Código Civil Con Jurisprudencia II PDF

igo de la Maza G.
CDIGO CIVIL
SISTEMATIZADO
CON
JURISPRUDENCIA
Tomo II
Edicin : 2015
NDICE
LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

CONTRATOS .......................................................................................................... 1
TTULO I DEFINICIO0NES .................................................................................. 2
TTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD................... 12
TTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE
NATURALES ..................................................................................................... 41
TTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES ............ 43
TTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO ................................................. 60
TTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS .................................... 63
TTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS .................................... 65
TTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GNERO ........................................ 66
TTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS .......................................... 66
TTULO X DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES ................. 76
TTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL ....................... 81
TTULO XII DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES ........................................ 87
TTULO XIII DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS .................... 127
TTULO XIV DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES, Y
PRIMERAMENTE DE LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO ........................... 133
1. Del pago efectivo en general .................................................................... 135
2. Por quin puede hacerse el pago ............................................................. 138
3. A quin debe hacerse el pago .................................................................. 141
4. Dnde debe hacerse el pago .................................................................... 147
I
5. Cmo debe hacerse el pago ..................................................................... 147

6. De la imputacin del pago ........................................................................ 150
7. Del pago por consignacin ....................................................................... 152
8. Del pago con subrogacin ........................................................................ 158
9. Del pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o
acreedores .................................................................................................... 163
10. Del pago con beneficio de competencia ................................................. 167
TTULO XV DE LA NOVACIN ....................................................................... 168
TTULO XVI DE LA REMISIN........................................................................ 176
TTULO XVII DE LA COMPENSACIN ........................................................... 178
TTULO XVIII DE LA CONFUSIN .................................................................. 183
TTULO XIX DE LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE .......................... 184
TTULO XX DE LA NULIDAD Y LA RESCISIN ............................................. 188
TTULO XXI DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES ................................. 220
TTULO XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA
SOCIEDAD CONYUGAL ................................................................................. 267
1. Reglas generales ...................................................................................... 268
2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas ................................. 276
3. De la administracin ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal ..... 294
4. De la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal ................... 309
5. De la disolucin de la sociedad conyugal y particin de gananciales ....... 313
6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer despus de
la disolucin de la sociedad .......................................................................... 327
7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio......................... 332
TTULO XXII-A RGIMEN DE LA PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES334
II
2. De la administracin del patrimonio de los cnyuges ............................... 335

3. De la determinacin y clculo de los gananciales .................................... 336
4. Del crdito de participacin en los gananciales ........................................ 341
5. Del trmino del rgimen de participacin en los gananciales ................... 343
TTULO XXIII DE LA COMPRAVENTA............................................................ 344
1. De la capacidad para el contrato de venta................................................ 347
2. Forma y requisitos del contrato de venta .................................................. 351
3. Del precio.................................................................................................. 359
4. De la cosa vendida ................................................................................... 360
5. De los efectos inmediatos del contrato de venta ...................................... 368
6. De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligacin de
entregar ........................................................................................................ 372
7. De la obligacin de saneamiento y primeramente del saneamiento por
eviccin ......................................................................................................... 384
8. Del saneamiento por vicios redhibitorios .................................................. 392
9. De las obligaciones del comprador ........................................................... 407
10. Del pacto comisorio ................................................................................ 413
11. Del pacto de retroventa........................................................................... 418
12. De otros pactos accesorios al contrato de venta .................................... 420
13. De la rescisin de la venta por lesin enorme ........................................ 421
TTULO XXIV DE LA PERMUTACIN ............................................................ 430
TTULO XXV DE LA CESIN DE DERECHOS ............................................... 432
1. De los crditos personales........................................................................ 432
2. Del derecho de herencia ........................................................................... 442
3. De los derechos litigiosos ......................................................................... 444
TTULO XXVI DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO ................................ 445
III
1. Del arrendamiento de cosas ..................................................................... 447

2. De las obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas .......... 451
3. De las obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas ......... 462
4. De la expiracin del arrendamiento de cosas ........................................... 471
5. Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros
edificios ......................................................................................................... 487
6. Reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rsticos .......... 492
7. Del arrendamiento de criados domsticos ................................................ 497
8. De los contratos para la confeccin de una obra material ........................ 498
9. Del arrendamiento de servicios inmateriales ............................................ 506
10. Del arrendamiento de transporte ............................................................ 509
TTULO XXVII DE LA CONSTITUCIN DE CENSO ....................................... 512
TTULO XXVIII DE LA SOCIEDAD .................................................................. 520
2. De las diferentes especies de sociedad.................................................... 525
3. De las principales clusulas del contrato de sociedad .............................. 528
4. De la administracin de la sociedad colectiva .......................................... 531
5. De las obligaciones de los socios entre s ................................................ 539
6. De las obligaciones de los socios respecto de terceros............................ 543
7. De la disolucin de la sociedad ................................................................ 545
TTULO XXIX DEL MANDATO ........................................................................ 553
1. Definiciones y reglas generales ................................................................ 553
2. De la ad0ministracin del mandato ........................................................... 564
3. De las obligaciones del mandante ............................................................ 578
4. De la terminacin del mandato ................................................................. 582
IV
TTULO XXX DEL COMODATO O PRSTAMO DE USO ............................... 589

TTULO XXXI DEL MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO ........................... 614
TTULO XXXII DEL DEPSITO Y DEL SECUESTRO .................................... 625
1. Del depsito propiamente dicho ............................................................... 627
2. Del depsito necesario ............................................................................. 634
3. Del secuestro ............................................................................................ 635
TTULO XXXIII DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS .................................... 637
1. Del juego y de la apuesta ......................................................................... 638
2. De la constitucin de renta vitalicia ........................................................... 641
3. De la constitucin del censo vitalicio......................................................... 645
1. De la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos ............................... 650
2. Del pago de lo no debido .......................................................................... 654
3. Del cuasicontrato de comunidad ............................................................... 661
TTULO XXXV DE LOS DELITOS Y CUASIDELITOS ..................................... 673
TTULO XXXVI DE LA FIANZA ........................................................................ 738
1. De la constitucin y requisitos de la fianza ............................................... 738
2. De los efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador ........................... 745
3. De los efectos de la fianza entre el fiador y el deudor .............................. 750
4. De los efectos de la fianza entre los cofiadores ........................................ 753
5. De la extincin de la fianza ....................................................................... 754
TTULO XXXVII DEL CONTRATO DE PRENDA ............................................. 755
TTULO XXXVIII DE LA HIPOTECA ................................................................ 765
TTULO XXXIX DE LA ANTICRESIS ............................................................... 793
TTULO XL DE LA TRANSACCIN................................................................. 797
TTULO XLI DE LA PRELACIN DE CRDITOS............................................ 807
TTULO XLII DE LA PRESCRIPCIN ............................................................. 839

1. De la prescripcin en general ................................................................... 839
2. De la prescripcin con que se adquieren las cosas .................................. 855
3. De la prescripcin como medio de extinguir las acciones judiciales ......... 885
4. De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo ................................ 920
TTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CDIGO ........................... 933
VI
VII
LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

CONTRATOS
Concordancias a otros Cdigos:

Cdigo de Comercio: artculo 96.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV.
Cdigo de Minera: Ttulo XI.
TTULO I DEFINICIO0NES
ARTCULO 1437
Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la
ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Concordancias a este Cdigo:
Artculos 243, 321, 578, 1438, 1225, 2284, 2285 y 2314.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculos 164 y 165.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
1. Declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones
La declaracin unilateral de voluntad es una de las causas de las que nacen
obligaciones. Tras una serie de vacilaciones, la jurisprudencia en el ltimo tiempo
ha tendido a inclinarse por la opinin que entiende que este artculo 1437 no
excluye el que se reconozca a la "declaracin unilateral de voluntad" como una
causa de obligaciones: "El Cdigo Civil establece el principio que el hecho lcito y
voluntario de una persona es suficiente para ser obligada, al efecto se puede leer
el artculo 578: "Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la
ley, han contrado las obligaciones correlativas...; De stos derechos nacen las
acciones personales"; el artculo 1437 dispone: "Las obligaciones nacen ya del
concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos...", y el artculo
2
2284 seala: "Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes". En una interpretacin sistemtica de
nuestro ordenamiento legal, corresponde tener presente que a tales principios se
aade el desarrollado por el Cdigo de Comercio, en cuanto a que la declaracin
unilateral de voluntad es fuente de obligaciones, tanto al reglar la formacin del
consentimiento, cuanto al reglamentar diferentes actos particulares, en especial la
promesa de recompensa. Del mismo modo la legislacin especial ha dotado de
efecto vinculante a actos unilaterales tales como la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheque y la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar. No es dudoso que
constituyen fuente de obligaciones tanto el hecho lcito y voluntario de las
personas, la declaracin unilateral de voluntad, la convencin, la ley y todo hecho
que irrogue dao a otra persona, si el legislador expresamente no contempla una
causa de exclusin o justificacin de la misma, sobre la base de cuyas razones se
revoc un fallo de la instancia, reiterndose que: "Contrariamente a lo sostenido
por los jueces del fondo la declaracin unilateral de voluntad, tal como se dijo en el
motivo sptimo de esta sentencia, constituye una fuente de obligaciones en los
casos en que el legislador no prev lo contrario". (Considerandos 7 y 8)
Corte Suprema, 11/01/2011, Rol N 5484-2009, Cita online: CL/JUR/9377/2011
2. Delito y cuasidelito como fuente de obligacin
Las reflexiones anteriores encuentran sustento en diversas disposiciones
sustantivas, como el artculo 1437 del Cdigo Civil que, refirindose a las diversas
fuentes de las obligaciones, menciona entre stas a las que nacen "a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en
los delitos y cuasidelitos", de lo que se deduce que sin dao o perjuicio no nace la
obligacin (Considerando 11).
De lo anterior se colige que en un juicio que tiene por nico objeto discutir la
obligacin de indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si
stos no son alegados y comprobados lo que supone litigar sobre su especie y
monto o al menos sobre las bases que sirvan para su liquidacin en la etapa de
ejecucin del fallo, jams podra acogerse la demanda porque, faltando uno de
sus elementos esenciales, dicha responsabilidad civil no queda configurada y su
existencia no puede ser declarada. El dao, en efecto, constituye un presupuesto
ineludible de la accin. (Considerando 10)
Fallos en el mismo sentido:
Corte Suprema, 03/09/2009, Rol N 1346-2008,
Cita online: CL/JUR/689/2009

3. Formacin del consentimiento
Que como es sabido, para que se produzca como resultado del acuerdo de
voluntades el efecto jurdico de crear una o ms obligaciones, es necesario que
culmine un proceso tendiente a la formacin del consentimiento, mediante el
concierto de dos actos jurdicos unilaterales e independientes, derivados uno de
aquel que toma la iniciativa y le propone un negocio a otro, y ste, que es aquel al
cual va dirigida la oferta, que acepta la proposicin, con su consentimiento. La
yuxtaposicin de estas declaraciones de voluntad, mediante la convergencia de la
oferta y la aceptacin, da lugar al consentimiento y, con ello, al contrato. La oferta
es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra una
determinada convencin y como acto jurdico la oferta debe cumplir los requisitos
de existencia y validez que establece la ley, por lo que sta debe ser seria, es
decir, que exista el propsito de producir un efecto prctico sancionado por el
derecho. Pero es preciso que tal intencin sea expresada o resulte de las
circunstancias del caso o de los usos, de no ser as, la contraparte pudo haber
credo hallarse en presencia de una oferta y la aceptacin perfeccionar el
contrato.La oferta, para que surta efectos debe emanar del futuro acreedor o
futuro deudor, es decir, de cualquiera de los que, de perfeccionarse la convencin,
van a tener la calidad de partes. (Considerando 6)
4. Fuentes de las obligaciones y responsabilidad civil
La clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones, contemplada en
el artculo 1437 del Cdigo Civil es: 1) el contrato, 2) el cuasicontrato, 3) el delito,
4) el cuasidelito, y 5) la ley. De ella quedan sin normas especficamente
determinadas para precisar y hacer efectiva la responsabilidad en el
incumplimiento las obligaciones que nacen del cuasicontrato y de la ley. Interesa,
entonces, decidir qu reglas son aplicables cuando se incurre en responsabilidad
a propsito de las obligaciones que emanan de estas dos fuentes: si las de la
responsabilidad contractual o las de la extracontractual.
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de
nuestros Tribunales han ido inclinndose por considerar como reglas de
responsabilidad comn en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
(Considerandos 4 y 5)
Corte Suprema, 11/08/1993, Rol N 17333, Cita online: CL/JUR/1139/1993
ARTCULO 1438
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Artculos 2126, 2127.
Cdigo del Trabajo: artculo 7.
Cdigo de Minera: artculo 167.
Concordancias a otras normas:
Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores, D.O.
7.03.1997: artculo 1, N 6.
Ley N 19.865, sobre Financiamiento Urbano Compartido, D.O. 1.04.2003:
artculo 13.
Ley N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y
Prestacin de Servicios, D.O. 30.07.2003: artculo 2.
1. Concepto de contrato
(...) La expresin contrato ha sido definida por el legislador en
el artculo 1438del Cdigo Civil como el "acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa". Si bien ste es el concepto legal, la
expresin que utiliza el citado inciso segundo del artculo 2195 se ha emitido en
trminos ms amplios, en el sentido que la tenencia de la cosa ajena, para que no
se entienda precario, debe al menos sustentarse en un ttulo, antecedente jurdico
al que la ley reconozca la virtud de justificarla, aun cuando no sea de origen
convencional o contractual. (Considerando 7)
5

2. Elementos de los contratos
Que como puede advertirse y se desprende de la primera parte del
citado artculo 344, el contrato colectivo por la pluralidad de partes surge del
acuerdo de voluntades de los partcipes, el que se concreta en estipulaciones.
Vemos entonces que los elementos constitutivos de esta clase especfica de
contratos, no son diferentes de aquellos que se relacionan generalmente en este
sentido, es decir, acuerdo de voluntades el que debe cumplir con las exigencias
legales, esto es, consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto, causa y
solemnidades, aunque estas ltimas bastante atenuadas en materia laboral y que
ese concierto contenga la intencin de crear obligaciones, de hacerlas nacer
(Considerando 11). Que, por otra parte, la sola lectura del nombre del pacto de
que se trata, conduce a desestimar un efecto vinculante imperativo, ya que si bien
es un acuerdo, por cuanto su contenido dice relacin con ciertos puntos respecto a
los cuales los partcipes coincidieron en voluntad, a l se agrega la expresin
Marco, la que contiene la idea de lmites dentro de los que se enmarca una
situacin, de la que derivarn o no otras, las que se ajustarn a las directrices
formuladas en dicho acuerdo, conforme a la voluntad que expresen las partes que
puedan verse involucradas en su oportunidad en dicha situacin. Por lo tanto, el
mencionado acuerdo no reviste la naturaleza jurdica de fuente de obligaciones
para la demandada. (Considerando 14)
ARTCULO 1439
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
1. Diferencia contrato unilateral y bilateral
Que el Cdigo Civil define en el artculo 1438 la voz "contrato o convencin"

como el "acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa".
Los contratos conforme al artculo 1439 del Cdigo Civil pueden ser unilaterales
o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna: y el contrato es bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recprocamente.
Esta clasificacin no atiende al nmero de las obligaciones que se originan, sino
a la circunstancia de que se obligue una parte o ambas mutuamente, de modo
que, si resulta obligada una sola de las partes, el contrato es unilateral; si ambas,
es bilateral.
Que del estudio armnico de los artculos 1438 y 1439 del Cdigo Civil y de
las clusulas primera y segunda de la escritura pblica de fecha 15 de febrero de
2010, en las que se reconoce adeudar a Orin Forestal S.A., la suma de 510
Unidades de Fomento, las que el ejecutado se obliga a pagar a Orin Forestal
S.A., a ms tardar el da 30 de abril de 2010, cabe concluir, que se est en
presencia de un contrato de carcter unilateral, por cuanto Jernimo Burgos
Pedraza se ha obligado para con la sociedad Orin Forestal S.A., la que no ha
contrado obligacin alguna.
Lo expuesto resulta suficiente para desestimar esta alegacin formulada por la
ejecutante al contestar las excepciones. (Considerandos 7 y 8)
Corte de Apelaciones de Concepcin, 08/03/2013, Rol N 967-2012,
2. Contrato bilateral. Diferencia cesin de crditos y novacin por cambio de
deudor
Ahora bien, atendido que en la convenciones bilaterales, por definicin
del artculo 1439 del Cdigo Civil, cada parte reviste al mismo tiempo la calidad de
acreedora y deudora, la cesin del contrato implica que el cedente traspasa al
cesionario tanto sus derechos como sus obligaciones, y en ello radica su
diferencia fundamental con la simple cesin de crditos o con la novacin por
cambio de deudor. (Considerando 5)
3. Convenio de Atencin Profesional es contrato bilateral
El Convenio de Atencin Profesional, de acuerdo a la clasificacin que hace

el artculo 1439 del Cdigo Civil, es un contrato bilateral, puesto que las partes
contratantes se obligaron recprocamente, naciendo las obligaciones al
perfeccionarse el contrato por la formacin del consentimiento. En esta clase de
contratos, los sucesos que afectan las obligaciones de una de las partes
repercuten, lgicamente, sobre el destino de las obligaciones correlativas de la
otra. La interdependencia de las obligaciones, por lo tanto, no se agota en la
gnesis del contrato; por el contrario, opera durante la fase de cumplimiento hasta
la total extincin del contrato. (Considerando 8)
ARTCULO 1440
El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro.
Artculos 966, 1441, 2117, 2126, 2174, 2219, 2278, 2468.
ARTCULO 1441
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Artculo 1440 y Ttulo XXXIII de este Libro.
1. Concepto contrato oneroso conmutativo
Revisten el carcter de contratos onerosos conmutativos, ya que, por un lado,
las partes se gravan y, por el otro, se benefician recprocamente, beneficio que es
claro para la demandante, la que por su labor tiene derecho al pago de los
honorarios convenidos y que tambin resulta evidente para la demandada, la que
tiene derecho a cobrar intereses por el dinero prestado y que como consecuencia
de la construccin de las obras en los terrenos hipotecados, su garanta adquiere
mayor alcance patrimonial, por la necesaria extensin de la hipoteca a los
inmuebles por adherencia. (Considerando 9)
8
Corte
Suprema,
11/05/1992,
online: CL/JUR/1059/1992
Rol:
No
se
consigna,
Cita
ARTCULO 1442
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Artculos 46, 1536, 1666, 1887, 2335, 2413, 2441, 2516.
1. Prenda contrato accesorio
Dada la naturaleza accesoria que posee la prenda, subsistir mientras exista o
est pendiente la obligacin principal que cauciona, salvo mutuo consentimiento
de las partes o por una causal legal de extincin. (Considerando 8)
ARTCULO 1443
El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y
es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
Artculos 670, 1801, 1898, 2174, 2197, 2212, 2386.
7.03.1997: artculo 12 A.
1. Contrato solemne
9
Que, de este modo, cuando en el fallo se asume que un contrato solemne,

cualidad que tiene la promesa de compraventa, es susceptible de modificarse en
forma verbal o sea de prorrogarse el plazo para su cumplimiento, sin que al efecto
se observe la formalidad legal correspondiente, se comete un error de derecho,
infringindose as el artculo 1554 N 1 del Cdigo Civil. (Considerando 5)
2. Contrato real
(...) teniendo presente, adems, que el comodato, en su carcter de contrato
real, slo se perfecciona por la tradicin del bien facilitado en prstamo gratuito de
uso, de acuerdo con el inciso segundo del artculo 2174 del Cdigo Civil, sin que
en autos exista constancia que se haya producido la entrega del terreno.
(Considerando 7)
ARTCULO 1444
Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de
su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente
le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Artculos 1863, 2071 inc. 2.
Cdigo del Trabajo: artculos 2 inciso 6, 92, 95.
1. Elementos de la esencia del contrato
El artculo 1444 del Cdigo Civil dispone que en cada contrato se distinguen las
cosas de su esencia, de su naturaleza y las puramente accidentales, siendo las
primeras aqullas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en un
contrato diferente, y las segundas, las que no siendo esenciales, se entienden
pertenecer al contrato sin necesidad de una clusula especial. Por su parte, el
artculo 1546 del mismo Cdigo consagra el principio de buena fe contractual, esto
10
es, que los contratos obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Tales son los efectos de las obligaciones sealadas
tan claramente en el Ttulo XII del Libro IV del referido Cdigo de Bello.
(Considerando 5, sentencia de reemplazo)
2. Concepto de elementos de la esencia
Dispone el artculo 1444 del Cdigo Civil que son cosas de la esencia de
un contrato aquellas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente. Por esto se ha resuelto que: "No tiene influencia alguna
para la calificacin legal de un contrato y para apreciar el valor que en derecho
corresponde a sus estipulaciones la denominacin que el notario autorizante de la
escritura, le haya dado para los efectos de su registro en el protocolo y sus ndices
de archivo, como no influye la denominacin que le dan los contratantes para
establecer su clase, si ella no corresponde a su propia esencia y naturaleza, que
es lo nico que debe tomarse en cuenta para determinar su condicin jurdica y los
efectos que particularmente le pertenecen". (Considerando 8)
3. Clasificacin de elemento accidental de un contrato
La clusula de libertad tarifaria, en cambio, no puede ser, dentro de la
distincin que establece el precitado artculo 1444 del Cdigo Civil, sino de ndole
accidental, puesto que si las partes no la hubieran estipulado, el contrato seguira
siendo de maquila, no perdera su identidad, no dejara de producir los efectos que
le son inherentes ni degenerara en otro distinto. En suma, la omisin de esa
clusula no producira el efecto que seala el recurso en cuanto a "desnaturalizar"
el contrato de maquila. (Considerando 57)
4. Imposibilidad de oponer excepcin de contrato no cumplido por incumplimiento
de clusula accidental
Por la naturaleza accidental de dicha estipulacin, y no habindose
incorporado al contrato en clusula expresa, resulta improcedente oponer la
excepcin de contrato no cumplido. (Considerando 11)
11
TTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD

Mensaje XXXVI a LXI.
Cdigo de Comercio: Ttulo I del Libro II.
Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes: artculo 22.
ARTCULO 1445
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad
es necesario:
1. Diferencias requisitos de existencia y de validez de acto jurdico
En cuanto a los requisitos del acto jurdico, stos se han clasificado
tradicionalmente en requisitos de existencia y de validez. Los primeros son
aquellos indispensables para que el acto jurdico exista como tal y produzca sus
efectos. Si faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce
efecto alguno (voluntad, objeto, causa, solemnidades). Los segundos, son
aquellos necesarios para que el acto tenga una vida sana y produzca sus efectos,
en forma estable, (voluntad no viciada, objeto lcito, causa lcita, capacidad)
(Considerando 5).
1. Que sea legalmente capaz;
2. Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca
de vicio;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1145 N 2)
1. Anlisis del consentimiento para la perfeccin del acto jurdico
Que con arreglo a lo prescrito en la primera parte del N 2 del artculo
1445 del Cdigo Civil, para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaracin.
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Por consiguiente, en el evento de no prestarse ese consentimiento es tambin

evidente que se ha omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en consideracin a su naturaleza, defecto que, segn dispone el inciso 1
del artculo 1682 del mismo cuerpo legal, trae aparejada como consecuencia la
nulidad absoluta de ese acto o contrato. (Considerando 5)
2. Relacin entre requisitos del acto jurdico y formacin del consentimiento
Para que un acuerdo de voluntades genere como efecto jurdico la creacin
de una o ms obligaciones, debe culminar un proceso tendiente a la formacin
del consentimiento, mediante el concierto de dos actos jurdicos unilaterales e
independientes, uno que deriva de aquel que toma la iniciativa y propone un
negocio a otro, y ste a quien va dirigida la oferta, que acepta la proposicin, con
su consentimiento. La convergencia de la oferta y la aceptacin dan lugar al
consentimiento y, con ello, al contrato. Para que surta sus efectos, la oferta debe
emanar del futuro acreedor o futuro deudor, o sea, de cualquiera de los que, si se
perfecciona la convencin, tendran la calidad de partes. (Considerando 6)
3. La voluntad como requisito del acto jurdico debe ser seria
La actora reclama la nulidad absoluta del contrato de compraventa, toda vez
que se tratara de un acto simulado, sin que haya existido la voluntad seria de
vender, ceder y transferir sus bienes, adems que no existi ningn precio pagado
por la demandada (...) De esta manera la voluntad manifestada o declarada
puesta en duda, no se encuentra refrendada ni en los hechos ni por antecedente
jurdico o financiero alguno, de forma que no cabe ms que acoger la demanda de
autos y acceder a lo all solicitado. (Considerando 1)
3. Que recaiga sobre un objeto lcito;
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4. Que tenga una causa lcita.

La capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 416.
Ley N 19.947, D.O. 17.05.2004, de Matrimonio Civil: artculo 4.
ARTCULO 1446
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces.
1. Presuncin de capacidad
En efecto, la presuncin de capacidad contemplada por nuestro ordenamiento
jurdico, especialmente en el artculo 1446 del Cdigo Civil, favoreca a los
demandados de autos, debiendo la demandante, allegar al proceso probanzas que
demostraran que la testadora se encontraba incapacitada para manifestar su
voluntad en forma vlida. (Considerando 16)
ARTCULO 1447
Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
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Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.

Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Artculos 26, 1446, 1470, Ttulo XX, de este Libro.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 256 N 1, 321 y 322.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 357 N 2 y N 5.
Cdigo del Trabajo: artculo 214 inciso 1.
Cdigo de Minera: artculos 22 y 24.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculos 5 N 3 y N 4,
46 inciso 2, 58.
Ley N 19.995, establece bases generales para la autorizacin, funcionamiento
y fiscalizacin de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artculos 9 letras a) y b),
15.
Ley N 20.393, establece responsabilidad penal de las personas jurdicas en los
delitos de lavado de activos, financiacin del terrorismo y delitos de cohecho
que indica, D.O. 2.12.2009: artculos 8 N 2, 10, 14.
Ley N 20.422, establece normas sobre igualdad de oportunidades e inclusin
social de personas con discapacidad, D.O. 10.02.2010: artculo 26.
1. Actos de absolutamente incapaces son nulos y no producen ni siquiera
obligaciones naturales
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El artculo 1447 agrega que los actos de los absolutamente incapaces no

producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin. Por su parte, el
artculo 465 dispone que los actos y contratos ejecutados sin previa interdiccin
son vlidos, a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba
entonces demente. Si en el momento mismo de la ejecucin o celebracin del acto
o contrato se halla demente el que lo ejecut o celebr, el acto o contrato es nulo
de nulidad absoluta por la demencia en que se encuentra, pero la prueba de la
demencia en ese mismo momento es sumamente difcil de establecer
directamente, y en la generalidad de los casos ella resultar de presunciones
graves, precisas y concordantes, que har al juez en vista de los hechos que el
demandante acredite en juicio de nulidad del acto o contrato. La ley no dice
que debe probarse que el que lo ejecut o celebr estaba demente en el momento
mismo de la ejecucin o celebracin, sino que debe probar que estaba entonces
demente, en otros trminos, si el estado de demencia era habitual a la poca de la
ejecucin o celebracin del acto o contrato. (Considerando 4, sentencia de
reemplazo)
2. Declaracin de interdiccin y acto de girar un cheque
Girado el cheque por un disipador declarado en interdiccin, con el agregado de
los requisitos legales de publicidad, el acto de girar el cheque adolece de nulidad
y, por tanto, carece de valor legal, supuesto que tal acto, adems de suponer el
animus solvendi, se perfecciona en la persona del girador. (Considerando 5)
ARTCULO 1448
Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo.
Artculos 43, 551, 552, 671.
1. Efectos de acto realizado se radica en patrimonio de representado
El artculo 1448 del Cdigo Civil establece que los efectos de la
representacin legal o convencional (cuando proceda) se radican en el
patrimonio del representado. De todo lo dicho, es inconcuso que la representacin
pretendida en autos por la ejecutante, no se comprob, y por eso, lo obrado al
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firmarse el pagar materia de la cobranza carece de mrito ejecutivo respecto del

ejecutado, que, por su parte, no es representado en tal ttulo de crdito.
(Considerando 7)
Corte de Apelaciones de Santiago, 15/05/2013, Rol 7997-2011,
2. Elementos representacin
La institucin de la representacin tiene tres elementos: a) que una persona,
el representante, ejecute un acto o celebre un contrato, b) que en la ejecucin del
acto o celebracin del contrato acte a nombre de otra persona, el representado, y
c) que el representante est facultado para ello por ley o voluntad del
representado. Concurriendo tales requisitos, se producen los efectos propios de la
representacin, esto es, el acto o contrato en lugar de obligar a las personas que
lo han celebrado, obliga, en su caso, slo a una de ellas y a otra persona que no
interviene en su celebracin, el representado (...).
As, cuando el representante de una sociedad acta por ella, los efectos del
acto se radican indirectamente en esta ltima, puesto que est regulando los
intereses de su representado, en virtud de una autorizacin expresa; sin embargo,
y en la especie, habindose citado a reconocer firma a quien no detentaba la
representacin de la sociedad ejecutada, los efectos de su comparecencia o
incomparecencia a la gestin respecto de la cual se le cit, no pueden radicarse
directamente en la sociedad ejecutada ni obligarla, desde que quien compareci
en nombre de la misma, actu por ella careciendo de facultades para comparecer
en su representacin. (Considerandos 6 y 7)
Fallo en el mismo sentido:
3. Pago con representacin
Que entre las reglas generales referentes a los actos y declaraciones de
voluntad que fija el Cdigo Civil, se encuentra la que encierra su artculo 1448, que
prescribe que "lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiere contratado el mismo". Que la recta aplicacin de las
disposiciones relacionadas en los considerandos precedentes conduce a
reconocer la eficacia del pago realizado por el empleador a la caja de
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compensacin de asignaciones familiares para solucionar el saldo de la deuda

correspondiente a los prstamos concedidos por esa entidad al actor y aquellos en
que era codeudor solidario o fiador, debidamente facultado por este ltimo, en la
medida que, segn se ha anotado, esas normas sancionan la validez del pago
efectuado por un tercero, especialmente si tiene mandato o autorizacin del
deudor para ejecutarlo y que no puede ahora impugnarlo sobre la base de estimar
irrenunciables sus derechos, argumento que por lo dems se enfrenta con los
efectos de los actos propios. (Considerandos 7 y 8)
4. Representacin y mandato
As, el que contrat a nombre de otro, en el caso, el mandatario que por la
sociedad suscribi el pagar que sirve de ttulo para esta ejecucin, oblig a sta
a cumplir las obligaciones contratadas con terceros, de conformidad a lo
estipulado en el artculo 1448 del Cdigo Civil y si se ha excedido en los lmites de
su mandato, slo es responsable el mandante, pero no respecto a terceros
(artculo 2154 del Cdigo Civil) que contrataron de buena fe e ignoraban dicha
circunstancia, como se desprende de la absolucin de posiciones rendida por el
representante de la ejecutante. (Considerando 7, sentencia de primera instancia
confirmada por la Corte Suprema)
ARTCULO 1449
Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
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Artculos 1536, 1567 inciso 1, 2124.
1. Concepto estipulacin a favor de otro
La estipulacin en favor de otro es un contrato en que una parte, llamada
estipulante, contrata directamente con otra, denominada promitente, para que los
aspectos favorables de la convencin se radiquen definitivamente en el patrimonio
de un interesado, al que se llama beneficiario, quien los acepta para s. La
voluntad del tercero no interviene para adquirir el derecho, sino que para hacer
definitiva e irrevocable la estipulacin que, mientras no es aceptada, puede
revocarse por las partes contratantes. Esta institucin constituye una excepcin al
principio de la relatividad de los efectos del contrato. En doctrina existe discusin
en torno a determinar cul es su naturaleza jurdica. No obstante lo anterior,
resulta indiscutible que en la celebracin de una estipulacin a favor de otro, existe
a lo menos un contrato celebrado entre el promitente y el estipulante. En este
sentido, hay que distinguir las etapas en el proceso contractual, es decir, el iter
contractual, pues desde las tratativas y hasta la celebracin slo se dan relaciones
entre el estipulante y el promitente, luego de la celebracin las vinculaciones se
producen entre promitente y beneficiario. En consecuencia, no existe vinculacin
entre estipulante y beneficiario. (Considerandos 11 y 12)
2. Anlisis obligacin que surge a partir de estipulacin a favor de otro
El artculo 1449 del Cdigo Civil consagra el derecho a estipular en favor de un
tercero, aunque no exista derecho de representacin, pudiendo el tercero
demandar lo estipulado, siempre que no intervenga su aceptacin expresa o
tcita, originndose la obligacin cuando exista el concurso real de voluntades.
Por lo tanto, dicha obligacin ser exigible al tercero desde el momento en que
manifieste su voluntad de aceptarlas y no antes, esto reviste vital importancia para
la prescripcin alegada en el caso particular, que no se cuenta desde que se
celebr la compraventa, sino desde que el tercero acept la estipulacin.
(Considerando 5)
3. Diferencia entre donacin y estipulacin a favor de otro
Constituyendo la donacin y la estipulacin en favor de otro, ambos contratos,
stos difieren, fundamentalmente, en que en el primero, una de las partes
donante transfiere de manera gratuita bienes que conforman su patrimonio, a
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otra parte donatario, quien los acepta para s, incorporndose en su

patrimonio. En la estipulacin a favor de otro la parte llamada estipulante, contrata
directamente con otra parte denominada promitente, para que los aspectos
favorables de la convencin se radiquen definitivamente en el patrimonio de un
interesado, llamado beneficiario, quien los acepta para s. En ambos contratos
existen dos partes, diferencindose que en la estipulacin a favor de otro los
efectos favorables se radicarn en un tercero, quien adquiere directamente los
derechos, pasando a ser acreedor del promitente. (Considerando 8)
ARTCULO 1450
Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en
virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
Artculos 1536 y 1695.
ARTCULO 1451
Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
Ttulo XX de este Libro, artculos 44 inciso final, 1351, 1782.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculo 8.
ARTCULO 1452
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Artculos 8, 706, inciso final y artculos 2297 y 2299.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculo 177.
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1. Concepto de error
El error, definido como el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una
persona o de una cosa (...) y especficamente a la denominada, en doctrina,
Teora del Error Comn, que en el decir de los referidos autores es el compartido
por un considerable nmero de personas y que permite que el acto se considere
vlido a pesar de no estar estrictamente ajustado a la ley.
El fundamento de este error est constituido por el inters social, en tanto
resulta beneficioso confiar en la apariencia de regularidad de un acto, que por
causa sobreviniente queda sin efecto, creencia compartida por una determinada
cantidad de personas y requiere, para su concurrencia, la participacin de una
cierta mayora, poseer un justo motivo e incurrir en l de buena fe. (Considerandos
5 y 6)
ARTCULO 1453
El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto
o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese
emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se
trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
Artculos 676, 677, 706 y 1691.
1. Error esencial u obstculo impide que se forme el consentimiento
Tanto en la hiptesis de error que recae sobre la identidad del objeto,
denominada "error in corpore", como en aquella que incide en la naturaleza del
contrato, llamada "error en el negocio", ambas contempladas en el artculo
1453 del Cdigo Civil, no es dable sostener que el consentimiento haya llegado a
formarse. En el "error in corpore", mientras una de las partes supone que el objeto
del contrato consiste en una cosa determinada, la otra contratante entiende que es
una distinta. La diferencia especfica de que trata el artculo 1453 no se refiere ni
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puede referirse solamente a la que existe entre dos cosas de gnero diverso,
como entre una vaca y una casa, por ejemplo. Esa diferencia puede existir sea
cual fuere el gnero de la cosa materia de la convencin, bastando que el error se
produzca en la determinacin de la cosa.
La hiptesis de error de hecho del artculo 1453 del Cdigo Civil, conocido
tambin como error esencial, impediente u obstculo, entraa esencialmente
ausencia o falta de voluntad, impidiendo la formacin del consentimiento, que es
un requisito indispensable para la existencia del acto jurdico, razn por la cual
provoca su nulidad absoluta, de acuerdo al artculo 1682 del mismo Cdigo, que
sanciona con dicha modalidad de ineficacia jurdica toda omisin de algn
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de los mismos. (Considerandos 5 y 6)
Doctrina en sentido contrario:
En la especie, y aun asumiendo hipotticamente que hubo error, la ley
expresamente precavi la posibilidad de que la cabida real fuere mayor o menor
que la declarada por las partes en el contrato. En efecto, si el predio se vende
en relacin a la cabida o como cuerpo cierto sealndose los respectivos
linderos, y acontece, como en la especie, que la cabida real es inferior a la
declarada, como efectivamente sucedi, lo que corresponde, segn lo disponen
los artculos 1832 y 1833 inciso segundo, del Cdigo Civil, es completar la
extensin que falta o disminuir proporcionalmente el precio, si se trata del
comprador o, devolver el exceso en precio o en cabida, si se trata del vendedor.
Que de lo anterior se puede colegir que en el caso sublite, las acciones
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procedentes son las indicadas en las normas antes citadas y no la nulidad por
error de hecho, por lo que se rechazar la nulidad impetrada en la demanda, as
como la consecuencial accin reivindicatoria. (Considerandos 2 a 5, sentencia
de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Rancagua, 04/03/2002, Rol N 28872,
2. Error es cuestin de derecho, por lo que procede casacin a su respecto
La apreciacin del error de hecho que dice haber sufrido una parte contratante
como error, obstculo sustancial, accidental o en la persona de su contraparte, es
una cuestin de derecho, susceptible de ser revisada por el tribunal de casacin,
pues se trata de una calificacin que se efecta conforme a normas legales,
especficamente, las contenidas en los artculos 1453, 1454 y 1455 del Cdigo
Civil. (Considerando 3)
3. Error en la identidad de la cosa especfica sobre la que versa el contrato es un
error obstculo
Que, de acuerdo a los artculos 1453 a 1455 del Cdigo Civil, el error de hecho
se encuentra admitido en nuestra legislacin como vicio del consentimiento
cuando recae sobre un elemento esencial o principal del contrato. Entre sus
diversas clasificaciones se encuentra, en primer trmino, el error obstculo, cuyos
casos estn comprendidos en el artculo 1453 del Cdigo Civil y su existencia
importa la ausencia del consentimiento y acarrea, por lo mismo, la nulidad
absoluta del contrato al faltar un requisito sin el cual no puede generar
obligaciones, atendida su naturaleza. El error en la identidad de la cosa especfica
es un error obstculo puesto que existe una discrepancia o un malentendido en las
partes que ha impedido todo acuerdo de voluntades entre ellas. La diferencia
especfica puede existir sea cual fuere el gnero de la cosa materia de la
convencin, bastando que el error se produzca en la determinacin de la cosa.
As, queda de manifiesto que existe error en la identidad de la cosa especfica, si
por una parte se cree que se realiza una donacin de un terreno de
aproximadamente 56 m2 que carece de destino como bien de uso pblico y por la
otra se recibe una donacin de un campo deportivo de ms de 1300 m2 de
superficie, fuera de los lmites de la ley N 18.693, como aconteci en estos autos.
(Considerando 7)
4. Error esencial cuando ste recae sobre la especie del acto o contrato que se
celebra
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Que el citado artculo 1453 del Cdigo Civil dispone que el error de hecho vicia
el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las pastes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el
contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra, siendo estas las dos hiptesis del llamado
error esencial, que lleva consigo una ausencia total de voluntad desde que un
error de esta magnitud impide que se produzca el acuerdo de voluntades,
adoleciendo el acto en que se da un error de esta naturaleza, por ende, de nulidad
absoluta. (Considerando 4)
ARTCULO 1454
El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que
se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento
de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de
ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
1. Diferencia entre sustancia y calidad esencial
Ahora bien, jurdicamente sustancia y calidad esencial si bien no son sinnimos,
s son equivalentes, y lo revela as la conjuncin "o" de que se sirve el inciso 1
del artculo 1454 del Cdigo Civil. La ley asimila ambas expresiones y con esto se
quiere significar que en los casos de error sustancial las partes estn de acuerdo
en que la cosa sobre que versa el contrato es la misma para ambas y que esa
cosa es lo que es, pero el yerro recae, como se dijo, sobre una cualidad que da al
objeto una fisonoma propia que lo distingue de los dems. Si en el caso de una
compraventa el objeto del contrato es, siguiendo el ejemplo, el caballo A, una de
las partes incurrir en el error de que trata el artculo 1453 tanto si cree que el
vendedor le est donando el caballo, como si cree que en realidad el contrato
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versa sobre una vaca o bien si sabe que el contrato es una compraventa, que
recae sobre un caballo, pero cree que el caballo es B y no A. En cambio, si esa
misma parte sabe que el contrato es una compraventa, que recae sobre un caballo
y que es el caballo A, pero cree, equivocadamente, que el caballo es de carrera y
resulta que el animal es de tiro, incurre en error sustancial, pues no obstante haber
acuerdo de voluntades sobre la especie del contrato y sobre la identidad de la
cosa especfica sobre que ste versa, no la hay sobre otra cualidad de esa cosa
que es determinante para celebrar el contrato y que le da a sta una fisonoma
propia que la distingue de las dems.
Cabe destacar que la doctrina civil moderna no habla de error sustancial, sino
de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendindose por tales
aquellas determinantes, atrayentes, las que inducen a contratar y sin las cuales
una de las partes, al menos, no habra contratado. (Considerando 7)
2. Caracteres de la "calidad esencial"
Las calidades esenciales de la cosa deben juzgarse con un criterio objetivo,
segn las circunstancias de cada caso, porque si se atiende a la sola intencin de
los contratantes, no podra darse un ndice seguro para distinguir las calidades
esenciales de las calidades accidentales, puesto que el contratante sera admitido
a probar que fue esencial segn su intencin cualquiera calidad de la cosa,
confundindose de esta manera el error sustancial con el accidental.
(Considerando 6)
ARTCULO 1455
El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia
el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato.
Artculos 676, 1057, 2216, 2293, 2456.
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Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculo 8 Ns. 1 y 2.
1. Error en la persona en el contrato de mandato
Hay vicio de error en la persona si el mandante cree que aquella quien confiere
el mandato es abogado cuando, en realidad, no lo es. Sobre la base de la
consideracin del carcter intuito personae del contrato de mandato se ha
declarado que: "[Q]ue la persona del mandatario resulta ser relevante al momento
de la celebracin del contrato, circunstancia sta que lleva necesariamente a
examinar tal aserto a la luz de los antecedentes del proceso y en particular de los
presupuestos fcticos asentados por los jueces del fondo. Efectuado tal anlisis es
dable concluir, como acertadamente lo decidiera la sentencia impugnada, que el
consentimiento otorgado por la mandante "demandada" al momento de suscribir
dicho contrato con la actora, de fecha 3 de enero de 2006, se encontraba viciado,
por haber mediado error en la persona, desde que la designacin de mandatario
que efectu doa [...], y que recay en la actora, estaba determinada por ciertas
caractersticas personales que sta se atribua y, en especfico, de la profesin de
abogado que no obstante esgrimir, realmente no detentaba. Tal circunstancia lleva
necesariamente a concluir que el mandato en examen adoleca de un vicio que
justificaba la declaracin de nulidad dispuesta en el fallo que se reprocha, de
manera que no se constata la infraccin al artculo 1455 del Cdigo Civil que la
recurrente denuncia". (Considerando 4)
ARTCULO 1456
La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una
persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Artculo 972 inciso 2.
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Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculo 8 N 3.
1. El ejercicio de un derecho que otorga la ley no puede ser considerado
como fuerza
La fuerza, al tenor de lo previsto en el artculo 1456 del Cdigo Civil, vicia
el consentimiento cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo y condicin, vale decir,
debe ser injusta, grave y determinante. No se divisa cmo el posible ejercicio de
un derecho que la ley reconoce a los empleadores, como el de finiquitar a un
trabajador, puede privar a los trabajadores de su capacidad de decidir. La ley
exige la existencia de un hecho tal que infunda un justo temor de un mal
irreparable y grave en la persona o bienes, que debe realizarse si no se da el
consentimiento exigido. (Considerandos 8 y 9)
ARTCULO 1457
Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel
que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera
persona con el objeto de obtener el consentimiento.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculo 8 N 3.
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ARTCULO 1458
El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra
la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l;
contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Artculos 44, inciso final, 2316, inciso 2.
ARTCULO 1459
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debe probarse.
Artculos 47, 968 N 5, 1301 y 2261.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 280.
Decreto con Fuerza de Ley N 707, Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, D.O. 7.10.1982: artculo 22.
1. Dolo no se presume
Sabido es que el dolo no se presume. Por ende, el dolo debe justificarse, pese
a lo cual el demandante no produjo prueba alguna tendiente a acreditarlo, como le
corresponda hacerlo, conforme a los artculos 1459 y 1698 del Cdigo Civil.
(Considerando 12)
28

ARTCULO 1460
Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser
objeto de la declaracin.
1. Objeto acto jurdico y objeto obligacin
La sentencia recurrida considera que el contrato impugnado tiene objeto
"porque existe la obligacin de entregar por parte del vendedor demandado, y de
pagar el precio por parte del demandado comprador", ya que "el artculo 1460 del
Cdigo Civil confunde el objeto del acto jurdico con el objeto de las obligaciones".
Sin embargo, sea sta la interpretacin correcta o la que seala el artculo 1460,
ello no influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto en ambos
casos el objeto existe. En efecto, de acuerdo a la sentencia impugnada, seran las
obligaciones que emanan de l y, en el otro, los derechos que le corresponden al
vendedor en la propiedad que se individualiza en dicho contrato. (Considerando
4)
2. Objeto aparente
(...) los mencionados contratos tienen un objeto aparente y no real, sin que esta
parte justificara de modo alguno, haber tenido la disponibilidad de dinero
suficiente, legal y tributariamente demostrable, para pagar las sumas que
configuran el precio que se acord en cada uno de los cuatro contratos
celebrados. (Considerando 5).
Corte de Apelaciones de Santiago, 28/09/2009, Rol N 10017-2006,
29
ARTCULO 1461
No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las
otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su
gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible
el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
Artculos 585 inciso 1, 1105 inciso 1, 1113, 1464 N 1, 1475, 1670, 1813, 1814,
2419, 2498, 2510. Ttulo XX de este Libro.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculos 175, 178.
1. Concepto de objeto ilcito
Debe entenderse como objeto ilcito, segn lo dispuesto en el art. 1461, el
contrario a la ley, a la moral o las buenas costumbres. Por lo anterior, y
habindose acreditado que en el local arrendado se atenta con actos en contra de
la moral y las buenas costumbres, se declarar terminado el contrato de
arrendamiento materia de la litis. (Considerando 5 y 6, sentencia de segunda
instancia)
Corte de Apelaciones de Valparaso, 16/01/1998, Rol N 585-97,
ARTCULO 1462
Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la
promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes
chilenas, es nula por el vicio del objeto.
30

Artculo 12.
D.L. N 2.349, establece Normas sobre Contratos Internacionales para el
Sector Pblico, 28.10.1978.
1. Adolece de objeto ilcito clusula en contradiccin con Constitucin Poltica de
la Repblica
Como la clusula en cuestin est en contradiccin con la Carta Fundamental,
circunstancia que nuestra legislacin sanciona con nulidad absoluta por ilicitud de
objeto, de acuerdo al artculo 1462 del Cdigo Civil, no puede tener efectos en
esta situacin concreta, como tampoco regir en el futuro, por lo que corresponda
acoger el recurso de proteccin y mantener el valor del plan de salud del
recurrente. (Considerando 11)
2. Adolece de objeto ilcito contrato en el que se enajena una cosa cuya
enajenacin se encuentra prohibida por la ley
A la luz de las normas precedentemente transcritas (artculos 1462 y 1682 del
Cdigo Civil), es posible colegir que habindose establecido como hecho de la
causa la declaracin judicial de nulidad de derecho pblico del acto, slo cabe
reparar que, al momento en que se celebr el contrato de compraventa materia de
la litis, se contravino el derecho pblico chileno, al ejecutar la citada convencin
respecto de una cosa cuya enajenacin estaba prohibida por ley. (Considerando
4)
3. Nulidad de un acto de autoridad es nulidad de Derecho Pblico, por lo que es
aplicable la Constitucin Poltica de la Repblica
Que la nulidad regulada por el Cdigo Civil es una nulidad de derecho privado,
respecto de actos o declaraciones de voluntad ejecutados por particulares. La
nulidad de los actos de autoridad, en cambio, es de derecho pblico y se rige por
31
lo establecido en el artculo 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Que, por

consiguiente, tratndose en la especie de un acto de autoridad, no cabe aplicarle a
ste el artculo 1462 del Cdigo Civil, sin que pueda estimarse, conforme al
precepto constitucional citado, que la liquidacin reclamada sea nula, pues ha sido
practicada por autoridad dentro de su competencia y en la forma prescrita por la
ley. (Considerando 2 y 3, sentencia de segunda instancia)
4. Adolece de objeto ilcito someterse en Chile a tribunal extranjero
Cabe recordar lo dispuesto en el artculo 1462 del Cdigo Civil, que imputa
ilicitud a todo lo que contraviene el derecho pblico chileno, como la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por nuestra ley, vicio de
objeto que apareca de manifiesto en el conocimiento de embarque y que los
jueces pudieron incluso anular de oficio, conforme lo dispone el artculo 1683 del
Cdigo recin citado. (Considerando 5)
ARTCULO 1463
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,
relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales
contenidas en el Ttulo De las asignaciones forzosas.
Artculos 1185, 1204, 1226 inciso final.
1. Simulacin para encubrir pacto de sucesin futura
Que las circunstancias que emanan de los medios de prueba reseados
precedentemente y apreciados en la forma que se indic, y reuniendo las
32
presunciones judiciales establecidas, los requisitos consignados en los artculos

