y del consentimiento no se puede prescindir en ninguno, por ser uno de los elementos
necesarios e indispensables
en todo acto o declaracin de vGluntad. Penetrando
de esta manera en el espiritu que gui al legislador al expedir la disposicin que comentamos, tenemos
que concluir que se quiso decir con ella que la
prenda comercial es un contrato de la clase de
los consensuales. Pero este carcter lo reviste solamente entre las partes contratantes, pues dice el
artculo en cuanto al acreedor y deudor. Para terceros adopta distinto sistema, como lugo veremos.

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Anotaremos, pues, como primera diferencia entre la prenda en Derecho Civil y en Mercantil,
el ser este contrato en aquel derecho, tanto para
las partes contratantes como respecto de terceros, un contrato real que para su perfeccionamiento necesita de la entrega de la cosa al acreedor, al paso que en Comercial es simplemente
consensual en relacin con las partes que lo celebran.

* **
En ausencia de disposicin expresa en el Cdigo de Comercio, para saber si se considera
all este contrato como principal o como accesorio, tenemos que ir al Cdigo Civil. Es, pues,
ste en Comercial-lo
mismo que en Civil-un
contrato accesorio que no puede tener existencia
por s slo, sino que sirve nicamente para res.
paldar y asegurar una obligacin principal. Por
la misma razn, se puede dar en prenda la cosa
ajena, quedando, eso si, a salvo 105 derechos
del verdadero dueo; el acreedor solamente tiene
una mera tenencia de la cosa empeada, y por
tanto no puede di'\poner de ella, sino que tiene
que someterse, caso de que la obligacin principal no se cumpla, a venderla, para cubrirse con
su valor lo que se le deba, en pblica subasta
si alcanza a valer ms de ciento cincuenta pesos, o que el juez se la adjudique, cuando no
excediere de este precio, si el acreedor se lo pidiere. En fin, fuera de las disposiciones
expresas que examinaremos, en todo lo que caIla el

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Cdigo de Comercio hay qne acudir a las disposiciones del Civil.


Parece a primera vista innecesario en el Cdigo de Comercio, visto el principio sentado por
ste de que los casos que no haya previsto sern resueltos por el Cdigo Civil, el articulo 947,
cuando no hace otra cosa que consagrar lo establecido tambin en aquel Cdigo, de que el
acreedor tiene el derecho preferente, con respecto a los dems acreedores del deudor, de hacerse pagar con el producto de la venta del objeto dado en prenda. Sin embargo, este articulo
tiene su fundamento, pues est ntimamente relacionado con el siguiente, hoy con el articulo 16
de la Ley 27 de 1888, sustitutivo del ~
del
Cdigo, y el cual pasamos a analizar .

Suele el legislador c!)lombiano confundir a veces lastimosamente los principios que deben informar la redaccin de los diversos cdigos, y
asl vemos que muchas materias que deben figurar en el Cdigo Judicial, se hallan esparcidas
en el Civil, y viceversa. Tl sucede con el articulo 16 de la Ley 27 de 1888 y que, si existe en
materia comercial, porque se crey prudente e
indispensable establecer terminantemente el principio de la solemnidad de la prenda mercantil para
garantizar y proteger los derechos de terceras
personas que, por ignorar la celebracin de un
contrato prendario, pueden ser fcilmente sorprendidos y engaados por deudores poco escrupulosos, resulta entonces con ms fuerza la