426 del Cdigo de Procedimiento Civil y 1712 del Cdigo Civil, permiten a estos
sentenciadores concluir fundadamente que la intencin que inform a los
intervinientes en el acto de compraventa rolante de fs. 1 a 6 ha sido,
primeramente, el nimo de donar el bien inmueble sublite con el objeto de sustraer
un bien inmueble que iba a formar parte de la masa hereditaria a la muerte de don
Santiago Segundo Trivio Oyarzn.
Que establecido en autos el carcter autntico del contrato de donacin
celebrado por escritura pblica de fecha 25 de septiembre de 2001, se le hace
aplicable lo dispuesto en el artculo 1401 del Cdigo Civil, que dispone que: La
donacin entre vivos que no se insinuare, slo tendr efecto hasta el valor de dos
centavos, y ser nula en el exceso. (...) Que, en consecuencia, constituyendo el
trmite de insinuacin un requisito prescrito por la ley para la validez del contrato
de donacin, y faltando ste en el contrato de autos, procede que se declare la
nulidad absoluta del mismo en lo que exceda de dos centavos. (Considerandos
11 a 13)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 26/01/2007, Rol N 361-2006,
ARTCULO 1464
Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1. Concepto de enajenacin en sentido amplio
El concepto de "enajenacin" utilizado en esta disposicin ha de entenderse en
un sentido amplio, asumindolo en su acepcin ms omnmoda, esto es,
comprensiva de la transferencia del todo o parte del dominio, pero tambin de la
constitucin de derechos reales que limiten la propiedad.
Ha de entenderse que importan "enajenacin" no slo los actos de disposicin
propiamente dicha sino que, adems, aqullos que tienen por objeto constituir
gravmenes sobre el inmueble y, entre stos, el usufructo.
La circunstancia de que un juez se encuentre facultado para fijar como pensin
alimenticia un derecho de usufructo (ley N 14.908) slo significa que tiene la
atribucin legal para disponerlo, pero en caso alguno significa que esa especial
forma de constitucin quede al margen de las limitaciones impuestas por el
ordenamiento jurdico general, por el contrario, debe sujetarse a ellas, y
especficamente a las derivadas del artculo 1464 N 3 del Codigo Civil.
33

1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
1. Objeto ilcito en cosas embargadas por decreto judicial
Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto
judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor consiente en ello. Si estos
dos requisitos no constan, la compraventa forzada es nula de nulidad absoluta ya
que la disposicin del artculo 1464 no distingue entre la venta privada y la venta
forzada. Es lgico aplicar esta disposicin tanto en las ventas privadas como en
las forzadas que se realizan estando pendiente una prohibicin sobre la cosa
vendida. La jurisprudencia es uniforme en este sentido (Considerando 2,
sentencia de segunda instancia).
Corte de Apelaciones de Talca, 23/01/2008, Rol N 62287-2002,
2. Consentimiento para realizacin de subasta de objeto embargado
Acontece que dicha parte compareci personalmente al remate de la causa de
ahora e hizo una oferta, de modo que debe entenderse que hubo un
consentimiento tcito de parte suya para que la subasta se efectuara, caso en el
cual no hay vicio concurrente que anule el remate, ya que se ha cumplido con las
exigencias del artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil para validar la enajenacin
(Considerando 7).
34
3. Condiciones para poder enajenar cosas mencionadas en artculo 1464 del

Cdigo Civil
En contra de la jurisprudencia de la Corte Suprema, el tribunal de Alzada
postula que el artculo 1464 no prohbe enajenar las cosas embargadas por
decreto judicial, sino que somete esa enajenacin a un mero requisito habilitante,
a saber, que el juez lo autorice o que el acreedor consienta en ello. En suma, para
que concurra el objeto ilcito en la enajenacin de cosas embargadas por decreto
judicial, deber existir ese embargo al momento de la tradicin, siendo indiferente
que haya existido al momento de celebracin del contrato que le sirve de ttulo. La
Corte Suprema expresamente declara no compartir el razonamiento del fallo de
segunda instancia, no pudiendo, no obstante, anular dicha resolucin, por no
cumplir el escrito con los requisitos del artculo 772 del Cdigo de Procedimiento
Civil (Considerando 6 y 7).
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.
Artculos 334, 585, 819, 1105, 1461, 1578 N 2, 1661 inciso 2, 1682, 1810.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 296 inciso 2, 297, 453.
Decreto con fuerza de ley N 3, Ley General de Bancos, D.O. 19.12.1997:
artculo 106, inciso 2.
Ley N 18.892, General de Pesca y Acuicultura, D.O. 21.01.1992: artculo 69
inciso final.
Ley N 18.175, sobre Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculo 128, inciso final.
Ley N 20.243, sobre derechos morales y patrimoniales de los intrpretes de las
ejecuciones artsticas fijadas en formato audiovisual, D.O. 5.02.2008: artculo 3
inciso 1.
35
ARTCULO 1465
El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto
al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin
del dolo futuro no vale.
Artculos 12, 44, 2259, 2260, 2263.
1. Implicancia de carcter prohibitivo de norma artculo 1465
El artculo 1465 dice condonacin del dolo futuro no vale, se trata de una
disposicin prohibitiva y, en consecuencia, su sancin es la nulidad absoluta, la
sancin se produce por ser contraria a la buena fe que debe regir en materia
contractual, por lo que no procede que dos partes convengan que una de ellas
ser irresponsable de las obligaciones que el contrato le impone, no obstante
mediar culpa grave o dolo de ella o de terceros, por cuanto importara condonar
esa culpabilidad en forma previa, lo que est prohibido. (Considerando 6)
2. Infraccin a artculo 1465 produce nulidad absoluta
El artculo 1683 del Cdigo Civil establece que la nulidad absoluta puede y debe
ser declarada de oficio por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparezca de
manifiesto en el acto, atribucin que ejercer esta Corte, por lo palmario y evidente
del vicio, declarando nula la mencionada clusula que atribuye responsabilidad,
esto es, en cuanto indica que hasta la fecha del aviso inclusive o, en caso de no
darse ste, el usuario responder de todas las utilizaciones o compras que se
hagan con la tarjeta hurtada o robada, esto por adolecer de objeto ilcito en
los trminos del artculo 1465 del citado Cdigo. (Considerando 19)
ARTCULO 1466
Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos
de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las
leyes.
36

Cdigo Sanitario: artculo 152.
y fiscalizacin de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artculo 3, letra a).
1. Objeto ilcito en todo contrato prohibido por la ley
Que el despido de los siete trabajadores ya individualizados, en los
trminos indicados precedentemente, es nulo, de nulidad absoluta, por ilicitud del
objeto, pues se trata de un acto prohibido por la ley; debiendo retrotraerse las
cosas al estado anterior, en conformidad al efecto propios de esta sancin legal.
(Considerando 10)
ARTCULO 1467
No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilcita.
Artculos 1475 inciso 2, 1681, 1682, 1683, 1687, 1689, 1690.
37

1. Teora de la causa. Causa final
En cuanto a la concepcin de causa seguida en el derecho chileno, es dable
mencionar al respecto que la Corte Suprema ha rehusado a considerar los motivos
psicolgicos como causa. As, por ejemplo, en fallo de 10 de septiembre de 1924
(R.D.J. Tomo 24, segunda parte, seccin 1, p. 678) en su considerando 14, ha
declarado que "la causa de un contrato es el inters jurdico que induce a las
partes a contratar, inters que es distinto e independiente del mvil utilitario y
subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato".
Nosotros tambin creemos que se refiere a la causa final, porque si se tratara de
la causa impulsiva ningn acto habra sin causa, ya que las personas mentalmente
sanas siempre tienen un motivo individual y concreto para celebrar un acto
jurdico. En conclusin, para este Tribunal los motivos internos, psicolgicos, que
hayan llevado al demandado a celebrar los actos jurdicos cuestionados no
pueden considerarse "causa", en los trminos del Cdigo Civil. (Considerando 11,
sentencia de primera instancia)
Corte de Apelaciones de Temuco, 23/10/2007, Rol N 2241-2005,
2. Causa de ttulo de crdito
La naturaleza de ttulo de crdito que posee el cheque trae aparejada como
consecuencia que comparta las caractersticas que son connaturales a stos,
entre ellas, la abstraccin.
Ello no significa, como lo entiende el ejecutante, que tales documentos carezcan
de causa, sino que, nicamente, sta no requiere ser expresada (Considerando
7).
Corte de Apelaciones de Arica, 22/05/2009, Rol N 64-2009,
38
3. Causa en simulacin
La simulacin tiene causa, la causa simulandi, que consiste en el inters que
lleva a las partes a hacer un contrato simulado, el motivo que induce a dar
apariencia a un negocio jurdico que no existe o presentarlo en forma distinta a la
que corresponde, en otras palabras, es el porqu del engao (...) (Considerando
2, sentencia de reemplazo).
En la especie, concurre la causa ilcita, puesto que el motivo que indujo a las
partes a contratar simuladamente fue transferir gratuitamente bienes que
formaran parte de la herencia quedada al fallecimiento de la madre a una de sus
hijas, perjudicando a la otra. Corresponde, entonces, declarar la nulidad absoluta
del referido contrato. (Considerando 6 y 7, sentencia de reemplazo)
4. Causa en contrato con tarjeta de dbito
El artculo 1467 indica que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita,
entendindose por tal el motivo que induce al acto o contrato. Sin perjuicio de las
distintas teoras que dominan la causa, en los contratos de tarjeta de dbito y
mutuo, el titular de la tarjeta y mutuario siempre estar obligado a pagar o restituir
en razn que se le hizo una provisin o se le entreg una suma de dinero. La
obligacin de pagar o restituir responde a la entrega. (Considerando 8 sentencia
de primera instancia)
5. Causa en contrato bilateral
En los contratos bilaterales se persigue la utilidad de ambos
contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro. La causa de la obligacin
de una de las partes es la contraprestacin recproca de la otra. (Considerando 7)
6. Causa ilcita y buena costumbre
La afirmacin de si los hechos asentados en el proceso son o no contrarios a
las buenas costumbres, si bien constituye una calificacin y no el establecimiento
de un punto de hecho, no es una cuestin que quede entregada al control que
ejerce la Corte Suprema por la va del recurso de casacin en el fondo. Ello es as
39
porque el derecho no ha definido lo que debe entenderse por buenas costumbres,

por lo tanto, la calificacin que de determinados hechos se efecte, concluyndose
si son o no contrarios a ellas, no es una calificacin que se haga sobre la base de
normas jurdicas, esto es, del derecho positivo, y, en razn de lo dicho en los
prrafos precedentes, no puede quedar sujeta al control de la Corte Suprema.
Una vez establecido por los jueces de la instancia que determinados hechos
son o no contrarios a las buenas costumbres, la conclusin de si el contrato es o
no nulo absolutamente por ilicitud de la causa constituye una decisin susceptible
de ser controlada por la va de la casacin en el fondo, pues es la ley la que ha
sealado que si la causa es contraria a las buenas costumbres es ilcita y que el
contrato que adolece de causa ilcita es absolutamente nulo y, por ello, puede
cometerse error de derecho si la conclusin que obtienen los sentenciadores es
distinta de la que indica la ley. (Considerandos 4 y 5)
ARTCULO 1468
No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.
Artculos 1687, 2295, 2297.
ARTCULO 1469
Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las
clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad.
Artculos 11, 1073.
1. Causales de nulidad son establecidas por la ley, no corresponde a las partes
establecer causales de nulidad
La nulidad es una sancin que pertenece enteramente al dominio de la ley, es
una sancin legal, por lo tanto, cualesquiera que sean las partes, ellas se
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encuentran impedidas de establecer en un contrato motivos o causales de nulidad.

Tal conclusin es posible desprenderla de las normas generales del derecho; as
el artculo 1469 del Cdigo Civil establece que las partes no pueden renunciar a la
accin de nulidad. (Considerando 4)
TTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE

NATURALES
ARTCULO 1470
Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1470)
1. Concepto de pago voluntario
No existe tal voluntariedad en el pago, por cuanto ste se efectu en
circunstancias que el actor estaba apremiado por la accin ejecutiva deducida en
su contra y corra serio peligro que se le rematara el inmueble. El pago, ms que
voluntario fue forzado y el hecho que con posterioridad al pago entablara la
excepcin de prescripcin no le impide repetir lo pagado. (Considerando 6,
2. Diferencia entre falta de solemnidad y falta de consentimiento
De acuerdo con su N 3, para que se est en el supuesto de una obligacin
natural, deben faltar slo las solemnidades o alguna de ellas y no la firma de
cualquiera de las partes que comparecen al acto o contrato. As, la no
comparecencia de tres de los socios a la firma de la escritura de incorporacin,
convierte este acto en una mera informacin relativa a la finalidad de los pagos.
Slo la falta de solemnidades puede, en su caso, originar una obligacin natural,
y nunca un acto bilateral en que no se ha producido el consentimiento de las
41
partes que en l debieron intervenir y que no intervinieron. (Considerandos 19 y

20)
Corte Suprema, 30/01/1989, Rol: no se consigna, Cita online: CL/JUR/908/1989
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores
adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
1. Por prescripcin se extingue la accin para exigir cumplimiento de la obligacin,
pero no esta
Esta especie de prescripcin (extintiva) slo extingue la accin destinada a
compeler al deudor a cumplir la obligacin (artculo 1567 N 10 del Cdigo Civil)
mas no esta misma, que permanece subsistente como obligacin natural (artculo
1470) (Considerando 10).
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tena la libre administracin de sus bienes.
42

Artculos 99, 1447 inciso 2, 1468, 2260, 2296, 2297, 2358 condicin 3 y 2493.
ARTCULO 1471
La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente
obligado, no extingue la obligacin natural.
Artculo 2514.
ARTCULO 1472
Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros
para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
Artculos 1535, 2338, 2385, 2407.
TTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES

ARTCULO 1473
Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Artculos 1070, 738, 680, 1403, 1807, 1813, 2340, 2413, 102, 1192 y 1227.
1. Condicin y autonoma de la voluntad
Que en materia de condicin rige ampliamente el principio de la autonoma de la
voluntad de las partes que la establecieron. As se desprende de la circunstancia
de ser la condicin un elemento accidental del acto jurdico, que se agrega al
mismo por medio de clusulas especiales que las partes establecen, segn lo
indica el art. 1444 del Cdigo Civil. (Considerando 3)
43
ARTCULO 1474
La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no
acontezca.
Artculos 1475, 1476, 1538.
ARTCULO 1475
La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y
moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos
ininteligibles.
Artculos 1461 inciso final, 1480 inciso 3.
1. No puede establecerse como condicin un acto prohibido por la ley
La condicin resolutoria del contrato de permuta de las referidas acciones,
segn la cual las permutas de que da cuenta el instrumento quedarn sin efecto
por la sola circunstancia de que la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determine que las operaciones de permuta mencionadas son
improcedentes, es una condicin que no resulta lcita, por tratarse de un acto
prohibido por la ley, que carece, por tanto, de causa y objeto lcitos, conforme a lo
dispuesto en los artculos 1466 y 1467 del Cdigo Civil. Adems, se trata de una
condicin resolutoria calificada moralmente imposible por el artculo 1475 del
mismo cuerpo legal. (Considerando 7)
44
ARTCULO 1476
Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es
pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposicin.
Artculo 1474.
ARTCULO 1477
Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta
la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso.
Cdigo de Comercio: artculos 131 y 137.
1. Condicin casual
Las partes, de comn acuerdo, convinieron en fijar un plazo mximo de siete
das para que se celebrara la compraventa prometida, plazo que se deba contar a
partir del momento en que el Banco otorgara el alzamiento de los gravmenes y
prohibiciones que afectan al inmueble. Esto ltimo importa haber establecido una
condicin suspensiva y que adems es casual, de conformidad a lo sealado en
el artculo 1477 del Cdigo Civil, puesto que depende de la voluntad de un tercero.
(Considerando 3)
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/10/2000, Rol N 4682-2000,
ARTCULO 1478
Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,
valdr.
45

1. Anlisis condicin potestativa
De acuerdo al artculo 1477 y 1478 del Cdigo Civil, la condicin potestativa es
aquella que depende de la voluntad del acreedor o deudor. Esta condicin valdr
si es puramente potestativa de la voluntad del acreedor, pero ser nula en caso de
ser meramente potestativa de la voluntad del deudor. (Considerando 11)
En la especie, el contrato de promesa de compraventa celebrado por las partes
estatuy deberes mutuos, supeditando la exigibilidad de la obligacin de hacer a
una condicin suspensiva positiva e indeterminada la notificacin, por parte del
promitente vendedor, de la recepcin definitiva del conjunto habitacional en el que
se sita el inmueble y a un plazo extintivo o resolutorio determinado los diez
das hbiles siguientes al citado aviso. Esta notificacin, que las partes han
puesto de cargo del promitente vendedor, no queda entregada a su sola voluntad.
En efecto, la condicin fijada por las partes en el contrato de promesa se
construye sobre la base de un hecho compuesto, toda vez que la notificacin que
el promitente vendedor debe hacer al promitente comprador, comunicndole la
recepcin definitiva del inmueble, tiene por imprescindible presupuesto el que
dicha recepcin efectivamente se otorgue por parte del rgano municipal
respectivo, quedando de manifiesto que la mentada estipulacin envuelve una
condicin mixta, esto es, aquella que en parte depende de la voluntad del
acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Y como tal, resulta
vlida. (Considerandos 12, 13y 14)
2. Es nula condicin meramente potestativa que depende de la voluntad del
deudor
El artculo 1478 del Cdigo Civil dispone que son nulas las obligaciones
contradas bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga. Pero el inciso 2 agrega que si la condicin consiste en un
hecho voluntario de las partes, valdr. En autos, claramente se est en presencia
de un hecho voluntario y no del mero arbitrio de la demandada, por lo que es
vlido. (Considerando 8)
46

3. Interpretacin de la expresin "mera voluntad"
Que para interpretar la expresin "mera" del artculo 1478 del Cdigo Civil, nada
mejor que acudir al apoyo que nos ofrecen las 28 aplicaciones que de esa
expresin hace el Cdigo de Bello; sin contar las que hace del derivado
meramente en otros cuatro casos ms. As, segn el Cdigo, hay mera tenencia,
mera liberalidad, mera residencia, mera tolerancia del dueo, mero depositario,
mero depsito, mero transcurso del tiempo, etc. Como dice el Diccionario de la
Real Academia de la Lengua, admitiendo por su parte que es algo limitativo, que
restringe, que no alcanza a ms, nos seala que es un adjetivo que denota la
cualidad de algo puro, simple y que no tiene mezcla de otra cosa.
Que, por tanto, la mera voluntad de la persona que se obliga est formada slo
de voluntad de uno y nada ms que de dicha voluntad personalsima. Al
ordenamiento positivo eso le pareci poco e insuficiente, mejor aun, lo estim no
serio en el campo de la relacin jurdica de contrato y, consecuentemente, seal
el efecto de nulidad. (Considerandos 7 y 8)
ARTCULO 1479
La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue
un derecho.
Artculos 1071 inciso 1, 1078, 1489.
1. La condicin resolutoria puede revestir tres formas diversas en el contrato de
venta: a) la condicin resolutorio ordinaria, emanada de una convencin expresa
de las partes y que si se cumple opera de pleno derecho; b) la condicin
resolutoria tcita o subentendida en todo contrato bilateral para el caso de
inejecucin de alguna de las obligaciones de las partes; y c) la condicin
resolutoria tcita expresada en el contrato, denominada pacto comisorio, para el
caso de inejecucin de la obligacin de pagar el precio y cuyos efectos son
diferentes segn sea que lleve o no la frase ipso iure (considerando 3 de la
47
sentencia de la Corte de Apelaciones). El pacto comisorio no modifica la

naturaleza de la condicin resolutoria tcita a la que le deja subsistente todos sus
atributos. Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun as la ley
deja el contrato a la voluntad de una de las partes, ya que siempre concede a la
otra el derecho de pedir su cumplimiento y otorga al comprador la facultad de
pagar en un breve plazo. Resulta claro que si la condicin resolutoria se funda en
la infraccin a las obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el
contrato, no operar la resolucin sino en virtud de una sentencia que la
pronuncie. Habiendo quedado establecido el precio por la voluntad de las partes,
ello constituye una obligacin a que quedaron sometidos los compradores. Ahora
bien, reclamndose por el actor la falta de pago, corresponda a los compradores
demandados acreditar legalmente que esos valores haban sido enterados como
exiga el contrato, obligacin que en la especie no ha quedado acreditada en el
proceso y, por ello, se concluye que ha operado la condicin resolutoria
establecida expresamente en el contrato, debiendo declararse resuelto el contrato.
ARTCULO 1480
Si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por fallida.
A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de
cumplirlas son enteramente ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o
inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita.
Artculo 1482.
1. Caso en que condicin se encuentra fallida
En tal sentido debe anotarse que ser indeterminada aquella que no tiene plazo
ni poca prefijada para su cumplimiento y, en cambio, ser determinada si se
desconoce cundo ocurrir pero se encuentra anticipado cundo ha de estimarse
la condicin fallida, y esto ser si no se cumple en el plazo precisado.
48
En relacin con lo que se dice, esta Corte Suprema, en una sentencia de junio
de 1947, seal: "Para los efectos de determinar cundo las condiciones que
afectan a un acto jurdico deben tenerse por fallidas, procede hacer una divisin
de stas en determinadas e indeterminadas, segn la poca en que pueden
cumplirse, correspondiendo a las primeras precisamente aquellas en que se fija
una poca para el cumplimiento del hecho futuro e incierto que constituye la
modalidad; siendo indeterminadas aquellas en que, para el cumplimiento del
hecho incierto, no hay fijacin de plazo en el futuro, pudiendo ser cualquier
momento. Pero esto no quiere decir que, por indeterminada que sea la condicin,
no contenga un tope legal, cual es el plazo de prescripcin de quince aos (en ese
entonces) dentro del cual puede cumplirse vlidamente toda condicin de carcter
indeterminado". (RDJ., Tomo 44, secc. 1, p. 591). (Considerando 27)
Corte Suprema 30/07/2012, Rol N 2675-2012, Cita online: CL/JUR/3252/2012
ARTCULO 1481
La regla del artculo precedente inciso 1 se aplica aun a las disposiciones
testamentarias. As, cuando la condicin es un hecho que depende de la voluntad
del asignatario, y de la voluntad de otra persona, y deja de cumplirse por algn
accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya voluntad
depende no puede o no quiere cumplirla, se tendr por fallida, sin embargo de que
el asignatario haya estado por su parte dispuesto a cumplirla.
Con todo, si la persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos
para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya
voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por
cumplida.
Artculos 1480 inciso 1, y 1077.
1. Teora de los actos propios
(...) Conforme se ha sealado por este tribunal, a nadie le es lcito hacer valer
un derecho civil o procesal en contradiccin con su anterior conducta jurdica
(sentencias Excma. Corte Suprema Rol N 4689-05, 2349-05, 127-05, 3437-04,
entre otras). Esta doctrina, conocida como de los actos propios, ha sido recogida
en diversas disposiciones de nuestro Cdigo Civil, como los artculos 1683, 1481,
1546 y, en su forma de expresin conocida como buena fe, informa en carcter de
principio general todo el referido cuerpo de leyes. (...) De esta manera, los actos
propios encuadran el derecho de los litigantes, de forma que no puedan pretender
que cuando han reclamado o negado la aplicacin de una determinada regla en
49
beneficio propio, puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada

precedentemente, con perjuicio de los derechos de su contraparte. (Considerando
13)
ARTCULO 1482
Se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en
ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado.
Artculo 1474.
1. Situacin por la cual se tiene por fallida la condicin
(...) en el contrato de promesa de compraventa sub lite se pact por las partes
una condicin positiva e indeterminada, esto es, sin fijar plazo o tiempo para la
suscripcin del contrato definitivo, la cual consista en el alzamiento de los
gravmenes que afectaban el inmueble prometido vender, hecho del cual penda
el cumplimiento de la referida condicin, y por ende, la exigibilidad de la obligacin
de promitente vendedor de extender la correspondiente escritura definitiva de
compraventa, situacin que a la luz de lo dispuesto en el artculo 1482 del Cdigo
Civil, era procedente en virtud del principio de la autonoma de la voluntad de los
contratantes, teniendo para ello en especial consideracin, adems, que la aludida
norma legal no establece ningn plazo determinado, que expirado, deba ser
interpretado como causal de que la condicin pactada ha fallado. (Considerando
6)
2. Si falla condicin en promesa, no existe la obligacin de celebrar contrato
prometido
50
No se halla legalmente acreditado el cumplimiento de la condicin en forma

previa ni en forma posterior a la extincin del plazo determinado para celebrar
el contrato prometido, razn por la cual corresponde tener por fallida aquella
primera condicin, y como consecuencia de ello, inexistente la obligacin de
celebrar el contrato de promesa de compraventa definitivo cuyo cumplimiento
forzado se ha demandado en autos. (...) no resulta jurdicamente procedente
condenar al cumplimiento forzado de una obligacin inexistente, sin perjuicio,
desde luego, de otros derechos que puedan corresponderle. (Considerandos 4 y
5)
ARTCULO 1483
La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es
el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una
persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin,
si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa.
Artculo 1560.
1. Forma de cumplir condicin
Debe tenerse en consideracin, adems, lo que establece el artculo 1483 del
mismo Cdigo, en el sentido que la condicin debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo fuese, presumindose que el modo
ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes. (Considerando 3,
sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1484
Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
51

ARTCULO 1485
No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada
la condicin totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva,
podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Artculo 2295.
1. Slo se puede exigir el cumplimiento de la obligacin condicional si la condicin
se verifica
Esto ltimo importa haber establecido una condicin suspensiva (...) En esta
situacin, y no habindose acreditado el cumplimiento de la condicin
mencionada, la que es el punto de partida de la iniciacin del plazo de siete das
antes aludido, debe estimarse que an no ha llegado la poca fijada para el
cumplimiento de la obligacin de proceder a la celebracin del contrato prometido,
contenida en la convencin modificatoria del contrato de promesa de compraventa
materia de la litis. (Considerando 3)
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/10/2000, Rol N 23656,
ARTCULO 1486
Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al
precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en
que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que
haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su
deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que
el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor
podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems
de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
52
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su

naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
Artculos 44, 1670.
ARTCULO 1487
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido
bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor
exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser
obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere.
Artculo 1479.
1. Si ninguna de las partes cumple con su obligacin el contrato debe mirarse
como no celebrado
En el caso de autos, el vendedor no cumpli con su obligacin de entregar la
cosa vendida, lo que produce como su consecuencia que el contrato de
compraventa deba considerarse como no celebrado, siendo as procedentes las
acciones restitutorias y, por consiguiente, que el precio pagado por la demandante
en esta compraventa regrese a su patrimonio. (Considerando 4)
ARTCULO 1488
Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
Artculos 537, 645, 647, 1479, 1875.
ARTCULO 1489
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
53
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el

cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Artculos 1439, 1479, 1545, 1552, 1556, 1826 inciso 2 y 1873.
Ley N 19.281, sobre Arrendamiento de Viviendas con Promesa de
Compraventa, D.O. 15.12.1993: artculo 34 inciso final.
Ley N 19.401, modifica la ley N 19.281, sobre Arrendamiento de Viviendas
con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artculo nico N 50.
1. Relacin condicin resolutoria tcita y forma de exigir cumplimiento obligacin
de hacer contemplada en artculo 1553Cdigo Civil
Que, adems, la recurrente cimenta la lesin al referido artculo 1489 en un
enlace forzoso que habra de existir entre la accin resolutoria en autos de
terminacin y la indemnizacin de perjuicios referidas ambas al mismo contrato,
habida cuenta que esta accin reparatoria es compensatoria y accesoria de la de
terminacin del contrato, de manera tal que no podra ejercrsela sino
conjuntamente con esta ltima.
El tema planteado se conecta con la eventual autonoma de la indemnizacin
compensatoria por incumplimiento de un contrato bilateral, que la doctrina y
jurisprudencia tradicionales desestiman, invocando el tenor literal del inciso
segundo del artculo 1489 en mencin.
Sin embargo, una nueva interpretacin que esta Corte ha venido amparando
otorga al contratante cumplidor el derecho a demandar indistintamente, en caso de
incumplimiento de un contrato bilateral, el cumplimiento forzado, la resolucin o la
indemnizacin de perjuicios; para lo cual, se aborda el sentido y alcance
del artculo 1489 del Cdigo Civil a la luz de su contexto, vinculndolo a otras
normas del mismo cuerpo legal, especialmente las relacionadas con el
incumplimiento de las obligaciones de hacer y de no hacer;
Que en el caso de autos, las obligaciones que la demandante acusa
desacatadas por parte de la arrendataria demandada y recurrente son de hacer:
conservar y restituir el bien arrendado en el mismo estado en que fue recibido. Por
ende, se las debe relacionar con el artculo 1553 del cuerpo de normas en
mencin, que faculta al acreedor para pedir, cuando el deudor se constituya en
mora, "cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1: Que se apremie al
54
deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2: Que se le autorice a l mismo

para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3: Que el deudor le
indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato".
La discordancia normativa entre el artculo 1489, que no prev en forma
expresa la posibilidad de escoger entre la resolucin o el cumplimiento y la
indemnizacin de perjuicios, y el artculo 1553, que s autoriza para impetrar la
reparacin ante la inejecucin del deudor, sin exigir como requisito previo que el
acreedor demande la resolucin o cumplimiento forzado del contrato, debe
resolverse por aplicacin del principio de especialidad, a favor de la ltima de
estas disposiciones.
Al respecto, esta Corte ha dicho: "el acreedor puede solicitar la indemnizacin
compensatoria aun cuando fuere posible el cumplimiento forzado por naturaleza,
ya que el precepto en estudio lo deja a su opcin. En efecto, la frase de que se
sirve la norma cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya da claramente
a entender que la indemnizacin de perjuicios es concebible como solicitud
autnoma, sin necesidad de ir aparejada a la peticin de cumplimiento o de
resolucin del contrato de que esa obligacin de hacer incumplida eman"
(N 6042-2005, "Transportes Aeropuerto Express Ltda. con Ladeco S.A".);
Que, corolario de lo expresado, es que la accin indemnizatoria intentada por la
demandante en el primer otros de su demanda no se encontraba
indisolublemente anexada a una accin de terminacin (resolucin) del contrato de
arrendamiento, porque una interpretacin del contexto en el que se inserta la regla
del artculo 1489, en su relacin con el artculo 1553, ambos del Cdigo de Bello,
permite colegir que el contratante cumplidor estaba en situacin de impetrar la
accin de resarcimiento de los perjuicios, con autonoma de cualquiera otra
peticin. Esta es la inteligencia que conviene a esta aparente colisin de normas,
que corresponde resolver mediante el artculo 22 del mismo ordenamiento. As lo
ha definido esta Corte al resolver en los citados autos N 60422005, con fecha
16 de agosto de 2007 y en causa N 192-2010, de 6 de diciembre de 2011.
(Considerandos 16 a 18)
2. Posibilidad de reclamar indemnizacin de perjuicios sin resolucin
Una vez establecido que efectivamente ha existido un incumplimiento del
contrato, corresponde determinar si la actora ha podido ejercer la accin
indemnizatoria, como lo ha hecho, prescindiendo de lo que disponen los artculos
1489 y 1826 del Cdigo Civil, que parecen indicar que tal accin no es autnoma,
sino que debe siempre ir acompaada sea de la peticin de resolucin contractual
o bien de la exigencia de cumplimiento del contrato. Como ya lo ha resuelto esta
Corte en otras oportunidades, y siguiendo una moderna tendencia doctrinal (rol
N 3341-012), se estima que, en este caso, la demandante ha podido plantear su
demanda de responsabilidad civil contractual, sin asociarla a la resolucin del
55
contrato, pues, la entrega material de los rodillos est cumplida y parte de ellos
fueron cortados.
Que, en todo caso, una demanda de daos y perjuicios en los trminos que se
han descrito, debe ser considerada como parte de lo que el vendedor debe
en "cumplimiento del contrato", de acuerdo con los trminos del artculo
1489 del Cdigo Civil. En efecto, conforme con el artculo 1591, "el pago total de la
deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban". Dado que
en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas de un incumplimiento
contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la cosa vendida, debe
entenderse que el deudor est ejerciendo una accin de cumplimiento contractual,
para ser debidamente pagado por el deudor, aunque la accin est reducida a las
indemnizaciones que el actor estima que la sociedad demandada le adeuda por
incumplimiento del contrato. (Considerandos 9 y 10 sentencia de reemplazo)
Corte Suprema, 21/10/2012, Rol N 3325-2012; Cita online: CL/JUR/2412/2012
3. Acreedor puede enervar accin resolutoria oponiendo excepcin de pago.
En nuestra legislacin, el acreedor tiene que demandar la resolucin por medio
de la accin resolutoria, y como ello no se produce mientras no es declarada, el
deudor puede pagar la obligacin impidiendo la resolucin hasta el momento en
que se dicte la sentencia respectiva. De acuerdo al artculo 310 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la excepcin perentoria de pago de la deuda que se funde en
antecedente escrito puede oponerse hasta la citacin para or sentencia en
primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Hasta ese
momento el deudor puede pagar. En otros trminos, el demandado tiene la
posibilidad de enervar la accin resolutoria ejecutando la obligacin cuyo
incumplimiento motiv la demanda incoada en su contra, siempre que lo haga
dentro de los tiempos que prescribe para ello el artculo 310 del Cdigo de
Procedimiento Civil. (Considerando 5)
4. Condicin resolutoria tcita
El artculo 1489 del Cdigo Civil envuelve una regla que rige exclusivamente la
situacin que se produce en los contratos bilaterales cuando una de las partes ha
cumplido o est llana a cumplir el contrato y la otra se niega a hacerlo, ya que as
lo expresa de un modo inequvoco el inciso primero, al disponer que en los
56
contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno

de los contratantes lo pactado y el inciso segundo corrobora este sentido
otorgando al otro contratante el derecho alternativo de pedir la resolucin o el
cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios, sancin sta que sera
absolutamente antijurdica y, por lo mismo, fuera de la razn, si se estimare que la
ley la acuerda a favor del otro contratante que tampoco hubiera cumplido con sus
obligaciones. Confirman esta interpretacin los fundamentos racionales de
equidad y justicia que inspiran esa disposicin que no son otros que presumir que
en los contratos bilaterales cada una de las partes consiente en obligarse a
condicin que la otra se obligue, a su vez, para con ella, o sea, la reciprocidad de
las obligaciones acarrea, necesariamente, la de las prestaciones. (Considerando
6 y 7, sentencia de reemplazo)
5. Efecto condicin resolutoria tcita en contratos de tracto sucesivo
El incumplimiento contractual en que ha incurrido la arrendataria ha
hecho operar, en virtud de lo dispuesto en el artculo 1489 del Cdigo Civil, la
condicin resolutoria envuelta tcitamente en todo contrato bilateral, que en el
caso del arrendamiento, por su especial naturaleza de contrato de tracto sucesivo,
opera como causal de trmino o expiracin del mismo y no, en estricto rigor, de
resolucin.
Pues bien, el hecho de haber estipulado las partes un pacto comisorio no puede
ser obstculo, como se afirma en el recurso, para el ejercicio de la accin
resolutoria que emana de la condicin resolutoria tcita y al haberse verificado el
hecho de que penda tal condicin, segn se tuvo por acreditado por los Jueces de
la instancia, debi la sentencia haber declarado el trmino del arrendamiento y,
consecuencialmente, condenar al pago de las rentas insolutas. (Considerando 8)
6. Diferencia cumplimiento forzado de obligacin y resolucin de contrato
57
La resolucin del contrato que el acreedor puede pedir es el efecto, como

se dijo, de verificarse el hecho de que pende la condicin resolutoria tcita que
segn el artculo 1489 va envuelta en los contratos bilaterales y, por su parte, la
ejecucin forzada o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligacin. Ambas
alternativas que la ley confiere al contratante diligente son derechos principales,
que se complementan con un derecho secundario, cual es obtener la
indemnizacin de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daos
que le haya causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligacin o la
simple demora en el cumplimiento. En el primer caso, la indemnizacin se
denomina compensatoria; en el segundo, moratoria (Considerando 7).
7. Incumplimiento de obligacin accesoria no da lugar a resolucin de contrato
Que la clusula en cuestin contiene un compromiso ajeno a las obligaciones
propias de la naturaleza del contrato de compraventa que nos preocupa que no lo
condiciona al cumplimiento de ella, por lo que no deja de ser un simple enunciado
totalmente independiente, de redaccin no precisa y ambigua. No es clusula
esencial del contrato y debe tenerse presente al respecto que las partes
contratantes de autos slo se obligan a dar una cosa y la otra a pagar el precio,
requisitos que s son esenciales del contrato de compraventa y que se cumplieron.
Que de este modo no puede pedirse la resolucin del contrato por incumplimiento
de obligaciones accesorias no condicionantes de escasa entidad, si se han
cumplido las obligaciones principales. As se desprende de la interpretacin
del artculo 1489 del Cdigo Civil. (Considerando 4 y 5)
ARTCULO 1490
Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe.
Artculos 378, 889 y siguientes, 1094, 1232, 1276, 1305, 1479, 2201, 2302 y 2303.
58
ARTCULO 1491
Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
1. Condicin resolutoria cumplida no produce accin contra tercer poseedor
de buena fe
La condicin resolutoria cumplida no produce accin contra terceros
poseedores de buena fe, y las enajenaciones o gravmenes realizados respecto
de la cosa objeto de la condicin slo podrn resolverse cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
(Considerando 13)
ARTCULO 1492
El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional
y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo
sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones
entre vivos.
El acreedor podr impetrar
conservativas necesarias.
durante
dicho
intervalo
las
providencias

Artculos 761, 1078 y 2427.
59
ARTCULO 1493
Las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones
testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que
no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes.
Artculo 13.
TTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO

Artculos 48, 49 y 50.
ARTCULO 1494
El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede
ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar
plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido
en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.
Artculos 378 inciso 2, 904, 1094, 1232, 1276, 1305, 1530, 1566, 1792-21 inciso
2, 2201, 2291 inciso 2.
1. Obligacin sujeta a plazo
Resulta que la obligacin de que se trata tena establecido un plazo para su
cumplimiento, esto es el 31 de marzo de 2002. Luego, era una obligacin a plazo.
60
El deudor se comprometi, adems, que si se daban ciertas circunstancias, la

exigibilidad de la obligacin sera anticipada "cuando se inicien las obras de una
edificacin o tenga fondos", pero ello no implica que la obligacin haya dejado de
tener un plazo final para su cumplimiento. (Considerando 10)
2. Obligacin sujeta a plazo tcito
El "plazo tcito" a que se refiere esta disposicin no es ms que el
indispensable para cumplir con la obligacin, y, por tanto, difiere ntidamente del
"plazo prudencial" a que pueda referirse un contrato. (Considerando 10)
ARTCULO 1495
Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
Artculos 1083, 1084 inciso 2, 1085 inciso 1, 1086.
ARTCULO 1496
El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1. Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de
liquidacin, o se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor
en un procedimiento concursal de reorganizacin;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr
reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.
Artculos 44, 46, 1826, 2348 N 2 y 2427.
61

Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculo 67.
ARTCULO 1497
El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o
las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el artculo 2204.
Artculos 12 y 2204.
Ley N 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artculo 15.
Ley N 18.010, sobre operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero,
D.O. 27.06.1981: artculos 10 y 30.
1. Prescripcin comienza a correr en obligacin sujeta a plazo cuando obligacin
es exigible
Tratndose de obligaciones a plazo en general, la prescripcin empieza a correr
en favor del deudor desde que la obligacin pasa a ser exigible y ello ocurre
cuando se produce cualquiera de las situaciones antes sealadas que acarrean la
extincin del plazo: su vencimiento, su caducidad o su renuncia (Considerando1).
ARTCULO 1498
Lo dicho en el Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da,
se aplica a las convenciones.
62

Artculos 1080 a 1088.
TTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

Cdigo de Comercio: artculo 143, N 6.
ARTCULO 1499
Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal
manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras.
Artculos 1507, 1807 inciso 3.
1. Caractersticas obligacin alternativa
En la obligacin alternativa se deben todas las prestaciones, si bien el pago de
solo una libera al deudor. Este principio, que constituye el carcter central de una
obligacin alternativa, vena fijado desde la jurisprudencia clsica romana, y se
haba recibido en nuestro derecho de Partidas, cuyo glosador, Gregorio Lpez, lo
explicaba de este modo: Utraque tamen res in promissione alternativa est in
obligatione, licet una sit in solutione ("En la promesa alternativa estn ambas
cosas en la obligacin, aunque una en el pago"). Sin apartarse de esta lnea la
jurisprudencia ha, por ejemplo, reafirmado que: "Textualmente, dice nuestro
Cdigo Civil en su artculo 1499: 'obligacin alternativa es aquella por la cual se
deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas exonera la
ejecucin de las otras'". Hay entonces obligacin alternativa llamada tambin
disyuntiva cuando la obligacin tiene por objeto dos o ms prestaciones y se
extingue cuando el deudor cumple una sola de ellas". (Considerando 2)
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 27/12/2006, Rol N 970-2006,
63
ARTCULO 1500
Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte
parte de una y parte de otra.
La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
ARTCULO 1501
Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar
determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le
deben.
ARTCULO 1502
Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de
las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente
se le deben perece por culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el
precio de esta cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes.
Artculo 44.
ARTCULO 1503
Si una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la
obligacin o llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras; y si
una sola resta, el deudor es obligado a ella.
Artculo 1445.
ARTCULO 1504
Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligacin alternativa, sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin.
64
Si con culpa del deudor, estar obligado al precio de cualquiera de las cosas
que elija, cuando la eleccin es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el
acreedor elija, cuando es del acreedor la eleccin.
Artculos 44, 1670 a 1680.
TTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS

ARTCULO 1505
Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se
designa.
ARTCULO 1506
En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa
que aquella a que el deudor es directamente obligado, y si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa alguna.
Artculos 44, 1670 a 1680.
ARTCULO 1507
En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por
alternativa.
65
TTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GNERO

ARTCULO 1508
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o gnero determinado.
Artculo 1461, inciso 2.
ARTCULO 1509
En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente
ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo
del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Artculos 1111, 1114 y 1115.
ARTCULO 1510
La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor
no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan
otras para el cumplimiento de lo que debe.
TTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS

ARTCULO 1511
En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la
obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
66
obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores,

en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a
cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no
la establece la ley.
Artculos 419, 927, 1281, 1098 inciso final, 1354, 1525, 2189, 2317, 2367 inciso 1.
Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores,
D.O. 7.03.1997: artculo 21 inciso 3.
1. Efectos solidaridad. Sentencia a favor o en contra de deudor solidario afecta al
resto
Se debe distinguir entre la eficacia del fallo y la autoridad de cosa juzgada. Por
tratarse la obligacin in solidum de una relacin jurdica de sujeto mltiple, lo
decidido respecto de unos va a alcanzar a los otros, no ya como cosa juzgada sino
por eficacia del fallo. Entonces, la sentencia afecta tanto al acreedor o codeudor
que intervino en el juicio como a los dems, con la diferencia que respecto del que
fue parte concurre la cosa juzgada y la eficacia del fallo, siendo entonces lo
decidido irrevocable a su respecto, mientras que para los que no fueron
emplazados en el juicio va a operar slo la eficacia del fallo, y para ellos lo
decidido en lo civil no revestir el carcter de irrevocable y podrn, en
consecuencia, discutir la decisin si experimentan un perjuicio jurdico proveniente
de ella. (Considerandos 11 y 12)
2. Solidaridad por cuasidelito
La solidaridad, cuando un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms
personas, no puede aplicarse si una de las responsables civiles es una persona
67
jurdica (Considerando 4). Sin embargo, al tener participacin una persona por
cuyo actuar es responsable la persona jurdica, debe sta responder al menos en
forma conjunta. (Consideracion 7)
3. Fuentes de solidaridad
La solidaridad es una modalidad especial de las obligaciones impuestas por la
convencin, la ley o el testamento. As se seala en el artculo 1511 del Cdigo
Civil. La regla general est constituida por las llamadas obligaciones simplemente
conjuntas. (Considerando 5)
Corte Suprema, 11/10/1990, Rol N 12473,
4. No puede pactarse solidaridad si no existe una obligacin
Al hablar el artculo 1511 del Cdigo Civil de una obligacin divisible, est
refirindose a que se puede constituir la garanta solidaria cuando existe el objeto,
es decir, la obligacin y, consecuencialmente, no puede una persona constituirse
68
codeudor solidario de otra sin que exista obligacin, al menos una, pero ello, la
constitucin de lo que los tratadistas llaman caucin indefinida, y que se da
cuando no se determinan las obligaciones que el garante toma a su cargo, sino
que simplemente se declara que cauciona las que ha contrado el deudor principal,
obligndose as de una manera general amplia; esta caucin indefinida no est
prohibida por la ley, salvo el caso que se caiga en la sancin del artculo
1461 del Cdigo Civil. (Considerando 4)
ARTCULO 1512
La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente
respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros.
Artculos 1089, 1473, 1494.
1. Concepto de unidad de prestacin en obligacin solidaria
La solidaridad supone, necesariamente, que la cosa debida sea divisible por
naturaleza, pudiendo asignarse a cada sujeto que interviene una parte o cuota de
la obligacin, sin embargo de lo cual la solidaridad hace posible que se exija a
cada uno de los deudores indistintamente la totalidad de la cosa debida. La unidad
de prestacin, segn dispone el artculo 1512, significa que "la cosa que se deba
solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma". Por ltimo, que
exista una pluralidad de vnculos significa que surgen tantos lazos obligacionales
como sean las partes que intervienen en la relacin, de lo cual se sigue que una
misma cosa puede deberse de diversos modos, como lo consigna el artculo 1512.
(Considerando 5)
69
ARTCULO 1513
El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que
elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deber
hacer el pago al demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre
el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con
respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de
stos no haya demandado ya al deudor.
Artculos 1518, 1567 inciso 2 Ns. 2, 4 y 5, 1576, 1628, 1652, 1655, 1668, inciso
2.
ARTCULO 1514
El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente,
o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el
beneficio de divisin.
1. Cada deudor puede oponer las excepciones correspondientes a la naturaleza
de la obligacin y las personales que correspondan
La solidaridad permite al acreedor dirigirse contra cualquier codeudor, sin que
puedan oponrsele otras excepciones que las que resulten de la naturaleza de la
obligacin o de la calidad personal del deudor demandado. Sin embargo, el
derecho del acreedor de una obligacin solidaria para exigir a su arbitrio el
cumplimiento de ella a todos los deudores conjuntamente o a cualquiera de ellos,
slo autoriza al acreedor para hacer efectivo el monto total de la obligacin
solidaria sobre los bienes de aquel o aquellos respecto de quienes se ha exigido
judicialmente el cumplimiento de la obligacin, pero no sobre los bienes de los
deudores solidarios que no han sido requeridos para el pago. En efecto, la
solidaridad, por s misma, no puede privar a los dems deudores del derecho de
hacer valer las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin y
tambin las personales que puedan tener contra el acreedor. (Considerandos 8 y
9)
70

ARTCULO 1515
La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios,
no extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que
hubiere sido satisfecha por el demandado.
1. Responsabilidad solidaria de propietario primer vendedor respecto de defecto
en edificacin que enajena
Que de lo expuesto en los basamentos que anteceden es posible concluir que el
propietario primer vendedor responde, y por lo mismo est llamado a satisfacer, de
todo dao y perjuicio derivado de fallas o defectos en la edificacin que enajen,
exigiendo el legislador que su causa se encuentre en las actividades previas,
coetneas y posteriores a su construccin, al abarcar el proyecto, la construccin
en sus aspectos fundacionales, estructuras y terminaciones, como, adems, las
obras posteriores, que se realizan luego de su terminacin, pero que se ejecutan
bajo su direccin. Es as que son de su cargo las fallas procedentes del incorrecto
actuar profesional del proyectista y de las obligaciones impuestas al constructor
por la legislacin especial y general, relativas a la ejecucin de la construccin y
urbanizacin, incluyendo las obras ejecutadas por subcontratistas y que tengan su
origen en el uso de materiales o insumos defectuosos. Esta responsabilidad
integral es la que el legislador determina, en sntesis, expresando que el
constructor primer vendedor responde de todos los daos y perjuicios que deriven
de todo el procedimiento que lleva a concretar la edificacin. Es por ello que es el
propietario primer vendedor quien realiza un acabado estudio y luego propone un
proyecto concreto a la autoridad, con especificaciones tcnicas e incluso
supervisiones y revisiones, en su caso.
De las obligaciones indicadas el primer vendedor no puede excusarse, como
tampoco pedir su divisin, pues est llamado directa y principalmente a satisfacer
los daos y perjuicios. Se encuentra as en la necesidad jurdica de responder a
las pretensiones que se formulen en tal sentido, como de reparar los perjuicios
que se hayan irrogado a los adquirentes de las edificaciones.
Como contrapartida de esta obligacin inexcusable, la legislacin le dota de una
accin de reembolso en contra de quien origin el dao, especialmente en contra
del proyectista y del constructor, segn corresponda.
71
Esta obligacin directa es la que debe ser ponderada conforme a sus

elementos, para determinar su naturaleza, segn la teora general de las
obligaciones, puesto que es el ttulo al cual responde el propietario primer
vendedor y que funda la exigibilidad de la reparacin del total de los daos y
perjuicios ocasionados, no obstante que provengan de otras personas igualmente
obligadas con motivo de la elaboracin del proyecto, ejecucin de la construccin
en sus distintas etapas e, incluso, las realizadas despus de concluida la
edificacin que se cumplen bajo su mandato y direccin. (Considerando 17)
ARTCULO 1516
El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la solidaridad respecto de
uno de los deudores solidarios o respecto de todos.
La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o
reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresndolo as en la
demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la
reserva general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor
contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta
por el deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el
acreedor consiente en la divisin de la deuda.
Artculos 12, 2355, 2381 y 2529.
ARTCULO 1517
La renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica se limita
a los pagos devengados, y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo
expresa.
Artculo 12.
72
ARTCULO 1518
Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no
podr despus ejercer la accin que se le concede por el artculo 1514, sino con
rebaja de la cuota que corresponda al primero en la deuda.
ARTCULO 1519
La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios,
liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente
constituida.
Artculo 1645.
1. Novacin entre acreedor y deudor solidario libera a todos los deudores
solidarios
La novacin es un medio de extinguir las obligaciones que se produce por
la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda, por tanto,
extinguida. Conforme al artculo 1645 del Cdigo Civil, la novacin liberta a los
codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella. En el mismo
sentido el artculo 1519 expresa que la novacin entre el acreedor y cualquiera de
los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la
obligacin nuevamente constituida. (Considerando 5)
ARTCULO 1520
El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las
excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin, y adems todas las
personales suyas.
Pero no puede oponer por va de compensacin el crdito de un codeudor
solidario contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su
derecho.
73

Artculo 1657.
1. Deudores solidarios pueden oponer excepciones provenientes de la naturaleza
de la obligacin y las personales
En efecto, la solidaridad, por s misma, no puede privar a los dems deudores
del derecho de hacer valer las excepciones que resulten de la naturaleza de la
obligacin y tambin las personales que puedan tener contra el acreedor.
(Considerando 9)
2. Codeudor solidario y clusula de aceleracin
A un fiador y codeudor solidario del deudor le est vedado esgrimir una
clusula de aceleracin a objeto de alegar una prescripcin por va indirecta, ya
que convenios tales como un pagar son de carcter personal del deudor.
(Considerando 8)
ARTCULO 1521
Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los
codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere
lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor
culpable o moroso.
Artculos 1526 N 3, 1533 inciso 2, 1670.
ARTCULO 1522
El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna
solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern stos
74
responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspondan en la

deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad.
Artculos 1610 N 3, 1355 y 1363.
1. Pendiente el pago de la obligacin codeudor solidario sin inters no tiene accin
en contra de los otros codeudores solidarios
La subrogacin en favor del codeudor solidario tiene lugar en los trminos que
seala el artculo 1522 del Cdigo Civil y ser, en definitiva, el inters delos
codeudores en el negocio causal lo que determinar la pertinencia de dicha
subrogacin legal. Encontrndose pendiente el pago de la obligacin, el codeudor
solidario no interesado carece de cualquier accin personal para exigir prestacin
alguna al deudor interesado, ya que su garanta no se ha hecho efectiva, de modo
que est sujeta a una triple condicin: en primer trmino, que no se pague el
crdito por el deudor interesado o una proporcin del mismo; en segundo lugar,
que se le requiera el pago de la deuda y, por ltimo, que solucione, a lo menos en
parte, la obligacin caucionada.
Producidos estos eventos, el deudor no interesado que pag, tendr derecho
a repetir, por el total de lo pagado y slo en contra de los deudores interesados,
esto en atencin a que el artculo 1522 del Cdigo Civil, en su inciso segundo, lo
considera fiador y, precisamente cuando paga y no antes, adems, la ley lo
subroga en los derechos del acreedor. (Considerandos 9 y 10)
ARTCULO 1523
Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos,
obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de
aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria.
75
TTULO X DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

ARTCULO 1524
La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer
construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
Artculos 751 inciso 1, 1317, inciso final.
1. Obligacin de empleador de proteger a trabajador es obligacin de hacer
indivisible
Que es verdad, tambin, que estamos ante una obligacin de hacer indivisible,
conforme a lo preceptuado por el artculo 1524 del Cdigo Civil, y que conforme al
artculo 1527 del mismo Cuerpo Legal, cada deudor est, en esa hiptesis,
obligado a satisfacerla en el todo. Es ste el caso aqu, porque la obligacin de
adoptar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de los
trabajadores es indivisible, ya que su objeto no es susceptible de divisin fsica,
intelectual ni de cuota, por lo mismo que se trata de adoptar todas las medidas
necesarias, y que ellas sean eficaces para resguardar la integridad del trabajador.
No podan las demandadas repartirse la carga, porque no basta, para que cada
cual cumpla lo suyo, que se aporte una cuota de seguridad por cada una, sino que
ambas estn obligadas al total. Los demandados, en este caso, han contrado
unidamente la obligacin indivisible, desde que ambos se han colocado en el
supuesto de hacer trabajar al actor en el sitio en que lo haca y en las condiciones
que all se daban. Uno como empleador directo y el otro, como dueo de la obra.
El supuesto del artculo 1527 citado, est completo. (Considerando 8)
Corte de Apelaciones de Rancagua, 16/04/2012, Rol N 1-2012,
ARTCULO 1525
El ser solidaria una obligacin no le da el carcter de indivisible.
76

Artculo 1511.
ARTCULO 1526
Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago
de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores.
Exceptanse los casos siguientes:
1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores
que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan
sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que
lo posee es obligado a entregarlo.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.
4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la
particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de
pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese
hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr
ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o
a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no
podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l
mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
77
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su accin.
6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores,
deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos stos.
Artculos 1358, 1359, 1360, 1511, 2396, 2405 y 2408.
1. La obligacin simplemente conjunta es la regla general en obligaciones con
pluralidad de sujetos
Los artculos 1511 y 1526 disponen que, a menos que la ley, el testamento o la
convencin dispongan lo contrario, en las obligaciones divisibles cada uno de los
varios acreedores slo dispone de accin para cobrar la cuota que en el crdito le
corresponda; por consiguiente, no constando pacto de solidaridad alguna, ningn
acreedor dispone de la facultad de demandar el total presuntivamente adeudado.
(Considerando 3)
ARTCULO 1527
Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, y
cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho
a exigir el total.
ARTCULO 1528
Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es
obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede
exigir su ejecucin total.
ARTCULO 1529
La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin
indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.
78

1. Debe probarse que obligacin es indivisible para que se entienda
interrumpida prescripcin respecto de todos los codeudores
Si no se prueba que la obligacin es de carcter indivisible, no cabe sino aplicar
la regla general y estimar que se contrajo de manera divisible, de forma tal que la
prescripcin que obra contra uno de los codeudores no perjudica a los otros,
interpretando a contrario sensu el artculo 1529 del aludido Cdigo Civil.
(Considerando 3)
2. Interrupcin de la prescripcin afectar a todos los coherederos
Por efecto de la indivisibilidad, la interrupcin de la prescripcin, una
gestin judicial en lo que toca a una obligacin indivisible, surte efecto respecto de
todos los coherederos desde el mismo momento en que fue notificado el primero
de ellos. (Considerando 8)
ARTCULO 1530
Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un
plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a
menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues
en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedndole
a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que le deban.
ARTCULO 1531
El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la
extingue respecto de todos.
79

Artculo 1568.
ARTCULO 1532
Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos
puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la
cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la
cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al
deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa.
Artculos 1567 inciso 2 N 4, 1652.
ARTCULO 1533
Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de
haberse retardado la obligacin indivisible: ninguno de los acreedores puede
intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le
quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha
hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo ser responsable de todos los
perjuicios.
Artculo 1526 N 3.
ARTCULO 1534
Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est
pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los
perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor.
80
TTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL

ARTCULO 1535
La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Artculos 46, 1437, 1472.
1. Concepto de clusula penal
(...) la clusula penal es, al tenor del artculo 1535 del Cdigo sustantivo, aquella
en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a
una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligacin principal.
Se considera, por regla general, que constituye una forma de avaluar
convencional y anticipadamente los perjuicios provenientes del incumplimiento de
una obligacin. (Considerando 6)
2. Diferencia entre boleta de garanta y clusula penal
(...) Corresponde entender de manera diversa la boleta de garanta y la clusula
penal, pues la primera no est vinculada necesariamente al cumplimiento de una o
varias obligaciones derivadas de una relacin contractual, sino que a la ntegra y
oportuna ejecucin del contrato en su totalidad, pero lo fundamental es que la
boleta de garanta est destinada a responder de lo que necesariamente se
declare a ttulo de indemnizacin de perjuicios, nica forma de legitimar su
retencin y destinacin por parte del acreedor. Por el contrario, la clusula penal
est llamada a responder por el incumplimiento de determinadas obligaciones, ya
como pena, ya exclusivamente como avaluacin anticipada de perjuicios,
conforme a los trminos en que fue pactada y la opcin del acreedor, de acuerdo
al artculo 1543 del Cdigo Civil. (Considerando 7)
81
ARTCULO 1536
La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la
nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para
el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin
principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la
persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido.
Artculos 1442, 1449, 1450 y 1666.
ARTCULO 1537
Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su
arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni
constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas
a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple
retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligacin principal.
Artculos 1286, 1543 y 2463.
1. No se puede solicitar cumplimiento de obligacin y pago de clusula penal,
salvo expreso acuerdo de las partes
El Cdigo Civil impide demandar el cumplimiento de la obligacin principal y la
pena, disponiendo como primera regla que antes de la mora del deudor slo
puede demandarse la primera. Luego, constituido el deudor en mora, tampoco le
es posible demandar la obligacin principal y la pena, otorgando el derecho a
demandar una u otra al acreedor. No se podr accionar reclamando el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena sino en el evento que la pena sea
moratoria, y slo proceder este cmulo cuando por las partes se haya estipulado
que, por el pago de la pena, no se entienda extinguida la obligacin principal. Este
ltimo mandato legislativo impide el cmulo en el cumplimiento de la obligacin
82
principal y la pena, permitindolo slo bajo expreso acuerdo de las partes.

(Considerando 1)
ARTCULO 1538
Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin
principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si
la obligacin es positiva.
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el
hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
1. Requisitos para cobrar clusula penal
Para que el acreedor cobre la pena, debe haber existido un incumplimiento
imputable al deudor y mora de parte de ste. Al efecto el inciso primero delartculo
1538 del Cdigo Civil prescribe: hyase o no estipulado un trmino dentro del cual
deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando
se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. A su vez, la mora (el
retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente un
atraso del deudor. (Considerando 8)
ARTCULO 1539
Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor
acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena
estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.
Artculos 1569 inciso 2, 1591 inciso 1.
ARTCULO 1540
Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena,
del mismo modo que la obligacin principal, se divide entre los herederos del
83
deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la

obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota
hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos que no
han contravenido a la obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin
expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos
ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o
a cada uno su respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero
infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de
cosa indivisible.
ARTCULO 1541
Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse
toda la pena en l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.
ARTCULO 1542
Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado,
sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha
inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
1. Cobro de clusula penal no se encuentra supeditada a la existencia de
perjuicios
Que atendida la naturaleza de la clusula indemnizatoria estipulada por las
partes contratantes el acreedor tiene derecho a cobrar la pena o multa, aun
cuando realmente no haya habido perjuicios, no necesita acreditarlo, ni tampoco el
deudor puede eximirse de ella. Alegando que no los hubo. As lo dispone el artculo
1542 de modo que en definitiva bien puede ocurrir que el deudor sea obligado a
pagar la pena, aun cuando el acreedor ningn perjuicio haya sufrido pues si as no
fuera, la clusula penal perdera gran parte de su eficacia indemnizatoria, pasando
a ser una mera inversin del onus probandi en materia de perjuicios, y no podra
desempearse como caucin del cumplimiento de una obligacin.
Que as las cosas, encontrndose acreditado en el proceso que la demandada
se constituy en mora de cumplir su obligacin de suscribir el contrato prometido,
84
el demandante se encuentra facultado para exigir el cumplimiento forzado de la

obligacin y la pena impuesta, toda vez que esta ltima indemniza el retardo en el
cumplimiento y ha sido estipulada por las partes en el contrato de promesa.
ARTCULO 1543
No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a menos de
haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio del acreedor
pedir la indemnizacin o la pena.
Artculo 1537.
1. No se puede solicitar cumplimiento de la obligacin y pago de la pena, salvo en
aquellos casos que se haya pactado expresamente
El Cdigo Civil impide demandar el cumplimiento de la obligacin principal y la
pena, disponiendo como primera regla que antes de la mora del deudor
slo puede demandarse la primera. Luego, constituido el deudor en mora,
tampoco le es posible demandar la obligacin principal y la pena, otorgando el
derecho a demandar una u otra al acreedor. No se podr accionar reclamando el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena sino en el evento que la pena sea
moratoria, y slo proceder este cmulo cuando por las partes se haya estipulado
que por el pago de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal. Este
ltimo mandato legislativo impide el cmulo en el cumplimiento de la obligacin
principal y la pena, permitindolo slo bajo expreso acuerdo de las partes.
(Considerando 1)
2. Si se solicita pago de clusula penal no procede indemnizacin por dao moral
En cuanto a la indemnizacin pedida por dao moral, debe tenerse presente
el artculo 1543 del Cdigo Civil que impide a las partes, salvo estipulacin
85
expresa, pedir a la vez la pena establecida en una clusula penal conjuntamente

con la indemnizacin de los perjuicios efectivamente causados, de manera que,
optando por la primera, la reparacin por el dao moral no es procedente.
(Considerando 4)
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 05/11/2001, Rol N 14144,
ARTCULO 1544
Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena
consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se
rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta
en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor
inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters
que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas
las circunstancias pareciere enorme.
Artculos 1234, 1348 inciso 2, 1441, 1836, 1888 a 1896, 2206 y 2243.
Ley N 18.010, sobre Operaciones de Crdito y otras Obligaciones de Dinero,
D.O. 27.06.1981: artculo 16.
1. Clusula penal enorme
La clusula aparece realmente enorme y es una notoria injusticia en los
trminos que franquea el inciso final del artculo 1544 del Cdigo Civil, si los
actores pueden demandar ntegramente la pena acordada, en circunstancias que
el deudor ha comprobado el cumplimiento parcial de su obligacin, reflejndose
as una considerable desproporcin entre dicha clusula penal y lo que resta por
cumplir de la obligacin principal. (Considerando 10, sentencia de segunda
instancia)
86

2. Moderacin de clusula penal enorme corresponde al juez
Este precepto deja a la prudencia del juez moderar el monto de la pena
convenida respecto del incumplimiento de obligaciones que bien pueden estar al
servicio de un inters ajeno a toda ventaja material o pecuniaria de la otra parte.
(Considerando 7)
TTULO XII DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES

ARTCULO 1545
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Artculos 1567 inciso 1, 1584.
Cdigo del Trabajo: artculo 5, inciso 2.
7.03.1997: artculo 3 bis.
1. No procede recurso de casacin en el fondo por infraccin de contrato
Que en relacin a la infraccin del artculo 1545 del Cdigo Civil, seala
la recurrente que una de las infracciones de ley que comete la sentencia recurrida
87
es que no consider la ley del contrato, en lo relativo a las obligaciones del fiador y
codeudor solidario premuerto.
En dicho contrato el fiador y codeudor solidario haca responsable respecto de
obligaciones contradas en el futuro.
A este respecto, cabe sealar que el alcance de la voz ley en el artculo 1545 es
una metfora, y por lo tanto no es objeto del recurso de casacin.
Es la autoridad pblica quien tiene la potestad de determinar qu norma tiene el
carcter general y obligatorio, que se conoce por ley.
Una interpretacin sistemtica del Cdigo Civil trae a la vista el artculo 1 que
establece que la ley es una manifestacin de la voluntad soberana que prescrita
bajo los trminos de la Constitucin manda, prohbe o permite.
Tal disposicin explica que una ley es una manifestacin de la soberana
popular, que se enmarca en los cauces orgnicos prescritos en la Constitucin de
la Repblica.
Por tanto, la expresin del artculo 1545 slo puede entenderse como una
metfora, ya que los contratos no se celebran de acuerdo a procedimientos
constitucionales, y como acuerdos entre privados no pueden ser considerados
como manifestaciones de la soberana democrtica.
En consecuencia, no resulta procedente fundar la casacin en una infraccin
contractual. (Cristin Maturana y Mario Mosquera, Los recursos procesales, Ed.
Jurdica de Chile, 2011, pp. 297 y 298). (Considerando 6)
2. Contenido autonoma de la voluntad
Que, al tenor de lo expresado con antelacin y atento a las normas
denunciadas como infringidas, procede consignar que el artculo 1545 del Cdigo
Civil sienta el principio por el cual se le da realce a la autonoma de la voluntad en
cuya virtud opera "La libertad de que gozan los particulares para pactar los
contratos que les plazcan, y de determinar su contenido, efectos y duracin", como
lo admite el Profesor Arturo Alessandri en su clsica obra sobre "Los Contratos".
El autor Jorge Lpez Santa Mara sobre esta materia comenta que: "El principio
de la autonoma de la voluntad es una doctrina de filosofa jurdica segn la cual
toda obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes.
88
Esta es, a la vez, la fuente y la medida de los derechos y de las obligaciones

que el contrato produce", como lo admite en su texto sobre Los Contratos, Parte
General.
Siendo esto as, quiere decir que la autonoma de la voluntad se funda en los
principios propios de la ilustracin de la libertad y de la igualdad, que llevados
ambos al plano jurdico, se traducen en igualdad y la libertad jurdica de las partes.
La libertad jurdica se divide, a su vez, en la libertad para contratar, que es la
libertad para celebrar o no el contrato y con quien, y la libertad contractual, que es
la libertad para fijar los trminos o contenidos del contrato. (Considerando 7)
3. Autonoma de voluntad para terminar contrato
Los contratos pueden disolverse o extinguirse de dos maneras: por el mutuo
consentimiento de las partes o por causas legales. La disolucin por mutuo
consentimiento corresponde a la resciliacin o mutuo disenso, que es una
convencin, ya que extingue derechos y obligaciones. Si la voluntad de las partes
gener el contrato, es lgico que esa misma voluntad pueda dejarlo sin efecto,
para lo cual deben concurrir quienes lo hicieron a su formacin, por aplicacin del
principio de que en Derecho, los contratos se deshacen de la misma manera que
se hacen. La resciliacin no da por nula una convencin, en primer lugar, porque
89
el mutuo disenso parte del supuesto que el contrato es perfectamente vlido y, en

segundo lugar, porque slo el legislador o el juez pueden declarar nula una
convencin, pero no las partes. Entre las partes, la resciliacin tiene efecto
retroactivo, pues la voluntad de stas es regresar al estado anterior al contrato.
Por ende, efectuando las prestaciones mutuas, las partes sern restituidas a la
situacin previa a la celebracin del contrato. (Considerando 3)
4. Los contratos se deben regir por lo dispuesto en ellos.
Respecto a los artculos 19 y 1545 del Cdigo Civil, stos bsicamente
expresan que si la ley o el contrato elevado por este ltimo artculo a la
categora de ley para las partes son claros en su sentido, no debe desatenderse
su tenor literal a pretexto de consultar su espritu. Este principio ocasiona que la
exgesis de la ley o del contrato se gue primeramente por todo lo dispuesto en
90
forma clara, prstina, sin que sea necesaria una actividad de interpretacin mayor.
(Considerando 11)
5. Fuerza vinculante de contrato.
En efecto, al sealar el artculo 1545 del Cdigo Civil que el contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, slo ha querido enfatizar la fuerza
vinculante del contrato, sin que a semejante expresin de carcter metafrico
pueda asignrsele el efecto de transformar un acuerdo de voluntades entre
personas particulares en una norma como la ley que, por esencia emana de la
autoridad pblica. (Considerando 22)
6. No puede interponerse casacin por violacin de ley de contrato
Es errneo estimar denunciable de casacin la supuesta violacin de una ley
contractual, presentndola como violacin de la "Ley del Contrato". (Considerando
22).
7. Autonoma de la voluntad no puede limitar facultad de juzgar.
91
No debe olvidarse que la autonoma de la voluntad presupone el pactar

libremente, como lo sostiene el demandado, pero ello no puede de ninguna
manera limitar la capacidad valorativa de las circunstancias que constituyen el
hecho que, en este caso, motiva el despido que debe efectuar el juez de la
causa, puesto que, de lo contrario, la facultad de juzgar quedara limitada a la
constatacin de hechos objetivos no susceptibles de ponderacin. (Considerando
6)
ARTCULO 1546
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de
la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes, D.O. 7.10.1861: artculo 22.
7.03.1997: artculos 1 N 4 inciso 2, 16 letra g.
1. Contrato debe cumplirse de buena fe a lo largo de todo el iter contractual
Que por disposicin del artculo 1546 del Cdigo Civil, los contratos deben
ejecutarse de buena fe, obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino que a
todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella.
Se trata, entonces, de una extensin del deber de prestacin, conforme a los
dictados de la buena fe contractual, conjugando a los contratantes en una
conducta de colaboracin mutua en el cumplimiento de sus obligaciones,
orientados a todo aquello que deriva de la naturaleza de la obligacin que cada
quien debe acatar.
Respecto a la buena fe contractual, se ha dicho que es una actitud de
cooperacin que vincula al deudor a poner energas propias al servicio de los
intereses ajenos, a la vista de un cumplimiento que responde con todos sus bienes
92
(Emilio Betti, "Teora General de Las Obligaciones", Ed. Rev. de Derecho

Privado, Madrid, p. 118).
En palabras del profesor Jorge Lpez Santa Mara, la buena fe implica, por
consiguiente, la reiteracin del valor fundamental de los usos en la interpretacin,
salvo en la hiptesis descrita del acuerdo evidente de las partes destinado a
atribuir a la declaracin una significacin diversa de la usual.
Ahora, si no hubiere ni tal acuerdo de las partes, ni usos sociales especficos
susceptibles de determinar el sentido de la convencin discutida, la buena fe
exige, en ltimo trmino, que el juez interprete aplicando el criterio del hombre
correcto, preguntndose cmo el prototipo de hombre normal comprendera la
convencin (Los Contratos, Parte General, Ed. Jurdica de Chile, p. 377).
Siguiendo al mismo catedrtico, no debe olvidarse la evidente funcin social y
econmica que exhibe el contrato en el desenvolvimiento de la actividad de un
pas, permitiendo la materializacin de las relaciones econmicas entre las
personas y, con ellas, la circulacin de la riqueza, el intercambio de bienes y de
los servicios.
Mirado en ese contexto, el principio de la buena fe impone a las partes de un
contrato el deber de lealtad y correccin frente a la otra durante todo el iter
contractual.
O sea, desde las conversaciones preliminares o fase precontractual, pasando
por la celebracin, hasta la ejecucin del contrato y las relaciones
postcontractuales. (Ob. cit., p. 9).
Que, de esta manera, ha de entenderse que el citado artculo 1546 contempla
una verdadera norma de integracin de los contratos, pues segn ella, estos
ltimos dictan ms all de su letra todos los elementos que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Esta norma, no obstante encontrarse ubicada en el Ttulo XII del Libro IV
del Cdigo Civil, a propsito del efecto de las obligaciones, ms parece una norma
de integracin del contrato, bsica de considerar para el proceso interpretativo
posterior (Corte Suprema, sentencia de 11 de mayo de 1992, R.D.J.,T.89, secc.
1, p. 46). (Considerandos 7 y 8)
2. Doctrina de los actos propios
Que no obstante ser suficiente lo expresado en la reflexin precedente para
desestimar la nulidad impetrada, en relacin con este escenario en que se sita el
demandante, no puede dejar de anotarse que a nadie le es lcito hacer valer un
93
derecho civil o procesal en contradiccin con su anterior conducta jurdica. Esta

doctrina, conocida como "de los actos propios", ha sido recogida en diversas
disposiciones de nuestro Cdigo Civil, como los artculos 1683, 1481, 1546 y, en
su forma de expresin conocida como buena fe, informa en carcter de principio
general todo el referido cuerpo de leyes. "Ella permite al sentenciador ponderar la
actitud lgica del actor o de su contraparte, que puede incidir en la accin misma o
en un simple incidente". (Ral Dez Duarte, El contrato: Estructura civil y
procesal, Editorial Jurdica Conosur, 1994, p. 365 y ss.).
As, se impide jurdicamente el que una persona afirme o niegue la existencia de
un hecho determinado, en virtud de haber antes ejecutado un acto, hecho una
afirmacin o formulado una negativa en el sentido precisamente opuesto, pues de
acuerdo a este principio, nadie puede contradecir lo dicho o hecho por l mismo,
con perjuicio de un tercero. De esta manera, los actos propios encuadran el
derecho de los litigantes, de forma que no puedan pretender que cuando han
reclamado o negado la aplicacin de una determinada regla en beneficio propio,
puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada precedentemente, con
perjuicio de los derechos de su contraparte.
Frente a lo expresado se desprende que el demandante, en su rol de operador
de la Estacin de Servicio procedi a ejecutar los contratos objeto de este pleito;
no obstante lo cual ahora pretende restarles valor, aduciendo que aquellos
adolecen de un vicio de nulidad. Lo dicho evidentemente contrara la postura que
dicha parte tuvo frente a los antedichos actos jurdicos, que ahora pretende
desconocer. (Considerando 7)
3. Contrato de trabajo y buena fe
El contrato de trabajo, por tratarse de una convencin, genera derechos y
obligaciones para ambos contratantes. Su naturaleza es distinta a los contratos
tradicionales, ello en razn de su contenido tico jurdico. Los derechos y
obligaciones que corresponden al contenido tico jurdico del contrato de trabajo
son fundamentalmente morales, respeto, lealtad, fidelidad, entre otros, y que, en
todo caso, ellos representan la forma adicional y complementaria de cmo deben
94
cumplirse las obligaciones, pero en ningn caso accesorias sino tambin son
esenciales y principales. Si bien este contenido tico jurdico no lo regula la ley en
forma expresa, debe recurrirse al principio de buena fe contractual contenido en
el artculo 1546 del Cdigo Civil. (Considerandos 5 y 6, sentencia de nulidad)
Corte de Apelaciones de Copiap, 11/02/2011, Rol N 302-2010,
4. Relacin teora de la imprevisin y buena fe
Algunos ven la teora de la imprevisin sustentada en el artculo 1546 del
Cdigo Civil, que exige el cumplimiento del contrato de buena fe, entendiendo que
el acreedor que acosa a su deudor para que cumpla, aunque ello le signifique un
perjuicio desconsiderado, no estara de buena fe. Pero, en la especie, el acreedor
no ha intervenido en el imprevisto que hace ms gravoso el cumplimiento, y si
realmente lo hubiera hecho, el deudor no necesitara la imprevisin para
defenderse. Y, adems, el Cdigo establece que el contrato obliga, adems de lo
que se expresa, a lo que pertenece a su naturaleza, por la ley o por la costumbre,
y en ninguna de ellas aparece la imprevisin. (Considerando 10)
5. Buena fe
En lo que se refiere a la buena fe contractual, es decir, al deber de honestidad
que pesa sobre las partes al contratar, contenida en el artculo 1546 delCdigo
Civil, puede afirmarse que los individuos que acuerdan determinada relacin
contractual deben prever, en su fuero interno, que ella producir los efectos
propios y usuales que engendra normalmente una relacin semejante, y esto es
la bona fides. (Considerando 8)
95

ARTCULO 1547
El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los
contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido
en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa
debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Artculos 44, 45, 1590, inciso 1, 1671, 1672, 1673, 1674, 1676, 1698, 1927, 1983,
2158 inciso final, 2178, 2222 y 2239.
Cdigo de Comercio: artculos 143, 184 y 207.
1. Responsabilidad de comodatario
Que por otra parte, resulta relevante considerar que el nico beneficiado por el
contrato de comodato es el comodatario, de manera que su responsabilidad es
mucho ms estricta segn lo dispuesto en el artculo 1547 inciso primero del
96
Cdigo Civil, por cuanto responde hasta la culpa levsima, lo que quiere decir que
va a responder si no observa aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes, todo ello segn lo
previsto en el artculo 44 del mismo cuerpo legal. (Considerando 2)
2. Respecto de contrato bilateral se responde de culpa leve
Siendo el tipo de contrato celebrado uno de carcter bilateral, que beneficia a
ambas partes, el grado de diligencia exigido es de culpa leve, que exige un
cuidado ordinario o mediano, por lo que si la demandada observa que una
determinada cantidad de personas en el andn torna peligroso el cumplimiento de
la prestacin que emana de la obligacin nacida del contrato, poniendo en riesgo
no slo cuestiones patrimoniales, sino tambin extrapatrimoniales, debe entonces
slo permitir el ingreso a los andenes y trenes a una cantidad de personas
adecuada a la condiciones de seguridad y a las propias de la dignidad humana.
(Considerando 5)
3. Responsabilidad contractual, se presume culpa de deudor
La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y
consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de la infraccin. Supone esta
responsabilidad un vnculo jurdico previo preexistente entre el autor del dao y la
vctima del mismo; la violacin de esta obligacin genera la responsabilidad. Que,
de este modo, el deudor es responsable cuando incurre en el grado de culpa que
corresponde de acuerdo a la naturaleza del contrato. Por consiguiente, tratndose
del mbito de la responsabilidad contractual, el acreedor debe simplemente probar
la existencia de la obligacin, y dado que el incumplimiento se presume culpable
toca al deudor para exonerarse de responsabilidad acreditar que ha cumplida la
debida diligencia o cuidado o dicho de otro modo, corresponde al demandado
acreditar el cumplimiento correlativo de sus obligaciones, as como haber
empleado en su cumplimiento el grado de diligencia o cuidados debidos.
(Considerandos 6 a 8, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte
Suprema)
97

4. Efectos de caso fortuito
Del artculo 1547 del Cdigo Civil se desprenden los efectos de caso fortuito,
esto es, que el deudor responsable de la obligacin se libera de la misma, no
debiendo hacerse cargo del caso fortuito. (Considerando 6)
5. Asimilacin culpa lata y dolo no alcanza a presuncin
La ley presume la culpa grave slo en contratos en que el deudor es
responsable de esta clase de culpa. De no destruirse la presuncin, el deudor
deber responder de los perjuicios directos previstos, pues no hay equivalencia
entre dolo y culpa grave respecto a la presuncin de responsabilidad que
establece la ley en caso de infraccin de la obligacin. La ley jams presume que
esa infraccin se produjo por dolo del deudor, lo que determina que el dolo deba
probarse. (Considerando 7)
6. Perjuicios previstos e imprevistos
Segn el tratadista don Luis Claro Solar, son perjuicios previstos los que natural
y ordinariamente se producen como efecto necesario del incumplimiento y que,
por lo mismo, el deudor ha tenido que prever o podido prever al contratar, y son
imprevistos, los que se han producido excepcionalmente, de suerte que no han
podido ser previstos por el deudor como efecto de su incumplimiento.
(Considerando 18)
Tribunal de Letras, 27/04/1999, Rol N 2532-1996,
ARTCULO 1548
La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o
cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
98

Artculos 558, 1604, 1680, 1825, 1827.
ARTCULO 1549
La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el
debido cuidado.
Artculos 44, 1827.
1. Obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido
cuidado en los trminos del artculo 44 del Cdigo Civil
Que para ponderar legalmente la prueba rendida por las partes, en especial la
documentacin acompaada, debe tenerse especial consideracin el mandato
legal en cuanto, los contratos bilaterales deben ejecutarse de buena fe y, por lo
mismo, no obligan nicamente a lo que en ello se expresa o se acuerda, sino a
todas las cosas que surgen de la naturaleza de la obligacin, de la ley o la
costumbre, como tambin que la obligacin de conservar la cosa en trminos
generales, exige que se emplee en su custodia el debido cuidado en los trminos
del artculo 44 del Cdigo Civil (principios consagrados en los artculos
1546 y 1549 del Cdigo Civil). (Considerando 4)
ARTCULO 1550
El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.
Artculos 1486, inciso 1 y 1820.
99

1. Acreedor tiene a su cargo riesgo de la cosa, por lo tanto tambin a su
respecto pesa la carga de la prueba
Si hay incumplimiento de la obligacin de entregar una especie o cuerpo cierto,
y resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 1550 del Cdigo Civil, ste dispone
que "el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre de cargo del
acreedor". De esta forma, corresponda a la demandante acreditar la concurrencia
de alguna de las excepciones a que dicha disposicin legal se refiere, lo que no
hizo y, por el contrario, ha resultado acreditado que la demandada comunic
oportunamente el cumplimiento del contrato a la demandante, quedando a salvo
su responsabilidad por el riesgo de prdida o destruccin de las especies debidas.
(Considerando 2)
ARTCULO 1551
El deudor est en mora,
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo
que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en
mora;
1. Constitucin en mora en contrato con plazo expreso estipulado
Al existir una obligacin con un plazo expreso estipulado en una clusula del
contrato, se entiende que queda constituido en mora el deudor respectivo por el
solo incumplimiento de la obligacin ms all del plazo convenido. Por lo tanto, en
caso de existir dicho plazo, se excluye la regla de que se requiere la reconvencin
judicial del deudor para constituirlo en mora, y los intereses se devengan desde
entonces y no desde que la sentencia quede ejecutoriada. En cuanto a la
indemnizacin, por su carcter de compensatorio y porque por mandato legal se
entiende que la reparacin debe ser completa, el monto fijado debe reajustarse
conforme al ndice de Precios al Consumidor. (Considerandos 9, 11 a 12)
2. Constitucin en mora y clusula penal
100
Para estar en situacin de mora se requiere la intimacin del acreedor al deudor

para que efecte la prestacin vencida, requerimiento que las partes pueden
convenir eliminar por estipulacin previa, pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelacin contractual", la cual puede
ser expresa (artculo 1551 N 1 del Cdigo Civil) o tcita (artculo 1551 N 2 del
Cdigo Civil). Empero, hay casos en los cuales no basta el vencimiento del da
cierto y determinado que las partes han estipulado a que se refiere el N 1 del
precepto indicado, constituyndose, por ende, en una excepcin a dicha norma; se
exige por la ley, en cambio, una actividad especial del acreedor, una interpelacin
especfica. En esta situacin se coloca la ley, tratndose particularmente de la
clusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el artculo 1538 del mismo cuerpo
normativo precedentemente transcrito. (Considerando 11)
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART.1551 N 2)
1. Interpelacin al deudor es requisito para constituirlo en mora
Para estar en situacin de mora se requiere la intimacin del acreedor al deudor
convenir eliminar por estipulacin previa, pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelacin contractual", la cual puede
ser expresa (artculo 1551 N 1 del Cdigo Civil) o tcita (artculo 1551 N 2 del
Cdigo Civil). (Considerando 11)
2. Requisitos para constituir en mora a deudor
imputable al deudor y mora de parte de ste. Al efecto, el inciso primero delartculo
1538 del Cdigo Civil prescribe: "Hyase o no estipulado un trmino dentro del
cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino
cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva". A su vez, la mora
(el retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente
101
un atraso del deudor. El otro elemento de la mora es la interpelacin del acreedor"

(Las Obligaciones, Ren Abeliuk M., Ediar Editores Ltda.).
As, para estar en situacin de mora se requiere, de conformidad con lo que
prev el artculo 1551 N 3 del Cdigo Civil, la intimacin del acreedor al deudor
convenir eliminar por estipulacin previa pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelacin contractual" (conforme al
N 1 o N 2 del Cdigo Civil). Empero, hay casos en los cuales no basta el
vencimiento del da cierto y determinado que las partes han estipulado a que se
refiere el N 1 del precepto indicado, constituyndose, por ende, en una excepcin
a dicha norma; se exige por la ley, en cambio, una actividad especial del acreedor,
una interpelacin especfica. En esta situacin se coloca la ley tratndose
particularmente de la clusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el artculo
1538 del mismo cuerpo normativo precedentemente transcrito.
En consecuencia, es imperiosa la concurrencia de la interpelattio tratndose de
una clusula penal. (Considerando 8)
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
por el acreedor.
1. Intereses se deben desde que deudor se encuentra en mora
Si los intereses no se han pactado, comienzan a deberse desde que el
deudor queda colocado en mora, ya que el precepto expresamente se refiere a la
indemnizacin de perjuicios por la mora, y segn el artculo 1551 N 3 del mismo
Cdigo, el deudor lo est, en todo caso, desde que es judicialmente reconvenido
por el acreedor, vale decir, desde que es notificado de la demanda interpuesta en
su contra (Considerando 11).
102
2. Requisitos para cobrar clusula penal

imputable al deudor y mora de parte de ste. Al efecto, el inciso primero delartculo
1538 del Cdigo Civil prescribe: "Hyase o no estipulado un trmino dentro del
cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino
cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva". A su vez, la mora
(el retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente
un atraso del deudor. El otro elemento de la mora es la interpelacin del acreedor"
(Las Obligaciones, Ren Abeliuk M. Ediar Editores Ltda.).
As, para estar en situacin de mora se requiere, de conformidad con lo
que prev el artculo 1551 N 3 del Cdigo Civil, la intimacin del acreedor al
deudor para que efecte la prestacin vencida, requerimiento que las partes
pueden convenir eliminar por estipulacin previa pactando que la mora se produce
por el solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelacin contractual"
(conforme al N 1 o N 2 del Cdigo Civil). Empero, hay casos en los cuales no
basta el vencimiento del da cierto y determinado que las partes han estipulado a
que se refiere el N 1 del precepto indicado, constituyndose, por ende, en una
excepcin a dicha norma; se exige por la ley, en cambio, una actividad especial
del acreedor, una interpelacin especfica. En esta situacin se coloca la ley
tratndose particularmente de la clusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el
artculo 1538 del mismo cuerpo normativo precedentemente transcrito.
En consecuencia, es imperiosa la concurrencia de la interpelattio tratndose de
una clusula penal. (Considerando 8)
Artculos 1494, 1557, 1949 y 1977.
ARTCULO 1552
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando
de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Artculos 1439, 1489 y 1826.
1. Excepcin de contrato no cumplido
103
A partir del artculo 1552 del Cdigo Civil, se desprende la institucin de la

excepcin de contrato no cumplido, o exceptio non adimpleti contractus, la que
establece que ninguno de los contratantes est en mora de cumplir lo pactado,
mientras el otro contratante no cumple o est llano a cumplir su obligacin. As, la
excepcin de contrato no cumplido, es aquella que corresponde a un deudor en un
contrato bilateral para negarse a cumplir su obligacin, cuando la otra parte no ha
cumplido, ni est dispuesta a cumplir su obligacin. Indudablemente, los principios
que fundamentan esta institucin, son la equidad y la buena fe, a partir del cual
nadie puede exigir lo que no est dispuesto a otorgar.
Existe una variante de la excepcin de contrato no cumplido, conocida como
"exceptio non rite adimpleti contractus", en que si bien no ha existido un
incumplimiento de la obligacin, su cumplimiento ha sido imperfecto. Tal
cumplimiento imperfecto no da lugar a la inexigibilidad de la obligacin recproca,
pero s a una demanda de indemnizacin de perjuicios por su propio retardo en
pagar su deuda mientras el acreedor no cumpla con la suya. (Considerando 11)
2. Excepcin de contrato no cumplido se refiere a las obligaciones de la esencia y
de la naturaleza del contrato
Si bien el artculo 1552 del Cdigo Civil dispone que en los contratos bilaterales
ninguno de los contratantes est en mora de cumplir lo pactado, mientras el otro
no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos,
esta sancin se refiere nicamente a las obligaciones de la esencia y de la
naturaleza del contrato, pero no a las accidentales establecidas por las partes, por
lo que si se alegan como incumplidas obligaciones accidentales materia del
contrato, no podran tener el efecto que contempla el citado artculo 1552.
(Considerando 10)
104

ARTCULO 1553
Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a
eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
1. Acreedor est facultado para solicitar slo la indemnizacin de perjuicios, sin
solicitar al mismo tiempo el cumplimiento forzado de la obligacin
Por referirse el artculo 1553 N 3 del Cdigo Civil a la indemnizacin
compensatoria, se deja a salvo siempre el derecho a pedir que se indemnicen los
perjuicios moratorios, porque ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio
del acreedor lo que habra significado econmicamente el cumplimiento fiel de la
obligacin. De lo anterior se concluye que como el acreedor puede solicitar la
indemnizacin compensatoria aun cuando fuere posible el cumplimiento forzado
por naturaleza, por dejarlo la norma a su opcin, es perfectamente concebible que
la indemnizacin de perjuicios sea una solicitud autnoma, sin necesidad de ir
aparejada a la peticin de cumplimiento o de resolucin del contrato de que esa
obligacin de hacer incumplida eman. As, solicitndose solamente la
indemnizacin de perjuicios, notificada la demanda, se constituye a la demandada
en mora. (Considerando 9)
2. Diferencia obligacin de hacer y de dar para efectos de obtener el cumplimiento
de la obligacin
Cuando la obligacin es de hacer y el contratante tarda en el cumplimiento de
dicha obligacin, puede el otro contratante prescindir del cumplimiento de la
obligacin, y solicitar la indemnizacin compensatoria, a la vez que moratoria,
105
conforme lo establece el artculo 1553 del Cdigo Civil. En cambio, si la obligacin

no cumplida es de dar, no resulta posible solicitar la indemnizacin compensatoria,
sino cuando se ha perdido la cosa que se debe y, por tal circunstancia, la
obligacin no pueda cumplirse, situacin que no se da en el caso de autos, pues,
como se dej establecido, la obligacin de que se trata es de gnero.
(Considerando 7)
Artculos 581, 1489 inciso 2, 1556, 1590 inciso 2, 1672.
Compraventa, D.O. 15.12.1993: artculo 31.
con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artculo nico N 46.
Decreto N 873, Min. Relaciones Exteriores, Pacto de San Jos de Costa Rica,
D.O. 5.01.1991: artculo 7 N 7.
Decreto N 778, Min. Relaciones Exteriores, Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, D.O. 29.04.1989: artculo 11.
ARTCULO 1554
La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1. Contrato de promesa al que le falta un requisito no produce obligacin alguna
Que a la luz de lo dispuesto en la norma citada, esta Corte Suprema ha
destacado la naturaleza jurdica especialsima de esta convencin, que no
produce obligacin alguna a menos que cumpla las exigencias legales, para
concluir que del tenor de la ley se desprende "que lleva consigo una presuncin de
invalidez que obliga a quien reclama su cumplimiento, a justificar que se han
llenado las exigencias de la ley, para dar vida a la obligacin...", la promesa de
celebrar un contrato es excepcionalmente vlida, y requiere para su eficacia, la
concurrencia copulativa de ciertos requisitos que se indican en forma perentoria,
de tal manera que la falta de cualquiera de ellos, no solo priva de validez al acto
mismo, sino que adems la ley lo despoja, de inmediato, de toda accin esto es,
106
de la facultad de invocar del organismo jurisdiccional, la proteccin que

normalmente ampara a todo acto jurdico (Corte Suprema, sentencia de 7 de junio
de 1972, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Jurisprudencias
Esenciales, Tomo II, p. 287).
De lo dicho se deduce que si a la promesa le falta alguno de los requisitos que
establece el artculo 1554 del Cdigo Civil, como sera en este caso el previsto en
su nmero segundo, por ser el contrato prometido una compraventa que la ley
declara ineficaz, ningn alcance puede atribuirse a la disposicin del artculo 1683,
que el recurrente denuncia infringido, porque en ningn caso podran los jueces
reconocer existencia a un contrato que carece del requisito indicado.
Del mismo modo, si falta dicho requisito, cobra todo su vigor la norma del
artculo 1554, conforme al cual la promesa "no produce obligacin alguna y, en
consecuencia, no podr el acto validarse ni sanearse por el transcurso del tiempo
conforme al artculo 1683, ya que no podr de este modo adquirir la existencia de
que carece. (Considerando 8)
2. Caractersticas contrato de promesa
Este contrato es solemne, principal y preparatorio y, vlidamente celebrado,
da origen a relaciones, acciones y derechos personales y, particularmente, una
obligacin de hacer: celebrar el contrato prometido. (Considerando 8)
3. Contrato de promesa y excepcin de contrato no cumplido
Aunque no hay precepto alguno que resuelva la cuestin de si uno de los
contratantes que no ha cumplido las obligaciones contradas puede o no solicitar
la resolucin de la promesa de venta en contra de la otra parte que tampoco ha
dado cumplimiento a las suyas, los jueces estn en el deber de juzgarla del modo
que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad
natural de acuerdo con lo preceptuado en el N 5 del artculo 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En efecto, no parece justo ni equitativo dejar a las partes
ligadas por un contrato que ambas no quieren cumplir y que, de hecho, aparece
as ineficaz por voluntad de las mismas.
107
Si bien es procedente la resolucin del contrato de promesa, no procede la