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s:.
inconsecuencia dei legislador al no haber siquiera formulado un princip;o idntico que ya echamos menos cuando examinamos las disposiciones de nuestro Cdigo Civil al respecto.
Efc~tivamente: los legisladores
colombianos
han olvidado en esta materia los princ!Jios que
deben servir de derrotero cuando se legisla en
asuntos civiles, los cuales deben ser muy diferentes cuando se legisla para asuntos comerciales. Es indudable, y hoy admitido sin discusin,
que el comercio tiene que marchar de una manera acelerada, y que de consiguiente las transacciones comerciales no admiten mucha meditacin. El comerciante, para 5er hbil y experto,
tiene que apreciar el pro .Y el contra de un negocio en el act" mismo de concebirlo; las oportunidades comerciales pasan diariamente a todo
vapor, y apenas s dan tiempo de que se las
contemple. Por consiguiente, la rallidez de ejecucin debe ser el rasgo distintivo de todo comerciante; si su espritu es vacilante y tardo, el
vertiginoso cruzar de los negocios lo atropellar y abrumar dejndolo estropeado ti un lado
del camino. Esta la razn por qu la legislacin comercial de un pas no se debe rodear
de muchas formalidades y requisitos que sera
imposible cumplirlos y lIevarlos a ll prctica.
En cambio, el Derecho Comn, da tiempo a la
meditacin y al estudio. Los inmuebles, principal fuente para que se legisla en materia civil,
son reposados y tranquilos como la tierra misma
que les sirve de base; la escala de sus alns y
bajas no son tan apreciables como lo son las de

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36

las operaciones mercantiles diarias; y de consiguiente, ellos si permiten valuaciones, pesar Y repesar las conveniencias de una transaccin sobre este priJllcipal gnero de comercio en materia civil. De aqui que en materia civil si se pueda prescribir el que sus operaciones vayan acompaadas de especiales y aun dilatadas formalidades.
No obstante ser cierto todo esto, entre nosotros
es el contrato de prenda, en Derecho Mercantil,
un contrato solemne, para los terceros, al paso que
en Derecho Civil lo es, tanto respecto de stos,
como de las partes contratantes, un contrato simplemente real, necesitndose,
de consiguiente,
para su perfeccionamiento
la entrega de la cosa
objeto de l
El articulo 16 de la ley 27 de 1888 dice: ePara
que el acreedor prendario goce del privilegio
enunciado en concurrencia de otros acreedores,
se requiere: 1.0 que el contrato de prenda sea
otorgado por escritura pblica o en documento
privado que tenga fuerza legal; 2.0 que la escritura o documento contenga la declaracin de la
suma de la deuda y la especie o naturaleza de
las cosas empeadas,
o que \leve anexa una
descripcin de su calidad, peso o medida.
El articulo siguiente, o sea el 949 del Cdigo,
somete los crditos dados en prenda a la misma
solemnidad que las otras cosas, sin perjuicio de
que quede en vigor el articulo 2414 del Cdigo
Civil, que dice: eSe puede dar en prenda un
crdito, entregando el titulo, pero ser necesario
que el acreedor lo notifique al deudor del crdito

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consignado en el tftulo, prohibindole que la pague


en otras manos-.
Es, pues, extremadamente rigorista nuestra legislacin comercial cuando somete la celebracin
de todo contrato de prenda, para que l tenga
existencia a los ojos de terceros, y aunque
se trate de crditos, a una publicidad estricta.
Ni siquiera excluye, como fuera lo ms natural,
el que se eximiera de tales ritualidades a la prenda de poco valor; todos, absolutamente todos
los contratos de preda ante la legislacin comercial son, respecto de terceros, de una solemnidad
extremada, nada compatible con el adelanto del
comercio actual que va simplificando ms y ms
el formulismo y la estorbosa legislacin practicada por los antiguos.
Anotamos, pues, corno diferencia e~encial y
profunda entre el contrato de prenda en mercantil y en civil, en que en aqul es un contrato
respecto de terceros, solemnsimo,
al paso que
en civil es simplemente real, tanto respecto de
terceros como de las partes que lo celebran.
El artculo 950 establece de una manera expresa,
como no lo hace el civil, que la prenda la puede
tener el acreedor o un tercero elegido por las
partes; en este ltimo caso-como lo anotamos
en el capItulo primero-puede
darse el caso de
que sobre unas mismas cosas se hubieren constituIdo diferentes contratos prendarios, y fcilmente podrfan tener lugar litigios. Vimos que era
el caso de aplicar la mxima: prior tempore, po-

tior jure.
Ahora:

siendo

en Derecho

Mercantil, y con

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respecto a las partes que lo celebran, el contrato