indemnizacin de perjuicios, pues ella requiere de mora y en este caso no podra
existir para ninguna de las partes de conformidad con lo dispuesto en el artculo
1552 del Cdigo Civil. (Considerando 5)
4. Concepto y caractersticas del contrato de promesa
Que interesa entonces establecer la definicin y caracteres de un contrato de tal
naturaleza. Al efecto es del caso tener presente el precedente jurisprudencial
establecido en sentencia de 16 de junio de 1970 de la Corte de Apelaciones de
Concepcin publicado en extracto en Repertorio de Legislacin y
Jurisprudencia, Cdigo Civil, Tomo V, Editorial Jurdica de Chile, 3 Edicin, 1997,
p. 290: "Definicin y caracteres de la promesa de celebrar un contrato: a) La
promesa de celebrar un contrato es la convencin escrita en virtud de la cual las
partes se obligan a celebrar un contrato de los que la ley no declara ineficaces,
dentro de un plazo o condicin que fije a la poca de su celebracin, y debiendo
especificarse en ella todas las bases que constituyan el contrato prometido, de
modo que slo falte la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes
prescriben.
Son caractersticas de esta convencin: a) es un acuerdo de voluntades en que
nacen para ambas partes obligaciones recprocas, sujetas a las reglas generales
contenidas en el Libro IV del Cdigo Civil; b) la celebracin del contrato prometido
queda aplazada para el futuro y la promesa es slo su antecedente, por lo que no
puede existir juntamente con el contrato prometido; c) la finalidad de la promesa
es celebrar otro contrato; d) el efecto nico de la promesa es el derecho de exigir
la celebracin del contrato prometido y, en consecuencia, solamente da origen a
una obligacin de hacer, y e) el contrato de promesa es siempre solemne y debe
constar por escrito". (Considerando 4)
1 Que la promesa conste por escrito;
1. Solemnidad de contrato de promesa consiste en que conste por escrito
El contrato de promesa es siempre solemne, porque debe constar siempre por
escrito (Considerando 4).
108
2. Promesa es contrato solemne y como tal debe cumplirse con dicha solemnidad
para poder modificar el contrato
Cuando en el fallo se asume que un contrato solemne, cualidad que tiene la
promesa de compraventa, es susceptible de modificarse en forma verbal, o sea,
de prorrogarse el plazo para su cumplimiento, sin que al efecto se observe la
formalidad legal correspondiente, se comete un error de derecho, infringindose
as el artculo 1554 N 1 del Cdigo Civil. Infraccin de ley que influye
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia recurrida toda vez que, de no
haberse producido, los jueces habran arribado a la conclusin de que el
demandado incumpli la obligacin de celebrar el contrato prometido en el trmino
estipulado y, por lo tanto, habran acogido la solicitud de resolucin, en lugar de
desestimarla. (Considerandos 5 y 6)
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1554, N 2)
1. No es vlida la promesa si se encuentra prohibida la enajenacin de su objeto
Que la jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia, hacindose
cargo de la cuestin as planteada, ha sentado la siguiente doctrina cuya claridad
conceptual resulta patente: "Es cierto que la enajenacin y la venta son
jurdicamente conceptos distintos, pues en tanto aqulla importa la transferencia
de cualquier ttulo del dominio u otros derechos reales y se efecta por la
inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio respectivo cuando se trata de
bienes races, la venta es slo un contrato generador de obligaciones, que impone
al vendedor la de entregar la cosa vendida al comprador, sin envolver la
transferencia de ella y, por tanto, su enajenacin. Pero esta distincin acerca del
alcance y significado de la expresin "enajenacin" empleada en el artculo 1464
no tiene importancia tratndose de una compraventa ya que, cualquiera que sea
su alcance, al disponer el artculo 1810 del mismoCdigo Civil que no pueden
venderse las cosas corporales cuya enajenacin est prohibida por la ley, hace
extensivo el objeto ilcito a las cosas embargadas por decreto judicial, que se
efecta sin la autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor" (Repertorio
de Derecho y Jurisprudencia chilena del Cdigo Civil. Editorial Jurdica. Tomo IV,
p. 71).
Segn esto, no pueden venderse las cosas corporales o incorporales cuya
enajenacin est prohibida por la ley. Es as que las cosas embargadas por
decreto judicial (y de las especies cuya propiedad se litiga) est prohibida por la
ley, pues no otra cosa significa que adolezca de objeto ilcito, dado lo dispuesto en
el artculo 1466 del Cdigo Civil, segn el cual hay, generalmente, objeto ilcito en
todo contrato prohibido por las leyes; luego, estas cosas no pueden venderse. Si
109
se venden, sin cumplir con las formalidades que sealan los Ns. 3 y 4 del
artculo 1464, la venta es nula de nulidad absoluta, conforme a los artculos
10 y 1682 del Cdigo Civil. La ilicitud del objeto en la compraventa de estas cosas
no proviene del artculo 1464 sino del artculo 1810, al hablar de cosas cuya
enajenacin est prohibida por la ley, incorpor a l, entre otros, las disposiciones
del citado artculo 1464" (Arturo Alessandri Rodrguez. Comentario a la sentencia
de la Corte Suprema, pronunciada el 19 de octubre de 1931. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Tomo 29, seccin 1, pp. 274 a 279).
Que lo precedentemente razonado evidencia que la sentencia objeto de la
impugnacin, al declarar la nulidad de la compraventa, realizada en las
condiciones que han descrito, no incurri en las infracciones normativas que le
atribuye el recurso; por el contrario, dio estricto cumplimiento a los preceptos
legales que rigen en la materia, a los que se viene de hacer alusin".
En un contrato de promesa de compraventa de inmuebles, no corresponde que
la parte promitente vendedora se niega a cumplir el contrato prometido basado
en que a la promesa le afecta una causal de nulidad por objeto ilcito, al estimar
que existe una prohibicin de enajenar que afecta al inmueble, pues confunde
contrato de promesa con el contrato prometido, puesto que la prohibicin que
afectaba a un inmueble es sobre su enajenacin, mientras que la promesa de
compraventa del mismo no constituye un acto de enajenacin. (Considerando
9)
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
1. Promesa sujeta a plazo suspensivo
Que, a partir de estos mismos antecedentes, no resulta plausible la alegacin
del recurso en orden a que la promesa de compraventa suscrita el 11 de julio de
2005, se sujet exclusivamente a un plazo suspensivo de 45 das, a contar de su
fecha, vencido el cual el contratante cumplidor podra exigir su cumplimiento
forzado (clusula 6).
Es lo cierto, en cambio que, coetneamente, la estipulacin 3 de la promesa
dispuso que "la promitente compradora pagar al promitente vendedor con crdito
110
hipotecario del Banco BBVA". Esta convencin constitua una "condicin para la
celebracin del contrato definitivo", segn lo precisa la motivacin 14 del
veredicto de segunda instancia, de manera que "la reticencia" de la promitente
compradora de obtener el crdito acordado para el pago del inmueble, segn lo
acordado en la clusula tercera del contrato de promesa de compraventa
(fundamento 17 de la sentencia recurrida), es determinante para concluir que "la
mora se produjo en el momento en que la promitente compradora se niega a
suscribir la documentacin bancaria para el pago pactado" (considerando 19 de la
sentencia recurrida).
De todo lo cual se puede deducir que la promesa en cuestin se sujet tanto a
un plazo suspensivo clusula 6 como a una condicin clusula 3 esta
ltima incumplida por la prometiente compradora. A fin de revestir el supuesto de
hecho calificado como inobservancia de sus obligaciones, la recurrente debi
desmentir este antecedente, demostrando que complet la tramitacin bancaria
conducente a la obtencin del crdito pertinente, prueba que no se rindi,
quedando el fundamento de casacin atinente al cumplimiento de sus obligaciones
por la recurrente, como comprobado.
La inobservancia de la aludida condicin deja a la recurrente de casacin en
situacin de incumplidora, impidindole ejercer en su beneficio la accin de
indemnizacin de perjuicios subsecuente a la resolucin del contrato, en los
trminos de los artculos 1489, 1552 y 1557 del Cdigo Civil que, por ende, no
pueden apreciarse como vulnerados. (Considerando 4)
2. Objetivo por el cual legislador establece que promesa debe contener un plazo o
una condicin
Que de las exigencias contenidas en artculo 1554 del Cdigo de Bello, aqulla
que amerita anlisis en el caso en estudio, por haber sido precisamente objeto de
la controversia sub lite si la poca fijada para la celebracin del contrato definitivo
se hallaba sujeta en la especie a una condicin o bien a un plazo, es la
establecida en el numeral tercero, consistente en la obligacin de "contener el
contrato un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato". Tal
circunstancia constituye un requisito que ha contemplado el legislador con el
objeto de que los contratantes sepan, a ciencia cierta, cundo deber cumplirse el
contrato prometido y que no queden en forma indefinida ligados de manera
contractual. De lo dicho se desprende que las modalidades indicadas, resultan ser
en el contrato de promesa, elementos esenciales de la misma y no meramente
accidentales, razn por la cual no pueden faltar.
3. Diferencia entre fijar plazo o condicin para cumplimiento promesa
El plazo se ha definido como el acontecimiento futuro e incierto del cual
depende la exigibilidad o extincin de un derecho y, el hecho que caracteriza el
111
plazo es la certidumbre de que aqul ocurrir. A su vez, el plazo es suspensivo

cuando fija la poca en que se hace exigible un derecho y la obligacin correlativa
o, como lo define el artculo 1494 del Cdigo de Bello "es la poca y se fija para el
cumplimiento de una obligacin". El extintivo, resolutorio o final, es el
acontecimiento o hecho que, llegado, extingue el derecho y la obligacin
correlativa. Al respecto el profesor Ren Abeliuk seala: "al plazo extintivo o
resolutorio no se ha referido expresamente la ley en la promesa. Sin embargo, en
virtud del principio de libertad contractual vigente en nuestro Cdigo, no hay
inconveniente alguno en que las partes convengan esta modalidad. Semejante
plazo cumple plenamente con el cometido que el N 3 del artculo 1554 asigna a la
modalidad: fijar la poca de la celebracin del contrato prometido. Ella abarcar el
lapso que media entre la promesa y la expiracin del plazo resolutorio convenido.
La doctrina y jurisprudencia aceptan plenamente la estipulacin de plazo extintivo
en la promesa" (El Contrato de Promesa. Ediar Editores, p. 60).
La condicin, por su parte, consiste en el acontecimiento futuro e incierto del
cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y su obligacin correlativa.
En este caso, el hecho que caracteriza a la condicin, a diferencia del plazo, es su
incertidumbre.
El plazo mira, no a la existencia del derecho u obligacin correlativa, sino a su
exigibilidad; suspende el ejercicio del derecho, y en consecuencia, la obligacin
correlativa no puede ser exigible mientras no se verifique el hecho futuro y cierto.
En cambio, la condicin es un acontecimiento que suspende el nacimiento o
extingue el derecho mismo, produciendo sus efectos retroactivamente. La
condicin afecta a la existencia misma del derecho; el plazo afecta slo a su
ejercicio. Dentro de la clasificacin general de las condiciones, nos referiremos,
por tener especial importancia para el estudio de este contrato, slo a las
potestativa, causales y mixtas y a las de carcter suspensiva y resolutiva. Es
suspensiva, si el hecho futuro e incierto suspende el nacimiento del derecho; y
resolutoria, si el hecho futuro e incierto extingue un derecho. No existe duda que
cualquiera de estas condiciones son eficaces para fijar la poca en que debe
cumplirse la promesa". (La Compraventa en el Cdigo Civil Chileno. Ral Daz
Duarte. Editorial jurdica. p. 22.
En el caso de que las partes fijen una condicin, es requisito esencial que sta
sea adecuada, esto es, que sirva en forma efectiva al objeto; sin que pueda
sostenerse que un contrato de promesa slo es vlido cuando contenga una
condicin determinada. Lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza la
fecha desde la cual podr el acreedor hacer efectiva la obligacin de hacer que se
deriva de la promesa o cundo ha de estarse cierto que no podr verificarse, sea
que haya vencido o no el plazo estipulado, sea que se ha cumplido o llegado a ser
cierto que la condicin no se realizar". (Corte de Valparaso, 12 de julio
1963. Repertorio Cdigo Civil y Leyes Complementarias, Tomo V, Tercera Edicin
Actualizada, 1997, p. 329).
112
La frase inserta en la solicitud presentada por el promitente vendedor y el

promitente comprador a la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas
que dice "entendindose que el plazo ser el que necesita la caja para su
tramitacin", es una condicin indeterminada, una condicin que depende
exclusivamente de la voluntad de aquella institucin, lo que no importa fijar poca
para la celebracin del contrato prometido. En consecuencia, infringe el N 3
del artculo 1554 del Cdigo Civil la sentencia que acoge la demanda deducida por
el promitente comprador para que se declare que el promitente vendedor est
obligado a venderle la propiedad a que tal solicitud se refiere". (Repertorio cit.,
p. 331). (Considerando 6)
4. Sancin por omisin de requisito de que el contrato de promesa contenga un
plazo o una condicin
Que, analizado los contratos de promesa, que las actoras celebraron con la
demandada, empresa Constructora Malpo Limitada, a la luz de los preceptos
contenidos en el artculo 1554 del Cdigo Civil, fluye de sus respectivas
estipulaciones, que en dichos contratos, se omiti por sus otorgantes la obligacin
legal de consignar un plazo o condicin a partir del cual se pueda colegir la poca
o data de la celebracin del contrato de compraventa prometido celebrar.
La referida obligacin legal, consignada en forma expresa en el numeral cuarto
de la disposicin legal precedentemente aludida, constituye un requisito de la
esencia del contrato de promesa; habida consideracin de lo cual, su omisin,
acarrea la nulidad absoluta de los contratos.
Ciertamente, de los preceptos contenidos en los artculos 1681 y 1682 del
Cdigo Civil, se infiere claramente que la omisin de un requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a
su naturaleza, y no a la calidad o estado de las personas que intervienen en ellos,
se sanciona con la nulidad absoluta del acto o contrato.
Que, el vicio u omisin de que adolecen los contratos de promesa, y que hemos
advertido en el motivo precedente, aparece de manifiesto en ellos, es decir,
aparece patente y salta a la vista, de la sola lectura del texto de ambos contratos;
113
habida consideracin de lo cual, la nulidad absoluta puede y debe ser declarada,

an sin peticin de parte, conforme lo precepta el artculo 1683 del Cdigo Civil.
Y an ms, es parecer de estos sentenciadores, que el citado texto legal, no
slo otorga a los jueces la facultad de declarar la nulidad absoluta; sino que,
adems les impone la obligacin de sancionarla, razn por la cual, se har
declaracin de sta, en la parte resolutiva de esta sentencia. (Considerandos 11 y
12)
5. Situacin en que condicin se encuentra fallida
En caso de estipular una modalidad consistente en la condicin de celebrar una
compraventa luego de transcurrido el plazo de un ao contado desde la obtencin
de la autorizacin del organismo competente, la condicin se encuentra fallida
desde, que por derogacin legal, aqul ha perdido las facultades en que se
fundara su acto. Adems, teniendo claro que el hecho desde el cual se contara el
plazo de un ao para la suscripcin del contrato definitivo no puede ocurrir, el
plazo pierde su carcter de certidumbre, adquiriendo los caracteres de una
verdadera condicin. As, la condicin a que se ha hecho referencia se encuentra
fallida ya que se ha hecho imposible su acaecimiento y, dado que de este caso
dependa el nacimiento del derecho a exigir el cumplimiento de la promesa, este
derecho no existe. A esto debe agregarse que el contrato de promesa tampoco
cumple con los requisitos exigidos por la ley si no es posible cumplir la condicin
en l impuesta y siendo ste el momento de inicio para computar el plazo de un
ao, no se puede cumplir el objetivo exigido en la ley al fijar un plazo o condicin,
esto es, no fija poca alguna. (Considerando 7, sentencia de primera instancia
confirmada por Corte Suprema)
6. Contrato de promesa debe contener un plazo suspensivo
Se debe tener presente que el plazo definido como el acontecimiento futuro y
cierto del cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho, ya sea
suspensivo o extintivo, es eficaz en el contrato de promesa, toda vez que fija la
poca para la celebracin del contrato prometido.
Que, si bien se ha producido la discusin de que el plazo sealado en el
instrumento tiene el carcter de extintivo, el Tribunal rechazar este argumento
fundado en lo siguiente:
114
1.- Que para que los promitentes puedan pactar libremente un plazo resolutorio,
ello debe hacerse en forma expresa e indubitable y que no es suficiente emplear
las expresiones corrientes en esta especie de contratos, como las preposiciones
"de", "dentro de", "en", etc., ni la fijacin de un da determinado para la celebracin
del contrato prometido.
2.- Que de esta forma el plazo que establece como requisito el artculo 1554 del
Cdigo Civil siempre tendr el carcter de suspensivo, mientras las partes no
hayan pactado expresamente lo contrario, de tal manera que la llegada del plazo
establecido en la clusula quinta habilitaba a las partes para exigir el cumplimiento
de la obligacin impuesta.
3.- Que este es el criterio que ha sentado nuestra Corte Suprema, al decir
textualmente: "El plazo que se seala en el N 3 del artculo 1554 del Cdigo Civil
es suspensivo". Si tal no lo fuese, el acreedor no podra pedir el cumplimiento de
la obligacin, pendiente el plazo; y cumplido, tampoco podra pedirlo por haberse
extinguido el deber. La certidumbre es el hecho que caracteriza al plazo, como la
incertidumbre es el hecho que caracteriza a la condicin (Considerando 14,
sentencia de primera instancia confirmada por Corte Suprema).
7. Se cumple con requisito artculo 1554 si se fija una condicin y un plazo al
mismo tiempo
Que el tercer requisito del artculo 1554 del Cdigo Civil en cuanto exige que la
promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del
contrato prometido, se ha establecido, segn conocida doctrina jurisprudencial,
para que los contratantes sepan, a ciencia cierta, cundo deber cumplirse el
contrato prometido y que no queden en forma indefinida ligados contractualmente.
Que, en relacin a la exigencia tercera del precitado artculo 1554, el contrato
en anlisis fij como poca de celebracin del contrato prometido el plazo descrito
en los siguientes trminos: "dentro de los sesenta das contados desde la fecha en
que el promitente vendedor le comunique por escrito al promitente comprador el
hecho de que la casa se encuentre recepcionada definitivamente por la Ilustre
Municipalidad con su respectivo certificado de recepcin municipal. La fecha para
otorgar este aviso no podr exceder del da 30 de marzo de 1998".
Que no existe inconveniente legal que se combine una condicin con un plazo,
como suele ser frecuente que se haga, verbigratia que se establezca como
condicin que el prometiente comprador obtenga un crdito hipotecario en
instituciones que los otorgan y que ello no podr ocurrir ms all de una fecha que
se establece. He all una condicin concurrente con un plazo, que la jurisprudencia
115
ha aceptado reiteradamente como forma vlida de satisfacer este 3 requisito del

art. 1554 en anlisis. (Considerandos 6 y 8)
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo
falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las
leyes prescriban.
1. Significado de la expresin especificacin del contrato prometido
Que, sobre requisito de especificacin del contrato prometido, Arturo Alessandri
Rodrguez expresa que, en la promesa, la ley no ha exigido que concurran en ella
todos los requisitos del contrato prometido y si bien exige casi su totalidad, deja
tambin algunos para despus, para cuando se celebre. Estos requisitos que la
ley deja para el momento de celebrarse el contrato prometido son las
solemnidades que las leyes prescriban y la tradicin de la cosa objeto del contrato.
Estos son los nicos elementos que pueden omitirse en el contrato prometido y si
faltan los que se exigen no nace la obligacin, o como lo dice la disposicin
respectiva "no produce obligacin alguna".
Que, en lo que se refiere a la promesa de venta de un inmueble, es necesario
que el predio se individualice claramente y en forma tal que no exista duda acerca
de cul es exactamente el predio al que la promesa se refiere. Y, en este caso, es
un hecho que el promitente vendedor concurre al contrato como dueo de un lote
de 16.5 hectreas y, del mismo lote, promete vender 13.5, sin especificar los
deslindes, no los explica y, en consecuencia, no pudo nacer vlidamente la
obligacin contractual, cuya resolucin se pretende, menos la obligacin de
indemnizar que se exige por el incumplimiento. (Considerandos 4 y 5)
Corte de Apelaciones de Valdiva, 02/12/2011, Rol N 643-2011,
2. Para cumplir con especificacin de contrato prometido debe establecerse el
objeto del contrato
En una declaracin de voluntad no concurre la exigencia del N 4 del artculo
1554 del Cdigo Civil, cuando en el acto las partes se limitan a hacer una mera
referencia al objeto que motiv dicha declaracin sin especificarlo ni determinar
precio y condiciones de venta, exigencia propia no slo del contrato de
compraventa sino tambin de la tradicin. (Considerando 1)
116
3. La aceptacin de una oferta no implica la celebracin de un contrato de

promesa
La oferta escrita, efectuada por el demandado al actor, no constituye un contrato
de promesa de compraventa, por cuanto no aparece que las partes hayan
efectuado promesa alguna en el sentido de obligarse a celebrar a futuro un
contrato determinado, como lo exige el artculo 1554 del Cdigo Civil. En efecto, la
sola oferta del demandado y la aceptacin de la misma por parte del actor
contenidas en el documento aludido, jurdicamente no constituyen otra cosa que la
formacin del consentimiento respecto de la celebracin de un contrato definitivo y
no de un contrato de promesa. (Considerando 2)
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.
Artculos 670, 1422.
Ley N 16.741, establece Normas para Saneamiento de los Ttulos de Dominio
y Urbanizacin de Poblaciones en Situacin Irregular, D.O. 8.04.1968: artculos
69, 2, Ns. 3 y 5, N 1.
Ley N 19.451, Establece normas sobre trasplante y donacin de rganos, D.O.
10.04.1996: artculo 3 inciso 1.
ARTCULO 1555
Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el
objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso
ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
117
El acreedor quedar de todos modos indemne.

Artculo 581.
1. Accin indemnizatoria por incumplimiento de obligacin de no hacer
(...) la accin indemnizatoria no se encuentra ligada nicamente en sede
contractual a la resolucin o cumplimiento forzado de lo pactado, puede entonces
cobrar identidad propia, como accin principal, aunque asociada a una de las
variantes referidas resolucin o cumplimiento forzado como a ninguna de
ellas, sin perjuicio que para ponderar esta pretensin resulta indispensable
vincularla con el hecho en que se le hace descansar. (...) En este mismo sentido,
la profesora Patricia Lpez Daz, en su publicacin sobre "La indemnizacin
compensatoria por incumplimiento de los contratos bilaterales como remedio
autnomo en el Derecho Civil Chileno" (Revista Chilena de Derecho
Privado N 15), sostiene: "Un segundo enfoque para abordar dicha autonoma,
consiste en sostener que el acreedor opta por demandar directamente la
indemnizacin de los perjuicios derivados del incumplimiento del contrato, con el
slo propsito de alcanzar la indemnizacin plena. El acreedor no podra obtener
tal indemnizacin si demandara el cumplimiento forzado del contrato pues no
existiran perjuicios por incumplimiento compensatorio o la resolucin dado
que en este caso la indemnizacin tendra el carcter de complementaria, de
modo que no abarcara todos los perjuicios derivados del incumplimiento".
Contina sealando que "el ejercicio de la accin indemnizatoria implica la
renuncia al cumplimiento forzado o a la resolucin del contrato. La indemnizacin
se presenta entonces como un remedio autnomo, cualquiera sea la forma en que
se ejecute la obligacin; la nica diferencia es el efecto inmediato derivado de la
indemnizacin, toda vez que si se trata de un contrato de tracto sucesivo permite
al acreedor seguir vinculado jurdicamente al deudor, una vez que ste le
indemnice los perjuicios; y si el contrato es de ejecucin instantnea o ejecucin
diferida conlleva la extincin del contrato efecto que el acreedor ha asumido, y
por consiguiente, le resulta irrelevante. Ntese que tal extincin del contrato no
equivale a la resolucin, dado que si as fuera la indemnizacin de perjuicios sera
complementaria y no plena. Esta es, por tanto, la forma correcta de entender la
autonoma indemnizatoria por incumplimiento de un contrato bilateral".
(Considerando 9 sentencia de reemplazo)
118
ARTCULO 1556
La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante,
ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
Artculos 1489, 1558, 1930, 1932 y 1933.
1. Evolucin indemnizacin de dao moral
Que el asunto sometido a la decisin de esta Corte hace necesario tener
presente, como en otras oportunidades se ha dicho por este Tribunal, que en
nuestro ordenamiento todo dao causado a otro obliga a ser reparado por su
autor, ya sea en especie o por equivalencia. El resarcimiento o indemnizacin del
dao en especie o en forma especfica consiste en la reintegracin del derecho
lesionado en su especfico contenido, es decir, en restablecer el estado de las
cosas al mismo que tenan antes de la produccin del dao.
Por su parte, el resarcimiento del dao por equivalencia, mtodo de
indemnizacin que reconoce nuestra legislacin civil, consiste en efectuar una
prestacin, no idntica a la no cumplida ntegramente o no cumplida en su
oportunidad, sino otra de igual valor o estimacin. En este caso, se otorga a quien
sufri y soport el dao una suma de dinero equivalente al valor de aqul y,
tratndose de responsabilidad contractual, la indemnizacin de perjuicios se
traduce en el pago de una cantidad monetaria correspondiente a la prdida
pecuniaria causada al demandante por el incumplimiento de la obligacin del
demandado.
Conforme a lo expuesto, la naturaleza de la indemnizacin de perjuicios es
sustitutiva, dineraria, compensatoria del dao material que abarca la avera
emergente y el lucro cesante, constituyendo el primero un valor de reemplazo, que
no puede dar origen a lucro alguno y debe guardar estricta relacin con los
perjuicios alegados y probados y, el segundo, la lesin sobrevenida o ganancia
frustrada; y, el dao moral, que estriba en el sufrimiento, trastorno psicolgico,
afeccin espiritual o lesin de un inters personalsimo, causado a la espiritualidad
de la vctima como consecuencia de la comisin de un hecho ilcito o de la
infraccin a un derecho subjetivo, no definible por parmetros objetivos, que
puede afectar a la vctima o a un tercero. De esta manera y, considerando la
lesin de un inters jurdicamente relevante, se puede llegar a la compensacin
del dao no patrimonial no slo por el dolor o sufrimiento que se padece.
119
En relacin con esto, es necesario sealar que la visin reduccionista del dao
moral pertenece al pasado, por lo que el dao extra patrimonial protege ms all
incluso del pretium doloris, que es slo una especie del mismo. As, por ejemplo, si
la vctima ha sufrido un dao corporal biolgico, fisiolgico y esttico o un
dao a la dignidad humana o a otros derechos de la personalidad, debe ser
indemnizada por dao moral (Marcelo Barrientos Zamorano. Del dao moral al
dao extra patrimonial: la superacin del pretium doloris. Rev. Chilena de
Derecho, Abr. 2008, Vol. 35, N 1, pp. 85-106. ISSN 0718-3437). En esta misma
lnea, la profesora Carmen Domnguez Hidalgo, explica que la definicin de dao
moral debe ser lo ms amplia posible, incluyendo todo dao a la persona en s
misma (fsica-psquica), como todo atentado contra sus intereses extra
patrimoniales, esto es como todo menoscabo en un bien no patrimonial o a un
inters moral por quien se encontraba obligado a respetarlo, ya sea en virtud de
un contrato o de otra fuente. (Considerando 8)
2. Clasificacin de daos o perjuicios
Los daos o perjuicios admiten distintas clasificaciones. As, por ejemplo, se
distingue entre dao material y dao moral; tambin entre dao emergente y lucro
cesante. El dao material es el menoscabo que directa o indirectamente
experimenta el patrimonio del acreedor como consecuencia del incumplimiento del
contrato. Dao moral es aquel que produce una perturbacin injusta en el espritu
del acreedor, sin afectar su patrimonio. El dao emergente es el empobrecimiento
real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor. Y el lucro cesante es la utilidad
que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardo de la
obligacin. (Considerando 6, sentencia de casacin)
120

3. Indemnizacin de dao moral en sede contractual
Que, en efecto, el artculo 1556 no da pie para una interpretacin restrictiva de
su texto, conducente a excluir el dao moral como lo postula la recurrente. As lo
dej claramente establecido este Tribunal en su sentencia pronunciada el 3 de
julio de 1951: "El dao moral es tambin indemnizable dentro del incumplimiento
de una obligacin contractual cuando se produce por culpa del deudor, pues la ley
positiva no hace ninguna distincin al respecto entre dao material y moral, tanto
ms cuanto ambos tienen una misma causa, aunque efectos diferentes" (Revista
de Derecho y Jurisprudencia.Tomo 48, seccin 1, p. 252).
Semejante entendimiento de la norma, compartido por el fallo de esta Corte,
expedido el 14 de abril de 1954 (Ibd., Tomo 51, seccin 1, p. 74) entraa una
jurisprudencia retomada en estos aos con carcter uniforme en los
pronunciamientos que sobre la materia se ha emitido en sede de casacin
sustancial, todos los cuales han sealado que el artculo 1556 no slo no ha
prohibido la indemnizacin del dao moral sino que, adems, una interpretacin
semntica del vocablo "dao" a que alude, de acuerdo con el concepto que de l
entrega el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, como todo
"detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia", permite incluir en su
significado la privacin o detrimento de toda clase de bienes, materiales e
inmateriales o extrapatrimoniales, entre estos ltimos, el dao moral;
Que la doctrina de los autores, actualmente en boga, asume tambin el carcter
comprensivo del dao moral como rubro indemnizable a causa del incumplimiento
contractual; evidencia de lo cual es lo afirmado por don Fernando Fueyo en obra
"Instituciones del Derecho Civil Moderno": "Para m es como un axioma que el
concepto jurdico de daos abarca toda forma de daos, esto es, tanto el
patrimonial como el extrapatrimonial", aludiendo a la jurisprudencia que antes se
ha mencionado respecto de la interpretacin amplia que debe darse al trmino
"dao", tomado en su sentido natural y obvio (pgina 69).
En el mismo sentido se expresa doa Carmen Domnguez Hidalgo, al sostener
que "el legislador no ha distinguido entre los daos materiales y los morales, sino
que se ha limitado a referirse al dao emergente y donde no distingue el legislador
no es lcito al intrprete hacerlo. Reafirma, adems, esta interpretacin la
definicin dada de la voz "emergente" por el diccionario antes aludido y segn la
cual se dice que algo es emergente cuando nace de otra cosa. De forma que
cuando el legislador emple el adjetivo "emergente" para calificar al sustantivo
"dao", estaba queriendo decir, simplemente, que este dao provena de no
haberse cumplido la obligacin, de haberse cumplido imperfectamente o de
haberse retardado el cumplimiento" (El Dao Moral. Editorial Jurdica de Chile.
Tomo I, p. 346). (Considerandos 11 y 12)
121

4. Procedencia de reparacin de lucro cesante en mbito laboral
Si bien el Cdigo Laboral no contiene expresamente la indemnizacin por lucro
cesante, es claro que esta rama no est aislada del ordenamiento jurdico en
general, que en este caso sirve de base a la indemnizacin pretendida por el
trabajador, ya que se entiende como principio del mismo que una parte deber ser
resarcida cuando su contraria no cumpla lo estipulado en el contrato, teniendo
como antecedente jurdico, por tanto, la accin pretendida, el incumplimiento grave
de las obligaciones que emanan del contrato de trabajo de parte del empleador.
(Considerando 5)
5. Tipo de dao que debe ser indemnizado
De conformidad con el artculo 1556 del Cdigo Civil, la indemnizacin de
perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante. Para que el dao d
lugar a reparacin debe, en primer trmino, ser cierto. Esto quiere significar que
debe ser real o efectivo, esto es, tener existencia. La afirmacin importa rechazar
la indemnizacin del dao eventual o meramente hipottico, es decir, aquel que no
122
se sabe si va a ocurrir o no. Sin perjuicio de lo anterior, que el dao sea cierto no
excluye la posibilidad de indemnizacin del dao futuro, esto es, del que no ha
sucedido an, con tal que no quepa duda que va a ocurrir. El lucro cesante es,
precisamente, siempre un dao futuro, por ello slo ser indemnizable en tanto
cumpla con la condicin de ser cierto. (Considerando 7)
6. Indemnizacin por dao moral
El Mximo Tribunal ha reconocido la pertinencia de la indemnizacin del dao
moral en sede extracontractual. Sin embargo, presenta como limitacin el que
corresponde concederla slo en aquellos casos en que las obligaciones a que da
lugar el negocio contractual de que se trata no se limitan exclusivamente al logro
de resultados puramente materiales o patrimoniales. En efecto, proceder su
resarcimiento nicamente en eventos en los que la convencin extiende su mbito
al resguardo o proteccin de bienes extrapatrimoniales o cuando comprende
intereses que claramente ya no conciernen al patrimonio sino a la personalidad
moral del sujeto, como su afectividad, su estabilidad emocional, su integridad
moral, entre otros, pues se debe reparar el dolor o quebranto espiritual sufrido por
el actor.
En aquellos casos donde el incumplimiento slo lesiona de modo directo
intereses econmicos o concernientes al patrimonio del contratante acreedor, en
la avaluacin judicial slo deber considerarse el dao emergente y el lucro
cesante, rubros que gozan de un indiscutible carcter material. (Considerando 10)
7. Indemnizacin por dao moral se puede subsumir en la voz dao emergente
No puede afirmarse que las nuevas tendencias sobre reparacin de perjuicios
extrapatrimoniales o dao moral surgidas despus de la promulgacin del Cdigo
Civil, proveniente de incumplimiento de obligaciones contractuales, se entendieran
excluidas de la referida disposicin por haberlo querido as su creador.
Las nuevas concepciones que sobre el resarcimiento del dao moral derivado
del incumplimiento de contratos se imponen en el derecho actual, y la aceptacin
de esas tendencias por la jurisprudencia de nuestros tribunales en estos ltimos
aos, determinan que el concepto de "dao emergente" que emplea la norma
123
del artculo 1556 del Cdigo Civil, comprende no solamente el dao pecuniario
sino tambin el extrapatrimonial o moral, interpretacin que no slo es posible,
sino que plenamente aceptable en su texto actual del mencionado artculo,
primero porque la voz "dao" que emplea la disposicin y que no se encuentra
definida en la ley, corresponde, segn el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, a todo "detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia"; es
decir, a toda privacin de bienes materiales e inmateriales o morales y, porque
como antes qued consignado, lo preceptuado en el citado artculo no excluye la
consideracin de otros perjuicios que no sean slo los materiales.
Procede en la responsabilidad contractual la reparacin del dao
extrapatrimonial cuando est ligado a un dao material, y si se trata de un dao
moral puro: a) que este dicho dao acreditado tenga un nexo causal con el
incumplimiento contractual, y b) que el deudor, al incumplir su obligacin, haya
podido preverlo o actuado con dolo o culpa grave. (Considerandos 11 a 13)
ARTCULO 1557
Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido
en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin.
ARTCULO 1558
Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su
cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin
de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
Artculos 44, 45 y 1545.
124
1. Perjuicios previstos y perjuicios imprevistos
La jurisprudencia ha dicho que el deudor que por su culpa incurre en mora en el
cumplimiento de sus obligaciones es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato, entendindose por tales los
que se derivan necesariamente de la obligacin misma y que tienen relacin
ntima con ella y, en general, aquellos que ocasionan una prdida efectiva. Por
tanto, basta que el deudor haya incurrido en culpa, y no es necesario probar el
dolo, para que se pueda imponer al deudor la obligacin de resarcir los perjuicios
que se hallan ntimamente ligados al incumplimiento de las obligaciones
resultantes del contrato.
Para precisar los verdaderos alcances de la responsabilidad del deudor, hay
que recurrir a otra clasificacin de daos: la que diferencia los daos o perjuicios
directos de los indirectos, tomando en consideracin el grado de proximidad que
exista entre el incumplimiento del contrato y el dao que le sigue, o sea, se trata
de determinar el alcance de la relacin de causa a efecto que debe existir entre
ambos.
Al respecto, la jurisprudencia seala que los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse son los que se derivan, necesariamente, de la obligacin misma
y que tienen relacin ntima con ella y, en general, aquellos que ocasionan una
prdida efectiva. Tambin ha dicho que son perjuicios que pueden ser previstos al
tiempo del contrato, aquellos que el acreedor, con ocasin de la falta de
cumplimiento por parte del deudor, pudiera sufrir en la cosa misma que es objeto o
materia de la convencin y no en los que por tal motivo se le hayan causado en
sus dems bienes, es decir, aquellos perjuicios cuya causa haya podido ser
prevista, por ms que no lo haya sido la importancia o cuanta de ellos. En otros
trminos, el deudor ser ordinariamente obligado a indemnizar los perjuicios
intrnsecos y no los extrnsecos.
Es un antecedente jurdico de la accin de perjuicios, cuando no se imputa dolo
al deudor, segn el artculo 1558 del Cdigo Civil, el que los perjuicios sean una
consecuencia inmediata y directa del no cumplimiento del deudor y, adems, que
sean de la clase de los que se previeron o pudieron preverse al momento de
contratar. La sentencia que, sin dar por establecidos tales fundamentos jurdicos
inherentes a la accin interpuesta, la acoge con prescindencia de aquellos
elementos que son esenciales para su ejercicio, es nula porque infringe dicho
artculo 1558. (Considerandos 7 a 9)
125

ARTCULO 1559
Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de
perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters
superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario;
quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el
cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
1. Concepto de inters
El artculo 1559 N 1 del Cdigo Civil (...) se sustenta en el supuesto de haberse
acreditado judicialmente la efectividad de una obligacin legal o convencional de
pagar una cantidad de dinero, preexistente a la sentencia que se limita a declarar
dicha responsabilidad del deudor.
Por su parte, el artculo 19 de la ley N 18.010 manifiesta que "Se aplicar el
inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se
refieran al inters legal o al mximo bancario". (...)
A la luz de lo sealado en el artculo 19 de la ley N 18.010, el concepto de
inters legal deber ser entendido como una referencia directa al inters corriente.
(Considerando 2 y 3 sentencia de reemplazo)
2. Momento a partir del cual se deben los intereses
Al tenor del nmero 1 de esta disposicin, los intereses legales se devengan
desde la mora, por lo cual, si la sentencia ordena pagar intereses desde que ella
quede ejecutoriada, comete error de derecho que influye substancialmente en lo
dispositivo del fallo. (Considerando 11)
126

2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra
intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones
peridicas.
Ley N 18.010, sobre operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero,
D.O. 27.06.1981: artculo 19.
TTULO XIII DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

Artculos 19 y siguientes, 1069 y siguientes.
ARTCULO 1560
Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras.
1. Interpretacin de contrato
(...) La regla del artculo 1560 es la piedra angular en materia de interpretacin
de contratos, es la regla principal, "...y en consecuencia, si conocida claramente la
intencin de los contratantes, ella es contraria a las restantes disposiciones, el
127
juez debe dar primaca a la voluntad de las partes. Igualmente, si hay clara
disposicin de stas en contrario de ellas, el juez no podr eludir su aplicacin"
(Abeliuk Manasevich, Ren). Que, por otra parte, el artculo 1545 del citado
cdigo, dispone, como primer efecto de las obligaciones, que: "Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado,
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Esto significa que el
deudor no puede eximirse del cumplimiento literal de la obligacin, sino por mutuo
acuerdo con el acreedor, o por causales legales previstas y existentes al tiempo
de la contratacin. Esta disposicin debe relacionarse forzosamente con lo
preceptuado en el artculo 19 del Cdigo Civil en cuanto a que: "Cuando el sentido
de la ley es claro, no se desatender su tenor litoral, a pretexto de consultar su
espritu". Es as que "tal es la importancia que el legislador asigna la fuerza
obligatoria del contrato, que declar su categora de ley para las partes, lo cual,
an cuando no est dicho, vale para toda obligacin" (Abeliuk, ob. cit., p. 101).
Que el artculo 2514 del Cdigo Civil en su inciso 2 dispone: "Se cuenta este
tiempo desde que la obligacin se hace exigible" y por otra parte, el artculo 428
del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que "Entre dos o ms pruebas
contradictorias y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la
que crean ms conforme con la verdad". La presunta trasgresin de estos
artculos depende directamente de que en la sentencia se hayan vulnerado o no
los artculos 19, 1545 y 1560, todos del Cdigo Civil, en una relacin causa-efecto,
por lo cual se proceder a analizar estos tres ltimos. Que respecto a los artculos
19 y 1545 delCdigo Civil, estos bsicamente expresan que si la ley o el contrato
elevado por este ltimo artculo a la categora de ley para las partes son
claros en su sentido, no debe desatenderse su tenor literal a pretexto de consultar
su espritu.
Este principio ocasiona que la exgesis de la ley o del contrato se gue
primeramente por todo lo dispuesto en forma clara, prstina, sin que sea necesaria
una actividad de interpretacin mayor.
Por el contrario, las reglas de interpretacin tanto de la ley como de los
contratos forman un sistema de cascada, permitiendo un mayor grado de
flexibilidad en la interpretacin a medida que el texto o sentido de la ley y el
contrato sean ms o menos oscuros y confusos, y, por el contrario, esta actividad
de interpretacin se ver limitada drsticamente cuando la voluntad de las partes
en el caso del contrato ha sido claramente manifestada, en un sentido
unvoco, lo que no da lugar a interpretar la ley o el contrato, sino a aplicarlo.
2. Al interpretar un contrato, el juez no puede alterar su sentido
(...) Ahora bien, la pregunta que surge es cundo debe entenderse
desnaturalizado un contrato. El insigne Claro Solar seala a este respecto que
cuando "la interpretacin de los contratos no se limita a fijar la voluntad de las
128
partes, sino que, so pretexto de interpretarlos, los Jueces dan a esa voluntad una
inteligencia contraria a la realidad, desconocen la intencin de los contratantes,
desnaturalizan las clusulas controvertidas y sustituyen un contrato nuevo al que
las partes celebraron y que es para ellas una ley...". En consecuencia, si bajo el
pretexto de interpretar, ste o stas se desnaturalizan apartndose as de lo
convenido, se infringe el artculo 1560 del Cdigo Civil, en cuanto a que el
intrprete no puede pasar por encima de las palabras sino cuando llega a conocer
claramente la intencin de los contratantes, y se deja de aplicar el principio pacta
sunt servanda, consagrado en el artculo 1545del Cdigo Civil, norma que,
lgicamente, tambin resulta vulnerada. (Considerando 8)
3. Este artculo no es norma regulatoria de prueba
Ninguna de las dos normas que cita el recurrente como conculcadas, artculos
1545 y 1560 del Cdigo Civil, son reguladoras de la prueba (...). (Considerando 4)
4. La interpretacin de los contratos es una cuestin de hecho
a) Que la determinacin de la voluntad e intencin de los contratantes, esto es,
la interpretacin de un contrato en general constituye un hecho de la causa. Los
jueces del fondo lo establecen en uso de sus facultades privativas y como fruto de
la valoracin de las probanzas rendidas y, por ende, en cuanto tal, y en el caso de
autos, no es susceptible de alterarse por la va del recurso de casacin en el fondo
y, por el contrario, debe mantenerse inamovible, mxime cuando ni siquiera se ha
invocado una eventual vulneracin de las normas reguladoras de la prueba.
(Considerando 4)
b) La fijacin del alcance y sentido de las clusulas de un contrato concierne a
un aspecto de hecho y no de derecho, en la medida en que los Jueces la
establecen o deducen del mrito de la propia convencin y de los dems
antecedentes reunidos en el proceso, motivo por el que resulta ajena al control de
la casacin en el fondo. (Considerando 3)
129
ARTCULO 1561
Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la
materia sobre que se ha contratado.
Artculo 2462.
1. Interpretacin de contrato no puede ser impugnada por recurso de casacin en
el fondo
Tanto la jurisprudencia como la doctrina nacional mayoritaria han considerado
que la interpretacin de los contratos, entre cuyas reglas se contempla la del
artculo 1561, siempre que en ella no se desnaturalicen o se desconozcan sus
efectos, constituye un hecho de la causa, que el tribunal de instancia fija con
autoridad privativa y excluyente de toda posible revisin por la Corte de Casacin.
Dicho de otro modo, en tanto la interpretacin de las clusulas de un contrato no
importe ignorar o negar sus consecuencias jurdicas, no puede la Corte Suprema,
por la va del recurso de casacin en el fondo, alterar o modificar esa
interpretacin. Ahora bien, cuando en la interpretacin de un contrato los jueces
de la instancia no se limitan a fijar la voluntad de las partes, sino que, so pretexto
de esa interpretacin, dan a esa voluntad una inteligencia contraria a la realidad, lo
que hacen es desconocer la intencin de los contratantes, desnaturalizando las
clusulas controvertidas y sustituyendo un contrato nuevo al que las partes
celebraron y que es para ellas una ley. Una interpretacin semejante sale del
terreno de los simples hechos y no puede menos que quedar sometida al marco
de la revisin y control del Tribunal de Casacin. (Considerando 4)
ARTCULO 1562
El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a
aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
Artculo 1507.
130
1. Se debe preferir interpretacin por la cual una clusula produce efectos
Es as que el artculo 1562 del Cdigo sustantivo establece, "El sentido en que
alguna clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no
sea capaz de producir efecto alguno".
En consecuencia debe determinarse el alcance de la siguiente estipulacin
contenida en la epstola de 2 de agosto de Mi obligacin asumida; en esta carta no
distingue respecto de si la liquidacin se lleva a efecto en una quiebra, convenio,
por la Bolsa de Comercio por la propia Corredora o en cualquier otra forma, dicha
disposicin debe ser interpretada en forma armnica y sistemtica en relacin a
los dems datos y hechos que se sucedieron a la poca en que la demandada
oblig su patrimonio personal en la dicha carta.
En efecto, consta de los antecedentes aparejados en autos que la proposicin
de convenio judicial preventivo fue presentada a distribucin de causa ante la I.
Corte de Apelaciones de Santiago el 30 de julio de 1996, esto es, dos das antes
que la demandada garantizara con su patrimonio personal, cualquier diferencia
que no se pagara por Edwards, Hearn y Ca.
ARTCULO 1563
En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
Artculo 2 y 1546.
1. Anlisis de regla "interpretacin que mejor cuadre con naturaleza del contrato"
Que el artculo 1560 del Cdigo Civil establece que "conocida claramente la
intencin de los contratantes deber estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras", de manera que en materia de hermenutica contractual, es preciso
intentar ms una interpretacin finalista que una exgesis de la convencin, como
pareciera ser la intencin del actor. Desde la perspectiva finalista aparece claro
que la escritura aclaratoria devela la verdadera intencin de los contratantes, que
no es otra que revalidar una convencin pasada, por una va actual que le permita
131
producir plenos efectos jurdicos, afirmacin que es concordante con otra de las
normas de hermenutica contractual, especficamente con el artculo 1563 del
Cdigo Sustantivo Civil, en el sentido de que en materia de convenciones
generadoras de obligaciones debe buscarse la interpretacin que mejor cuadre
con la naturaleza del contrato. (Considerando 16, sentencia de primera instancia
ARTCULO 1564
Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada
una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia.
O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobacin de la otra.
Artculo 2344 inciso final.
1. La naturaleza de estas reglas y la posicin del juez frente a ellas
La jurisprudencia, aunque no ha solido explicitarlo, entiende que de la utilizacin
de la forma verbal 'se interpretarn' en el primero de los incisos de este artculo, se
desprende su carcter imperativo, en tanto que el uso de la forma verbal 'podrn',
referido directa e indirectamente a sus incisos segundo y tercero, dota a estos de
un carcter facultativo para el juez: "El artculo 1564 del Cdigo Civil asociado a
la aplicacin prctica de las clusulas del contrato por ambas partes, o una de
ellas con la aprobacin de la otra, indica tres pautas diversas, a saber: la
interpretacin de las clusulas de un contrato en consonancia con las dems que
lo conforman; la interpretacin del contrato sobre la base de lo acordado en otro
que exhiba identidad de partes y de materia y, por ltimo, una interpretacin
derivada de la aplicacin prctica que se ha hecho de lo convenido. Salvo el
primero, los dos criterios restantes contienen reglas facultativas que, por ende, el
sentenciador puede aplicar o no". (Considerando 10)
132
ARTCULO 1565
Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no
se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
ARTCULO 1566
No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de
las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por
ella.
Artculos 23, 388, 1494 inciso 2.
TTULO XIV DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES, Y

PRIMERAMENTE DE LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
ARTCULO 1567
Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula.
1. Mutuo consentimiento de las partes para extinguir obligacin
Los contratos pueden disolverse o extinguirse de dos maneras: por el mutuo
consentimiento de las partes o por causas legales. La disolucin por mutuo
consentimiento corresponde a la resciliacin o mutuo disenso, que es una
convencin, ya que extingue derechos y obligaciones. Si la voluntad de las partes
gener el contrato, es lgico que esa misma voluntad pueda dejarlo sin efecto,
para lo cual deben concurrir quienes lo hicieron a su formacin, por aplicacin del
principio de que en Derecho los contratos se deshacen de la misma manera que
se hacen. La resciliacin no da por nula una convencin, en primer lugar, porque
133
el mutuo disenso parte del supuesto que el contrato es perfectamente vlido y, en

segundo lugar, porque slo el legislador o el juez pueden declarar nula una
convencin, pero no las partes. Entre las partes, la resciliacin tiene efecto
retroactivo, pues la voluntad de stas es regresar al estado anterior al contrato.
Por ende, efectuando las prestaciones mutuas, las partes sern restituidas a la
situacin previa a la celebracin del contrato. (Considerando 3)
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin.
1. Diferencia prescripcin y caducidad
La prescripcin extintiva ha sido definida como un modo de extinguir los
derechos, por efecto del silencio de la relacin jurdica de la que emanan, durante
el tiempo establecido por la ley.
134
Por caducidad, en cambio, se entiende la extincin ipso iure de la facultad de

ejercer un derecho o de celebrar un acto, como resultado de no haberse ejercido
ese derecho o de no haberse celebrado el acto dentro de un plazo preestablecido
en la norma legal.
Sin embargo, esta especie de prescripcin slo extingue la accin destinada a
compeler al deudor a cumplir la obligacin (artculo 1567 N 10 del Cdigo Civil)
ms no esta misma, que permanece subsistente como obligacin natural (artculo
1470). (Considerando 10)
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin
resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 234, 310, 464.
1. Del pago efectivo en general

ARTCULO 1568
El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Artculo 1567 inciso 2 N 1.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 310, 464 N 9.
1. Concepto de pago
135
El pago efectivo o solucin es la prestacin de lo que se debe y lo que se debe

es un valor econmico. Consecuentemente, el deudor slo quedar libre de su
obligacin pagando al acreedor una suma de dinero que represente un poder
adquisitivo anlogo a la que de l recibi. Si as no lo hace, no puede considerarse
extinguida la obligacin, por cuanto el pago no cumple con la condicin de
identidad que le es natural. (Considerandos 3 y 4)
2. La mera entrega material de un cheque no puede considerarse como pago
El pago es la prestacin de lo que se debe, esto es, el cumplimiento de la
obligacin en la forma en que ella se encuentra pactada y, en la especie, la
obligacin de la demandada consista en dar a la sociedad demandante una suma
determinada de dinero, de suerte que slo se extinguir el vnculo jurdico que la
liga con la acreedora en la medida que se lleve a cabo la tradicin de dicha
cantidad de dinero.
La sentencia impugnada por va de casacin en el fondo, al dar por establecido
el pago parcial con la entrega de un cheque al diputado para ello, girado en forma
nominativa en su favor, sin que aparezca del proceso que dicho cheque fuera
finalmente pagado por el Banco librado, ha incurrido en error de derecho. Puede
concluirse que la sola entrega del documento no extingue la obligacin si el Banco
no lo paga y, como no hay constancia en autos que el mencionado cheque haya
sido efectivamente pagado por el librado. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 1569
El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin;
sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Artculos 1093, 1505, 1567, 1792-22, 2382.
136

D.O. 27.06.1981.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculo 76 N 2.
1. Pago debe ser ntegro
Como la obligacin debe cumplirse en la forma en que est establecida, el pago
debe ser total de la obligacin y sus accesorios, de manera que el acreedor
reciba de una vez la prestacin ntegra, afirmacin de la que, por cierto, se coligen
consecuencias. As el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes
lo que se le debe salvo convencin en contrario; el pago debe ser total y es
tal, el que comprende el de los intereses e indemnizaciones que se adeuden, y los
gastos del pago sern por regla general de cargo del deudor (Considerando 5 y
6).
ARTCULO 1570
En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y
consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que
hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.
Artculo 47.
1. Presuncin de pago
La parte demandada acompa distintos comprobantes de pago, con su
respectivo timbre de caja, por consumos de lneas telefnicas de cinco meses
consecutivos, sin perjuicio de que tambin acredit pagos por consumo de meses
posteriores, los que no fueron objetados por la contraria. Que, a mayor
137
abundamiento, los documentos sealan que el monto de la deuda, que en ningn

caso se compadece con lo cobrado en autos, se encuentra pagado. Que lo
anterior hace presumir los pagos de los anteriores perodos, en los que se
incluyen aquellos por los cuales acciona el demandante, razn por la cual debe
accederse a la excepcin de pago, en aplicacin de la presuncin no desvirtuada
del artculo 1570 del Cdigo Civil. (Considerandos 4 a 6, sentencia de segunda
instancia)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 12/07/2000, Rol N 10631-2000,
ARTCULO 1571
Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor; sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales.
Artculo 1604.
2. Por quin puede hacerse el pago

ARTCULO 1572
Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su
conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado
en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por
otra persona contra la voluntad del acreedor.
Artculos 1598, 1610 N 5, 2370 y 2429.
1. Pago realizado por un tercero con autorizacin del deudor
El pago efectivo puede llevarse a cabo materialmente por una persona distinta
al deudor de la obligacin, conforme al artculo 1572 del mismo Cdigo, al
138
establecer que puede pagar por el deudor cualquiera persona a su nombre,

incluso sin su conocimiento o contra su voluntad y aun a pesar del acreedor. Por
su parte, el artculo 1448 del Cdigo Civil dispone que lo que una persona ejecuta
a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado l
mismo.
El pago realizado por el empleador a la Caja de Compensacin para solucionar
el saldo de la deuda correspondiente al prstamo concedido por la entidad al
actor, debidamente facultado por este ltimo, tiene plena eficacia, en la medida
que el Cdigo Civil sanciona la validez del pago efectuado por un tercero,
especialmente si est premunido de un mandato o autorizacin para ejecutarlo. En
tales condiciones, el empleador vlidamente puede rebajar de la indemnizacin
por aos de servicio correspondiente, lo pagado a la Caja de Compensacin. Esta
conclusin resulta concordante con el artculo 22 del Estatuto General de Cajas de
Compensacin de Asignacin Familiar. (Considerandos 1 y 2)
2. El pago lo puede hacer no slo el deudor, sino que tambin un tercero a su
nombre e, incluso, contra su voluntad
En este ltimo caso, el pago, no obstante ser hecho contra la voluntad del
deudor, es vlido, por cuanto el artculo 1572 del Cdigo Civil le reconoce eficacia.
Esta situacin es tambin aplicable al pago por consignacin, como es el caso de
autos, por lo que la suficiencia del pago debe discutirse obligadamente entre el
tercero que paga y el acreedor, por aplicacin de lo previsto en los artculos
1573 y 1574 del Cdigo Civil, por lo que la suficiencia del pago no se plantea entre
el deudor y acreedor, ms an cuando en este caso se encuentra fallecido. Como
la sentencia impugnada no lo entendi as, incurri en infraccin de ley que ha
139
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, al acogerse una defensa que

debi rechazarse. (Considerandos 4 y 5)
ARTCULO 1573
El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste
le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
Artculo 1609.
1. El pago lo puede hacer no slo el deudor, sino que tambin un tercero a su
nombre e, incluso, contra su voluntad
En este ltimo caso, el pago, no obstante ser hecho contra la voluntad del
deudor, es vlido, por cuanto el artculo 1572 del Cdigo Civil le reconoce eficacia.
Esta situacin es tambin aplicable al pago por consignacin, como es el caso de
autos, por lo que la suficiencia del pago debe discutirse obligadamente entre el
tercero que paga y el acreedor. Como la sentencia impugnada no lo entendi as,
incurri en infraccin de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo, al acogerse una defensa que debi rechazarse. (Considerando 4)
ARTCULO 1574
El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
accin.
Artculo 2291.
ARTCULO 1575
El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el
que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
140
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en

cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido
de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o
no tuvo facultad de enajenar.
Artculos 575, 670, 672, 679, 682, 683, 1815, 1818, 1819, 2202.
3. A quin debe hacerse el pago

ARTCULO 1576
Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo
singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la
persona diputada por el acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
1. Mandato para recibir pago
El mandatario tendr facultad para recibir el pago del crdito cuando tal
atribucin se le haya conferido por el mandante mediante un mandato general de
administracin, a travs de un mandato especial o bien en razn de un poder
especfico.
Se ha resuelto que es un hecho de la causa determinar si existe en quien recibe
el pago poder suficiente para percibirlo. (Considerando 8)
2. Requisitos para que pago sea considerado vlido
141
Siendo vlido el contrato de mandato especial, por el cual los demandados

facultaron a la actora para representarlos en una gestin judicial determinada,
para que los pagos por concepto de honorarios alegados se estimen vlidos y
oponibles a la actora, habra sido necesario efectuarlos a ella misma, a alguna de
las personas autorizadas para recibirlos, conforme al artculo 1576 del Cdigo
3. Determinacin de la persona del acreedor
Para los efectos de determinar si la demandada pag las obligaciones
reclamadas, es indispensable determinar la persona del acreedor, conforme con
las normas substantivas que regulan la materia.
En relacin con las cotizaciones correspondientes a determinados meses,
materia del cobro ejecutivo, debe tenerse presente que con fecha 20 de noviembre
de 1995 el Sr. Alcalde del municipio demandado renunci a la afiliacin suscrita
con la Mutual de Seguridad y que, por acuerdo, el Concejo Municipal aprob la
afiliacin de la Municipalidad recurrida, a la Asociacin Chilena de Seguridad, se
acredita que se pag esas cotizaciones al nuevo acreedor.
En consecuencia, el Juez a quo ha resuelto acertadamente el litigio sometido a
su decisin, al decidir que la obligacin que se cobra est extinguida por el pago
de ella a su verdadero acreedor. (Considerando 2)
Corte de Apelaciones de San Miguel, 26/09/2000, Rol N 92-2000,
ARTCULO 1577
El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artculo
precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito,
pudiendo legtimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el
crdito, como heredero del acreedor, o bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se
mirar como vlido desde el principio.
1. Requisitos pago por mandato especial
142
Siendo vlido el contrato de mandato especial por el cual los demandados

facultaron a la actora para representarlos en una gestin judicial determinada,
para que los pagos por concepto de honorarios alegados se estimen vlidos y
oponibles a la actora, habra sido necesario efectuarlos a ella misma, a alguna de
las personas autorizadas para recibirlos, conforme al artculo 1576 del Cdigo
Civil, o que aqullos hubieren sido ratificados por la demandante de autos, como
tal acreedora, en armona con lo establecido en el artculo 1577 del citado cuerpo
legal.
Habindose otorgado por los sentenciadores el total de la suma pedida por la
demandante sin consideracin alguna o anlisis respecto de la cuanta de la masa
hereditaria sobre la que se deben determinar los honorarios convenidos, se ha
incurrido en causal de casacin formal del artculo 768 N 5 en relacin con el
artculo 170 N 4, ambos del Cdigo del Procedimiento Civil. (Considerandos 3 a
5)
2. Para considerar que hubo pago a travs de un cheque, ste debe ser cobrado
La sentencia impugnada por va de casacin en el fondo, al dar por establecido
el pago parcial con la entrega de un cheque al diputado para ello, girado en forma
nominativa en su favor, sin que aparezca del proceso que dicho cheque fuera
finalmente pagado por el Banco librado, ha incurrido en error de derecho, pues
esta conclusin vulnera lo dispuesto en el artculo 37 del D.F.L. N 707 de 1982,
que dispone que el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin
de stas cuando no es pagado, de donde puede concluirse que la sola entrega del
documento no extingue la obligacin si el Banco no lo paga y, como no hay
constancia en autos que el mencionado cheque haya sido efectivamente pagado
por el librado. (Considerando 1)
ARTCULO 1578
El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en
cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688;
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se
ha abierto concurso.
143

Artculos 681, 1464 N 3, 1661, 1688, 2181, inciso 2.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculo 52, N 5.
ARTCULO 1579
Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus respectivos
representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de
los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la
administracin de los bienes de stas; los padres o madres que ejerzan la patria
potestad por sus hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades o
establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o
establecimientos; y las dems personas que por ley especial o decreto judicial
estn autorizadas para ello.
Artculos 43, 405, 671.
1. A quin se puede realizar el pago
El artculo 1579 ampla los conceptos, pudiendo todo ello sintetizarse sealando
que reciben vlidamente el pago los representantes legales, judiciales y
convencionales del acreedor facultado para ello. Tal como se ha dicho, y segn se
colige de lo prevenido en los artculos 1580 al 1586 del aludido estatuto legal, el
mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre de diputacin
para recibir el pago, y el mandatario, de diputado para percibirlo.
De acuerdo a lo preceptuado en la primera disposicin mencionada, el
mandatario tendr facultad para recibir el pago del crdito cuando tal atribucin se
le haya conferido por el mandante mediante un mandato general de
administracin, a travs de un mandato especial o bien en razn de un poder
especfico. (Considerando 8)
ARTCULO 1580
La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la
libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para
144
la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago, o

por un simple mandato comunicado al deudor.
Artculos 1632, 2132 y 2133.
1. Es vlido pago hecho por diputado para el pago
El pago realizado por el empleador a la Caja de Compensacin para
solucionar el saldo de la deuda correspondiente al prstamo concedido por la
entidad al actor, debidamente facultado por este ltimo, tiene plena eficacia, en la
medida que los artculos 1448, 1568, 1572 y 1580 del Cdigo Civilsancionan la
validez del pago efectuado por un tercero, especialmente si est premunido de un
mandato o autorizacin para ejecutarlo. En tales condiciones, el empleador
vlidamente puede rebajar de la indemnizacin, por aos de servicio
correspondiente, lo pagado a la Caja de Compensacin. Esta conclusin resulta
concordante con el artculo 22 del Estatuto General de Cajas de Compensacin de
Asignacin Familiar, que ordena que lo adeudado por un trabajador afiliado a una
de esas entidades en virtud de un crdito social, sea deducido de su remuneracin
por el empleador, para ser retenido y remesado a la Caja acreedora respectiva.
ARTCULO 1581
Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera
persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de
conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla.
145
ARTCULO 1582
El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al
deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la deuda.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 7 inciso 2.
ARTCULO 1583
La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o
representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo
haya expresado as el acreedor.
Artculo 2163 N 5.
ARTCULO 1584
La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta
facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podr ser
autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el
deudor no tenga inters en oponerse a ello.
Artculo 1545.
ARTCULO 1585
Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo, o a un tercero, el pago
hecho a cualquiera de los dos es igualmente vlido. Y no puede el acreedor
prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para ello.
ARTCULO 1586
La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la
interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en
todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.
Artculos 442, 456, 1614 y 2163.
146
4. Dnde debe hacerse el pago

ARTCULO 1587
El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
ARTCULO 1588
Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har
el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la
obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
ARTCULO 1589
Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del
contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza
correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
Artculo 65.
5. Cmo debe hacerse el pago

ARTCULO 1590
Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en
que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del
hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a
menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha
147
constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese

estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la
rescisin del contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere
llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder
solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no
por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es
vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr
exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del
dao.
Artculos 44, 45, 1547, 1550, 1672, 1677, 1678 y 1679.
ARTCULO 1591
El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan
las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que
se deban.
Artculos 1354, 1539, 1619, N 2, 1625, 1670, 2364.
1. Pago debe ser ntegro
De acuerdo al artculo 1591 del Cdigo Civil, el acreedor no est obligado a
recibir pagos parciales, salvo convencin o disposiciones especiales, lo que
no impide a que ste, dentro de la autonoma de la voluntad, acepte abonos o
pagos parciales, lo que por s solo no importa novacin de la obligacin derivada
del cheque, segn lo dispone el artculo 1634 al establecer que para que haya
novacin, es necesario que lo declaren las partes o que aparezca indudablemente
148
que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin

de la primera. (Considerando 11)
2. Pago ntegro enerva accin deducida en contra de deudor
Que, si bien es cierto que, de conformidad a lo dispuesto en el artculo
1591 del Cdigo Civil, el pago debe ser total, ntegro y completo, en la especie
dicho pago tiene la especial caracterstica de enervar por s solo la accin
deducida, por cuanto con su solo mrito queda establecido de forma indubitada en
autos que, a la fecha de la presentacin de la demanda y aun hasta la fecha de
la presente sentencia el demandado no ha incumplido su obligacin pactada en
el pagar de que da cuenta el documento agregado a fojas 1, por lo que a esa
fecha la deuda total no era exigible, habida consideracin que no poda operar la
clusula de aceleracin en razn de que no exista mora alguna en el pago de la
primera cuota. (Considerando 7, sentencia de primera instancia confirmada por la
Corte Suprema)
Tribunal
de
Letras,
20/06/2003,
Rol
N 124-2003,
Cita
ARTCULO 1592
Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios,
podr el juez ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la cantidad no
disputada.
ARTCULO 1593
Si la obligacin es de pagar a plazos, se entender dividido el pago en partes
iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que
haya de pagarse a cada plazo.
ARTCULO 1594
Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas,
cada una de ellas podr ser satisfecha separadamente; y por consiguiente el
deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al acreedor a
recibir el pago de un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.
149
6. De la imputacin del pago

ARTCULO 1595
Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen stos pagados.
ARTCULO 1596
Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; pero
sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la deuda no devengada a la
que lo est; y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor
podr hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le ser
lcito reclamar despus.
1. Imputacin para el pago corresponde al deudor
Que la alumna recurrente solicit y obtuvo un crdito en un Banco para cancelar
el ao acadmico 2003, con el beneplcito del establecimiento de enseanza
superior recurrido, que otorg, para ese preciso objeto, un certificado en que
indica el valor de la matrcula y arancel de dicho ao. Dicho prstamo cubra el
valor correspondiente a la totalidad de ese perodo, valor tambin indicado en el
respectivo contrato de prestacin de servicios educacionales suscrito entre las
partes, suma que, segn ha precisado la recurrida, recibi efectivamente, aun
cuando la imput a otra deuda. Aplicando las normas sobre imputacin del pago,
la universidad acreedora no estaba en condiciones de decidir por su cuenta, pues,
en efecto, la facultad de efectuar la imputacin corresponde al deudor, teniendo en
cuenta que en el presente caso se procedi al otorgamiento de un documento
para la consecucin de un prstamo destinado a pagar un ao acadmico
determinado, por lo que debe entenderse que existi conformidad del acreedor
para destinar dicho prstamo para cancelar el ao acadmico de que se trata y no
otro, como de modo unilateral e infundado se pretende. En tales condiciones,
estando plenamente cancelado el referido ao acadmico, no es procedente que
150
la Universidad imponga a la recurrente la sancin de suspensin de las

actividades acadmicas, por no estar "al da en el cumplimiento de las
obligaciones de pagos contradas...". (Considerandos 6 y 7)
ARTCULO 1597
Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al
tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia
bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
Artculo 2092.
1. Si no se hizo imputacin para el pago se prefiere la deuda devengada
No habindose imputado por el demandado los depsitos que se efectuaron en
efectivo o mediante cheques en la cuenta corriente bancaria de la demandante y
que provenan de la cuenta corriente de una sociedad de la que ambos eran
dueos, existiendo una pensin de alimentos fijada en favor de la demandante y
de la familia comn que sta tiene con el demandado, y correspondiendo estos
depsitos a montos similares a la pensin mensual fijada, se concluye que los
depsitos se realizaron con la finalidad de solventar los gastos necesarios para la
manutencin de la familia comn, y no para solucionar el mutuo que tena con la
demandante. (Considerando 5, sentencia de segunda instancia)
151
7. Del pago por consignacin

ARTCULO 1598
Para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento
del acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la
consignacin.
1. Pago por consignacin
La cuota a que alude el demandado efectivamente se encuentra pagada por
medio de la consignacin, corresponde al mes de mayo de 1999 y el Banco
ejecutante seal que el deudor est en mora desde la cuota de febrero de ese
ao en adelante. Por su parte, el demandado ninguna prueba ha rendido en autos
que convenza a los sentenciadores que las cuotas que el acreedor dice insolutas
estn pagadas. (Considerando 2 y 3, sentencia de reemplazo)
ARTCULO 1599
La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre
acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una
tercera persona.
Artculo 1602.
ARTCULO 1600
La consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea vlida,
reunir las circunstancias que siguen:
1. Requisitos pago por consignacin
En la especie, y de acuerdo a lo expuesto, solicitada la resolucin de un
contrato de compraventa por el vendedor, el comprador poda enervar la accin
resolutoria enderezada en su contra pagando lo adeudado. Entonces, y de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 1600 inciso 2 del Cdigo Civil, relativo
al pago por consignacin, el demandado poda abonar en la cuenta corriente
152
judicial, previo a la dictacin de sentencia, el capital adeudado, sumando un

adicional por concepto de intereses, a los que cabra aadir las costas del juicio en
su caso y, en tal caso, siendo oportunas las consignaciones, no puede sino
rechazarse la demanda de resolucin de contrato. (Considerandos 11 a 14)
1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar;
2. Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su
legtimo representante;
3. Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el
plazo o se haya cumplido la condicin. Con todo, si la obligacin es a plazo, la
oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1600, CIRC. 3)
1. Oferta en pago por consignacin debe hacerse una vez que la obligacin es
exigible
Dentro de las condiciones necesarias para que tenga lugar el pago por
consignacin artculo 1600 del Cdigo Civil, est que si se trata de una
obligacin a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el plazo o se haya
cumplido la condicin N 3, lo que implica que la oferta debe hacerse cuando
corresponda, es decir, una vez que se haya hecho exigible. En efecto, la oferta no
puede hacerse pendiente el plazo, de manera que si el deudor se ha reservado el
derecho a pagar anticipadamente o el plazo es en su mero beneficio y el acreedor
no quiere recibirlo, bien puede recurrir a la consignacin para efectuar el pago.
(Considerando 7)
4. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido;
5. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competentes, sin
previa orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos
lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida.
Para la validez de la oferta, no ser menester la presentacin material de la cosa
ofrecida. En las comunas en que no haya notario, podr hacer sus veces el oficial
del Registro Civil del lugar en que deba hacerse el pago;
6. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda
acta de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta.
153
7. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su

representante, y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no
saber o no poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago
de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y
dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso
en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta
previa. En este caso la suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el
mismo juicio.
Artculos 1473, 1479, 1485, 1494, 1587, 1588, 1589, 1601.
D.O. 27.06.1981: artculo 23.
ARTCULO 1601
Si el acreedor o su representante se niegan a recibir la cosa ofrecida, el deudor
podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorera
comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de
Crdito Agrario, feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que
deba hacerse el pago, segn sea la naturaleza de la cosa ofrecida.
Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario nombrado
por el juez competente.
No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la
consignacin.
En el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del
acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no
se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor.
Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una
misma obligacin, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se
depositarn en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.
Ser juez competente para los efectos de este artculo el de Letras de Mayor
Cuanta del lugar en que deba efectuarse el pago.
154
1. Pago por consignacin es un proceso, no puede depositarse en Tesorera y
alegar pago por consignacin
Los jueces del fondo han establecido que el deudor no acredit suficientemente
la excepcin de pago opuesta a la ejecucin seguida en su contra de conformidad
a las disposiciones de la Ley General de Bancos, por cuanto los depsitos
efectuados por ste en Tesorera slo son aceptados por la ley respecto de las
rentas de arrendamiento artculo 23 de la ley N 18.101 y del pago por
consignacin artculo 1601 del Cdigo Civil. Ms an, apareciendo como
individualizacin del contribuyente el nombre del demandado, el ejecutante no
puede retirar dichas sumas de Tesorera, ya que slo pueden ser retiradas por
dicho contribuyente. Adems, tampoco aparece acreditado que el Banco acreedor
se haya negado a recibir el pago y que se hayan efectuado las diligencias que
seala el artculo 1600 del Cdigo Civil para pagar por consignacin.
(Considerando 11)
ARTCULO 1602
Si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba
efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor, tendr lugar lo dispuesto en los Ns. 1, 3, 4, 5 y 6 del artculo 1600.
La oferta se har en este caso al tesorero comunal respectivo, quien se limitar
a tomar conocimiento de ella y el deudor podr proceder a la consignacin en la
forma prevenida en el artculo precedente.
Artculo 1600.
ARTCULO 1603
Hecha la consignacin, el deudor pedir al juez indicado en el inciso final del
artculo 1601 que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimacin de
recibir la cosa consignada.
La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea
competente segn las reglas generales.
Sin embargo, si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta das hbiles
contado desde la fecha en que haya sido notificado de la consignacin, la
155
circunstancia de existir juicio en el cual deba calificarse la suficiencia del pago, el

juez que orden dicha notificacin lo declarar suficiente, a peticin del deudor, y
ordenar alzar las cauciones, sin ms trmite. Las resoluciones que se dicten en
virtud de este inciso sern apelables slo en el efecto devolutivo.
No obstante, el juez podr prorrogar hasta por treinta das el plazo establecido
en el inciso anterior si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido
posible notificar al deudor.
Se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda.
1. Tribunal ordinario no es competente para conocer suficiencia de pago, si se
entreg competencia a tribunal arbitral
"Estipulado en la pliza de seguro que cualquiera disputa que surja entre el
asegurado y la compaa aseguradora sobre interpretacin o aplicacin de las
condiciones generales o particulares de dicha pliza o sobre cualquiera
indemnizacin u obligacin referente a la misma, ser sometida a la resolucin de
un rbitro, (...) Por consiguiente, el apreciar la validez o eficacia del pago por
consignacin efectuado por la compaa para extinguir su obligacin de
indemnizar el siniestro, est fuera de la competencia de los tribunales ordinarios
de justicia". (Considerando 7)
2. Si acreedor no inicia juicio para determinar la suficiencia del pago el juez
declarar suficiente la consignacin
Si el acreedor no inicia el juicio calificatorio dentro del plazo fatal que la ley le
concede o lo inicia con posterioridad, el juez que orden poner en su conocimiento
la consignacin, declarar, a peticin del deudor, suficiente la consignacin y,
consecuencialmente, solucionada la deuda mediante esa forma de pago. As se
desprende de la ubicacin de estas normas en el Cdigo, ttulo sobre "los modos
de extinguirse las obligaciones" y de lo expresado en artculo 1605, que dispone
que el efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar
los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, estableciendo a
continuacin normas, para el caso que se trate de una obligacin a plazo o bajo
condicin, manifestando que en estos casos la obligacin se entender cumplida,
siempre que la oferta se haya efectuado en la oportunidad que indica y se
156
encuentre ejecutoriada la resolucin que declar suficiente la consignacin, ya por

haberse aceptado la consignacin, ya por no haber probado el acreedor que inici
el juicio de calificacin. (Considerando 5, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 11/07/2001, Rol N 9187,
ARTCULO 1604
Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
Artculo 1827.
ARTCULO 1605
El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello
desde el da de la consignacin.
Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin, aceptada la
consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin
ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre
que la oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento
de la obligacin; pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los
intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin.
Artculo 1827.
1. Efecto consignacin suficiente
El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar los
intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, estableciendo a continuacin
normas, para el caso que se trate de una obligacin a plazo o bajo condicin,
manifestando que en estos casos la obligacin se entender cumplida, siempre
que la oferta se haya efectuado en la oportunidad que indica y se encuentre
ejecutoriada la resolucin que declar suficiente la consignacin, ya por haberse
aceptado la consignacin, ya por no haber probado el acreedor que inici el juicio
de calificacin. Estas circunstancias, unidas a lo dispuesto en el mismo artculo
1603, referido en cuanto a que el juez que declara suficiente el pago, ordenar
157
alzar las cauciones, sin ms trmites, nos demuestra que esta declaracin de
suficiencia produce efecto de cosa juzgada substancial o material entre las partes,
de carcter irrevocable, de manera que no podra el acreedor, con posterioridad,
pretender cobrar la deuda pues sta, por resolucin ejecutoriada, fue declarada
extinguida. (Considerando 2)
ARTCULO 1606
Mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago
declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el
deudor retirar la consignacin; y retirada, se mirar como de ningn valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 175 a 177.
ARTCULO 1607
Cuando la obligacin ha sido irrevocablemente extinguida, podr todava
retirarse la consignacin, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso la
obligacin se mirar como del todo nueva; los codeudores y fiadores
permanecern exentos de ella; y el acreedor no conservar los privilegios o
hipotecas de su crdito primitivo. Si por voluntad de las partes se renovaren las
hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su fecha ser la del da de la
nueva inscripcin.
Artculos 1634, 1641, 1642, 1645.
8. Del pago con subrogacin

ARTCULO 1608
La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que
le paga.
158

Artculos 1672, 1727 y 1733.
ARTCULO 1609
Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en
virtud de una convencin del acreedor.
Artculo 1573.
ARTCULO 1610
Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio.
1. Relacin pago por subrogacin y pago de lo no debido
Quien paga persigue un determinado fin o beneficio, que es imposible de
alcanzar si la deuda no existe. No es necesario que el error sea de quien efecta
el pago pues puede serlo de la parte que lo exige o de ambos a la vez. Lo
indispensable es que exista un pago errneo y se haya efectuado el trnsito o
desplazamiento de valor sin causa de un patrimonio a otro. Como todo pago
supone la existencia de una deuda; el que por error paga lo que no deba, tiene
derecho a repetir lo pagado. El caso en que una persona ha recibido a ttulo de
pago algo que no se le deba es de aquellos en que la restitucin del
enriquecimiento injustificado se acept desde pocas remotas. El fundamento de
la accin de repeticin se encuentra en que todo pago supone una deuda, a falta
de sta, el pago se entiende hecho sin causa. As, conforme al artculo
1610 del Cdigo Civil, se efecta una subrogacin legal, aun en contra de la
voluntad del acreedor. Del anlisis del artculo 2295 inciso segundo se establece
la subrogacin legal del crdito del primitivo acreedor, respecto de quien efectu el
pago. De lo dicho, y contrariamente a lo afirmado en el fallo recurrido, se cumplen
los requisitos que el artculo 2295del Cdigo Civil exige para el ejercicio de la
accin de reembolso, teniendo el actor legitimacin activa para deducirla.
(Considerandos 8, 9 y 10)
159
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un

privilegio o hipoteca;
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;
1. El fiador que paga satisface una obligacin ntegramente ajena y se subroga en
los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo
pagado.
La subrogacin en favor del codeudor solidario, en cambio, tiene lugar en los
trminos que seala el artculo 1522 del Cdigo Civil y ser, en definitiva, el
inters de los codeudores en el negocio causal lo que determinar la pertinencia
de dicha subrogacin legal; encontrndose pendiente el pago de la obligacin, el
codeudor solidario no interesado carece de cualquier accin personal para exigir
prestacin alguna al deudor interesado. (Considerandos 9 y 10)
2. Fisco puede ser considerado como tercero no interesado en el pago de una
deuda
Si el Fisco extingue una obligacin de la que es civilmente responsable y no hay
una conducta propia del Fisco que determine su responsabilidad, que no sea a
ttulo de tercero civilmente responsable como propietario de un vehculo conducido
de manera imprudente y en contra de los reglamentos del trnsito por el
demandado, no se ha fijado ningn elemento que permita reprochar la conducta
del Fisco, de forma tal que debe ser considerado como una parte no interesada, y
a la luz del inciso segundo del artculo 1522 del Cdigo Civil, debe ser tratado
como fiador, lo que trae como consecuencia que no obtiene beneficios con la
extincin, de modo que el sacrificio econmico del Fisco ser momentneo, pues
podr dirigirse en contra del responsable, tanto por la accin de reembolso
160
del artculo 2370 del Cdigo Civil y la accin subrogatoria en los derechos del
acreedor previstos en el artculo 1610 N 3 del mismo Cdigo (Considerando 3).
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia;
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor;
1. Subrogacin opera por ministerio de la ley
Habindose acreditado el pago hecho por la sucesin de que son miembros los
actores al acreedor del demandado, de acuerdo al artculo 1610 N 5 del Cdigo
Civil, hay subrogacin y, por tanto, se accede a la demanda. Pues, segn esa
norma se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley, y aun contra la
voluntad del acreedor, en beneficio del que paga una deuda ajena, consintindolo
expresa o tcitamente el deudor. (Considerando 7)
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Artculos 1511, 1522, 2123, 2295 inciso 2, 2429 inciso 2.
ARTCULO 1611
Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando
ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en
todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe
hacerse en la carta de pago.
161

ARTCULO 1612
La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor
todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as
contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado
una parte del crdito.
1. Subrogacin e hipoteca
La subrogacin personal tiene por efecto que la relacin obligatoria subsista en
iguales trminos en favor del tercero que paga una deuda ajena. En consecuencia,
es la sustitucin en la relacin personal lo que explica la conservacin de las
garantas y preferencias, de modo que no puede hacerse lugar a la pretensin del
recurrente en orden a que la subrogacin en el derecho real de la hipoteca no
sera de modo accesorio a la obligacin caucionada, sino de modo principal,
comprendiendo cualesquiera otros crditos que ese tercero pudiere tener en
contra del deudor cuya obligacin haya pagado. El derecho real de hipoteca en
nuestro ordenamiento civil no es cedible, como lo son los crditos, de modo que
ms all de los efectos limitados de la subrogacin personal, no puede haber
hipoteca sin estar constituida con las formalidades legales por quien acredite ser
propietario de la cosa objeto de la caucin. De esta manera no puede pretender el
verificante extender su preferencia respecto de otros crditos, sin haberlos
solucionado en forma previa. (Considerandos 4 y 6)
ARTCULO 1613
Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no
habr preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de los
diferentes prstamos o subrogaciones.
162
9. Del pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o
acreedores
Cdigo de Procedimiento Civil: Ttulos I, II y III, del Libro III.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982.
ARTCULO 1614
La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
Artculo 20.
ARTCULO 1615
Esta cesin de bienes ser admitida por el juez con conocimiento de causa, y el
deudor podr implorarla no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
Artculo 12.
ARTCULO 1616
Para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal
estado de sus negocios, siempre que alguno de los acreedores lo exija.
Artculo 44.
163
ARTCULO 1617
Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los casos
siguientes:
1. Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado, como propios, bienes
ajenos a sabiendas;
2. Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o cualquiera de los
delitos sealados en el Prrafo 7 del Ttulo IX del Libro Segundo del Cdigo Penal.
3. Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;
4. Si ha dilapidado sus bienes;
5. Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores.
Cdigo Penal: artculos 433, 440, 446.
ARTCULO 1618
La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico,
siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden, no
sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones remuneratorias
del Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
2. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a
sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte
centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza
de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
164
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;

6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para
su trabajo individual;
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin
aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que
despus adquirieren.
Artculos 811, 1464 N 2.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 445, 895 a 900.
Ley N 16.282, fija Disposiciones para caso de Sismo o Catstrofe, D.O.
28.07.1965: artculo 22.
Decreto ley N 1.123, Sustituye la Unidad Monetaria, D.O. 4.08.1975: artculo
4.
ARTCULO 1619
La cesin de bienes produce los efectos siguientes:
1. El deudor queda libre de todo apremio personal;
2. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos;
3. Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el
pago con stos.
165
La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores,

sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos.
Artculo 1626 N 6.
ARTCULO 1620
Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la venta de los bienes o de
cualquiera parte de ellos, y recobrar los que existan, pagando a sus acreedores.
ARTCULO 1621
Hecha la cesin de bienes podrn los acreedores dejar al deudor la
administracin de ellos, y hacer con l los arreglos que estimaren convenientes,
siempre que en ello consienta la mayora de los acreedores concurrentes.
ARTCULO 1622
El acuerdo de la mayora obtenido en la forma prescrita por el Cdigo de
Enjuiciamiento, ser obligatorio para todos los acreedores que hayan sido citados
en la forma debida.
Pero los acreedores privilegiados, prendarios o hipotecarios no sern
perjudicados por el acuerdo de la mayora, si se hubieren abstenido de votar.
ARTCULO 1623
La cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni
al que acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario.
166
ARTCULO 1624
Lo dispuesto acerca de la cesin en los artculos 1618 y siguientes, se aplica al
embargo de los bienes por accin ejecutiva del acreedor o acreedores; pero en
cuanto a la exencin de apremio personal se estar a lo prevenido en el Cdigo de
Enjuiciamiento.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 434 y siguientes.
10. Del pago con beneficio de competencia

ARTCULO 1625
Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en
consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
Decreto ley N 2.186, Ley Orgnica de Procedimiento de Expropiaciones, D.O.
ARTCULO 1626
El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2. A su cnyuge; no estando separado judicialmente por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad;
167
5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin

prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin;
pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Artculos 41, 1208, 1614, 1619 y 1417.
ARTCULO 1627
No se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo.
El deudor elegir.
TTULO XV DE LA NOVACIN
ARTCULO 1628
La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 464 N 12.
1. Requisitos de novacin por cambio de objeto
Para que haya novacin por cambio de objeto es necesario que exista una
obligacin precedente que se sustituye por la nueva, la creacin de una nueva
obligacin que reemplaza a la antigua, diferencia sustancial entre ambas
obligaciones, la intencin de novar y la capacidad de las partes. La novacin
importa para el acreedor una verdadera renuncia de su derecho a exigir la antigua
obligacin y, como las renuncias no se presumen, la novacin tampoco, debiendo
expresar las partes su deseo o intencin de novar para que la novacin exista. Por
ello el Cdigo exige que las partes manifiesten su intencin del modo que seala
el artculo 1634 del Cdigo Civil, esto es, en forma expresa, o bien, en forma tcita,
168
si aparece indubitablemente que la intencin de las partes ha sido novar.

(Considerando 8)
2. Para que opere novacin debe extinguirse obligacin primitiva
Que para que se produzca novacin es esencial que se extinga la obligacin
antigua, requisito que no aparece demostrado en autos, ya que la suma por la que
se cobra el pagar que sirve de fundamento a la demanda corresponde al saldo
de una suma superior a la debida, pues no consta tampoco en el proceso que del
mutuo hipotecario con letras de crdito pactado ni en la correspondiente escritura,
que hubiere recibido suma alguna el deudor demandado. Adems, el pagar que
da pie al presente juicio es de la misma fecha del contrato de mutuo hipotecario,
naciendo as ambos actos jurdicos en la misma fecha y no uno en sustitucin del
otro, en los trminos del artculo 1628. (Considerandos 5 y 6)
Corte de Apelaciones de Talca, 17/10/2003, Rol N 56339,
ARTCULO 1629
El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para
ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio
a que pertenece la deuda.
Artculo 2132.
ARTCULO 1630
Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva
como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Artculos 1470, 1472, 1547 inciso 2, 1590.
169
ARTCULO 1631
La novacin puede efectuarse de tres modos:
1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y
declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda
libre.
1. Para que se produzca novacin no basta con la simple entrega material de un
cheque
Se alega por el recurrente que en la oportunidad en que se pag la deuda con el
cheque hubo una novacin por cambio de deudor, por lo que la municipalidad le
extendi un certificado que acreditaba que no tena deudas con dicha entidad. Sin
embargo dicha alegacin va contra el texto legal expreso, que obviamente, no se
menciona en el presente medio de impugnacin y que es el artculo 37 de la Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, segn el cual el cheque girado en
pago de obligaciones no produce la novacin de stas cuando no es pagado.
Norma que debi ser la base del recurso, de tal modo que al no invocarla o
justificar su supuesta errada aplicacin, la impugnacin intentada manifiestamente
carece de fundamento. (Considerandos 3, 4 y 5)
Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del
primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegado del primero.
ARTCULO 1632
Si el deudor no hace ms que diputar una persona que haya de pagar por l, o
el acreedor una persona que haya de recibir por l, no hay novacin.
170
Tampoco la hay cuando un tercero es subrogado en los derechos del acreedor.

Artculos 1580, 1581, 1636.
ARTCULO 1633
Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva,
o si, por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es
pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega
a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr
novacin.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el
primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin
pendiente, se estar a la voluntad de las partes.
Artculo 1479.
ARTCULO 1634
Para que haya novacin, es necesario que lo declaren las partes, o que
aparezca indudablemente, que su intencin ha sido novar, porque la nueva
obligacin envuelve la extincin de la antigua.
Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como
coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no
se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la
primera.
1. Debe expresarse el nimo de novar
La novacin importa para el acreedor una verdadera renuncia de su derecho a
exigir la antigua obligacin y, como las renuncias no se presumen, la novacin
tampoco, debiendo expresar las partes su deseo o intencin de novar para que la
171
novacin exista. Por ello, el Cdigo exige que las partes manifiesten su intencin
del modo que seala el artculo 1634 del Cdigo Civil, esto es, en forma expresa, o
bien, en forma tcita, si aparece indubitablemente que la intencin de las partes ha
sido novar. (Considerando 8)
ARTCULO 1635
La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor
no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta
expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente,
segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
Artculo 1511.
172

Ley N 19.439, sobre Contrato de Mutuo Hipotecario Endosable, D.O.
31.01.1996: artculo 3.
ARTCULO 1636
Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin,
sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de
este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones.

ARTCULO 1637
El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene despus accin
contra l, aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia; a menos que en el
contrato de novacin se haya reservado este caso expresamente, o que la
insolvencia haya sido anterior, y pblica o conocida del deudor primitivo.
ARTCULO 1638
El que delegado por alguien de quien crea ser deudor y no lo era, promete al
acreedor de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado al
cumplimiento de su promesa; pero le quedar a salvo su derecho contra el
delegante para que pague por l, o le reembolse lo pagado.
ARTCULO 1639
El que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era, no es obligado
al acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla para con
el delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera, quedando
a salvo su derecho al delegante para la restitucin de lo indebidamente pagado.
Artculo 2295.
ARTCULO 1640
De cualquier modo que se haga la novacin, quedan por ella extinguidos los
intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario.
173
ARTCULO 1641
Sea que la novacin se opere por la substitucin de un nuevo deudor o sin ella,
los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novacin.
ARTCULO 1642
Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un nuevo deudor, las
prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior, a
menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale
cuando las cosas empeadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no
acceden expresamente a la segunda obligacin.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la
primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca intereses, y la segunda los
produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses.
Artculo 2434.
ARTCULO 1643
Si la novacin se opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no
puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su
consentimiento.
Y si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la
reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda
estipulacin contraria; salvo que stos accedan expresamente a la segunda
obligacin.
ARTCULO 1644
En los casos y cuanta en que no puede tener efecto la reserva, podrn
renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se
constituyesen por primera vez, y su fecha ser la que corresponda a la
renovacin.
174
ARTCULO 1645
La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han
accedido a ella.
Artculo 1519.
ARTCULO 1646
Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una
especie, gnero o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y solidarios
podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones
convienen.
ARTCULO 1647
Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no
cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena,
los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la
deuda principal sin la pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible
la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y
quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de
la obligacin primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente
accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.
ARTCULO 1648
La simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios,
prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores
solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.
ARTCULO 1649
La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone
fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas
constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los
dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la
ampliacin.
Artculo 1519.
175
1. Ampliacin de plazo para pago de deuda no constituye novacin
La ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin, pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o dueos de las
cosas gravadas accedan expresamente a la ampliacin, no obstante, en el caso
de las hipotecas constituidas con clusula de garanta general, se exterioriza una
voluntad para tolerar el gravamen sobre el bien raz del constituyente, no slo
respecto de una obligacin presente y especfica, propia o ajena, sino tambin de
aquellas obligaciones, propias o ajenas, que eventualmente se contraigan en el
futuro. (Considerando 3)
ARTCULO 1650
Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no podr
reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el
plazo primitivamente estipulado.
ARTCULO 1651
Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que
accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores
solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.
TTULO XVI DE LA REMISIN

ARTCULO 1652
La remisin o condonacin de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el
acreedor es hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella.
176

Artculos 12, 1128, 1129 y 1130.
ARTCULO 1653
La remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las reglas de
la donacin entre vivos; y necesita de insinuacin en los casos en que la donacin
entre vivos la necesita.
Artculo 403, Ttulo XIII del Libro III.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 889 y 890.
ARTCULO 1654
Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. El
acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo
no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de
esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla.
La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma
remisin de la deuda.
Artculos 1698, 1393 y 1397.
177
TTULO XVII DE LA COMPENSACIN

ARTCULO 1655
Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a
explicarse.
1. Concepto de compensacin
La compensacin consiste en que si dos personas son recprocamente
acreedora y deudora, cumplindose los dems requisitos legales, se extinguen
ambas obligaciones hasta la concurrencia de la de menor valor. Equivale al pago
y, por ende, produce el efecto propio de ste: es igual al cumplimiento de la
obligacin, extinguindola con todos sus accesorios. Si bien la compensacin
opera de pleno derecho, debe ser alegada, pues quien la alega asevera la
extincin de su propia obligacin. (Considerando 15)
2. Compensacin en materia laboral
a) El tope mximo a los descuentos que puede efectuar el empleador en las
remuneraciones del trabajador, establecido en el artculo 58 del Cdigo del
Trabajo en un quince por ciento, debe entenderse vigente y aplicarse solamente
durante la existencia de la relacin laboral, y no puede extenderse a la poca en
que la misma haya concluido. Una vez concluida la relacin laboral procede se
efecte la liquidacin de la totalidad de las acreencias mutuas que empleador y
trabajador mantengan entre s. En este caso, habindose acreditado los hechos
pertinentes, la correcta aplicacin de esta norma debi conducir a los
sentenciadores a compensar la totalidad del anticipo efectuado por el empleador al
trabajador con las cantidades que aqul result condenado a solucionar en favor
del dependiente. (Considerandos 14 y 15)
b) Conviene destacar por igual la decisin tendiente a acoger la excepcin de
compensacin opuesta por la demandada, en lo relativo al prstamo otorgado al
actor por la Caja de Compensacin, ya que, por aplicacin de las normas
178
generales de la diputacin para el pago, el empleador pag, por la deudora,

estando facultado por el deudor o por la ley, a dicha Caja de Compensacin las
sumas adeudadas en razn del crdito, debiendo imputarse dicha suma a las
cantidades a que ha sido, en definitiva, condenado el empleador a solucionar en la
sentencia de trmino. (Considerando 1)
3. Adjudicacin en remate no es compensable
Debe desestimarse la alegacin del ejecutante en torno a la existencia de una
compensacin, ya que en su calidad de demandante en el juicio ejecutivo seguido
en contra del deudor, no pudo, de ninguna manera, adjudicarse los bienes
muebles embargados vendidos al martillo con cargo a su crdito, pues tal
posibilidad no est contemplada en la ley para esta clase de bienes: slo est
limitada a los bienes races. As, si el acreedor compr los muebles embargados a
la sociedad deudora en la subasta hecha por la Martillera, debi necesariamente
consignar el precio. (Considerando 1, sentencia de reemplazo)
4. Existencia de compensacin entre las partes vinculadas por contrato de
arriendo
Ha operado entre las partes la compensacin de que trata el artculo 1655 y
siguientes del Cdigo Civil, pues ambas deudas son en dinero, lquidas, y
actualmente exigibles; por consiguiente, la deuda de $ 500.000 que la demandada
reconoce adeudar al actor por concepto de rentas de arrendamientos de los
meses de mayo y junio de 1995 se encuentra compensada; y por ende,
extinguida, por la cantidad mayor de $ 1.335.500 que pag la demandada por la
construccin de ambos baos que quedarn formando parte del inmueble de
propiedad del demandante; antecedentes que ameritan desestimar la peticin
principal por no concurrir los requisitos del artculo 1977 del Cdigo Civil que
hacen cesar inmediatamente el arriendo. (Considerando 9 sentencia de primera
instancia, confirmada por la Corte Suprema)
Tribunal
de
Letras,
06/08/1999,
Rol:
no
se
consigna,
Cita
ARTCULO 1656
La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin
conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente
hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra renen las
calidades siguientes:
179
1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual

gnero y calidad;
2. Que ambas deudas sean lquidas;
3. Que ambas sean actualmente exigibles.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta
disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.
Artculos 575, 1660.
1. Compensacin debe ser alegada
Si bien la compensacin opera de pleno derecho, debe ser alegada, pues quien
la alega asevera la extincin de su propia obligacin.
En la especie, los sentenciadores acogieron la compensacin, en circunstancias
que el demandado reconvencional no la opuso como excepcin. En consecuencia,
el fallo impugnado se extendi a un aspecto que no fue discutido por los litigantes.
ARTCULO 1657
Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes sean
recprocamente deudoras.
As el deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin
lo que el acreedor deba al fiador.
Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por
va de compensacin lo que el tutor o curador le deba a l.
Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda
con los crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que stos se
los hayan cedido.
180

Artculos 1520, inciso 2, 2354.
ARTCULO 1658
El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de
ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de
que el mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede compensar con
lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al mandante, sino
con voluntad del mandante.
Artculos 1800, 2144, 2145.
ARTCULO 1659
El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho
de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los
crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los
crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.
ARTCULO 1660
Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda,
conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguridad.
ARTCULO 1661
La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero.
181
As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del

embargante, por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculos 66, 67 y 69.
ARTCULO 1662
No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de
que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de
un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la
obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un
acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.
Artculos 335, 336, 2182 y 2234.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 445, N 3.
ARTCULO 1663
Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la
compensacin las mismas reglas que para la imputacin del pago.
Artculos 1595, 1596, 1597.
ARTCULO 1664
Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las
partes puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda sean de
dinero, y que el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de la
remesa.
182
TTULO XVIII DE LA CONFUSIN

ARTCULO 1665
Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor
se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales
efectos que el pago.
Artculos 763, N 6; 806, 885, N 3 y 2406.
ARTCULO 1666
La confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza; pero la
confusin que extingue la fianza no extingue la obligacin principal.
ARTCULO 1667
Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la
deuda, no hay lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
Artculo 1357.
ARTCULO 1668
Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el
deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.
Artculo 1522, 1610 N 3.
183
ARTCULO 1669
Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se
confunden con las deudas y crditos hereditarios.
Artculos 1247, 1259 y 1357.
TTULO XIX DE LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

ARTCULO 1670
Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque
deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se
extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes.
Artculo 1510.
ARTCULO 1671
Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por
hecho o por culpa suya.
Artculos 47 y 1547.
ARTCULO 1672
Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin
del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la
cosa y a indemnizar al acreedor.
184
Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece
por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del
acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el
caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe
el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
Artculos 44, 45, 1547, 1551, 1926, 1983.
1. Efectos en caso de incumplimiento de obligacin de gnero
Habiendo deducido de autos que la obligacin cuyo cumplimiento se demanda,
es de gnero, se hace inaplicable el inciso primero del artculo 1672 del Cdigo.
Ahora bien, ante el incumplimiento de una obligacin en este caso de gnero
el artculo 1489 del Cdigo Civil le otorga al contratante diligente la posibilidad de
pedir el cumplimiento forzado del contrato o su resolucin, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, no resulta procedente por s sola una
accin de indemnizacin de perjuicios, en sede de responsabilidad contractual,
sino en forma conjunta al cumplimiento forzado o resolucin del contrato.
(Considerando 3)
ARTCULO 1673
Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en
particular, se observar lo pactado.
Artculo 45.
ARTCULO 1674
El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente en
poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo.
185

Artculos 45, 1547, 1551.
1. Hechos que configuran caso fortuito constituyen cuestin de derecho
Si bien la fijacin de los hechos corresponde privativamente a los tribunales
de instancia, su calificacin en cuanto a si configuran efectivamente la hiptesis de
"Caso Fortuito" es una cuestin de derecho que queda sujeta al control de la
casacin, sin embargo, no puede llegarse a impugnar dicha calificacin por medio
de la impugnacin de las reglas de onus probandi si stas no sufrieron alteracin
alguna, con lo que puede compartirse la calificacin hecha por los tribunales de
instancia. (Considerandos 7 y 8)
ARTCULO 1675
Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podr reclamarla el
acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su precio.
ARTCULO 1676
Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la
cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la
destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
Artculos 45, 1674.
ARTCULO 1677
Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr
exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor
contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
186

Artculo 44.
ARTCULO 1678
Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios.
Artculo 44.
ARTCULO 1679
En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas
por quienes fuere responsable.
Artculos 44, 2320.
1. Establecimiento educacional tiene deber de cuidado respecto de alumnos
Habiendo ocurrido el accidente sufrido por el menor en horario de clases, en
medio de una actividad recreativa desarrollada sin adoptar medida alguna de
control para velar por la seguridad de todos los menores, se configura una clara
infraccin a la obligacin del debido cuidado que respecto de aquel alumno se
debi adoptar. Resulta obvia, entonces, la relacin de causalidad entre el
incumplimiento de la obligacin de cuidado del establecimiento educacional y el
dao sufrido por el menor, por todo esto se concluye que la municipalidad
demandada debe responder de la culpa de los educadores y directores del
establecimiento educacional, en su calidad de sostenedora de ellos.
(Considerandos 11 a 14, sentencia 1 instancia y 5, sentencia Corte Suprema)
ARTCULO 1680
La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor
sino por culpa grave o dolo.
187

Artculos 44, 1827.
TTULO XX DE LA NULIDAD Y LA RESCISIN

ARTCULO 1681
Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o
estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Artculos 465, 510, 966, 1796 y 1810.
1. Concepto y causales de nulidad
Que, en estas condiciones conviene tener en cuenta que el artculo
1681 del Cdigo Civil define la nulidad, sealando que es nulo todo acto o contrato
a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
De otro lado, el artculo 1682 distingue las causales de nulidad absoluta y
relativa, sealando que la primera sancin concurre en el caso de objeto o causa
ilcita y por omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el
valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, as
como tambin en los actos de las personas absolutamente incapaces.
188
Todos los restantes vicios, producen la nulidad relativa.