de prenda un contrato consensual, es de notar
que los litigios, con motivo de que sobre una
misma cosa se hayan constituido diferentes contratos prendarios, deben ser muy frecuentes, lo
cual es difcil que se presente en civil, ya que
aqu se necesita de la entrr 5a de la cosa al
acreedor para su perfeccionamiento. Sin embargo,
como no hay nada que se oponga, tambin puede
suceder, como ya lo anotamos, en el estudio de
la prenda en el Derecho Civil, el caso de que
los mismos litigios se presenten y entonces habr que aplicar aquella misma mxima vista. Y
siendo en comercial la prenda un contrato solemne con relacin a terceros, la fecha de la escritura pblica o del documento privado que tenga
fuerza legal, ser la que vendr a zanjar las dificultades anotadas.
Segn el artlculo 951, cuando la prenda consiste
en un crdito que devengue intereses, el acreedor est obligado a cobrarlos, y a practicar todas
las diligencias necesarias para conservar los derechos del deudor en dicho crdito.
El ltimo artlculo del Cdigo de Comercio, que
trata de esta materia, permite al acreedor, en caso
de que el crdito que se le ha dado devengue
intereses, imputarlos al pago de los que a l se
le deban, y si la deuda que garantiza la prenda
no gana inters, puede aplicar los que produce
aqul en parte del pago del capital asegurado.
Este artculo 952 es una excepcin a las regla s
generales sobre el pago, pues el acreedor no est
obligado, salvo estipulacin en contrario, a recibir

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el pago por partes, ni tampoco puede pagarse


por si mismo. Por consiguiente, el artculo slo
es aplicable cuando el crdito que se da en
prenda devenga
in~ereses; fuera de este caso
excepcional, es inaplicable.

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CAPITULO III
Establecimientos Prendarios
Queremos dedicar unas pocas frases a una
rara anomala que sucede en todas las poblaciones de la Repblica, creada y establecida por
las llamadas Peas o Casas Prendarias.
Tales establecimientos, fundados generalmente
por personas que ~arecen de toda nocin de moralidad; en donde se atropellan, hacindolas a
un lado, las leyes de la conciencia y las mismas
leyes positivas escritas por los legisladores, no
para que sean letra muerta, sino para que reciban estricto cumplimiento, alll, decimos, se echan
en olvido todas las leyes y se realizan y se cumplen prcticas en extremo incorrectas e inmorales que violan de manera flagrante las disposiciones establecidas entre nosotros para el contrato de prenda. El proceso que se desarrolla es
el siguiente:
Una persona, acosada por la necesidad, la miseria, o tambin para ocultar el producto de un
robo, lleva a una casa de estas un objeto mueble, una alhaja o una prenda de vestir, por ejemplo. El individuo dueo del establecimiento recibe el objeto, depreciado ordinariamente en una
tercera parte de su valor, y esta cantidad es la

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que clltreg:\ l la per~<)lIa ur~id'! de dilWfll. Est::!,


para rescatar su ohjcl'> debe );l~:I' el diez por
cit'nto sohrL' el prst;ullo
obk'" ,I(l. rescat que
tiellc que vcrificar ;tI caho de t-,':, mcses, () (~1l
todo caso, dentro de in!!)' eor['1 espacio de tielllpo, so pell'! de perder 5'1 ohj,.'t,; di: '11]:1 manera
definitiva
Tenemos que se hace Iln prs!:ll11o por lllla persona" otra con IIn inter,; uSlIrario; ;,ay puc,;. UIl L'ontrato princin:t1, lIn mutuo con il1t'~r:; Existe IIna
COS;]l11ucble qlle se el;! (,'1 se!-';lIiid,:d de [Iqucl prstalllo;
e5h "'1sa IIn ')lF~(L.' r,_'prc:,clltm 5i11') el
contr.\to accesorio de 'renda, cl q:le es .qu! por
el cua) s(' entrl':~a 11:1\ cosa l1l:1l'OIc a 11!l acreeciar para 1:\ se~lIric!;]d de 1,1I n.::;)!!:""
Sill ("nh:lrgo
de 5:'r .'st!! a~i. .;: al eab,) de
tres meses el ,jelluor
'11)
r'I:')!)'" IU
ol)jetl), lo
pierde i IddectiblcmerJfe.
Qlli~ ,-" 1" :111('In sucedido entonces?
Que el ,'\c-,reedl)r, nI' si y ante
si, ha camhiado
la IHtllfalez3
de esle perfecto
contrato prend:1rio p(.1r una cOl1lnr<lv~nta C01\ pacto de rctro,