Los restantes vicios que dan lugar a la nulidad relativa, como es por dems
sabido, son los vicios del consentimiento: el error, la fuerza y el dolo; los actos de
los relativamente incapaces celebrados sin las formalidades habilitantes que la ley
exige para estos actos; la omisin de un requisito establecido por la ley en
atencin a la calidad o estado de las partes y no a la naturaleza del acto o
contrato; y los casos en que la ley la establece expresamente, como, por ejemplo,
para los actos de enajenacin de los bienes sociales y de la mujer casada en
sociedad conyugal por parte del marido, sin la voluntad de la mujer o de la justicia
en subsidio. (Considerando 9)
2. Diferencia entre nulidad e inexistencia
Que a la luz de lo dispuesto en la norma citada, esta Corte Suprema ha
destacado la naturaleza jurdica especialsima de esta convencin, que "no
produce obligacin alguna a menos que cumpla las exigencias legales, para
concluir que del tenor de la ley se desprende "que lleva consigo una presuncin de
invalidez que obliga a quien reclama su cumplimiento, a justificar que se han
llenado las exigencias de la ley, para dar vida a la obligacin... "la promesa de
celebrar un contrato es excepcionalmente vlida, y requiere para su eficacia, la
concurrencia copulativa de ciertos requisitos que se indican en forma perentoria,
de tal manera que la falta de cualquiera de ellos, no solo priva de validez al acto
mismo, sino que adems la ley lo despoja, de inmediato, de toda accin esto es,
de la facultad de invocar del organismo jurisdiccional, la proteccin que
normalmente ampara a todo acto jurdico (Corte Suprema, sentencia de 7 de junio
de 1972, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Jurisprudencias Esenciales,
Tomo II, p. 287).
De lo dicho se deduce que si a la promesa le falta alguno de los requisitos que
establece el artculo 1554 del Cdigo Civil, como sera en este caso el previsto en
su nmero segundo, por ser el contrato prometido una compraventa que la ley
declara ineficaz, ningn alcance puede atribuirse a la disposicin del artculo 1683,
que el recurrente denuncia infringido, porque en ningn caso podran los jueces
reconocer existencia a un contrato que carece del requisito indicado.
Del mismo modo, si falta dicho requisito, cobra todo su vigor la norma del
artculo 1554, conforme al cual la promesa "no produce obligacin alguna y, en
consecuencia, no podr el acto validarse ni sanearse por el transcurso del tiempo
conforme al artculo 1683, ya que no podr de este modo adquirir la existencia de
que carece.
Que para un adecuado anlisis de la impugnacin planteada en el recurso es
til recordar el concepto y especiales caractersticas que presenta el contrato de
189
promesa que en nuestro derecho regula el antes citado artculo 1554 del Cdigo
Civil.
Segn ensea el tratadista Arturo Alessandri Palma: "La promesa de celebrar
un contrato puede definirse diciendo que es aquella convencin por la cual los
contratantes se obligan a celebrar otro contrato dentro de cierto plazo o al evento
de una condicin". El mismo autor destaca las peculiaridades que presenta el
artculo 1554, exponiendo que se trata de una disposicin de carcter general,
pues se aplica indistintamente a toda promesa de contrato y, a la vez, de carcter
excepcional, porque limita la libertad de las partes para contratar respecto de la
promesa "en cuanto dispone que ella no tiene valor alguno, salvo que concurran
tales o cuales requisitos... Puede decirse por esto, que la promesa de celebrar un
contrato no vale entre nosotros, ya que la ley prohbe su celebracin, anulando
sus efectos si llega a celebrarse... y que slo tiene valor excepcionalmente cuando
rene ciertos requisitos". (Alessandri Rodrguez, Arturo, De la compraventa y de la
promesa de venta, Tomo II, Volumen 2, pp. 839-841, Editorial Jurdica de Chile,
Ed. 2003).
Que se trata, entonces, de requisitos esenciales exigidos por la ley y sin cuya
concurrencia la promesa "no produce obligacin alguna, sancin de ineficacia que
en opinin de gran parte de la doctrina tiene un alcance ms amplio que la
nulidad, en la medida que el acto jurdico no ha nacido a la vida jurdica y jams ha
podido producir efectos civiles.
Don Luis Claro Solar expresa: "se dice que un acto es inexistente, cuando no
rene las condiciones sin las cuales no se concibe como tal; de suerte que slo
tiene una apariencia de existencia, pues en realidad legalmente nada se ha hecho,
ya que lo hecho no produce efecto alguno civil". Por su parte, el Profesor Pablo
Rodrguez Grez, refirindose al acto jurdico, como regla de efectos relativos que
vincula a las partes por derechos y obligaciones, seala que en l deben
observarse los elementos esenciales conforme al artculo 1444, es decir, aquellos
sin los cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro contrato
diferente, as como las exigencias del artculo 1445, esto es, la capacidad legal, el
consentimiento exento de vicios y la concurrencia de objeto y causa lcitos,
expresando finalmente, en lo que interesa para los fines del recurso, que "el acto
no debe vulnerar una norma superior que califique fictamente el acto como
inexistente, o lo prive ab-initio de todo efecto" (Citados por Hugo Rosende lvarez,
en "Nuevo enfoque de la ineficacia jurdica de derecho privado en el pensamiento
de Pablo Rodrguez Grez", Rev. Actualidad Jurdica N 21, enero 2010,
Universidad del Desarrollo, pp. 177, 191). (Considerandos 8, 13 y 14)
3. Nulidad testamento
El artculo 1682 del Cdigo Civil no puede tener aplicacin integral respecto de
los testamentos, los que se rigen, en cuanto a su nulidad, por la disposicin
190
especial del artculo 1026 del Cdigo Civil, que establece la nulidad absoluta en
las condiciones que all se contemplan, la que corresponde ser declarada por el
juez, a solicitud de las partes, a fin de que las cosas sean restituidas al estado en
que se encontraran si no hubiese existido el acto nulo. As, prima la nulidad
absoluta del artculo 1026 sobre la que establece el artculo 1682. (Considerando
6, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 08/06/2010, Rol N 48-2010,
4. Inexistencia no se reconoce como sancin en nuestro derecho
La tesis de la inexistencia del acto jurdico es ajena a nuestra legislacin y, en
particular, al Cdigo Civil, que no la establece como sancin de ineficacia,
sealando, en cambio, otra sancin, que consiste precisamente en la nulidad del
acto o contrato, en los casos de omisin de requisitos que la ley prescribe para la
validez de aqullos. En consecuencia, la accin judicial tendente a obtener la
declaracin de inexistencia jurdica de un contrato carece de todo fundamento.
(Considerando 2, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Chilln, 25/11/2009, Rol N 459-2008,
5. Nulidad derecho civil y nulidad derecho pblico
La impugnacin de un contrato de compraventa regido por el derecho civil debe
centrarse en la normativa del estatuto al cual pertenece, esto es, el Derecho
Privado, y as determinar si la convencin en estudio es nula, ya sea en forma
absoluta o relativa de acuerdo al vicio que le afecte y se alegue, conforme
al Cdigo Civil, por lo que es necesario alegar explcitamente la nulidad en
conformidad a las disposiciones del derecho privado, no siendo suficiente a estos
efectos alegar la nulidad de derecho pblico del referido contrato con base en la
infraccin de preceptivas de derecho pblico, ya questas resultan inaplicables al
contrato en estudio, por tratarse de un acto privado, regulado nicamente por el
derecho civil. La inexistencia jurdica o nulidad absoluta del contrato de
compraventa por falta de voluntad, al haber actuado el rgano pblico fuera de su
competencia, o por adolecer de objeto ilcito, al contravenir el derecho pblico
chileno sta debe plantearse explcitamente. (Considerando 1)
6. Nulidad civil y nulidad procesal
191
Las dos acciones interpuestas, inexistencia y subsidiariamente nulidad absoluta,

estn enlazadas entre s y pueden dos de los demandados, aprovecharse de la
prescripcin, con la nica exigencia legal de invocarla. Acogida la excepcin de
prescripcin de la accin de nulidad, parece evidente que el tercer demandado,
tambin era alcanzado o beneficiado con igual derecho.
La nulidad referida cuya declaracin se solicita fundada en diversos errores y
deficiencias, cuya gnesis se sita en la substanciacin, sentencia, no es de
carcter civil sino de ndole netamente procesal. Dichos vicios e irregularidades
debieron motivar dentro del juicio la interposicin de los reclamos y recursos que
proveen para este efecto las normas de procedimiento y, al no hacerlo,
cualesquiera de esos cuestionamientos quedaron definitivamente superados.
7. Nulidad total y nulidad parcial
En la doctrina nacional se distingue entre nulidad total y nulidad parcial, segn
afecte a todo el acto o contrato, o solamente a una parte de l, subsistiendo el
resto con plena validez. Esta nulidad parcial se observa con mayor frecuencia en
los actos y contratos que estn constituidos por diversas clusulas, en cada una
de las cuales deben concurrir todos los requisitos esenciales para que sean
vlidas plenamente, pudiendo ser una o varias de ellas nulas, conservando el
resto del contrato todo su valor jurdico, lo cual ocurrir cuando ellos no sean
dependientes o accesorios respecto de lo que se declare invlido, v. g. la nulidad
de la clusula de capital llevar consigo el pacto de intereses. Si tal nulidad parcial
es acogida con respecto a clusulas de un mismo contrato, como ocurre en
diversos artculos del Cdigo Civil, as en el 770 respecto del usufructo, con mayor
razn ella ha de darse cuando en una misma convencin, se contienen diferentes
actos jurdicos; los cuales deben cumplir individualmente con los requisitos de
existencia y validez exigidos por el Cdigo Civil. (Considerando 3, sentencia de
segunda instancia)
8. Nulidad derecho civil y nulidad derecho pblico
Atendiendo a que se interpuso una accin de nulidad absoluta, de carcter civil,
a fin de invalidar el decreto alcaldicio que dispuso la expropiacin del predio de la
demandante, frente a la cual el demandado opuso la excepcin de prescripcin,
fundado en lo dispuesto en los artculos 9 y 20 del decreto ley N 2.186, a lo que
el demandante respondi que los plazos de prescripcin que rigen para pedir la
nulidad de los actos administrativos en sede jurisdiccional, son los contemplados
en el Cdigo Civil, esto es, de cinco aos contados desde que el vicio se cometi;
192
cabe destacar que la cuestin que ha sido verdaderamente materia de litigio y es

objeto de la decisin es una nulidad de orden civil, mas no la nulidad de derecho
pblico, fundada en los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
9. Falta de representacin no acarrea nulidad
No cabe hacer lugar a la excepcin de nulidad absoluta del contrato de arriendo,
por cuanto la causal de falta de representacin de las personas que aparecen
subscribiendo el contrato por el sindicato demandado, no produce la nulidad
absoluta de ste. (Considerando 15, sentencia de primera instancia)
10. Distincin causal nulidad relativa y absoluta
Se solicit la declaracin de nulidad relativa del contrato de cesin de derechos,
indemnizacin de los perjuicios y dejar sin efecto las inscripciones y
subinscripciones pertinentes, debiendo restituirse a la comunidad hereditaria los
derechos cedidos, fundados en que el referido contrato fue celebrado mediante
una maquinacin dolosa, ya que la cedente se habra encontrado privada de su
sano juicio, de manera que carece de fundamento y de causa el acto celebrado y,
por consiguiente, adolecera de un vicio de nulidad relativa. Esto en la especie se
tratara de un enajenado mental y se regira por las normas del artculo 1447 del
Cdigo Civil, que declara absolutamente incapaces a los dementes y sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin, lo que acarrea la
nulidad absoluta, vicio respecto del cual este Tribunal no puede pronunciarse de
oficio, debido a que el vicio no aparece de manifiesto en el acto o contrato
impugnado. (Considerandos 5 a 7)
Tribunal de Letras, 23/10/1999, Rol: no se consigna,
ARTCULO 1682
La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
193
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas

absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
1. Nulidad y objeto ilcito
Que de conformidad a lo normado en las disposiciones reproducidas
precedentemente interesa determinar qu significa "objeto ilcito".
Sobre el particular es del caso subrayar que si bien el Cdigo Civil no elabor
una definicin general acerca de lo que debe entenderse por tal, se ha sostenido
al respecto que "una declaracin de voluntad tiene objeto ilcito cuando ste es
contrario a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico y, adems, para
algunos, cuando el objeto del acto es una cosa incomerciable (La nulidad y la
rescisin en el Derecho Civil Chileno, Arturo Alessandri Besa, p. 140. Tercera
edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, 2008).
Tambin se ha dicho que los "autores no estn de acuerdo en lo que debe
entenderse como objeto ilcito. La mayora entiende por objeto ilcito el contrario a
la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, asimilando los motivos de
ilicitud del objeto a los que seala para la causa el inciso segundo del artculo
1467 del Cdigo Civil (Derecho Civil. Parte General. Carlos Ducci Claro, p. 295.
Cuarta edicin actualizada. Editorial Jurdica de Chile. 1995).
Que si bien es cierto, como ha quedado dicho ms arriba, el Cdigo Civil no
defini de manera general lo que debe entenderse por objeto ilcito, no lo es
menos que seal diversos casos en que l concurre, entre ellos el descrito en el
citado artculo 1462 y que sirve de fundamento a la decisin de los sentenciadores
de segundo grado.
En torno a este ltimo tpico es del caso destacar que el inciso primero
del artculo 1 del decreto ley N 2.695, que indudablemente forma parte del
concepto "derecho pblico chileno" empleado por el legislador en el recin
mencionado artculo 1462, prescribe que: "Los poseedores materiales de bienes
races rurales o urbanos, cuyo avalo fiscal para el pago del impuesto territorial
sea inferior a ochocientas o a trescientas ochenta unidades tributarias,
respectivamente, que carezcan de ttulo inscrito, podrn solicitar de la Direccin de
Tierras y Bienes Nacionales que se les reconozca la calidad de poseedores
194
regulares de dichos bienes a fin de quedar habilitados para adquirir su dominio por
prescripcin, de acuerdo con el procedimiento que se establece en la presente ley.
Del texto transcrito se desprende con nitidez que el legislador ha establecido el
procedimiento regulado en dicho cuerpo de leyes con el objeto de beneficiar o
reconocer la situacin de hecho que afecta a un determinado grupo de personas,
integrado por los "poseedores materiales de bienes races rurales o urbanos, esto
es, por personas que se encuentran en posesin de un determinado inmueble".
Empero, de autos aparece que si bien las demandadas figuran como titulares de
la inscripcin de fs. 6 N 7 del Registro de Propiedad del ao 2001 del
Conservador de Bienes Races de Arauco, lo cierto es que dicha anotacin es
consecuencia de lo decidido en la resolucin N 3.336, por la que se las reconoce
como "poseedoras materiales de los predios de que se trata", pese a lo cual los
falladores dan por establecido como un hecho de la causa "que no se constat la
posesin de las solicitantes respecto del predio sub lite, de lo que se sigue,
forzosamente, que a travs de la actuacin administrativa que sirve de soporte a la
mentada inscripcin registral se vulner de manera flagrante no slo el espritu de
la institucin consagrada en el decreto ley N 2.695 sino que, adems, su texto
expreso, pues ste no autoriza la realizacin de esta clase de reconocimientos en
beneficio de quienes no son poseedores del bien raz pertinente.
En estas condiciones, y resultando los hechos acreditados por los jueces del
fondo inamovibles para esta Corte, a menos que se denuncie la efectiva
transgresin de normas reguladoras de la prueba, lo que no ha ocurrido en la
especie, resulta forzoso concluir que la inscripcin derivada de la dicha resolucin
N 3.336 incumple la normativa que contempla el decreto ley N 2.695 o, lo que es
lo mismo, contraviene el derecho pblico chileno en materia de regularizacin de
la pequea propiedad raz. (Considerandos 20 y 21)
2. Falta consentimiento simulacin
En la especie, la simulacin absoluta debido a falta de voluntad seria para
obligarse jurdicamente al celebrar el contrato de renta vitalicia entre la madre y
hermana de la demandante, mediante el cual aqulla transfera en dominio dos
inmuebles a sta, quien, a su vez, se obligaba a pagar a su madre una suma de
dinero por toda la vida de sta, se colige de un cmulo de presunciones: a) la
grave enfermedad en fase terminal que afectaba a la madre; b) la falta de
necesidad econmica para que percibiera una renta vitalicia; c) la circunstancia
que la madre, despus de celebrado el contrato de renta vitalicia, siguiera a cargo
de sus negocios y continuara percibiendo las rentas derivadas del arrendamiento
de las propiedades, lo que demuestra que las partes no tuvieron la intencin de
obligarse; d) el estrecho vnculo de parentesco entre ambas contratantes y la
195
actora, y e) la dependencia econmica que tena la demandada respecto de su

madre.
Por lo expuesto, se concluye que las partes del contrato de renta vitalicia no
tuvieron la intencin seria de obligarse jurdicamente con los efectos propios de tal
contrato y slo aparentaron su celebracin, con el objeto de perjudicar el derecho
legal a la sucesin en su legtima a la actora. (Considerandos 6 y 7, sentencia de
reemplazo)
3. Campo operativo de esta regla y nulidad del testamento
La Corte Suprema ha declarado que: "el artculo 1682 del Cdigo Civil no puede
tener aplicacin integral respecto de los testamentos, los que se rigen, en cuanto a
su nulidad, por la disposicin especial del artculo 1026 del Cdigo Civil, que
establece la nulidad absoluta en las condiciones que all se contemplan, la que
corresponde ser declarada por el Juez, a solicitud de las partes, a fin de que las
cosas sean restituidas al estado en que se encontraran si no hubiese existido el
acto nulo". (Considerandos 5 a 7)
4. Falta consentimiento simulacin relativa
La accin de nulidad absoluta de compraventa, fundada en la existencia de
simulacin relativa, debe ser rechazada por la insuficiencia de la prueba rendida
en autos. En efecto, en el contrato impugnado consta el consentimiento de ambos
contratantes, por medio del cual uno de ellos vende una cosa y el otro dice
comprarla; adems, ambas partes estn de acuerdo en el precio pagado; y el acto
jurdico est contenido en un instrumento pblico, por lo que este instrumento
hace fe contra todo el mundo y no slo respecto a los declarantes, en cuanto a lo
que en l han dicho los interesados, presuncin de veracidad que debe subsistir
mientras no se pruebe lo contrario. (Considerando 10, sentencia Corte de
Apelaciones)
5. Falta de requisito o formalidad para validez acto
La inscripcin slo puede hacerse en virtud de un ttulo que conste por
instrumento pblico, sea escritura pblica, sentencia o decreto judicial. Ni la ley ni
el Reglamento del Conservador de Bienes Races admiten la inscripcin por
minutas, salvo lo dispuesto en el artculo 82 de este ltimo, esto es, a fin de
enmendar y suplir las designaciones defectuosas e insuficientes de los ttulos. Por
consiguiente, una inscripcin de dominio practicada por medio de una minuta
196
adolece de nulidad absoluta por haberse realizado en contravencin a las

disposiciones legales y reglamentarias sobre la materia, artculos 686 del Cdigo
Civil y 52 y 57 del Reglamento del Conservador de Bienes Races. En efecto, se
est omitiendo una formalidad o requisito exigido en atencin a su naturaleza, ya
que es requisito esencial de validez de la inscripcin de bienes races que se
practique sobre la base de un ttulo traslaticio de dominio, procediendo ordenar
que se cancele. (Considerando 8)
La anotacin marginal transmisiva practicada respecto del derecho comunitario
del demandante, a favor del denunciado, es legalmente inadmisible, por cuanto su
titular no ha fallecido, por lo que ste no pudo en ningn caso haber transmitido su
derecho. Anotacin que resulta nula por cuanto no ha existido entre el
demandante con el demandado ni con el causante de ste, ttulo traslaticio de
dominio alguno y, por ende, no ha habido tradicin, modo de adquirir que opera
entre vivos, debiendo en todo caso tenerse presente que, aun en el evento que se
hubiere transmitido el derecho comunitario por el fallecimiento de su titular, el
modo de adquirir que habra operado hubiera sido el de la sucesin por causa de
muerte. (Considerando 2)
7. Objeto ilcito laboral
El despido de los trabajadores es nulo absolutamente por ilicitud del objeto,
pues se trata de un acto prohibido por la ley, debiendo retrotraerse las cosas al
estado anterior, en conformidad al efecto propio de esta sancin legal. En efecto,
se trata de una prctica antisindical configurada por el hecho de haber afectado
selectivamente el despido a siete, de cientos de trabajadores ya reincorporados a
su trabajo una vez terminada la huelga, distinguindolos de los dems, siendo
despedidos despus de haber transcurrido el lapso de un mes y medio de
finalizada, cuando ya no se encontraban amparados por el fuero laboral.
(Considerandos 8 a 10, sentencia de segunda instancia)
8. Objeto ilcito cotizaciones previsionales
El finiquito suscrito por el actor adolece de un vicio de nulidad absoluta en los
trminos previstos por el artculo 1682 del Cdigo Civil, por cuanto existe respecto
de la clusula en que las partes declaran que las cotizaciones previsionales se
197
encuentran pagadas y que las partes nada se adeudan, causa y objeto ilcito,
debido a que el actor registraba diversos perodos de imposiciones impagas, se
acoge la demanda de autos, en cuanto por ella se solicita la declaracin de
nulidad del despido del actor y las remuneraciones y dems prestaciones
devengadas luego del despido. (Considerando 12, de la sentencia de primera
instancia, confirmada por la Corte Suprema)
9. Falta consentimiento simulacin
No habindose pagado el precio de las ventas y habindose producido la
apariencia de un negocio jurdico distinto de aquel que realmente se ha llevado a
cabo, procede declarar la nulidad de los contratos celebrados entre el padre de las
actoras y la demandada de autos por falta de causa y simulacin y cancelar las
inscripciones de dominio practicadas a nombre de la demandada, condenndola,
adems, a la restitucin de los frutos percibidos con posterioridad a la
contestacin de la demanda. (Considerandos 9 a 11)
10. Falta voluntad seria de obligarse en simulacin
En el caso sub lite, la actora reclama la nulidad absoluta del contrato de
compraventa celebrado por escritura pblica, toda vez que se tratara de un acto
simulado, sin que haya existido la voluntad seria de vender, adems que no existi
ningn precio pagado por la demandada. Cabe tener presente que en un acto
simulado entre partes debe prevalecer siempre la voluntad real por sobre la
declarada, por lo que es esencial la prueba tendiente a determinar la voluntad real
de las partes en el acto que se reclama como absolutamente simulado,
admitindose toda clase de pruebas, incluso las presunciones, sin que por ello se
viole el artculo 1700 del Cdigo Civil.
198
La sentencia definitiva de primer grado, confirmada por sentencia de trmino,

determina que la demandada no ha acreditado por medio de prueba directo haber
ingresado a su patrimonio el dinero sealado como precio del contrato, ni tampoco
ha acreditado haber obtenido algn ingreso extraordinario, sea a ttulo gratuito o
bien por mutuo de alguna institucin financiera, al momento de celebrar el
contrato.
De esta manera la voluntad manifestada o declarada puesta en duda, no se
encuentra refrendada ni en los hechos ni por antecedente jurdico o financiero
alguno, de forma que no cabe ms que acoger la demanda de autos y acceder a
lo all solicitado. (Considerandos 12 y 13)
11. Objeto ilcito familia
La constitucin e inscripcin de un usufructo, al amparo del artculo 11 de la ley
N 14.908, respecto de un inmueble previamente embargado por orden emanada
de dos tribunales, sin obtenerse la correspondiente autorizacin o el
consentimiento de los acreedores respectivos, se encuentra afectada de objeto
ilcito y, por ende, viciada de nulidad absoluta, Asimismo, cabe tener presente que
la ley N 14.908 slo ha venido a agregar en nuestra legislacin una nueva forma
de constitucin del derecho de usufructo, frente a lo cual cobra especial relevancia
el carcter inequvocamente imperativo del citado artculo 1464, como quiera que
prohbe la ejecucin de determinados actos, condicionndola a la observancia o
cumplimiento de las exigencias que impone, sin las cuales existe objeto ilcito;
consecuentemente, la circunstancia de que un juez se encuentre facultado para
fijar como pensin alimenticia un derecho de usufructo slo significa que tiene la
atribucin legal para disponerlo, mas en caso alguno involucra que esa
especial forma de constitucin quede al margen de las limitaciones impuestas por
el ordenamiento jurdico general. (Considerandos 1 a 3)
12. Objeto ilcito bien embargado
Se debe acoger recurso de casacin en el fondo en contra de sentencia que
rechaza nulidad absoluta de un contrato de compraventa de un bien raz,
celebrado entre el causante y un heredero, y que se encontraba hipotecado en
favor de la Caja de Previsin de la Defensa Nacional e inscrita a su respecto una
prohibicin de gravar y enajenar.
El artculo 18 D.F.L. N 31 de 1953, que aprob la Ley Orgnica de la Caja de
Previsin de la Defensa Nacional, seala que "no podrn ser enajenadas ni
gravadas, sin consentimiento del Consejo y mientras subsista la deuda, las
propiedades hipotecadas a la Caja", de suerte que, emanando la prohibicin de
enajenar que afecta al inmueble de un precepto legal, su venta adolece de objeto
199
ilcito, de acuerdo con lo prevenido en los artculos 10, 1466 parte final y 1682
del Cdigo Civil, siendo la sancin a tal vicio la nulidad absoluta del contrato.
13. Falta consentimiento, parte fuera del pas
El contrato de arrendamiento del predio agrcola celebrado por escritura
pblica es nulo absolutamente, por cuanto falta el consentimiento del dueo del
inmueble como arrendador, ya que es imposible que lo haya otorgado si se
encontraba fuera de Chile al momento de la celebracin del contrato y, adems,
porque la firma existente en el documento y que se le atribuye es falsa. Adems,
la misma arrendataria reconoci que nunca tuvo la intencin o el nimo de tomar
en arriendo el predio, y slo se pretenda exhibirlo a compradores forestales que
desearen comprar el predio a fin de que stos se percataran que la venta no poda
hacerse de inmediato. (Considerando 20, sentencia de primera instancia)
La ley civil no contempla la nulidad de los ttulos traslaticios de dominio
celebrados por el heredero antes de la triple inscripcin que seala el artculo
688 del Cdigo Civil, sino que slo les niega a esos ttulos, como lo dice el artculo
696 del Cdigo Civil, su eficacia para transferir, mientras tales inscripciones no se
efecten.
En la especie, el vendedor era dueo de una cuota ideal o abstracta en la
comunidad quedada al fallecimiento de su cnyuge y, por lo mismo, la venta
ttulo traslaticio de dominio que efectu a la demandada, no era eficaz para
devenir en tradicin, pues para ello era menester culminar en la particin de
bienes, debidamente inscrita, esto es, en el conjunto complejo de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y
distribucin entre los copartcipes del caudal posedo pro indiviso en partes o lotes
que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos.
200

Ni la doctrina jurdica ni las normas del Cdigo Civil (principalmente los artculos
1681, 1682 y dems pertinentes del Libro Cuarto, Ttulo XX) consideran ni
contemplan como posible que la inscripcin de un ttulo traslaticio de un inmueble
que se efecta en el Registro Conservatorio que no corresponde, pueda tener
como sancin la nulidad absoluta de sta.
Basta examinar las causales de nulidad absoluta que estn mencionadas en
el artculo 1682 del Cdigo Civil para comprobar que ello es as.
En este orden de cosas, y descartada la nulidad, se estima que la sancin legal
frente a una inscripcin que no se hace en el Registro correspondiente (tal como lo
ordena el artculo 687 del Cdigo del ramo), es la que indica el artculo 696 del
citado cuerpo legal, o sea, no se transfiere al adquirente la posesin efectiva del
respectivo derecho mientras no se efecte de la manera que en dichos artculos
se ordena. (Considerandos 14 a 15)
16. Acto de persona absolutamente incapaz
Al momento de celebrar las escrituras de compraventa, el vendedor se hallaba
carente de todo juicio y discernimiento y, por tanto, demente, en los trminos
del artculo 456 del Cdigo Civil, siendo este hecho corroborado por la declaracin
de testigos y por la declaracin de interdiccin decretada en su favor.
Pese a que los contratos impugnados son anteriores a los decretos de
interdiccin, es un hecho y consta del proceso sobre interdiccin, que la demencia
del interdicto se remonta a una poca anterior a dichos decretos como
consecuencia de un deterioro psicoorgnico, con evidente compromiso orgnico
cerebral, encontrndose en un estado habitual de demencia senil. Por ello, se
puede presumir que a la fecha de la suscripcin de los instrumentos que se
impugnan, su estado psicolgico no era diferente y que, por lo tanto, se hallaba en
un estado habitual de demencia. (Considerandos 9 a 13)
ARTCULO 1683
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por
201
todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la
ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo
que no pase de diez aos.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 10 inciso 1 y 350.
1. Diferencia entre resolucin y nulidad
Que la impugnante en su arbitrio reprocha la falta de pago del precio, sin haber
desconocido que ste fue fijado o determinado, en los trminos que estatuye
el artculo 1808 del Cdigo Civil, por quienes aparecen como parte en el contrato.
De lo dicho resulta que lo que reclama la actora dice relacin ms propiamente
con el incumplimiento de una obligacin que se deriva de aquella convencin, cual
es, la de pagar el precio convenido, al tenor del artculo 1871 del Cdigo citado,
inobservancia que trae aparejada la facultad del vendedor de exigir, de acuerdo
con lo que dispone el artculo 1873 del mencionado compendio normativo, el pago
del precio cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato,
adems, de que se le indemnicen los perjuicios que tal incumplimiento le pueda
haber irrogado;
Que lo expresado conduce a descartar la conculcacin de las normas
mencionadas y, asimismo, aquellas que reglan la nulidad que ha sido impetrada.
En efecto, no se acredit en el caso sub judice que el contrato de compraventa
tantas veces mencionado adolezca de un vicio que amerite su declaracin de
nulidad, teniendo presente que de conformidad con el artculo 1681 del Cdigo de
Bello "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
estado de las partes". De suerte que tal disposicin no ha sido conculcada en la
sentencia censurada como as tampoco lo fue el precepto siguiente que refieren
cuando la nulidad es absoluta y cuando es relativa. (Considerandos 12 y 13)
2. Inters para demandar nulidad absoluta no desaparece por prescripcin de
deuda
Que no obstante lo antes considerado, esta Corte no comparte la conclusin
que pretende el recurrente de casacin, en el sentido que la prescripcin de las
202
deudas antes constatada debe llevar a considerar que la actora no ha tenido

inters en este juicio al demandar la nulidad absoluta del acto que da cuenta de
una falsa declaracin de pago, todo ello, por carecer del inters para alegar la
nulidad en los trminos que los exige el artculo 1683 del Cdigo Civil. La verdad
es que el inters del demandante en pedir la nulidad supera al mero hecho de que
no pueda cobrar eficazmente la deuda, porque, una obligacin declarada
judicialmente prescrita tiene causa legal, desde el momento en que se transforma
en una obligacin natural, y por ello, puede ser pagada voluntariamente por el
deudor, sin derecho a ser restituido, es decir, concede lo que la doctrina denomina
solutio retentio. Esto significa que s puede tener inters en pedirse la nulidad de
un acto o contrato, aunque, como en caso de autos, el demandado haya
reconvenido eficazmente alegando la prescripcin extintiva de la obligacin cuyo
cobro en definitiva se pretende. En esta parte, en consecuencia, el recurso no
puede ser acogido. (Considerando 19)
3. Concepto inters patrimonial
Para solicitar la declaracin de nulidad debe existir un inters, que ste sea
patrimonial significa que la declaracin de nulidad o, ms precisamente, la
extincin de derechos y obligaciones que ella implica, tenga una consecuencia
econmica para el que reclama la nulidad. Se excluye, por tanto, cualquier otro
tipo de inters, as sea moral, social, espiritual. Ello por cuanto la nulidad extingue
derechos y obligaciones y esto repercute en el campo patrimonial. (Considerando
13)
4. Requisitos para que opere la excepcin al ejercicio de la accin de nulidad
absoluta
203
Dos son los requisitos que deben concurrir para que tenga lugar esta excepcin:
1) que se trate de una persona que haya intervenido en la ejecucin del acto o en
la celebracin del contrato como parte, esto es, que haya concurrido con su
voluntad a generarlo con la intencin de producir los efectos jurdicos propios del
acto o contrato, y 2) que la persona que ejecut el acto o celebr el contrato
como parte, haya intervenido en dicha ejecucin o celebracin "sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba", es decir, conociendo la causa
generadora de la nulidad absoluta del negocio jurdico.
Interpretacin de las expresiones "sabiendo" o "debiendo saber": para negar el
derecho de deducir la accin de nulidad al que intervino en la celebracin de un
contrato, es menester que tenga un conocimiento real y efectivo del vicio o defecto
que produce la nulidad absoluta. Adems, es preciso advertir que este artculo
1683 se refiere, exclusivamente, al conocimiento que se tenga, no de la ley sino
del vicio o defecto que acarrea la nulidad del acto, esto es, este precepto exige
que el conocimiento recaiga sobre la circunstancia misma que produce la nulidad
absoluta. (Considerandos 10 y 11)
5. Requisitos para la declaracin de oficio de la nulidad absoluta de un acto o
contrato
Para que el tribunal pueda declarar de oficio la nulidad absoluta de un acto o
contrato debe: 1) existir un juicio; 2) en dicho juicio debe hacerse valer el acto o
contrato que est viciado de nulidad absoluta, y 3) el defecto que origina la
nulidad debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato. (Considerando 1)
6. Legitimacin activa para solicitar nulidad en virtud del inters
El inters puede corresponder a la persona directamente o derivarse del
interesado original, sea por efecto de la cesin de derechos o la sucesin por
causa de muerte, pues en estos casos el inters se traspasa a los
causahabientes, quienes ocupan a este respecto la misma situacin que le
corresponda al interesado original en la nulidad absoluta, de lo que sigue que los
herederos, respecto de los actos ejecutados por el causante, tienen el inters
exigido por la norma. En efecto, si bien la regla general indica que los principales
interesados en que se declare nulo un acto o contrato son las personas que lo han
ejecutado o celebrado, tambin existen diversos otros sujetos que, por estar
ligados jurdicamente en alguna forma con ellos, tienen inters en que se declare
esa nulidad para mantener intacto el patrimonio de los contratantes.
(Considerando 5)
204

7. Declaracin oficio juez
a) Que en el artculo 1683 se consagra la posibilidad y el deber del juez para
declarar de oficio la nulidad absoluta de un contrato, aun sin peticin de parte,
cuando aparezca de manifiesto en dicho acto o contrato. Como se desprende del
tenor literal de la norma, tal facultad o deber puede ejercerla el tribunal a pesar de
que las partes alegaren otros vicios de nulidad absoluta, o no hubieren alegado
nada en este sentido. Por lo tanto, no es atendible sealar que no procede la
declaracin de nulidad absoluta por parte del juez, sobre hechos que consistieren
en vicios que no hubieren sido alegados por las partes y no se hubiese producido
contienda sobre este punto. Mxime si consta en el expediente que en el escrito
de contestacin de demanda, el demandado expresa que el contrato es nulo de
nulidad absoluta por la omisin de la solemnidad prevista en el inciso 1 del
artculo 5 del decreto ley N 993. (Considerandos 7 y 8)
b) La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato de que se
trata, es decir, que debe constar en el acto o contrato mismo, sin recurrir a otros
antecedentes o probanzas, por lo que en la especie en que la nulidad se ha
fundado en otros documentos, no procede declararla de oficio. (Considerandos 3
a 5)
8. Concepto de inters
El inters para alegar nulidad absoluta debe ser legtimo, esto es, que se
funde en un derecho actual, lo que significa que debe existir al momento de
intentarse la accin. En consecuencia, si el demandante no tiene a la fecha de
celebracin del contrato cuya nulidad pretende, ni a la fecha de interponer la
respectiva accin, un derecho subjetivo o una posicin jurdica reconocida que se
vea amenazada por la realizacin de esa convencin, tampoco es posible
considerar que haya experimentado un perjuicio con el acto aparente.
205
El concepto jurdico de inters ha suscitado diferentes calificaciones en

relacin al antecedente que lo origina y el acto o contrato que motiva la demanda,
tales como personal, directo, grave y legtimo, determinaciones que han llevado a
establecer la teora de los "crculos de inters", esto es, el conjunto de personas
interesadas en impugnar un mismo acto o contrato, excluyendo solamente
aquellos crculos muy lejanos y configurando la nocin de "crculo de intereses
suficientes", que apunta a la calidad que se esgrime para impugnar el acto o
contrato, cuestin que la ley ha entregado a la jurisprudencia. Consiguientemente,
el demandante de la nulidad de un acto podr encontrarse en una situacin mejor
para reclamar sus derechos, si la accin es acogida y, por lo mismo, tiene el
inters que el legislador exige en el artculo 1683 del Cdigo Civil para accionar, el
que dice relacin con una situacin que le afecta personalmente de manera
directa, que puede importar una diferencia relevante en su situacin patrimonial y
en la que est ejerciendo las acciones que el ordenamiento legal prev.
(Considerando 12)
9. Inters para pedir declaracin nulidad
El inters para solicitar la declaracin de nulidad debe tener un carcter
patrimonial que exista al momento de producirse el vicio y que tenga su causa
precisamente en dicho vicio.
El artculo 412 N 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece que sern
nulas las escrituras pblicas en que no aparezcan las firmas de las "partes" y del
Notario, como, asimismo, el artculo 426 N 3 dice que no se considerar pblica o
autntica la escritura pblica, en que no conste la firma de los "comparecientes",
por lo que, interpretando en forma armnica y lgica ambas normas, debe
entenderse que el vocablo "parte" se asimila al de "compareciente", importando al
efecto la persona natural o jurdica que detenta la calidad de parte en tal o cual
escritura y no, como lo sera en el caso de las personas jurdicas, en
consideracin a las personas naturales que aparezcan representando a dicha
persona jurdica. (Considerando 5)
10. No puede alegar nulidad el que celebr acto o contrato sabiendo el vicio
a) La sancin del artculo 1683 del Cdigo Civil, esto es, que no puede alegar la
nulidad el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba, no puede ser aplicada al heredero desde que ste
no actu personal y fsicamente. En efecto, el heredero de uno de los contratantes
tiene derecho para ejercitar la accin de nulidad en razn del inters emanado de
206
su calidad de tal, sin que obste a ello la circunstancia de que pueda afectar a su
causante la inhabilidad prevenida en el artculo 1683.
La excepcin a la regla de la titularidad y el heredero del que ejecut o celebr
el acto o contrato: la regla contenida en este artculo no puede ser aplicada al
heredero desde que ste no actu personal y fsicamente en el acto o contrato y
as, el heredero de uno de los contratantes tiene derecho para ejercitar la accin
de nulidad por el inters emanado de su calidad de tal, sin que obste a ello la
circunstancia de que pueda afectar a su causante la inhabilidad prevenida en esta
disposicin. (Considerando 7)
El demandante es hijo del vendedor, en el contrato cuya nulidad se pide y, en
tal calidad, es su nico heredero y, por consiguiente, es continuador de la
persona del difunto y representa la persona del causante para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, artculo 1097 del Cdigo Civil.
Luego, el principio "nemo auditur propiam turpitudinem allegans", recogido en
el artculo 1683 del Cdigo Civil, en cuya virtud no puede pedirse la nulidad
absoluta por quien ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, tambin es aplicable al heredero y,
por ende, no puede acogerse la pretensin del demandante de autos de
declarar la nulidad absoluta del contrato de compraventa que indica por falta de
precio, por cuanto dicho vicio, en caso de existir, era conocido del vendedor, su
causante. Esto no significa que se haga responsable al heredero del dolo o
culpa ajenos, pues no cabe identificar al dolo mismo, que es personalsimo y
que nace y muere con el autor, con sus consecuencias o efectos civiles que por
ser de carcter econmico se transfieren o transmiten de acuerdo con las reglas
generales. (Considerandos 8 y 9)
b) El artculo 1683 del Cdigo Civil dispone que la nulidad absoluta puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto por el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
de suerte que si la demandante concurri al acto jurdico que ahora dice viciado, la
particin de la herencia celebrada por escritura pblica, saba o no poda menos
de saber que no se haba practicado la inscripcin del artculo 688 N 2
del Cdigo Civil respecto de la cosa raz antedicha, razn por la cual tiene vedado
solicitar a la autoridad judicial la declaracin de nulidad absoluta de la particin.
(Considerando 3)
207

c) La prohibicin de alegar la nulidad absoluta que impone el artculo 1683 del
Cdigo Civil al que ha celebrado un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba, se refiere slo a los actos de carcter patrimonial y no al
matrimonio civil, por tratarse ste de un instituto sui generis al cual no le son
aplicables las reglas del Cdigo Civil sino las de la Ley de Matrimonio Civil, las que
contemplan la posibilidad de interponer accin de nulidad a los presuntos
cnyuges, sin que se contemple en ella ninguna excepcin respecto de las
personas a quienes est prohibido su ejercicio. (Considerando 3)
11. Inters para pedir declaracin nulidad
a) Para demandar la nulidad absoluta, la expresin "tener inters" se refiere a
un inters de carcter jurdico, es decir, que la ilicitud del acto o contrato haya
lesionado los derechos del que solicita la nulidad y, por esta causa, tiene accin
para reponer el mal o los perjuicios que se le hayan originado con el acto o
contrato ilcito. As, el que la accin de nulidad absoluta puede alegarse por todo el
que tenga inters en ello, se refiere al que tenga inters en la nulidad del acto o
contrato mismo que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar.
208
(Considerando 2 de la sentencia de primera instancia, confirmada por la Corte de

Apelaciones de La Serena)
Tribunal
de
Letras,
20/09/2002,
Rol:
no
se
consigna,
Cita
b) El inters del adjudicatario del inmueble en venta forzada por decreto judicial,
se funda en la imposibilidad de obtener la inscripcin dominical a su favor, que
marca la tradicin del dominio de los bienes races; inters que debe existir al
tiempo en que se impetra la accin de nulidad absoluta y no al tiempo de
celebrarse el acto o contrato supuestamente viciado. En efecto, la inscripcin de
dominio del bien a nombre de un tercero distinto del deudor, cuyo antecedente es
el contrato de compraventa viciado, impide que se practique la inscripcin a
nombre del adjudicatario, verbi gratia, impide la tradicin del derecho de dominio al
adquirente en pblica subasta. (Considerandos 3 y 4)
c) La ley exige, para alegar la nulidad absoluta, que quien lo hace tenga un
inters en la correspondiente declaracin de nulidad, el que constituir un requisito
de procedencia de la accin, quedando obligados los jueces a examinar su
concurrencia, con independencia de la actividad procesal que a su respecto hayan
observado los litigantes. Este inters: a) debe ser de carcter patrimonial; b) debe
ser acreditado por quien pretende la declaracin de nulidad, y c) debe existir al
tiempo de producirse el vicio correlativo, es decir, tiene que ser coetneo y no
posterior a su verificacin.
Significado de la naturaleza patrimonial del "inters" y exclusin de otros
intereses: que el "inters" sea patrimonial significa que la declaracin de nulidad, o
ms precisamente la extincin de derechos y obligaciones que ella implica, tenga
una consecuencia econmica para el que reclama la nulidad, excluyndose, por
tanto, cualquier otro tipo de inters, sea moral, social o espiritual, y ello porque la
nulidad extingue derechos y obligaciones, lo que repercute, necesariamente, en el
campo patrimonial.
poca en que debe existir el "inters": el "inters" ha de existir al tiempo de
producirse el vicio correlativo, es decir, que sea coetneo y no posterior a su
verificacin, porque slo de esa manera se produce la necesaria conexin entre
ese vicio y el inters que se arguye.
Los herederos, respecto de los actos ejecutados por su causante, tienen el
"inters" exigido por la ley: si bien, por regla general, los principales interesados en
que se declare nulo un acto o contrato son las personas que lo han ejecutado o
celebrado, pero al lado de las partes existen diversos otros sujetos que, por estar
ligados jurdicamente en alguna forma con ellos, tienen inters en que se declare
209
esa nulidad para mantener intacto el patrimonio de los contratantes, en

consecuencia, el inters puede corresponder a la persona directamente o
derivarse del interesado original, sea por efecto de la cesin de derechos o la
sucesin por causa de muerte (cesionarios y herederos). En ambos casos el
inters se traspasa a los causa-habientes, quienes ocupan a este respecto la
misma situacin que le corresponda al interesado original en la nulidad absoluta.
Luego, es posible concluir que los herederos, respecto de los actos ejecutados por
el causante, tienen el "inters" que exige la ley para impetrar la nulidad absoluta.
Prueba del "inters": el "inters" no slo debe ser alegado sino que adems
debe ser acreditado por quien pretende la declaracin de nulidad. (Considerandos
3 a 5)
d) El demandante no cumple con el requisito de tener inters en la declaracin
de nulidad, toda vez que comparece como persona natural y no en su calidad de
socio de la sociedad respecto de la cual ha sealado que su patrimonio social se
ha visto mermado producto del acto jurdico celebrado por las demandadas. En
estas condiciones, no es posible divisar algn inters patrimonial en la declaracin
de nulidad del contrato de compraventa, desde que si eventualmente sta se
declarara nula, se incrementara el patrimonio social, pero no aquel personal del
demandante. (Considerandos 5 y 6)
12. Inters debe ser coetneo
El inters econmico debe ser coetneo, es decir, existir al momento de la
celebracin de ste. En el caso de autos, la demandante pretende la nulidad de
una compraventa en que la vendedora es una sociedad que fue condenada
civilmente a indemnizar perjuicios a la actora, pero la escritura pblica de
compraventa cuya nulidad demanda es de fecha 28 de noviembre de 1989 y los
hechos que generaron la condena indemnizatoria, y a partir de los cuales debe
considerarse que existe inters, ocurrieron el da 29, es decir, un da despus. La
demanda de nulidad, en consecuencia, debe ser desechada por falta de inters
del demandante. (Considerandos 1 y 2)
210

13. La excepcin a la regla general del ejercicio de la accin de nulidad absoluta
La excepcin contenida en esta disposicin en cuanto a la posibilidad de
solicitar la declaracin de nulidad absoluta consagra el principio nemo auditur
propriam turpitudinem allegans. (Considerando 13)
ARTCULO 1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters
de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de
tiempo o por la ratificacin de las partes.
1. Nulidad relativa solo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio fue
establecida
La nulidad relativa puede ser alegada nicamente por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios, resultando
evidente que la accin debe, necesariamente, dirigirse contra todos los que
intervinieron en el acto o celebraron el contrato cuya declaracin de nulidad se
pretende.
Sin embargo, si uno de los intervinientes en la convencin que se dice invlida
haba fallecido con anterioridad al ejercicio de la accin de nulidad, siendo los
demandantes sus herederos, mal puede exigrseles a stos que dirijan la accin
tambin en su contra o contra sus sucesores, que son precisamente los actores.
(Considerando 5)
211
2. Accin de nulidad relativa no puede ser entablada por terceros

Que las materias alegadas exceden absolutamente del marco de la litis, como lo
es entrar a determinar la validez de un contrato de venta, cuando el vicio acusado
generara, a lo ms, nulidad relativa, no susceptible de ser alegada por terceros y
an ms por el hecho que el titular de la accin de nulidad ratific lo obrado, con el
subsecuente efecto retroactivo. (Considerando 10, sentencia de primera
instancia)
ARTCULO 1685
Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor
edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al
incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Artculo 44.
1. Heredero no puede beneficiarse por contrato que fue celebrado con dolo por su
causante
Sin compartir lo aseverado por la Corte de Apelaciones, en cuanto a que un
contrato de compraventa en que se vende la nuda propiedad, constituyndose un
usufructo vitalicio a favor del vendedor, es un contrato aleatorio, dicho tribunal no
ha cometido el error que se denuncia. Constituye un presupuesto fctico en autos
que el demandante es hijo del vendedor en el contrato cuya nulidad se pide y que,
en tal calidad, es su nico heredero y, por consiguiente, es continuador de la
persona del difunto y representa la persona del causante para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles, artculo 1097 del Cdigo Civil. Luego,
el principio "nemo auditur propiam turpitudinem allegans", recogido en el artculo
1683 del Cdigo Civil, en cuya virtud no puede pedirse la nulidad absoluta por
quien ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, tambin es aplicable al heredero y, por ende, no puede
acogerse la pretensin del demandante de autos de declarar la nulidad absoluta
del contrato de compraventa que indica por falta de precio, por cuanto dicho vicio,
en caso de existir, era conocido del vendedor, su causante. Esto no significa, que
se haga responsable al heredero del dolo o culpa ajenos, pues no cabe identificar
al dolo mismo, que es personalsimo y que nace y muere con el autor, con sus
212
consecuencias o efectos civiles que por ser de carcter econmico se transfieren

o transmiten de acuerdo con las reglas generales. (Considerandos 8 y 9)
ARTCULO 1686
Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las
formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse,
sino por las causas en que gozarn de este beneficio las personas que
administran libremente sus bienes.
Mensaje XXXVI.
ARTCULO 1687
La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a
las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el
objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o
de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin
de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
Artculos 45, 907 inciso 3, 909 inciso 2, 911 inciso 2, 1468, 1567 N 8.
7.03.1997: artculo 16 A.
213
1. En accin de nulidad se aplican las restituciones mutuas establecidas para la
accin reivindicatoria
Que los artculos 1687 y 1689 del Cdigo Civil regulan los efectos de la nulidad
judicialmente declarada, sea entre las partes o bien en relacin con los terceros.
Entre las partes, el artculo 1687 del Cdigo Civil es claro cuando dispone que la
nulidad judicialmente declarada da derecho a las partes para ser restituidas al
misma estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo y
sin perjuicio de lo prevenido sobre objeto o causa ilcita. En su inciso segundo, se
indica textualmente: "En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la
prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de
las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los
casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las
reglas generales..." (...) La doctrina y la jurisprudencia han entendido, desde
siempre, que las reglas generales en esta materia estn contenidas en el prrafo
de las prestaciones mutuas, contenido en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo
Civil, artculos 904 y siguientes. Lo anterior tiene importancia, pues, este derecho
restitutorio general que concede el artculo 1687 del Cdigo Civil, aplicado
conforme con las reglas generales, lleva a que las partes deben restituirse
equilibradamente, la una la propiedad y los frutos, y la otra los gastos en la
conservacin de la cosa y los costos para producir los frutos, entre otros aspectos.
Es decir, se trata de que las partes de alguna manera resulten razonablemente
restituidas de manera justa como efecto de sus mutuas prestaciones, sin que se
deban producir enriquecimientos injustificados de una a favor de la otra. En el
caso de que lo que deba restituirse sea una propiedad por una parte, y dinero por
la otra, que es precisamente la situacin que se produjo en la controversia que nos
ocupa, es interesante advertir que, estando ambas de buena fe, resulta razonable
y sensato compensar el uso que la una hizo de la propiedad, con la renta que la
otra pag por ella, y que fue el criterio que adopt la sentencia recurrida. Por ello,
parece conforme con el artculo 1687 del Cdigo Civil, que se liquide la situacin
restitutoria de las partes, si se ha entregado oportunamente la propiedad, dndose
por bien recibido el dinero que como renta percibi el ex arrendador por el perodo
en que la propiedad estuvo en poder del ex arrendatario. En cambio, atentara
severamente contra la norma referida, que se admitiera que la parte arrendataria
debera pagar una renta con causa en un contrato declarado nulo, y sin que se
beneficie al mismo tiempo del inmueble. De permitirse una cosa as, precisamente
se habra dado eficacia a un contrato que se ha declarado nulo y de cuya
nulidad ante esta Corte no se ha reclamado y con dao patrimonial para una de
las partes. (Considerando 8)
214
2. Si el contrato no se ejecut no puede aplicarse la regla por la cual las partes

deben ser restituidas al mismo estado en que se hallaran de no haber
ejecutado el acto o contrato
Que la declaracin de nulidad del contrato de compraventa celebrado, da
derecho a las partes para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran "si
no hubiese existido el acto o contrato nulo", regla que debe entenderse como una
consecuencia de la declaracin de nulidad. Su finalidad es restablecer a las partes
a la situacin jurdica y fctica que tenan con anterioridad a la celebracin y
ejecucin del contrato. Esta regla de restitucin slo tiene lugar si el contrato
efectivamente se hubiera ejecutado y no concurran a este respecto los casos de
excepcin, por ejemplo, el de los artculos 1688 y1468 del Cdigo Civil. Un
supuesto evidente que impide ejercer este derecho, se produce cuando la parte a
quien se pide la restitucin de una obligacin celebrada en virtud de un contrato
declarado nulo, acredita que no ha recibido el pago de la obligacin, por un hecho
que no le sea imputable, como es precisamente es caso de autos. No tendra
ningn sentido que quien ha sido objeto de un acto de engao y fraude, como es
el caso de la sociedad demandante y demandada reconvencional, y que logr
detectarlo oportunamente pidiendo judicialmente la nulidad de una compraventa
que no haba consentido, se viera expuesto a tener que restituir un dinero que
nunca recibi. El ms elemental sentido comn indica, en este caso, que la parte
compradora que pag ese dinero y como consecuencia de la declaracin de
nulidad tiene derecho a que se le restituya, debe reclamarlo de quien lo recibi y
no de quien fue, junto con ella, parte de los sujetos engaados. Por lo mismo, la
disposicin contenida en el artculo 1687 no ha sido transgredida, como se
denuncia en el recurso de casacin. (Considerando 5)
3. Efecto retroactivo de declaracin de nulidad
Al acogerse la demanda por lesin enorme deducida, se deriva la nulidad
relativa del contrato de compraventa impugnado. En cuanto a los efectos de la
declaracin de nulidad, las normas sustantivas aplicables son los artculos
1687 y 1689 del Cdigo Civil, los cuales dicen que la nulidad pronunciada en
sentencias que tienen la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiere existido el acto o
contrato nulo y que la nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. Si el
oponente compareci en la causa a defender sus derechos en relacin con la
demanda principal, como, asimismo, de la demanda subsidiaria, en que si bien no
fue demandado directamente, su decisin comprometa sus derechos, obr en el
proceso en satisfaccin de sus propios intereses, lo que determin que su
actuacin al efecto le confiriera la calidad de tercero coadyuvante suyo.
(Considerando 3)
215
4. Acto produce todos sus efectos mientras no sea declarado nulo

Mientras no se produzca la declaracin de nulidad, el acto o contrato podr
ser anulable, pero no nulo y, en consecuencia, producir todos sus efectos. De
manera que si a la Sociedad le faltaba un requisito esencial al momento en que,
por intermedio de sus representantes, se constituy la hipoteca cuya nulidad se
pide, pero no se haba declarado la nulidad absoluta de aqulla, dicha hipoteca
produjo todos sus efectos. (Considerandos 2 y 3)
5. Caractersticas de efecto retroactivo de nulidad
La declaracin de nulidad del contrato lleva a las partes a ser restituidas al
estado anterior al contrato nulo; esta restitucin, en primer lugar, es de derecho y
en ese aspecto opera ipso facto. Esta restitucin de derecho otorga potestades a
ciertas personas, en cuyo ejercicio pueden ir generando otros efectos para que se
complete la restitucin o se suscite el orden que en continuidad legtima con ese
pasado sea adecuado al tiempo actual. (Considerando 11, sentencia de segunda
instancia)
6. Efecto nulidad alcanza a terceros poseedores
216
La nulidad judicialmente declarada alcanza igualmente a los terceros

poseedores que, no obstante ser ajenos al contrato anulado, deriven su dominio
de ese contrato nulo, a menos que estos terceros hayan adquirido por prescripcin
el dominio del bien que se pretende reivindicar.
ARTCULO 1688
Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.
Artculos 1267, 1578 N 1, 2218 inciso final, 2301 inciso 1.
ARTCULO 1689
La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
Artculos 889, 895, 974, inciso 2, 976 y 1895.
1. Declarada la nulidad de un contrato, se puede intentar accin reivindicatoria en
contra de terceros poseedores
Declarada judicialmente la nulidad de un contrato, en caso de que alguno de los
bienes hubiere pasado a manos de terceros poseedores, el afectado puede
intentar en su contra la accin reivindicatoria que le confiere el artculo 1689 del
Cdigo Civil, porque el efecto de la nulidad es borrar el acto nulo y todas sus
consecuencias. (Considerandos 2 y 3)
217

2. En compraventa de cosa ajena, el dueo de la cosa no pierde su derecho a
solicitar la reivindicacin de la cosa, a pesar que el contrato de compraventa sea
vlido
Una vez declarada judicialmente la nulidad, ella da accin reivindicatoria en
contra de terceros, porque de este modo se consigue el fin propio de la nulidad,
cual es el hacer volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la
celebracin del acto nulo.
Al declararse la nulidad de la compraventa en remate y cancelarse la inscripcin
de dominio que figuraba a nombre de los compradores, stos quedaron sin
derecho alguno sobre el predio que haban subastado y, por ende, ningn derecho
pudo tampoco adquirir, por efecto de la tradicin, el posterior comprador de los
citados lotes del Plano de subdivisin de dicho predio, ya que para ello habra sido
necesario que existiera de parte del tradente la facultad de transferir el dominio.
De esta manera, cabe concluir que el contrato de compraventa que el
demandado celebr con su vendedor es vlido como lo es en nuestro derecho la
venta de cosa ajena, pero lo es sin perjuicio de los derechos del dueo de la
cosa vendida, mientras no se extingan por el transcurso del tiempo.
(Considerandos 5 y 6, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1690
Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
Artculo 3 inciso 2.
ARTCULO 1691
El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
218
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta

hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.
Artculo 1792-4.
1. Cmputo de plazo para entablar accin de nulidad
En cuanto al cmputo del cuadrienio para impetrar la accin de nulidad, habr
de estarse a la norma general contenida en el inciso segundo del artculo 2514 del
Cdigo Civil, la que expresa "se cuenta el tiempo desde que la obligacin se haya
hecho exigible". De esta manera, el trmino de prescripcin para que el marido
ejerciera la accin de autos empez a correr desde que se llev a efecto el acto o
contrato cuya nulidad solicita, es decir, desde el 19 de febrero de 1996, por lo que,
desde esa fecha hasta la de notificacin de esta accin al Banco demandado, el
14 de septiembre de 2000, haba transcurrido efectivamente el trmino de cuatro
aos que extingue la accin de nulidad relativa. (Considerando 12)
ARTCULO 1692
Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere
principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde
que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez
aos desde la celebracin del acto o contrato.
Artculo 26.
219
ARTCULO 1693
La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es
susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita.
Artculos 1683, 1684, 1695, 1697.
ARTCULO 1694
Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las
solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica.
ARTCULO 1695
La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada.
ARTCULO 1696
Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o
partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
ARTCULO 1697
No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar.
TTULO XXI DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES

Mensaje XXXVII.
ARTCULO 1698
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos,
presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del
juez.
220

Artculos 157, 1701, 1713.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 401 N 1.
1. Carga de la prueba en tercera de posesin
Que, en primer lugar, se debe tener presente que el inciso primero del artculo
1698 del Cdigo Civil seala que incumbe probar las obligaciones o su extincin al
que alega aqullas o sta. Dicha norma es una que distribuye el peso de la prueba
y que si bien por su tenor y ubicacin en el Cdigo Civilaparece con un mbito
limitado, existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia que es de amplio
alcance, esto es, que contiene un principio de general aplicacin. Adems, parte
de la doctrina sostiene que la referida disposicin adopta el criterio de normalidad,
segn el cual el que afirma un hecho o acto que es distinto de lo que puede
estimarse como el estado normal de las cosas, debe probarlo, y, otra, estima que
adhiere al criterio que postula que debe examinarse la naturaleza de los hechos
que deben probarse, debiendo distinguirse entre hechos constitutivos, por una
parte, y, por otra, hechos impeditivos, modificativos y extintivos (Peailillo Arvalo,
Daniel, La prueba en materia sustantiva civil, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
1989, pp. 51-64);
Que, independiente de la postura doctrinaria que se adopte, tratndose de una
tercera de posesin la carga probatoria recae precisamente en aqul que alega
ser poseedor de los bienes que fueron embargados por decreto judicial; y es por
ello que en el punto signado con el nmero 2 de la sentencia interlocutoria de
prueba se fij, como hecho a probar, "efectividad que a la poca de traba del
embargo la tercerista se encontraba en posesin" (sic); regla probatoria que no fue
alterada por los sentenciadores del grado, segn se advierte del examen de la
sentencia impugnada, pues precisamente establecieron de manera expresa que
es al tercerista al que le corresponde acreditar dicho presupuesto fctico y, acto
seguido, ponderaron la prueba instrumental y testifical que rindi en la etapa
procesal pertinente; por lo que se debe inferir que no se incurri en el primer yerro
que se denuncia. (Considerandos 2 y 3)
221
2. Significado de la expresin carga de la prueba

Que aproximando el raciocinio a las normas cuyo quebrantamiento se denuncia
y, primeramente, sobre una eventual vulneracin del artculo 1698 delCdigo
Civil norma que prescribe en su inciso primero que incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta cabe tener presente que
se trata de una disposicin que exhibe el cariz referido en los razonamientos que
preceden y sobre la cual esta Corte ha decidido, que su infraccin se configura en
la medida que el fallo altere el peso de la prueba, pues el precepto impone
imperativamente esta carga, como regla general, a quien alega la existencia de la
obligacin o su extincin. A fin de dilucidar este primer postulado, corresponde
realizar algunas consideraciones relativas al onus probandi o carga de la prueba.
Al efecto se ha dicho que la necesidad de probar no es una obligacin, sino una
carga, toda vez que la primera "implica la subordinacin de un inters del obligado
al inters de otra persona, so pena de sancin si la subordinacin no se efecta; la
carga, en cambio, supone la subordinacin de uno o ms intereses del titular de
ellos a otro inters de el mismo". "El litigante no est, pues, obligado a probar, la
ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no proporciona
la prueba de su derecho, sus pretensiones no sern acogidas por el juez".
(Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General, p. 409. Tomo segundo.
Alessandri, Somarriva y Vodanovic).
Se ha sostenido invariablemente la dificultad, en ciertos casos, de determinar a
quin le corresponde cargar con el peso de la prueba, pero unnimemente se ha
aceptado que sta le toca rendirla al que sostiene una proposicin contraria al
estado normal u ordinario de las cosas, al que pretende destruir una situacin
adquirida. As surgi la antigua regla de que el demandante es quien debe tener
sobre su responsabilidad presentar las pruebas del hecho que alega a su favor,
enuncindose en el derecho romano de dos maneras: onus probandi incumbit
actori (la carga de la prueba incumbe a la parte actora) u onus probandi incumbit
ei qui dicit (la carga de la prueba incumbe al que afirma). Y esto no puede ser de
otra manera precisamente a partir de lo que se ha dicho, esto es, que el actor
pretende introducir un cambio en la situacin existente, de manera que hasta que
se demuestre lo contrario, se entender que el demandado debe conservar las
ventajas de su situacin.
De esta forma, el demandado que simplemente niega los hechos que han sido
sostenidos por el actor, no es necesario que presente prueba alguna en apoyo de
sta. Pero, si el demandante acredita los presupuestos fcticos en que funda su
pretensin, la situacin anterior se invierte. El demandante deber justificar los
hechos constitutivos, que son aqullos que producen el nacimiento de un derecho
o de una situacin jurdica que antes no exista y que son el apoyo de su
demanda, encontrndose el demandado, por su parte, en la necesidad de probar
los hechos extintivos, impeditivos o modificativos capaces de justificar el rechazo
de la demanda del actor.
222
Lo anterior ha quedado plasmado en la regla contenida en el artculo

1698 del Cdigo Civil, que en su inciso primero dispone, como ya se dijo:
"Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta".
Mirando los antecedentes a travs de esa ptica, se advierte que, para efectos de
conformar o no los fundamentos de la demanda del actor a los presupuestos de la
accin impetrada, la sentencia impugnada exigi al demandante justificar el monto
de los perjuicios irrogados, ms precisamente y en cuanto importa, el valor del
metro cuadrado correspondiente al predio expropiado, pretensin que se tuvo por
suficientemente acreditada con las probanzas rendidas por esa parte. Luego,
descart la prueba rendida por la demandada por estimarla insuficiente para
demostrar algo distinto. (Considerando 7)
3. Situaciones que constituyen infraccin a las leyes reguladoras de la prueba
Que para un adecuado anlisis de los errores de derecho denunciados por el
recurrente, debe consignarse que las leyes reguladoras de la prueba, como lo ha
reconocido
reiteradamente
esta
Corte,
se
entienden
vulneradas,
fundamentalmente, cuando los sentenciadores invierten el onus probandi,
rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
desconocen el valor probatorio de las que se produjeron en el proceso cuando la
ley les asigna uno determinado de carcter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley les diere.
Se ha repetido que ellas constituyen normas bsicas de juzgamiento, que
contienen deberes, limitaciones o prohibiciones a que deben sujetarse los
sentenciadores. Luego, los jueces del fondo son soberanos para apreciar las
pruebas, dentro del marco establecido por las normas pertinentes. Por ello, no son
susceptibles de ser revisadas por la va de la casacin las decisiones de los
sentenciadores basadas en disposiciones que entregan libremente la
justipreciacin de los diversos elementos probatorios. (Considerando 5)
4. Carga de la prueba y acto administrativo
Que la recurrente correspondindole, conforme al principio rector que gobierna
todo el sistema probatorio patrio y que se consagra en la disposicin delartculo
1698 del Cdigo Civil no ha logrado comprobar la extemporaneidad de la
modificacin o aclaracin de las Bases de la licitacin de que se trata y que
habran desembocado en las negativas ulteriores consecuencias en su contra que
describiera en su libelo y que se habran tambin traducido en la vulneracin de
las garantas constitucionales que invoca.
Debe tenerse presente, entretanto, que el procedimiento de licitacin de que se
trata constituye "acto administrativo" de los que conceptualiza el artculo 3 de la
223
ley N 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que

Rigen los Actos de los rganos de la Administracin del Estado, aplicable, por
ende, a las Municipalidades, conforme a su artculo 2, los cuales gozan de una
presuncin de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios desde
su entrada en vigencia autorizando su ejecucin de oficio por la autoridad
administrativa, conforme se establece en el inciso final de su artculo 3, con la
salvedad que la misma disposicin contempla. (Considerando 7)
5. Carga de la prueba en resolucin de contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio
Que, clarificado lo anterior, conviene precisar que de conformidad al artculo
1698 del Cdigo Civil, incumbe probar las obligaciones o su extincin, al que alega
aquellas o sta. Luego, la parte demandante ha cumplido con su carga procesal,
en orden a acreditar, con la documental acompaada a los autos (contrato de
compraventa de fecha 7 de mayo de 2007 y su modificacin de 19 de febrero de
2009), la celebracin entre demandante (vendedor) y demandado (comprador) del
contrato de compraventa del inmueble sub lite.
El actor demand la resolucin del contrato, por el incumplimiento del
comprador en la obligacin del pago del saldo de precio, por lo que era de cargo
de ste ultimo, acreditar que tal obligacin haba sido cumplida en los trminos
convenidos y a satisfaccin del vendedor. Pero an antes, todava resulta
necesario saber si, al tenor de lo convenido por las partes, el actor poda
demandar la resolucin del contrato, como de hecho lo hizo.
Al respecto es necesario tener presente que, como ya se dijo, en el contrato
primitivo suscrito el 7 de mayo de 2007, las partes acordaron que, para el evento
que el comprador no cumpliera con su obligacin de solucionar el saldo de precio,
las partes resciliaran el contrato, otorgando uno nuevo. Sin embargo, lo que
efectivamente las partes hicieron, con fecha 19 de febrero de 2009, fue modificar
el primer contrato, en el sentido de dejar establecido cul era la suma que por
concepto de pago de precio adeudaba el comprador a esa fecha y, acto seguido,
indicaron de qu manera se procedera al pago de aquella cantidad, acordando,
adems, que en el caso de mora en el pago de la cuotas pactadas, en que se
dividi el saldo de precio insoluto, el vendedor tendra derecho a cobrar el total
adeudado, como si fuera de plazo vencido, vale decir, las partes acordaron una
clusula de aceleracin para el cobro de lo debido. Pero, adems, las partes
acordaron que, en subsidio del cobro del total adeudado, como si fuera de plazo
vencido, se podra exigir la resolucin del contrato, en cuyo caso, lo ya pagado a
esa fecha se entendera como indemnizacin de perjuicios. (Considerando 4)
224

6. La no contestacin de la demanda no implica mayor carga probatoria
Que el demandado no conteste la demanda, razn por la cual se lo tuvo
en rebelda y, consiguientemente, todo lo expuesto por el demandante se tiene por
controvertido, no significa que por no comparecer aqul se vea enfrentado ste a
una mayor carga probatoria, sino es claramente la aplicacin del principio general
del onus probandi contemplado en el artculo 1698 del Cdigo Civil. (Considerando
7. Carga prueba incumplimiento alimentos
La posibilidad de enervar la accin en virtud del incumplimiento de la obligacin
de alimentos, requiere que el incumplimiento sea grave y reiterado, slo en este
caso se trata de una excepcin perentoria que debe probar quien la alega, en los
trminos del artculo 1698 del Cdigo Civil.
Esta excepcin busca dar cumplimiento efectivo a los principios de inters
superior de los hijos y proteccin del cnyuge ms dbil. Ahora bien, en autos no
se logr acreditar el carcter de grave y reiterado, por lo que el recurso no podr
prosperar. (Considerandos 10 a 12)
225

8. Prelacin de crditos
El artculo 2478 del Cdigo Civil establece una regla, de carcter general,
consistente en que los crditos de primera clase no se extienden a los inmuebles
hipotecados, a menos que concurra la situacin de excepcin que indica, esto es,
que tales crditos no puedan ser cubiertos en su integridad con los otros bienes
del deudor. En el evento que pudieren cubrirse slo parcialmente, la extensin
operar nicamente respecto del dficit no cubierto con los otros bienes del
deudor. De esta manera, para que tenga cabida la excepcin anotada y pueda
nacer el derecho condicional as establecido a favor de los acreedores de primera
clase, es menester que se prueben los hechos que la configuran, vale decir, que el
valor de los otros bienes del deudor cuyaexistencia se acredite, no es suficiente
para cubrir en su totalidad el monto de los crditos privilegiados de primera clase.
Esta prueba, que es inherente a la prelacin o derecho preferente de pago
demandado, corresponde a quien la alega, en virtud de la norma general previste
en el artculo 1698 del Cdigo Civil. No se trata de probar un hecho negativo, sino
el hecho positivo de cules son y a cunto asciende el valor de los otros bienes
del deudor, lo que es perfectamente posible en nuestro derecho, si se considera
que muchos bienes estn sujetos al rgimen de inscripciones conservatorias o
afectos a obligaciones contables o tributarias, que exigen ser inventariadas, entre
otras. (Considerandos 4 y 5, sentencia de reemplazo)
226

9. Propiedad intelectual inversin carga prueba
Incumbe probar a quien sostiene un planteamiento contrario al estado normal
u ordinario de las cosas, esto es, que importe una situacin de excepcin. Por ello,
acreditado que el demandado opera un local donde se difunde msica
contempornea, entonces lo normal y corriente ser que las obras musicales que
all se utilizan estn incorporadas al repertorio tutelado por la SCD, pues eso
sucede con la generalidad de las creaciones musicales y, en consecuencia, sobre
el demandado recaa el peso de demostrar que en su establecimiento se difunden
obras que no son de aquellas asociadas al amplsimo repertorio de la SCD, es
decir, que la msica utilizada es de libre disposicin por pertenecer al acervo
cultural comn. (Considerando 6)
10. Inversin carga prueba
a) Hay vulneracin de las normas reguladoras de la prueba cuando se ha
determinado la existencia de un hecho, sin que haya prueba que lo demuestre. En
otras palabras, se ha alterado el peso de la prueba al liberarse de esta carga a la
demandante, quien deba acreditarlo. (Considerando 21)
227

b) Que se entienden vulneradas las normas reguladoras de la prueba,
fundamentalmente, cuando los sentenciadores invierten el onus probandi,
rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
ley le asigna uno determinado de carcter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley le diere. (Considerando 5)
11. Prueba de la licencia mdica
Corresponde al trabajador acreditar la circunstancia extraordinaria de una
licencia mdica extendida con prolongado retraso.
12. Socio no tiene inters particular si nulidad beneficia a sociedad
El demandante no cumple con el requisito de tener inters en la declaracin de
nulidad, toda vez que comparece como persona natural y no en su calidad de
socio de la sociedad respecto de la cual ha sealado que su patrimonio social se
ha visto mermado producto del acto jurdico celebrado por las demandadas. En
estas condiciones, no es posible divisar algn inters patrimonial en la declaracin
de nulidad del contrato de compraventa, desde que si eventualmente sta se
228
declarara nula, se incrementara el patrimonio social, pero no aquel personal del

demandante. (Considerandos 5 y 6)
13. Prueba precario
La accin de precario del artculo 2195 inciso 2 del Cdigo Civil, tiene
como presupuestos de hecho: a) que el demandante sea dueo del bien cuya
restitucin solicita, b) que el demandado ocupe dicho bien, c) que la ocupacin
sea sin previo contrato, y d) que el demandado ocupe el bien por ignorancia o
mera tolerancia de su dueo. La carga de la prueba respecto de las dos primeras
exigencias corresponde al actor, pero una vez satisfechas, recae sobre el
demandado el peso de probar que la ocupacin est justificada por un ttulo o
contrato.
229

14. Infraccin a las reglas de la sana crtica
La sana crtica no autoriza a los sentenciadores a omitir el anlisis de las
probanzas rendidas por las partes para acreditar sus alegaciones. Por
consiguiente, los hechos asentados en el proceso se apartan de las reglas de la
lgica y de las mximas de la experiencia, pues un dependiente con contrato
escrito de trabajo est obligado a desarrollar la labor convenida en la jornada
pactada, sobre todo si no prob lo contrario.
15. Prueba lucro cesante
Para que el dao d lugar a reparacin debe, en primer trmino, ser cierto. Esto
quiere significar que debe ser real o efectivo, esto es, tener existencia. La
afirmacin importa rechazar la indemnizacin del dao eventual o meramente
hipottico, es decir, aquel que no se sabe si va a ocurrir o no. Sin perjuicio de lo
anterior, que el dao sea cierto no excluye la posibilidad de indemnizacin del
dao futuro, esto es, del que no ha sucedido an, con tal que no quepa duda que
va a ocurrir. El lucro cesante es, precisamente, siempre un dao futuro, por ello
slo ser indemnizable en tanto cumpla con la condicin de ser cierto.
16. Responsabilidad por accidente de trabajo
En el caso corresponda al empleador probar que adopt las medidas de
seguridad pertinentes, es decir, que dio cumplimiento a la obligacin que le
impone el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, para los efectos de eximirse de la
responsabilidad que le incumbe en la proteccin eficaz de la vida y salud de sus
trabajadores. En dicho contexto, si bien se estima en el fallo de que se trata, que
230
pudieron presentarse obligaciones incumplidas por el empleador o parcialmente

cumplidas, se indica, adems, que resultaba necesario probar la relacin de
causalidad entre el incumplimiento y el resultado daoso, lo cual no fue as
acreditado, motivo este ltimo que conduce al rechazo de la demanda y que ha de
considerarse como acertado, desde que no basta con el simple resultado daoso
para hacer responsable al empleador, sino que se requiere tambin de la
concurrencia de los restantes requisitos y, al no presentarse, no se dan los
presupuestos necesarios para los efectos de acoger la demanda. (Considerandos
4 y 5)
17. Prueba de prctica antisindical
La prctica antisindical establecida en el artculo 289 letra f) del Cdigo del
Trabajo, esto es, ejercer discriminacin indebida entre los trabajadores para
incentivar o desestimular la afiliacin o desafiliacin sindical, requiere para su
configuracin una intencionalidad clara y que debe ser demostrada, consistente en
que la conducta imputada tenga la finalidad exclusiva de incentivar o desincentivar
la afiliacin o desafiliacin sindical. Por esto, quien efecta la denuncia es a quien,
conforme al artculo 1698 del Cdigo Civil, le corresponde acreditar las conductas
imputadas y su finalidad, razn por la cual existe error de derecho cuando los
sentenciadores le exigen a la empresa denunciada que ella aporte los
antecedentes necesarios para probar que su conducta despido de
trabajadores no tena la finalidad que el artculo 289 letra f) seala.
18. Prueba dao moral
El dao moral es la lesin efectuada culpable o dolosamente, que significa
molestias en la seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un
agravio a sus afecciones legtimas, de un derecho subjetivo de carcter inmaterial
e inherente a la persona e imputable a otra. Dao que sin duda no es de
naturaleza propiamente econmica y no implica, por lo tanto, un deterioro o
231
menoscabo real en el patrimonio de la misma, susceptible de prueba y

determinacin directa; sino que posee una naturaleza eminentemente subjetiva.
La prueba del agravio al derecho subjetivo es muy compleja, envuelve la del
dao moral, por lo que comprobada la existencia de un delito, forzoso es concluir
que se han producido daos morales y que el autor de ese delito debe reparar
dicho mal. Es difcil medir con exactitud la intensidad con que las lesiones han
afectado a la vctima. Podemos concluir que este tipo de menoscabo no debe ser
fundamentado ni probado por el carcter espiritual que reviste es un hecho
evidente que las lesiones fsicas y mentales sentidas por un sujeto causan un
sufrimiento, que no requiere de evidencia, pero s indemnizacin. (Considerandos
14 a 16)
19. Prueba de la filiacin
Resulta necesario acreditar los hechos que contradicen aquellos constitutivos
de la presuncin para destruirla, prueba que corresponde a la parte en contra de
quien se invoca. No existe prueba que permita desvanecer aquella presuncin si el
demandado de reclamacin de paternidad no justific su inasistencia a la
realizacin del examen de ADN ni nada aleg sobre la inasistencia de la madre y
su hijo a la toma de muestras. (Considerando 8)
20. Prueba de la subcontratacin
Si bien la responsabilidad subsidiaria del dueo de la obra, empresa o faena es
amplia y no reconoce limitacin legal alguna respecto del tipo de trabajo o de
prestacin de servicios, debe entenderse limitada a los trabajadores del contratista
que, efectivamente, le prestaron servicios en la obra o faena y al tiempo en que
stos se desempearon en su ejecucin. Correspondiendo a los trabajadores
acreditar que le prestaron servicios, su tiempo de duracin y la naturaleza de ellos.
(Considerando 13)
21. Prueba del despido indirecto
232
Si el trabajador no prueba por los medios de justificacin legal que el empleador

haya incurrido en la causal de despido indirecto, al no haberse justificado por el
trabajador los hechos que motivaron su decisin de terminar la relacin laboral, los
cuales deben ser precisos y revestir gravedad tal que produzcan conviccin de su
justicia y necesidad, a lo menos razonable, en cuanto que las obligaciones
presuntamente omitidas, o incompletamente practicadas, hayan perjudicado,
efectivamente, al trabajador. Si la relacin fue prolongada, esto lleva a presumir
que el no integro de cotizaciones previsionales no habra tenido la aptitud
necesaria para poner trmino a la relacin laboral que la ligaba con su empleador,
puesto que es una circunstancia que con mediana diligencia puede ser detectada
por el trabajador durante la vigencia de la relacin laboral, y existen otras vas
jurisdiccionales para su cobro. (Considerandos 13 y 14, sentencia de primera
instancia)
22. Prueba de la nulidad del finiquito
El finiquito otorgado en conformidad al artculo 177 del Cdigo del Trabajo y
cuyas clusulas sean verdicas puede ser invocado por el empleador para
precaver y evitar acciones en su contra, y la nulidad de dicho instrumento debe ser
acreditada por quien la alega.
23. Prueba en materia tributaria
En materia tributaria no se puede infringir el artculo 1698 del Cdigo Civil, por
no tener aplicacin en la especie. En efecto, esta norma se refiere a la carga de la
prueba, pero en materia de obligaciones, y adems cataloga las diversas
probanzas de que se puede hacer uso en dicho campo. El derecho tributario, en
cambio, tiene una normativa propia sobre este tema, contenida en general en el
artculo 21 del Cdigo Tributario, y en otras leyes especiales. Y este ltimo
precepto, hace recaer la carga de la prueba siempre en el contribuyente.
233

24. No se pueden probar hechos negativos
La sentencia impugnada, al conminar a la demandante a acreditar hechos
negativos, el no pago de las prestaciones reclamadas, quebranta la norma
del artculo 1698 del Cdigo Civil y, consecuencialmente, los artculos 455 y 456
del Cdigo del Trabajo. (Considerando 4)
234

25. Alteracin del peso de la prueba
Se infringe esta disposicin y, en consecuencia, se configura un vicio de
casacin en el fondo, cuando se obliga a una de las partes a probar un hecho que
le corresponde acreditar a su contraparte, esto es, la infraccin se produce si se
altera el peso de la prueba. (Considerando 7)
26. Objeto del artculo
De otro lado, sobre el particular cabe sealar que el artculo 1698 del Cdigo
Civil slo contiene la regla bsica de distribucin de la carga probatoria y la
alegacin del recurrente de casacin en el fondo apunta a la eventual insuficiencia
de la prueba aportada por el actor para acreditar los fundamentos de su accin, lo
que constituye una materia diversa a la contemplada en la norma invocada.
(Considerando 2)
27. Carga de la prueba en trmino de relacin laboral
El hecho del despido debe ser probado por el trabajador y la justificacin del
mismo por el empleador. Sin embargo, en la sentencia atacada, se atribuye la
235
carga de la prueba de ambas circunstancias a los actores, motivacin que

quebranta la disposicin contenida en el artculo 1698 del Cdigo Civil, aplicable
en la especie. (Considerando 8)
236

28. Prueba del dolo
Si bien es cierto que en materia contractual la culpa del deudor queda
demostrada por el solo hecho de su incumplimiento, no lo es menos que, en la
especie, el actor atribuy el incumplimiento al demandado a ttulo de dolo, al
sealar "que su incumplimiento es doloso y con el nimo de lucrarse a mi costa", y
sabido es que el dolo no se presume. Por ende, el dolo debe justificarse, pese a lo
cual el demandante no produjo prueba alguna tendiente a acreditarlo, como le
corresponda hacerlo, conforme a los artculos 1459 y 1698 del Cdigo Civil.
(Considerando 12)
29. Prueba obligaciones
Una vez que los demandados han negado la existencia de la obligacin cuyo
cumplimiento se pretende, recae sobre el actor el peso de la prueba para
establecer el fundamento de sus alegaciones, de tal manera que si no existe
ningn antecedente que reafirme sus dichos, corresponde no acoger la demanda
planteada. (Considerandos 2 a 4, sentencia de primera instancia)
237
30. Prueba de la remuneracin

Segn lo dispuesto en los artculos 275 y 279 del Cdigo de Comercio y el
principio rector acerca del peso de la prueba contenido en el artculo 1698del
Cdigo Civil, resulta evidente que quien tena que probar cul era su remuneracin
era el querellado, mandatario y no su contraparte, por cuanto l era el obligado a
restituir el saldo de la venta de las acciones y acreditar que con el abono no deba
saldo alguno, con lo cual se invirti el peso de la prueba, infringindose las leyes
reguladoras de la misma. En efecto, no puede aceptarse que la comisin resultara
ser de un 63% de la operacin, ello no puede ser aceptado por el tribunal, por ser
aberrante. (Considerandos 8 y 9).
ARTCULO 1699
Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales
por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se
llama escritura pblica.
Artculos 17 y 18.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 401, 403 a 413.
1. Concepto de Escritura Pblica
Que previamente es necesario tener presente el concepto de escritura pblica.
El artculo 1699 del Cdigo Civil seala: "instrumento pblico o autntico es el
autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se
llama escritura pblica".
Esta definicin debe ser complementada con lo que seala el artculo 403 del
Cdigo Orgnico de Tribunales al definir a la escritura pblica como: "el
238
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley,
por el competente notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico".
Es decir, para que nos encontremos frente a una escritura pblica, deben
concurrir tres requisitos copulativos, a saber: a) Ser otorgada por competente
notario; b) Ser otorgada con las solemnidades legales establecidas en los artculos
403 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales; y, c) Ser incorporada al
protocolo o registro pblico del notario que la extiende.
Respecto al ltimo requisito es necesario precisar que todo notario deber llevar
un protocolo, el que se formar insertando las escrituras en el orden numrico que
les haya correspondido en el repertorio.
Esas escrituras originales son las que constituyen la matriz de la escritura
pblica, en la cual aparecen las firmas del notario y de las partes. (Considerando
8)
2. Certificado emitido por Notario no tiene valor de instrumento pblico
En cuanto a la impugnacin de certificado extendido por un Notario Pblico, de
haber concurrido el actor a celebrar el contrato definitivo, aduciendo la parte
impugnante faltar tal documento a la verdad, es falso que tal certificado constituya
un instrumento pblico, siendo as determinado por el artculo 1699del Cdigo
Civil. Luego, el documento en cuestin tendr valor probatorio de tal y no de
instrumento pblico, siendo, ms an, desvirtuado por otras pruebas rendidas en
autos.
En suma, estima el Tribunal de Alzada que el contrato de promesa de marras no
estipul de manera suficiente de quin era la obligacin de implementar
materialmente la celebracin del contrato definitivo, aduciendo ambas partes ser
de la otra. (Considerando 3, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1700
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y
su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan
hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
239
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de

los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 429, inciso final.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 477.
1. Requisitos para que instrumento sea considerado instrumento pblico
Se ha precisado que: "El artculo 1699 del Cdigo Civil seala: "instrumento
pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro pblico, se llama escritura pblica". Esta definicin debe ser
complementada con lo que seala el artculo 403 del Cdigo Orgnico de
Tribunales al definir a la escritura pblica como: "el instrumento pblico o autntico
otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e
incorporado a su protocolo o registro pblico". Es decir, para que nos encontremos
frente a una escritura pblica, deben concurrir tres requisitos copulativos, a saber:
a) Ser otorgada por competente notario; b) Ser otorgada con las solemnidades
legales establecidas en los artculos 403 y siguientes del Cdigo Orgnico de
Tribunales; y, c) Ser incorporada al protocolo o registro pblico del notario que la
extiende. Respecto al ltimo requisito es necesario precisar que todo notario
deber llevar un protocolo, el que se formar insertando las escrituras en el orden
numrico que les haya correspondido en el repertorio. Esas escrituras originales
son las que constituyen la matriz de la escritura pblica, en la cual aparecen las
firmas del notario y de las partes". (Considerando 8)
2. Instrumento pblico y contrato de compraventa
Atendiendo a lo dispuesto en los artculos 1700 y 1796 inciso 2 del Cdigo
Civil, que establecen que los instrumentos pblicos hacen plena fe entre sus
otorgantes y que si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio,
no se admitir prueba alguna en contrario, sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura respectivamente, se ha acreditado en autos con los documentos
respectivos que el precio pactado se pag al vendedor y se recibi por ste y que
la cosa se entreg y recibi por los compradores. En tales condiciones, los
contratos de compraventa impugnados no adolecen de nulidad absoluta.
(Considerando 11, sentencia primera instancia)
240
Corte de Apelaciones de Talca, 05/05/2010, Rol N 1097-2009,

3. Circunstancias fcticas de escritura pblica pueden ser desvirtuadas por otro
medio de prueba
Si bien es efectivo que la escritura pblica produce plena prueba respecto de las
cuestiones a que se refieren los artculos 1700 y 1706 del Cdigo Civil, nada obsta
a que las circunstancias fcticas que ella acredita puedan ser desvirtuadas por
otra plena prueba. (Considerandos 6 y 7)
4. Aspectos de los que instrumento pblico hace plena fe
a) Los instrumentos pblicos hacen plena fe en cuanto a la verdad de las
declaraciones en contra de los declarantes, cuando stas son dispositivas.
(Considerando 12)
b) El artculo 308 del Cdigo Civil, establece que el Acta de Matrimonio no
garantiza la veracidad de las declaraciones de los contrayentes ni de los testigos
del acto, de suerte que a este respecto no constituye plena prueba. As, el referido
documento, de acuerdo al artculo 1700 del Cdigo Civil, slo da cuenta del hecho
241
de haberse celebrado el acto jurdico y de su fecha, no siendo procedente

comparar la prueba testimonial con la mencionada documental que, por mandato
de la ley, no tiene este carcter en cuanto a la verdad de los dichos de los
contratantes y de los testigos. (Considerandos 3 y 4)
5. Mrito probatorio de instrumento pblico
El artculo 1700 del Cdigo Civil dispone que "El instrumento pblico hace plena
fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte
no hace plena fe sino contra los declarantes". Como se advierte, el mrito
probatorio del instrumento pblico es limitado tan slo a las circunstancias
referidas y, como tambin resulta evidente, puede oponerse a la contraparte.
Sin embargo, al instrumento invocado contiene la declaracin de un tercero
ajeno a este procedimiento, razn por la cual no es oponible al Servicio de
Impuestos Internos. (Considerando 11)
6. Ponderacin de valor probatorio de instrumento pblico
La sentencia recurrida, ponderando especialmente la prueba documental
constituida por escrituras pblicas a las cuales otorga el valor que seala elartculo
1700 del Cdigo Civil, para concluir interpretando las clusulas del respectivo
contrato, que el demandante al adquirir el 50% de los derechos de las oficinas,
tuvo conocimiento que en dicho inmueble se constituy hipoteca para garantizar
un crdito otorgado a sus propietarios con motivo de la reprogramacin de una
deuda anterior la que se inscribi en el Conservador de Bienes Races en atencin
a que la publicidad de los libros de ste, constituye una presuncin legal de
conocimiento. (Considerandos 6 y 7)
7. Valor probatorio de instrumento pblico no puede aplicarse respecto a actos
sobre estado civil
El artculo 1700 del Cdigo Civil no es aplicable en los actos sobre el estado
civil, cuya prueba se rige por el Ttulo XVII del Libro I, siendo particularmente
aplicable en este caso el artculo 308, que admite la prueba de falsedad de las
declaraciones formuladas en el respectivo instrumento, permitindose la prueba
testimonial que se pueda rendir en el juicio de nulidad del mismo, ya que dos o
ms testigos pueden constituir plena prueba, cuando no la hay en contrario.
(Considerando 4)
242

8. Acto simulado y valor probatorio de instrumento pblico
Cabe tener presente que en un acto simulado entre partes debe prevalecer
siempre la voluntad real por sobre la declarada, por lo que es esencial la prueba
tendiente a determinar la voluntad real de las partes en el acto que se reclama
como absolutamente simulado, admitindose toda clase de pruebas, incluso las
presunciones, sin que por ello se viole el artculo 1700 del Cdigo Civil con las
limitaciones que el mismo Cdigo seala. (Considerando 12)
ARTCULO 1701
La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados
o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico
dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes.
Mensaje XXXVI, artculo 1713.
1. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba
La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad. Adems, el actor no explica
cmo la demandada habra sucedido legalmente a la sociedad con la que celebr
243
el contrato, si por fusin, lo que requerira de escritura pblica, o por reunirse

todas las acciones en manos de una sola persona, en cuyo caso tambin
requerira de una escritura pblica. (Considerandos 5 a 7, sentencia Corte de
Apelaciones y 10, sentencia Corte Suprema)
ARTCULO 1702
El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por
ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones
y derechos de stos.
Ley N 14.171, Atribuye Valor de Escritura Pblica a Ciertos Documentos
Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960.
1. Fotocopia con anotacin no tiene valor de instrumento pblico
Las fotocopias que contienen diversas anotaciones manuscritas no resultan
suficientes como elementos de prueba, ya que no aparecen suscritos por la actora
ni por ninguna otra persona que los hubiere firmado, careciendo del mrito que
los artculos 1702 del Cdigo Civil y 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil
le otorgan a los instrumentos privados reconocidos por la parte a quien se oponen,
ni se ha mandado tener por reconocido por el Tribunal a quo. (Considerandos 1 y
2)
244

2. Valor probatorio de instrumento privado
Que el recurrente denuncia infraccin a los artculos 1702 del Cdigo Civil y 168
del Cdigo del Trabajo, sosteniendo, en sntesis, que el fallo no se pronunci
respecto del contrato de trabajo que el actor suscribi con uno de sus
representados a contar de abril de 2003, el que fue debidamente acompaado, por
lo que debi drsele el valor probatorio que establece el artculo 1702 del Cdigo
Civil y con ello no podra habrsele imputado responsabilidad por un perodo
anterior al de la suscripcin del documento. Agrega que tambin ha sido vulnerado
el artculo 168 del Cdigo del Trabajo, al desechar la excepcin de caducidad
porque el actor interpuso el reclamo administrativo slo en contra de uno de sus
representados y en contra del cual se suspende el plazo, pero no respecto de los
dems, que la accin caduc. (Considerando 2)
3. Factura es instrumento privado, no tiene mismo valor que instrumento pblico
Las facturas son en el caso que se analiza, el documento en que el
contribuyente fundamenta su costo, pero estos documentos corresponden a
instrumentos privados, que para los efectos de control de las obligaciones
impositivas exigen las leyes tributarias, en este caso, el artculo 30 de la Ley de
Impuesto a la Renta las exige como garantes del costo a que tiene derecho el
contribuyente, pero por s solas no constituyen plena prueba de los actos u
operaciones de que dan cuenta, especialmente respecto del Servicio de
Impuestos Internos, quien, en su calidad de tercero, puede impugnarlas. En
consecuencia, siendo la factura un documento privado en s, no tiene valor
probatorio, pero puede llegar a tenerlo entre las partes en los trminos delartculo
1702 del Cdigo Civil. (Considerandos 15 y 16)
4. Documentos acompaados a juicio deben ser considerados
Que, para mejor orden en el estudio y anlisis del recurso de casacin en el
fondo, corresponde examinar la supuesta infraccin a las normas reguladoras de
la prueba, que la recurrente hace consistir en haberse desestimado como medio
de prueba la historia clnica, los resultados de exmenes de laboratorio y la ficha
245
de enfermera, por lo que se habra infringido el artculo 1702 del Cdigo Civil, sin
embargo, tal pretensin debe ser desestimada por cuanto la sentencia recurrida
no ignora el valor de esta prueba en este juicio, sino que no le atribuye mrito para
dar por establecido un hecho, denuncia que de ser efectiva configurara la causal
de casacin en la forma del artculo 768 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil en
relacin con el N 4 del artculo 170 del mismo Cdigo, esto es, falta de
consideraciones de hecho y de derecho, en este caso, de omisin de
razonamientos de una prueba que se estima decisiva. (Considerandos 2 y 3)
5. Instrumento privado reconocido por parte a quien se opone tiene valor de
escritura pblica
De acuerdo con lo estatuido en el artculo 1702 del Cdigo Civil, el instrumento
privado reconocido por la parte a quien se opone o que se ha mandado tener por
reconocido en conformidad a la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de
los que aparecen haberlo suscrito. En consecuencia, hace plena prueba en su
contra respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha y en cuanto a la
verdad de sus declaraciones, si bien no garantiza la sinceridad de estas.
(Considerando 2)
246

6. Instrumento privado slo tiene valor entre partes
Que ante este documento, el que rola a fojas 14, en primer trmino, se
establece que es un documento privado, con validez slo entre las partes, en los
trminos del artculo 1702 del Cdigo Civil, pero no entre terceros entre los cuales
se encuentra el Servicio al ejercer su labor fiscalizadora, por lo que corresponde
desecharlo en todas sus partes.
Que el contenido del recurso reprocha fundamentalmente la apreciacin que
de la prueba presentada por el contribuyente hicieron los jueces del fondo. Al
respecto el artculo 21 del Cdigo Tributario dispone que el Servicio no podr
prescindir de las declaraciones y antecedentes presentados o producidos por el
contribuyente, a menos que ellos no sean fidedignos; lo que no significa que deba
asignrseles el valor probatorio que desee o que interese en este caso al
recurrente, porque en esta tarea de establecer los hechos, los jueces del fondo
tienen amplias facultades, siendo soberanos para establecerlos, modificarlos, a
menos que se hubieran vulnerado leyes reguladoras de la prueba, que en este
caso no se han denunciado infringidas, por lo que debe estarse a los hechos
establecidos por los jueces del fondo, especialmente en lo que dice relacin al
hecho de que el recurrente no prob el origen de los fondos depositados en
cuenta de ahorro u otros que refiere, para efectuar la adquisicin de una
embarcacin de pesca. (Considerandos 2 a 7)
247
ARTCULO 1703
La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino
desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que
ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en
juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario
competente, en el carcter de tal.
1. Valor probatorio de instrumento privado respecto a las partes y respecto a
terceros
Que el actor, para efectos de la prueba de la misma circunstancia aludida en el
motivo que precede, se ha valido del recibo de dinero de fojas 50, documento que
por su naturaleza carece de fecha cierta, toda vez que se trata de un instrumento
de carcter privado, respecto del cual no existe presuncin de autenticidad. Para
efectos de pronunciarse sobre el particular, el sentenciador nuevamente habr de
atender a los esclarecedores precedentes de los Tribunales Superiores de
Justicia, como ocurre con aquella sentencia de casacin de fecha 28 de julio de
1937, en la que la doctrina expresada sostiene que si un documento privado
contiene una declaracin en orden a haberse efectuado cierto pago en fecha
pasada, tendr el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se
reputan haberlo suscrito una vez autenticado; pero su valor probatorio respecto de
terceros se cuenta desde el da en que fue presentado en el juicio, lo que debe
considerarse al apreciar su mrito probatorio. En consecuencia, y con arreglo
al artculo 1703del Cdigo Civil, dicho documento es prueba eficaz para establecer
el pago slo a la fecha de su presentacin al juicio. (Fallo tambin citado por don
Emilio Rioseco Enrquez en su obra La Prueba ante la Jurisprudencia, Tomo I,
p. 393, N 673). (Considerandos 13 y 14)
248