y nosotros pregun!:\:nos:
PlIcde 1111:\ parte
cambiar la ltunlezl
de Itll '-".1"'':lt,) sin ('1 consentimiento
de 11 otL\ ') r),~ ni'H[llIU
!1l:lnen,
El
contrato cmpez por ',el' jHCILi:!ril)
v as debc
continuar 11:1sta el fin, l~S decir, q:w el :!,'''''cc!nr
debera en taks c:'sos cumplir ,'):1 los deberes
qlL~ le illlp/)n~ su calidad d" ',:reedo preildario,
en disposiciones
terllliil:111tes, 11!1l',;tn, Cdigo Civi!: ,. h i'osa d::cf:1 [':1 pn"ld" ":!k 111'; de l'cnto cinclIent:! pesos, il:!Y llt''sid:d
JL';:!c:arla
,1
rCI1L\1e, \' <i ",'.10 IIq;; ;, e~,tl.' vJit"Jr
il
\';\1(.'
Ille-

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nos, es judicialmente como la cosa se le puede


adjudicar al acreedor. Se prohibe todo pacto que
se celebre entre deudor y acreedor para evitar
esta subasta, y todo el que conduzca a que ]a
cosa quede de propiedad de] acreedor.
De consiguiente, creemos que el deudor en este
caso tiene perfecto derecho a pedir la resolucin
de un contrato, cambiado de naturaleza por la
sola voluntad de una de las partes, y el cual
slo encaja y puede regirse por las disposiciones de la prenda comn.
Tan extraordinario e inmoral modo de explotar la miseria como el examinado, debe cesar, y
aquellas personas dedicadas a tal comercio deben tener una sancin eficaz, la cual no puede
ser otra sino la de que la persona perjudicada
est suficientemente protegida y amparada para
obtener ]a resolucin vista.
Nada se dispone en el Cdigo de Polica de
Cundinamarca, ni sabemos que en otros cdigos
de los dems Departamentos, est reglamentado
el funcionamiento de estas Casas. La polica interviene muy frecuentemente en este particular,
pero slo para practicar rondas para descubrir
los objetos robados que all se llevan con frecuencia. En cuanto a ]0 dems, ellas quedan sometidas al Derecho Comn, y de consiguiente
ser el Cdigo Civil, riguroso como lo hemos
visto en este particular, el que se tendr que
aplicar. De esta suerte los derechos de los deudores s quedan suficientemente
protegidos
y
asegurados, como tambin ]0 vimos al tratar este
asunto en el primer c::lpltulo de este trabajo.

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CAPITULO IV
Prenda agraria
Una de las imperiosas necesidades que se estn haciendo sentir en nuestro pas, es el establecimiento de Bancos Agrcolas, que faciliten a
los agricultores el medio de hacerse a dinero a
una rata baja de inters, y como complemento
necesario e indispensable de tales Bancos, es el
de una legi~lacin especial sobre la Prenda Agraria. En paises como el nustro, en donde el industrialismo apenas si comienza a vislumbrarse,
necesariamentp tenemos que emplear todas nuestras actividades y nuestros esfuerzos al cultivo
de la tierra. Con cultivos, empleando la forma
primitiva; con ignorancia casi absoluta de los
medios cientficos para hacer producir la tierra
all donde la naturaleza fue avara, o para hacerla producir ms en donde fue prdiga y feraz,
somos un pas netamente Agrario. Del precio en
el exterior de nuestro principal cultivo, el caf,
depende hace mucho tiempo nuestras pocas
prsperas o los das de agudas crisis. El caf
ha venido a ser el termmetro que llIarca nuestra prosperidad o nuestra miseria. Ya paises ms
adelantados que el nustro, como la Repblica
Argentina, sintieron hace tiempo e6t:i necesidad,
y de aqu que exista alll una legislacin adelan-

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tada y completa sobre tan importantc materia.


La legislacin sobre este punto dcbe ser especial, y de consiguiente eHa puede separarse
del
molde de la legislacin comn, estableciendo disposiciones peculiares y especiales sobre el punto quc nos ocupa. Algunas de estas especialidades, vamos a estudiarlas rpidamcntc.
~,~',. ,1,

El crdito agrcola es un estado intcrmedio cntre el hipotecario, que es generalmentc a largos


plazos, y el industrial, representado ordinariamente por letras de cambio, las cuales generalmente no pasan de estar giradas a ms de novent'l
das. Siendo el rasgo distintivo de la agricultuf!l
el no dar sus beneficios sillo de tiempo ell tiempo, en la fecha de cada cosecha, y dcmlndando
un cuidado y gastos constantes, los prstamos
sobrc ella no puedcn ser ni tan cortos de noventa das, como los industriales, pero ni tan largos
de diez, veinte y hasta de cincuenta aos como
los hipotccarios; esos prstamos de dinero a los
agricultores sern, por lo comn, con plazos de
uno, de dos o a 10 sumo de cinco alios.
La prenda agraria que nos ocupa puede constituirse: sobre las maquinarias de todas clases
con que cucnte el agricultor, y en general sobre
todos los instrLImentos que sirvcn p::ra laborar
la tierra; sobre toua especie de animales y taillbin sobre sus productos, y sobre cualeslj'licra
objetos muebles que sirvan para la explotacin
rural; y en fin, sobrc toda clase de fruto;; correspondientes al aiio anterior a que el contrato

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prendario se celebre, los cuales pueden estar


an pendientes de los rboles o arraigados al
suelo, es decir, que este contrato se celebra es
sobre los frutos que se esperan, lo que es natural, pues si ya estuvieran cogidos y almacenados,
es claro que podran sacarse al mercado, y el
agricultor no tendra necesidad alguna de contraer deudas dando en garanta frutos ya realizables. Tambin se puede celebrar este contrato
dando por garanta la madera, cuando se cuenta con bosques, los minerales, si se trata de
tina mina, etc.
Se ve que en este caso se puede garantizar
este contrato con los muebles que, por su destino, se reputan inmuebles, segn lo que dispone
a este respecto nuestro Cdigo Civil en su artculo 658. Para evitar dificultades y pleitos cn
este caso, ser lo ms conveniente establecer, y
cuando el inmueble estuviese tambin hipotecado, que no se pudiera constituir la prenda sobre
las cosas que se reputan inmuebles por 511 destino sin obtener previamente el consentimiento
del acreedor hipotecallu.
Una de las particularidades del contrato que
nos ocupa, es el de que l no se pueda constituIr sobre cosas ajenas; distinto principio existe
en Derecho Civil en donde, no slo se puede
vender la cosa ajena, sino que tambin se puede dar en prenda sin perjuicio, eso s, en ambo:;
casos de los derechos del verdadero uef'-). Para
establecer este principio opuesto al C(digo Civil hay sus razones: no saliendo las cosas, como
en seguida 10 veremos, de manos del deudor,

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seria en extremo peligroso, y se prestaria a innumerables fraudes el que tal principio se formulara lo mismo en civil que en tratndose de
prenda agraria.
Es de la indole misma de este contrato el que
la cosa o cosas que sirvan de garanta, permanezcan en manos del deudor, el cual tendr la
posesin de ellas en nombre del acreedor, y
aqul no podr disponer de tales cosas sino
hasta el momento que satisfaga la obligacin
que ha contrado. Pero si puede vender los frutos, una vez recogidos, o los ganados listos ya
para la venta, pero sin poder efectuar su tradicin al comprador hasta que al acreedor se le
haya cumplido perfectamente el contrato principal que respalda la obligacin accesoria de la
prenda. Si de otra manera procediere el deudor,
se haria responsable de los perjuicios que su
culpa cause al acreedor. Se le deja, pues, al deudor el uso y goce de los bienes que sirven de
garanta, los cuales siguen prestndole los mismos servicios que antes le prestaban.
Si un tercero extrao al contrato es culpable
de la destruccin o deterioro de la cosa, tendr
que responder de los perjuicios que se causen
a los contratantes con Sll culpa. Y si es una
Compaia aseguradora la que tiene que responder del valor de la cosa, por la prdida de todo
o parte de sta, por estar asegurada, sobre dicha indemnizacin
tendr la preferencia y seguridad que concedian al acreedor la cosa misma.
Como en este contrato se dejan las cosas en
manos del deudor, debe ser l, para las partes

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contratantes,
IIn contrato solemne: dcbe constar
su celebracin en documento
privado o pblico,
y para los terceros no producir efecto sino desde el momento de la inscripcin
cn e: Registro
de Instrumentos
pblicos. Es, pues, para los terceros un contrato
doblemente SOlel11n2, y para
las partes que cn l intervicnen, simplemente solemne.

Una vez hecha la inscripcin necesaria cn este


contrato para qU{~ l tenga existencia
a los ojos
de t(~rceros, se dar;) al acreedor, por el encargado de verificar el registro, un certificad\)
cn que
conste el nombre de los contralantes,
importe
y
fecha del vencimiC'nto del prstamo,
y la especificacin
clara de los objetos dados en prenda.
Dicho certificado
tiene la ventaja
de poder ser
transmisible
por la vIa del endoso, con las ventajas y las formalidades
peculiares a esta clase
de documentos,
y el aparejar accin ejecutiva
para hacer efectivo el privilegio
sobre la prenda.
Por lo mismo que la cosa permanece
en manos del deudor, se hace indispensable
conceder
al acreedor un derecho
de vigilancia
para que
aqul no vaya a abusar de aqulla.
El deudor
debera
tener, adems,
la obligacin
de rcndir peridicamente
cuenta del estado en que se
encuentren los bienes o la cosa dada en prenda,
porque de n, sera pelig-roso, y sobre todo, se
prestara a abusos por parte del deudor
la no
exigencia
de estl formalidad.
Debe

cstablecerse-Io

mismo

que

en

materia

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civil-que
sea nulo todo pacto en que se permita al acreedor apropiarse la cosa dada en prenda, y, en general, todo pacto que conduzca a
este mismo resultado. El mismo principio que
informa el Cdigo Civil puede quedar establecido en esta materia: que si la cosa vale ms
de ciento cincuenta pesos sea necesario, si la
obligacin principal no se cumple, una subasta
publica, para que con el producto de esta venta
se le pague al acreedor, y si vale s610 esta cantidad o menos, el Juez pueda por s, y nicamente con el concurso de peritos para avaluar
la cuanta del objeto, adjudicrselo al acreedor.
Sobre unos mismos objetos no se pueden constituir diferentes contratos prendarios, a no ser
que el deudor obtenga un consentimiento expreso del acreedor prendario.

Tales son, someramente tratadas, las especialidades de que debe estar rodeado un contrato
de prenda agraria.
En el ao pasado de 1918, el Ministro de
Agricultura y Comercio hasta el 7 de agosto de
aquel ao, seor don Luis Montoya Santamara,
en su Memoria al Congreso de entonces, present un notable proyecto de ley sobre el asunto
que hemos tratado. El, tomado de la legislacin
de la Repblica Argentina, se inspira en los
principios expuestos por nosotros a la ligera.
Que nosotros sepamos, el Congreso pasado no
legisl sobre esta materia, ni parece que ningu-

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no de nuestros Parlamentos se haya ocupado del


asunto.
Teniendo
por base el famoso proyecto de ley
del seor Montuya Santamara, la legislatura actual debera y ser[ laudable que se ocupara en
expedir una ley sobre tan importante punto.

Bogot, julio de J 9 J 9
Aprobada. - Puede publicarse.
HLIX

CORTS

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