ARTCULO 1704
Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que
los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y
con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le
fuere desfavorable.
1. Instrumento privado puede servir para dar por establecida presuncin
(...) sostiene la infraccin de los artculos 1702, 1704 y 1706 del Cdigo Civil y
346 del Cdigo de Procedimiento Civil, al haberse incurrido en la sentencia
atacada en error de derecho en la determinacin del valor probatorio de los
documentos privados acompaados a los autos, ya que se otorg dicha aptitud a
facturas que constituyen documentos privados emanados de la propia parte
demandante y que fueron objetadas oportunamente, no obstante que slo pueden
tener valor como prueba los instrumentos privados que emanan de la persona en
contra de quien se hagan valer y que no hubieran sido reconocidos expresa o
tcitamente.
(...) para tener por plenamente establecido que las cedentes vendieron a la
demandada las mercaderas y equipos agrcolas de que dan cuenta las facturas
de autos, correspondiendo, entonces, a esta ltima acreditar el pago del precio
que se consigna en ellas.
En consecuencia, en el establecimiento del hecho anteriormente sindicado, los
sentenciadores no han dado valor probatorio como instrumentos privados a las
facturas agregadas a los autos, sino que, a travs del medio de prueba
denominado presuncin, arribaron al convencimiento de que sus valores son
efectivos y deben ser pagados por la demandada, todo lo cual determina tambin
el rechazo del recurso en este captulo. (Considerandos 10 a 12)
249
2. Los instrumentos privados hacen fe respecto a quien los ha firmado en lo

favorable y desfavorable
El reclamante percibi, a ttulo de flete o rentas de arrendamiento pagadas
anticipadamente por el lapso de un ao, la suma de $ 4.800.000 el da 2 de marzo
de 1993.
Siendo la fuente u origen de dicha percepcin un contrato vlidamente
celebrado en derecho, ella es legtima y ha sido acreditada por el mismo
reclamante al acompaar a fs. 64, el contrato de arrendamiento y a fs. 50, el
recibo de dinero suscrito por la otra parte. Ambos documentos y el contrato de
resciliacin estn contenidos en instrumentos privados, por lo que rige lo dispuesto
en el artculo 1704 del Cdigo Civil y respecto de quienes los han suscrito, entre
ellos el reclamante, as como los invoca en su favor en lo que lo favorecen,
igualmente debe aceptarlos en lo que le son desfavorables y en esto ltimo, se
cuentan los derechos del Fisco de Chile a percibir los impuestos devengados.
(Considerando 4)
3. Valor probatorio de la contabilidad completa
Que de la cita anterior se desprende que los contribuyentes dieron cumplimiento
a lo que disponen los artculos 21 del Cdigo Tributario y 70 de la Ley de la Renta,
en cuanto rindieron la prueba que dichas disposiciones les exigen, esto es, su
contabilidad completa; en tales circunstancias, el Servicio no pudo prescindir de
esas probanzas, a menos de haberlas declarado indignas de fe, lo que no se hizo;
en consecuencia, el Servicio era obligado a pasar por los asientos completos de la
empresa, en los cuales no slo se registraba la suma de $ 8.200.000 en la Cuenta
Caja, sino que esa cantidad provena de un prstamo de uno de sus socios, segn
se lee a fojas 39.
Que, por lo tanto, debi darse pleno valor probatorio a la contabilidad completa,
que era obligatorio llevar, tambin en cuanto a que los fondos cuestionados
provenan de una actividad no gravada, desvirtundose as la presuncin del
artculo 70 de la Ley de la Renta; y, al no declararlo en esa forma, la sentencia
impugnada ha incurrido en un error de derecho porque desatendi el mrito de
conviccin del nico medio que la ley franquea a esta clase de contribuyentes.
250
ARTCULO 1705
La nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso
de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable
al deudor.
Lo mismo se extender a la nota escrita o firmada por el acreedor,
a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura,
encontrndose dicho duplicado en poder del deudor.
Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca,
deber aceptar tambin lo que en ella le fuere desfavorable.
ARTCULO 1706
El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato.
1. El instrumento privado emanado de tercero puede ser base de una presuncin
judicial si fue reconocido por la parte contra quien se presenta
Que respecto al cuestionamiento que se efecta a la ponderacin que se hizo
de las cincuenta facturas acompaadas por la tercerista para acreditar la posesin
que reclama, se debe tener presente que si bien la manera de reconocer estos
instrumentos es acompandolos al proceso y haciendo concurrir al tercero como
testigo para que los reconozca, por lo que en resumidas cuentas el instrumento es
una declaracin anticipada de testigos, lo que otorga a la parte en contra de quien
se presenta el documento el derecho a defenderse ya sea tachando al tercero que
depone como testigo o ya sea contra interrogndolo, este instrumento tambin
puede ser considerado como base de una presuncin judicial siempre que haya
sido reconocido tcitamente por la parte contra quien se presenta, siendo
acompaado solamente como testimonio de efectividad de los hechos alegados,
circunstancia que precisamente fue la que ocurri en la especie. (Considerando
6)
2. Entre las partes la escritura pblica tiene el valor que seala el artculo 1706
CC, salvo que concurran los requisitos del artculo 429 del CPC
251
Que cualquiera que sea el valor que se asigne a los referidos documentos, ello
no altera el mrito probatorio que emana de la referida escritura pblica de
compraventa, en la cual se expresa que la compradora recibi en el acto de su
suscripcin, en dinero efectivo, el total del precio ascendente a 1.990 Unidades de
Fomento, toda vez que dicho instrumento pblico hace plena fe respecto de los
otorgantes en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados, aun en lo meramente enunciativo como lo establece el artculo
1706 del Cdigo Civil, y para que pueda invalidarse una escritura pblica se
requiere la concurrencia copulativa de los requisitos establecidos en el artculo 429
del Cdigo de Procedimiento Civil, nada de lo cual ha acontecido en la especie.
(Considerando 21, sentencia de primera instancia)
Corte Suprema, 06/12/1994, Rol: no se consigna,
ARTCULO 1707
Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
1. Una contraescritura produce efecto entre las partes; y, en cuanto al valor
probatorio, entre la escritura y la contraescritura, prima esta ltima
Que dicho documento es jurdicamente una contraescritura en la cual se ha
hecho constar la simulacin parcial consistente en la realizacin de una dacin en
pago, la entrega o tradicin de un vehculo, como forma de extinguir obligaciones,
respecto de lo declarado en la clusula tercera del contrato de compraventa. As
252
se acredita la divergencia consciente entre la voluntad real de los firmantes,

expresada en la contraescritura, y cuyo verdadero alcance se rige por el artculo
1707 del Cdigo Civil, respecto de lo declarado en la escritura pblica de
compraventa del inmueble.
Que el artculo 1707 del Cdigo Civil establece claramente "que se refiere no a
la prueba, sino al efecto de los actos o contratos que constan en los instrumentos
llamados contraescrituras (A. Alessandri Rodrguez y M. Somarriva
Undurraga, Parte general y los sujetos de derecho, 2 parte, 4 ed., Santiago,
1971, p. 75); y, entre las partes producen todos sus efectos, dado que todo
contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes (artculo
1545 del Cdigo Civil), prevaleciendo, en cuanto al valor probatorio, entre la
escritura y la contraescritura, esta ltima, pues de acuerdo a lo sealado en el
artculo 428 del Cdigo de Procedimiento Civil, entre dos pruebas contradictorias y
a falta de ley que resuelva el caso, los tribunales deben preferir la que crean ms
conformes con la verdad y esa mayor conformidad debe suponerse con la
contraescritura ms que con la escritura, porque si las partes alteran sta es,
precisamente, por estimar que no guarda concordancia con la realidad.
2. Requisitos de una contraescritura pblica para producir efectos respecto de
terceros
El artculo 1707 del Cdigo Civil requiere de dos exigencias para que sea
admitida una contraescritura como prueba revocatoria de lo expuesto en una
escritura, y en la especie slo se ha producido la primera, lo cual resulta obvio a la
luz de lo antes precisado, en orden a que las pruebas se han ido presentando del
modo como fue avanzando el procedimiento, en una suerte de reaccin
probatoria, que por cierto provoc discordancias como las que se hicieron notar
precedentemente; Que, el segundo requisito establecido por el artculo 1707,
inciso 2, del Cdigo Civil consiste en el traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero, en este caso, el Fisco de Chile. Como en la especie dicho traslado no
existi, la contraescritura no pudo producir efectos respecto del Fisco de Chile y, al
aceptar la contraescritura como una probanza, el fallo de segundo grado vulner
los artculos 1700 y 1707, inciso 2, del Cdigo Civil, el primero, al negar el valor
que corresponde a la escritura pblica de venta y el segundo, al aceptar un prueba
que no cumpla con los requisitos legales, por lo que resultaba inadmisible en la
especie; Que, al resolverlo de distinta manera, la sentencia recurrida vulner las
sealadas normas y dicho error permiti a los sentenciadores de segunda
instancia dar errneamente por acreditadas las alegaciones del contribuyente y
revocar el fallo de primer grado. (Considerandos 9, 10, 11 y 12)
253
3. El instrumento privado que no altera los efectos del contrato no es

contraescritura
Que debe entenderse por contraescritura, al tenor de lo dispuesto en el artculo
1707, inciso 1, del Cdigo Civil, aquella escritura privada hecha por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica. En la especie fluye, de su
simple lectura, que aquel documento privado suscrito por las partes vendedora y
compradora slo tuvo por finalidad dejar constancia de algunos detalles que an
quedaban por terminar en el departamento, consistentes en conectar la televisin
a la antena del edificio, a revisar la presin del gas y colocar una jabonera y dos
portatoallas en los baos respectivos, y que la Empresa Constructora se
comprometi a ejecutar, a su costa, sin que, al consignarlos por escrito, las partes
hayan pretendido complementar y modificar el contrato de compraventa, como
sostiene la recurrente, ya que esa intencin no se desprende, en forma alguna, de
su contexto, pues es del todo evidente que esa constancia aparece desvinculada
de las obligaciones y contenido de la compraventa, ms an, si se tiene en cuenta
la entidad y naturaleza de los trabajos que se hallaban pendientes, por lo que, a
no dudarlo, slo tuvo el carcter de un instrumento privado que no alteraba, en
absoluto, los efectos jurdicos de dicho contrato. (Considerandos 4 y 5)
ARTCULO 1708
No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito.
1. No procede la prueba de testigos respecto de una obligacin que debi constar
por escrito
Que, respecto del pago por la suma de $ 10.000.000, no existen antecedentes
en autos, que permitan crear conviccin a la sentenciadora de que el demandado
pag la citada suma al demandante en forma personal y en dinero efectivo, pues
el documento denominado "datos generales prstamo de consumo", si bien da
cuenta de prstamo de consumo realizado, otorgado el 30 de julio de 2004 por el
Banco al demandado por la suma de $ 12.000.000, ello no acredita que se haya
254
realizado el pago al demandante en la forma sealada, adems, la testimonial

rendida por el demandado se estima del todo insuficiente para acreditar dicho
pago, toda vez que se tratan de testigos de odas, quienes no presenciaron el
pago que alega haber realizado el demandado, siendo, por lo dems
improcedente al tenor de lo dispuesto en el artculo 1708 del Cdigo Civil.
2. La prueba de testigos es inadmisible para probar la existencia de un contrato de
trabajo
Que en cuanto a las clusulas o estipulaciones de los contratos de trabajo antes
mencionados, concernientes a los trabajos a desempear y las remuneraciones a
percibir por tales trabajos, se rindi la prueba de testigos antes mencionada, la
cual debe ser estimada inadmisible como prueba para acreditar en forma directa
un contrato de trabajo (lo que es diferente a acreditar que los actores desarrollaron
un trabajo para la demandada, y de ello presumir la existencia de un contrato de
trabajo), atendidas las reglas de inadmisibilidad de la prueba testimonial
contenidas en los artculos 1708 y 1709del Cdigo Civil. (Considerando 4,
sentencia de reemplazo)
255
ARTCULO 1709
Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo
alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse
dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de
estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la
especie o cantidad debida.
1. Limitacin probatoria es sancin diferente a nulidad
En lo que hace a la transgresin a los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil,
esta crtica ser rechazada, toda vez que en la especie los sentenciadores slo
han sealado en el considerando decimoctavo que "el contrato de marras es
meramente consensual y que por ende no requiere ser escriturado", lo que no se
contrapone con los preceptos antes citados, puesto que el artculo 1709 del
mencionado cuerpo legal se refiere a que respecto de aquellos actos o contratos
que versen sobre la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
Unidades Tributarias Mensuales, deben constar por escrito, la escritura no es
exigida como solemnidad del acto sino nicamente para los efectos de la prueba,
ad probationem. La falta de escritura no acarrea su nulidad, sino que no admite
que se pruebe por testigos, por lo que faltando la escritura el acto es vlido y
puede establecerse por otros medios de prueba. (Considerando 13)
2. Limitacin de prueba testimonial cuando obligacin se escritura
256
a) Que, por otra parte, tampoco puede estimarse que los magistrados de la
instancia hayan efectuado una incorrecta aplicacin del inciso 2 del artculo
1709 del Cdigo Civil, pues esta norma no estaba llamada a regir un caso como el
de autos.
Ahora bien, la norma debe entendrsela en el contexto del artculo 1708 y del
inciso 1 del mismo artculo 1709. Como puede apreciarse, a lo que la ley se
refiere es a la prueba de la existencia de una obligacin cuyo objeto consista en la
entrega o promesa de entrega de una cosa cuyo valor ascienda a ms de dos
Unidades Tributarias, impidiendo se acredite sta por va de la testimonial. En el
caso de autos, en cambio, los sentenciadores han recurrido a la prueba de
testigos, en forma conjunta con la documental, nicamente para fijar como hecho
de la causa que entre noviembre de 2000 y marzo de 2005 el demandado no
desarroll actividades remuneradas, cuestin que no tiene relacin alguna con
aqullas a que se refieren las disposiciones transcritas precedentemente.
b) Que el demandado no ha acreditado haber pagado en dinero efectivo los diez
millones de pesos al demandante. Es ms, conforme a lo establecido en
los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil, no es admisible la prueba de testigos
respecto de una obligacin que ha debido consignarse por escrito y, por otra parte,
deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega de una
cosa que valga ms de dos Unidades Tributarias. (Considerando 10, sentencia de
segunda instancia)
c) Que, respecto del prstamo que dice haber recibido de la Empresa
Constructora Ltda., por la suma de $ 35.000.000 invertidos en la adquisicin de
parte de un bien raz, no acompaa documento pblico ni privado donde conste el
mencionado prstamo al tenor de lo sealado en el artculo 1709 y siguientes del
Cdigo Civil segn el cual una obligacin que valga ms de dos unidades
257
tributarias debe constar por escrito y el documento que rola a fojas 17 no es un

documento idneo que produzca prueba suficiente ante el Servicio respecto del
hecho que se pretende, al tenor de lo que sealan losartculos 1702 y 1703 del
Cdigo Civil, ni resultan suficientes los antecedentes allegados al expediente a
fojas 40, sobre la contabilizacin de prstamo de la Empresa Constructora Ltda.,
por emanar de un tercero ajeno al juicio, razn por lo cual no hay mrito para
acoger la reclamacin por esta partida. (Considerandos 5 al 8, sentencia de
primera instancia)
3. Limitacin de prueba testimonial no corre en prueba laboral
Que de la lectura de la sentencia que se revisa, se advierte que los
sentenciadores del grado impusieron, respecto de la prueba testimonial rendida
por la demandada para acreditar la causal de trmino del contrato de trabajo, una
limitacin que el legislador no ha previsto, como ocurre en materia civil, cuanto se
trata de actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que
valga ms de dos Unidades Tributarias Mensuales, segn lo preceptuado en
los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil. (Considerandos 4 a 8)
4. No se aplica limitacin de prueba cuando se paga por servicio de valor
indeterminado
Dicho de otro modo, y desde la perspectiva del derecho probatorio, en la
especie se trata de acreditar la existencia de servicios reales, desconocidos por la
demandada, que son susceptibles de justificar por cualquier medio de prueba.
Los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil no se aplican, por consiguiente, a casos
en que se exige el pago por servicios prestados, que importan hechos de valor
indeterminado, sujetos a la estimacin que de ellos haga el Tribunal en
conformidad a los acuerdos de las partes o de los antecedentes que se le
suministren. (Considerando 6)
258
ARTCULO 1710
Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le
admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos
unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de
un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue.
1. La prueba de testigos procede para determinar el justo precio de las mejoras
Teniendo presente lo que disponen los artculos 1708, 1709 y 1711 del Cdigo
Civil, no cabe sino concluir que el legislador, al aludir en el artculo 1710 del mismo
Cdigo a la cosa, se est refiriendo al objeto sobre el cual se ha generado una
determinada relacin jurdica. Sin embargo, como en el juicio en que incide el
recurso en estudio, no se demanda una cosa o un objeto cuyo valor sea superior a
dos Unidades Tributarias, sino que se solicita que se determine el justo precio de
las mejoras que se introdujeron en el terreno, que es de propiedad de la parte
demandada o, como se seal en la resolucin que recibi la causa a prueba y
que rola a fojas 32 vta., el valor de las edificaciones o mejoras; los jueces de
segundo grado han infringido lo que dispone el artculo 1710, del Cdigo Civil, al
concluir que la prueba testifical era inadmisible al tenor de lo que dicha norma
prescribe. (Considerando 7)
2. La prueba testimonial es inadmisible para probar la existencia de estipulaciones
de un contrato que debi constar por escrito
Que los elementos de prueba producidos por las demandantes carecen de
virtud probatoria. En efecto, la prueba testifical referida resulta inadmisible para
comprobar la existencia de estipulaciones de un contrato que debi constar por
escrito, por contener la entrega o promesa de una cosa de un valor superior a dos
(2) Unidades Tributarias Mensuales, acorde con lo dispuesto en los artculos 1709
y 1710. (Considerandos 5 y 6)
259
ARTCULO 1711
Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que
haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o
de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una
cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos
se supla esta circunstancia.
Exceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba
escrita, y los dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos
especiales.
Artculos 1133, 2237, 2241, 2248 y 2175.
1. Para que aplique la excepcin del artculo 1711 CC debe haber un documento
escrito emanado del demandado
Que, a su vez, el artculo 1711 del Cdigo Civil, establece que se exceptan de
lo dispuesto en los tres artculos precedentes (artculo 1708, 1709 y1711 del
Cdigo Civil) los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un
acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho
litigioso. En la especie, el demandante no acompa ningn acto escrito que
emanara del demandado, pues de la sola lectura de los documentos referidos
latamente en el considerando quinto, se advierte que ninguno de ellos emana de
la demandada, por cuanto los cheques que fueron girados a su favor son actos
escritos que emanan del actor y no de la demandada. (Considerando 15)
ARTCULO 1712
Las presunciones son legales o judiciales.
Las legales se reglan por el artculo 47.
260
Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes.

Artculos 47, 184, 700 inciso final, 1654.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 486, 488, 502.
1. Elementos de presuncin judicial para que constituya plena prueba
En primer trmino, la gravedad se ha dicho es la fuerza, entidad o
persuasin que un antecedente fctico produce en el raciocinio del juez para
hacerle sostener una consecuencia por deduccin lgica, de modo que la
gravedad est dada por la mayor o menor conviccin que produce en el nimo del
juez. Si bien el artculo 1712 del Cdigo Civil nada dice respecto de la gravedad, s
lo hace el artculo 426 de la codificacin procesal civil, en cuanto expresa que una
sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, "a juicio del tribunal", tenga
caracteres de gravedad y precisin para formar su convencimiento, de forma que
no queda duda que su apreciacin queda entregada a los jueces del fondo, puesto
que, en el mejor de los casos, "son revisables en casacin los elementos de las
presunciones que son ostensibles y que el juez debe manifestar y encuadrar en la
ley, pero no pueden ser revisables, como en ninguna prueba puede serlo, el
proceso ntimo del juez para formar su convencimiento frente a los medios
probatorios que renen las condiciones exigidas por la ley. La apreciacin de la
gravedad de las presunciones escapa absolutamente al control del Tribunal de
Casacin y as lo ha declarado la Corte Suprema" (Waldo Ortzar
Latapiat, LasCausales del Recurso de Casacin en el Fondo en Materia Penal,
pp. 427 y 428).
Por su parte, la precisin est referida a lo unvoco de los resultados del
razonamiento del juez, de modo que una misma presuncin no conduzca sino a
una consecuencia y no a mltiples conclusiones. Pero esta precisin de la
presuncin est condicionada por el aludido razonamiento del juez; por la
ponderacin de los elementos sobre los que la asienta, y por los dems
antecedentes probatorios de la causa, de manera que resultar de la ponderacin
individual y comparativa de este medio con los dems, quedando, de este modo,
relativizada la misma precisin, por lo que es indiscutiblemente subjetiva y
261
personal del juzgador, a quien debe persuadir, quedando su revisin, por este
mismo hecho, excluida del Tribunal de Casacin.
Por ltimo, la concordancia se refiere a la conexin que debe existir entre las
presunciones y que todas las que se den por establecidas lleguen a una misma
consecuencia, por lo que tambin escapa al control de la Corte de Casacin, ya
que importa una ponderacin individual y comparativa de las presunciones entre s
y con los dems elementos de juicio reunidos en el proceso. (Considerando 4)
2. Presuncin judicial debe ser grave, precisa y concordante
Por lo tanto, la existencia de aquel dao constituye un hecho efectivo que ha
fijado la sentencia sobre la base de la prueba instrumental y testimonial
singularizadas en el fundamento que se ha transcrito, de las que es posible
obtener presunciones judiciales que renen las condiciones de multiplicidad,
gravedad, precisin y concordancia suficientes como para, de acuerdo a lo
dispuesto en los artculos 426 del Cdigo de Procedimiento Civil y 1712 del
Cdigo Civil, concluir de la forma que lo han hecho los sentenciadores recurridos.
(Considerando 14)
262

3. En juicio de filiacin en caso de negativa a examen de ADN es presuncin
grave
Que, con todo, las pruebas examinadas por el Juez a quo en el razonamiento
tercero y aqullas explicitadas en los fundamentos que preceden con excepcin
de las que han sido desechadas constituyen presunciones judiciales que renen
los requisitos de "ser graves, precisas y concordantes", como lo exige el artculo
1712 inciso tercero del Cdigo Civil y sirven, por tanto, para establecer la
paternidad reclamada en autos. En cuanto al primer elemento, aparece inconcuso
que en la especie concurre la situacin descrita por el artculo 199 inciso segundo
del citado cuerpo legal, es decir, la negativa a practicarse el examen pericial
constituye una presuncin grave en su contra que debe ser examinada a la luz del
artculo 426 del Cdigo de Procedimiento Civil, a la cual se le otorga el carcter de
plena prueba por las razones siguientes: el demandado no justific su negativa y
consta que se le notific vlidamente y con la anticipacin necesaria para llevar a
cabo tal diligencia; reconoci expresamente una antigua relacin con la
demandante y existe aquella correspondencia entre ellos que comprueba tales
vnculos. Ello demuestra, a la vez, la concurrencia de los otros dos requisitos,
pues los antecedentes se refieren, precisa y coincidentemente, a una relacin de
pareja entre ambos, no desligada, tampoco, con la poca de concepcin de la
menor. (Considerando 6, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Talca, 11/08/2003, Rol N 61495,
263

4. Presunciones constituyen cuestin de hecho
Que en cuanto a la infraccin de los artculos 47 y 1712 del Cdigo Civil, como
lo ha sostenido reiteradamente esta Corte Suprema, la estimacin referente a la
existencia de las presunciones es una cuestin de hecho que queda entregada a
la apreciacin de los jueces del fondo, que escapa al control de este Tribunal de
Casacin. Por otro lado, los hechos que le sirven de base a los sentenciadores
para dar por establecida la presuncin judicial de que el testador se encontraba
privado de razn al momento de otorgar los testamentos materia de la litis,
aparecen acreditados por otras pruebas del proceso como se desprende de las
reflexiones contenidas en los fundamentos 34, 35, 36 y 38 de la sentencia de
primera instancia, confirmada por la de segundo grado. (Considerando 13)
5. Declaracin de testigo constituye presuncin
Se sigue de ello que lo declarado por la testigo de la demandada es cierto, ya
que sus dichos encuentran respaldo en los de la propia actora, por lo que
constituyen plena prueba. Conclusin que encuentra su respaldo legal en los
artculos 384 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que indica que la
declaracin de un testigo imparcial verdico constituye una presuncin judicial cuyo
mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426 del mismo cuerpo
legal, el que indica que las presunciones como medios probatorios se regirn por
el artculo 1712 del Cdigo Civil, norma que seala que stos son legales o
judiciales, las segundas deben ser graves, precisas y concordantes, y en el caso
de autos de acuerdo al inciso segundo del artculo 426 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la presuncin que emana de los dichos de la testigo es grave
y concordante. (Considerando 6)
264

ARTCULO 1713
La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado
especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma
parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por
escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso 1 y los dems
que las leyes excepten.
No podr el confesante revocarla, a no probarse que ha sido el resultado de un
error de hecho.
Artculos 157, 1698 inciso 2, 1701 y 2485.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 394, 399, 400, 402, inciso 1.
1. El recurso de casacin fundado en no haber ototrgado valor a la confesin
ficta debe fundarse en la vulneracin de los artculos 1713 CC y 400 CPC
En el mismo sentido, termina el fallo, la confesional ficta de ste, al no
cumplir con las formalidades del artculo 1713 del Cdigo Civil, no resulta
suficiente para acreditar la existencia del lucro cesante en la especie. (...) En el
recurso se atribuye error de derecho al fallo por no haber otorgado valor a la
confesional ficta del demandado. Sin perjuicio que la casacin debi sustentarse
en la vulneracin de los artculos 1713 del Cdigo Civil, norma que seala el
mrito probatorio que debe otorgrsele a la confesin, y 400 del Cdigo de
Procedimiento Civil, precepto de acuerdo al cual la confesin tcita o presunta que
establece el artculo 394, producir los mismos efectos que la confesin expresa,
lo cierto es que en el caso de autos, en atencin a la forma como se ha propuesto
el recurso, ste no puede prosperar. (Considerandos 1, 2 y 4)
2. Los jueces deben valorar la prueba confesional, ya sea efectiva o ficta
Que debe consignarse, desde luego, en relacin a la alegacin de la
recurrente de la infraccin al artculo 1713 del Cdigo Civil, como lo ha reconocido
265
reiteradamente esta Corte, que se entienden vulneradas las normas reguladoras

de la prueba, fundamentalmente cuando los sentenciadores invierten el onus
probandi, rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
ley les asigna uno determinado de carcter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley les diere.
De lo que se ha venido razonando, no cabe ms que concluir que se han
cometido las infracciones de derecho denunciadas por los recurrentes,
especialmente contra el artculo 1713 del Cdigo Civil, desde que se ha obviado la
prueba confesional rendida en forma ficta por el ejecutante, no obstante el carcter
imperativo de dicho precepto, el que no distingue entre confesin efectiva y ficta,
teniendo, adems, en consideracin que, apelada la resolucin del tribunal de
primera instancia que accedi a la peticin de los ejecutados de hacer efectivo el
apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil,
sta fue confirmada.
De ello se desprende inequvocamente la nulidad de la obligacin cuyo cobro
se ha intentado ejecutivamente en estos autos, desde que carece de una causa
real que le haya dado origen, por lo que se proceder a acoger el presente recurso
de casacin. (Considerando 13)
3. Infringe el artculo 1713 CC el fallo que desconoce el valor probatorio de la
confesin
Expresa que, adems, la sentencia infringe el artculo 1713 del Cdigo Civil que
regula el valor probatorio de la confesin en juicio, la que en el presente caso se
da espontneamente en el escrito de fojas 22, donde la apoderada de la actora
reconoce la existencia del contrato de arrendamiento, aunque sostiene que no le
empece por cuanto se tratara de un contrato privado, celebrado con el anterior
dueo del inmueble, que habra caducado al adjudicarse ellos el inmueble.
Que, conforme lo sealado en el considerando precedente, resulta efectivo que
la sentencia recurrida ha infringido la disposicin del artculo 1713 del Cdigo Civil,
por cuanto es un hecho de la causa no discutido que, a fojas 22, la actora
reconoci expresamente: "...dicho contrato de arrendamiento, no le empece a la
demandante; toda vez, que se trata de un contrato privado, celebrado por el
demandado con el anterior dueo del inmueble; por lo tanto, al adquirir el dominio
266
del inmueble la adjudicataria demandante, el referido contrato ha caducado". Con

lo anterior queda claro, que no resulta efectivo que para acreditar el contrato de
arrendamiento slo exista una simple fotocopia, como alude el fallo impugnado,
desconociendo con ello el valor probatorio de la confesin que se produjo en el
proceso, la cual, al tenor del artculo mencionado por ser relativa a un hecho
personal de la actora, produce fe contra ella y naturalmente no se encuentra
dentro de un caso comprendido en el artculo 1701, inciso 1 del Cdigo Civil.
ARTCULO 1714
Sobre el juramento deferido por el juez o por una de las partes a la otra y sobre
la inspeccin personal del juez, se estar a lo dispuesto en el Cdigo de
Enjuiciamiento.
Cdigo de Procedimiento Civil: Prrafo 5 del Ttulo XI del Libro II.
TTULO XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo III.
267
1. Reglas generales
ARTCULO 1715
Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en
el acto de su celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio,
slo podr pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en los
gananciales.
Artculo 1406.
Cdigo de Comercio: artculo 22 N 1.
ARTCULO 1716
Las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura pblica, y slo
valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del
matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta das siguientes.
Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artculo anterior, bastar
que esos pactos consten en dicha inscripcin. Sin este requisito no tendrn valor
alguno.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen
inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el
Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir
al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente
legalizado. En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior se contar
desde la fecha de la inscripcin del matrimonio en Chile.
Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el
consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso
establecido en el inciso 1 del artculo 1723.
268

ARTCULO 1717
Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las
buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos
y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los
descendientes comunes.
Artculos 12, 153, 1461.
ARTCULO 1718
A falta de pacto en contrario se entender, por el mero hecho del matrimonio,
contrada la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este ttulo.
ARTCULO 1719
La mujer, no obstante la sociedad conyugal, podr renunciar su derecho a los
gananciales que resulten de la administracin del marido, con tal que haga esta
renuncia antes del matrimonio o despus de la disolucin de la sociedad.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de los efectos legales de la participacin en
los gananciales, de la separacin de bienes y del divorcio.
Tratndose del rgimen de participacin en los gananciales debe estarse a lo
preceptuado en el Ttulo XXII-A del Libro Cuarto.
Artculo 12.
269
ARTCULO 1720
En las capitulaciones matrimoniales se podr estipular la separacin total o
parcial de bienes. En el primer caso se seguirn las reglas dadas en los artculos
158, inciso 2, 159, 160, 161, 162 y 163 de este Cdigo; y en el segundo se estar
a lo dispuesto en el artculo 167.
Tambin se podr estipular que la mujer dispondr libremente de una
determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este
pacto surtir los efectos que seala el artculo 167.
Artculos 153, 158 inciso 2, 159, 160, 161, 162, 163 y 167.
ARTCULO 1721
El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones
matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le
haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera
capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales,
o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres.
Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia
autorice al menor.
El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de
la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems
estar sujeto a las mismas reglas que el menor.
No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus
de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.
Artculo 154.
Ley N 19.968, crea Tribunales de Familia, D.O. 30.08.2004: artculo 8 N 15
letra b).
ARTCULO 1722
Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales,
otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las solemnidades
prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas.
270
ARTCULO 1723
Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el
rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el
de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen
de participacin en los gananciales.
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber
otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los
treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El
pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente
adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no
podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.
En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte
participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar
la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar
otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno
entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se
refiere el inciso anterior.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen
inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el
Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir
al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente
legalizado.
Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso segundo del artculo 1715,
no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
Cdigo de Comercio: artculo 22, N 1.
271
1. Naturaleza jurdica de pacto de separacin
Que de esta forma es elemento esencial determinar la naturaleza jurdica del
pacto de separacin de bienes establecido en el artculo 1723 del Cdigo
Civil, pues debe resolverse si se considera un contrato, es decir, "una especie
particular de convencin, cuyo carcter propio consiste en ser producto de
obligaciones" (Planiol y Ripert, Tratado Elemental de Derecho Civil), o bien, si se
considera que es una convencin, o sea, "el acuerdo de dos o mas personas
sobre un objeto de inters jurdico" (Aubry y Rau). As tenemos que, mientras la
convencin es el gnero, el contrato es la especie, y dentro de las caractersticas
propias de esta especie de convencin est el crear obligaciones, lo que en pacto
que nos trata no ocurre, por este pacto lo que hay es una extincin de
obligaciones, en este pacto los cnyuges no se obligan mutua o recprocamente,
no origina obligaciones, tal es as que adems nuestroCdigo Civil lo consagra
expresamente como una forma de convencin, y dentro de un ttulo que
justamente se denomina "De las Convenciones Matrimoniales y de la Sociedad
Conyugal", por lo que este tribunal no tiene duda en considerarlo una convencin.
2. Pacto de separacin de bienes no puede perjudicar los derechos adquiridos por
terceros
Naturaleza de la regla contenida en la parte final del inciso 2 de este artculo:
en cuanto tal regla dispone que "El pacto que en ella conste no perjudicar, en
caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros, respecto del
marido o de la mujer", no puede considerarse que tenga el carcter de norma
prohibitiva.
Inmutabilidad de la regla de la parte final del inciso 2: esta regla es de tal
manera amplia que no admite que los cnyuges la puedan infringir mediante
declaraciones o acuerdos, o en ningn caso. (Considerandos 2 y 3, sentencia de
segunda instancia)
272
3. Efectos de la separacin total de bienes

La separacin total de bienes pactada en conformidad con este artculo trae
como consecuencia la disolucin de la sociedad conyugal, dejando de existir el
rgimen de comunidad de bienes, sustituyndose un rgimen matrimonial por otro.
De la nocin de "recompensa": se ha dicho que la recompensa: "Se ha definido
como un crdito o la indemnizacin que la sociedad adeuda a los cnyuges, o los
cnyuges a la sociedad, cuando sta ha recibido un beneficio con bienes propios
de los cnyuges, o stos a su vez se han beneficiado con los bienes de la
sociedad conyugal, cual es este caso en que el cnyuge demandado
presuntamente ha adquirido bienes inmuebles con dineros que se presumen
sociales y que han ingresado a su propio patrimonio del marido separado
totalmente de bienes". (Considerandos 3 a 6)
Corte de Apelaciones de la Serena, 31/05/2007, Rol N 1190-2006,
4. Limitacin a efectos de la separacin de bienes
En efecto, la Excma. Corte Suprema, por sentencia de casacin en el fondo, de
21 de abril del ao 2003, tiene sustentada la siguiente doctrina en esta materia:
"Que si bien es cierto el pacto de separacin de bienes inscrito dentro de plazo
es perfectamente vlido, no lo es menos, que sus efectos estn limitados respecto
de los terceros acreedores del cnyuge que tenan esa calidad con anterioridad al
pacto, en los trminos de que trata el aludido artculo 1723, inciso 2 del Cdigo
Civil, quienes no pueden ser afectados en sus derechos. Lo que el legislador
pretende es que tales pactos no afecten de manera alguna los derechos
vlidamente adquiridos con anterioridad por terceros".
Esta sentencia de la Excma. Corte aparece publicada en la rev. Fallos del Mes
N 509, del mes de abril del ao 2003, pp. 415 a 419.
Es til resaltar que el fallo de la doctrina se refiere al pacto de separacin total
de bienes, debidamente inscrito en conformidad a lo previsto en elartculo 1723,
del Cdigo Civil.
Con mayor razn es inaplicable el mismo pacto si ste es posterior a la fecha de
origen de los crditos que constituyen el ttulo ejecutivo, como es el caso de autos.
273

5. No se debe probar fraude para que pacto de separacin de bienes sea
inoponible a tercero
Perjuicio y aplicacin de la regla de la parte final del inciso 2: aunque la razn
de la regla contenida en la parte final de su inciso 2 haya sido precaver el fraude
al acreedor, lo cierto es que ella no exige que tal fraude sea un elemento que deba
probarse en el caso concreto para que se declare que el pacto de separacin total
de bienes y liquidacin de sociedad conyugal sean inoponibles al acreedor
demandante. Basta que exista el perjuicio de ste, consistente en la dificultad en
obtener el pago del crdito debido al deterioro del patrimonio del deudor, originado
por el pacto de separacin de bienes y liquidacin de sociedad conyugal.
(Considerando 11)
274

6. Al cumplir con los requisitos establecidos en la ley, pacto de separacin de
bienes se puede oponer a terceros
Que, de acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 1723 del Cdigo Civil,
el pacto por el cual los cnyuges substituyen el rgimen de sociedad de bienes
surte efectos entre las partes y respecto de terceros, siempre que se haya
celebrado por escritura pblica y se subinscriba al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial, dentro de los treinta das siguientes a su fecha. Lo anterior
implica que como es oponible a los terceros, no pueden stos desconocer las
consecuencias jurdicas que dicho pacto genera en la sociedad conyugal y, por
consiguiente, no es aplicable la norma contenida en el artculo 1700 del Cdigo
Civil, que regula el mrito que entre las partes y los terceros tienen los
instrumentos pblicos en general. (Considerando 6)
7. Para que pacto de separacin de bienes tenga validez debe ser subinscrito
Sostiene que el inciso 3 del artculo 1723 del Cdigo Civil slo supedita la
validez del pacto de separacin total de bienes que acuerden los cnyuges a la
subinscripcin previa que debe efectuarse de dicho pacto, al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial. Agrega tambin que no es aplicable lo previsto
en el artculo 1750 del Cdigo Civil, pues dicha norma legal solamente adquiere
pleno vigor durante la vigencia de la sociedad conyugal y no cuando est disuelta
en virtud del pacto de separacin total de bienes. (Considerando 1)
ARTCULO 1724
Si a cualquiera de los cnyuges se hiciere una donacin o se dejare una
herencia o legado con la condicin de que los frutos de las cosas donadas,
275
heredadas o legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal, valdr la condicin,

a menos que se trate de bienes donados o asignados a ttulo de legtima rigorosa.
Artculos 166, 643, 644, 647.
2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas

ARTCULO 1725
El haber de la sociedad conyugal se compone:
1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio;
1. Emolumento de empleo y oficio del marido ingresan a sociedad conyugal
Que, sin embargo, estando el marido de la recurrente casado en rgimen de
sociedad conyugal con sta, sus emolumentos de empleos y oficios ingresan al
haber de la sociedad conyugal, segn lo dispone el artculo 1725 del Cdigo Civil.
2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio;
3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante
l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa;
4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges
aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa.
Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus
especies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales;
276
5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el

matrimonio a ttulo oneroso.
Artculos 150, 575, 643, 644, 647, 1727.
1. Bien raz adquirido durante vigencia de sociedad conyugal entra a haber de
sta.
a) Que, en consecuencia, de acuerdo con el artculo 1725 N 5 del Cdigo Civil,
el bien raz ingres al haber absoluto de la sociedad conyugal y, disuelta dicha
sociedad, se ha generado una comunidad entre los cnyuges, de modo que
ambos tienen una cuota en el derecho de dominio de la cosa. Por lo mismo, a la
fecha en que se trab el embargo, el 25 de junio de 2001, el ejecutado slo era
dueo del 50% del derecho de dominio sobre la cosa y, al practicarse dicha
actuacin judicial sobre todo el inmueble, se han embargado derechos que son de
propiedad de la recurrente.
Que, por lo mismo, al rechazar la tercera de dominio, en que se solicitaba por la
recurrente que se le reconocieran sus derechos, sin pretenderse duea exclusiva
de la cosa embargada, los jueces del mrito han cometido error de derecho al
infringir la disposicin citada del N 5 del artculo 1725 del Cdigo Civil.
b) Que, conforme al artculo 1725 del Cdigo Civil, ingresan al haber de la
sociedad conyugal todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia
del matrimonio celebrado bajo el rgimen de sociedad conyugal, entre ellos los
bienes races.
Que el inmueble inscrito del Registro de Propiedad del ao 1978 fue adquirido
conforme al documento de fs. 136, el 13 de junio de 1978, por compra que hizo la
mujer a la Corporacin de Vivienda en los trminos de la Ley de Loteos Irregulares
N 16.741, y, en consecuencia, conforme al artculo 71 de dicha ley N 16.741, la
mujer se presume de derecho separada de bienes en relacin con este tipo de
inmueble, lo que excluye a este bien del artculo 1725 N 5 del Cdigo Civil.
(Considerando 2)
c) La demandada opuso al remate del inmueble hipotecado la excepcin del
N 3 del artculo 103 de la Ley General de Bancos, esto es, no empecerle el ttulo
277
al ejecutado. A tal efecto argument que el inmueble entregado en garanta fue

adquirido a ttulo oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, por lo que
forma parte del haber social, segn dispone el artculo 1725 N 5 del Cdigo Civil.
A ello se agrega que fue el cnyuge de la ejecutada y deudor personal de la
obligacin nacida del mutuo quien constituy la hipoteca. En consecuencia,
fallecido el mutuario, no correspondera ejercer la accin hipotecaria slo respecto
de su cnyuge, a quien el ttulo no le empece, porque el bien pertenece a la
comunidad hereditaria. (Considerando 1)
d) La adquisicin del inmueble a ttulo oneroso durante la vigencia de la
sociedad conyugal signific que dicho bien ingres al haber absoluto de la
sociedad conyugal existente entre la demandada y su cnyuge, conforme a lo
dispuesto en el artculo 1725 N 5 del Cdigo Civil, sin importar a nombre de qu
cnyuge se hizo la adquisicin, y el marido es, respecto de terceros, dueo de los
bienes sociales, segn el artculo 1750 del mismo Cdigo. (Considerando 10,
e) La especies embargadas son bienes muebles y, por haber sido adquiridos
durante el rgimen de sociedad conyugal, entraron al haber social por expresa
disposicin del artculo 1725 N 5 del Cdigo Civil (Considerando 4).
ARTCULO 1726
Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de los cnyuges a
ttulo de donacin, herencia o legado, se agregarn a los bienes del cnyuge
donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes races hechas por
ambos cnyuges simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no aumentarn el
haber social, sino el de cada cnyuge.
278
Si el bien adquirido es mueble, aumentar el haber de la sociedad, la que

deber al cnyuge o cnyuges adquirentes la correspondiente recompensa.
Artculo 166.
1. Bien inmueble adquirido por prescripcin adquisitiva ingresa a haber propio de
cada cnyuge
El fallo incurre tambin en error de derecho, sigue el recurrente, al dejar de
aplicar el inciso 2 del artculo 15 citado, toda vez que si bien indica que los
inmuebles que se adquieren en virtud del decreto ley N 2.695 se entienden
adquiridos por prescripcin adquisitiva, no sigue las consecuencias que se derivan
de ese modo de adquirir, establecidas en los artculos 1726 y 1723 del Cdigo
Civil. Teniendo en consideracin, contina, que la prescripcin es un modo de
adquirir a ttulo gratuito y que los comuneros tienen la calidad de cnyuges, cabe
concluir que la cuota de dominio de cada uno de ellos no ingres al haber de la
sociedad conyugal, sino a sus respectivos patrimonios personales, conforme lo
disponen estas dos ltimas normas.
La sentencia tambin incurre en error de derecho, argumenta el recurso, cuando
implcitamente califica el inmueble como bien social, en circunstancias que se trata
de un bien propio de los cnyuges; el predio no ingres al haber de la sociedad
conyugal, sino que las cuotas indivisas de cada comunero ingresaron a sus
respectivos patrimonios personales. (Considerando 3)
ARTCULO 1727
No obstante lo dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a componer el haber
social:
1. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de
alguno de los cnyuges;
2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges,
destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa
de matrimonio;
279
3. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de

los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin,
plantacin o cualquiera otra causa.
Artculos 150, 166, 167, 649, 668, 669 y 1725.
1. Respecto de un bien inmueble se debe analizar la forma en que ste fue
adquirido para determinar a qu patrimonio ingresa
Que, si est controvertido en autos el si, efectivamente, el inmueble materia de
la compraventa citada en el considerando primero, perteneca al haber de la
sociedad conyugal como afirma la demandante o, en cambio, era un bien que
perteneca al haber propio del marido demandado.
Que, conforme aparece de la inteligencia conjugada de los artculos
1725, 1726, 1727, 1728, 1729, 1732, 1736 y 1737 del Cdigo Civil, se colige que
para determinar qu pertenece a la sociedad conyugal y qu al patrimonio
personal de cada cnyuge, se ha de atender, primeramente, a si se trata de
bienes muebles o inmuebles, pues, tratndose de los primeros, y sin importar si el
cnyuge los aporta al tiempo del matrimonio o los ha adquirido despus de l,
tales muebles integran el haber social, ya el haber real o absoluto, ya el haber
aparente o relativo de la sociedad conyugal; en cambio, tratndose de los bienes
races ha de atenderse a si la causa o ttulo de la adquisicin de que se trata
precede o no a la sociedad conyugal, pues si la causa o ttulo es anterior a ella, tal
bien as adquirido no entra al haber de la sociedad y, adems, en segundo
trmino, a si el inmueble que se adquiere lo es a un ttulo oneroso o gratuito, pues,
tratndose de los primeros, tal inmueble adquirido a ttulo oneroso durante la
vigencia de la sociedad conyugal, ingresa al haber de sta.
Que, por otra parte, debe tenerse especialmente en cuenta que la causa o ttulo
de la adquisicin no es anterior a la iniciacin de la sociedad conyugal, esto es, al
28 de junio de 1966, sino que se remonta a un perodo posterior cuando sta se
encontraba vigente, ya que la cesin de derechos en favor del marido y el inicio de
su posesin se efectu en noviembre de 1966 no encontrndose, por tanto, el bien
adquirido por prescripcin, en la situacin de excepcin del N 1 del artculo
1736 del Cdigo Civil.
Que, en el caso subjudice, habindose establecido que el demandado celebr
un contrato de compraventa sobre un bien raz social con otra persona, sin que
hubiese concurrido autorizacin de la demandante, que es la cnyuge del
vendedor, dicha compraventa y los actos posteriores que son su consecuencia
adolecen de nulidad relativa, sancin que precepta el artculo 1757 del Cdigo
del ramo. (Considerandos 3 a 8)
280

ARTCULO 1728
El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges, y adquirido por l
durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comunicable segn el artculo
1725, se entender pertenecer a la sociedad; a menos que con l y la antigua
finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno ltimamente
adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues entonces la sociedad y el dicho
cnyuge sern condueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo
de la incorporacin.
Artculo 1725.
ARTCULO 1729
La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea con otras personas
proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueo por cualquier ttulo
oneroso, pertenecer proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad, a prorrata del
valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya costado la
adquisicin del resto.
Artculo 2312, N 1.
ARTCULO 1730
Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos se agregarn al
haber social.
Artculo 1792-9.
ARTCULO 1731
La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que lo encuentra, se agregar
al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge que lo encuentre la
correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley pertenece al
281
dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la

que deber recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.
Artculos 625 y 626.
ARTCULO 1732
Los inmuebles donados o asignados a cualquier otro ttulo gratuito, se
entendern pertenecer exclusivamente al cnyuge donatario o asignatario; y no se
atender a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cnyuge, han
sido hechos por consideracin al otro.
Si las cosas donadas o asignadas a cualquier otro ttulo gratuito fueren
muebles, se entendern pertenecer a la sociedad, la que deber al cnyuge
donatario o asignatario la correspondiente recompensa.
1. Adolece de nulidad relativa compraventa de inmueble social realizada por
marido sin autorizacin de la mujer
Seala que ese contrato adolece de nulidad relativa por cuanto a su
celebracin concurri en el carcter de vendedor el cnyuge de su representada,
pero compareciendo como soltero, pese a que en esa fecha estaba legalmente
casado bajo rgimen de sociedad de bienes, siendo el inmueble objeto de dicho
acto un bien perteneciente a la sociedad conyugal formada por ambos; y, respecto
de dicho contrato, no medi el conocimiento ni la autorizacin o intervencin de su
representada, lo que infringe los artculos 1749 y siguientes del Cdigo Civil, por lo
que pide se declare la rescisin o nulidad relativa de dicho contrato, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 1757 de dicho Cdigo.
Que, conforme aparece de la inteligencia conjugada de los artculos
1725, 1726, 1727, 1728, 1729, 1732, 1736 y 1737 del Cdigo Civil, se colige que
para determinar qu pertenece a la sociedad conyugal y qu al patrimonio
personal de cada cnyuge, se ha de atender, primeramente, a si se trata de
bienes muebles o inmuebles, pues, tratndose de los primeros, y sin importar si el
cnyuge los aporta al tiempo del matrimonio o los ha adquirido despus de l,
tales muebles integran el haber social, ya el haber real o absoluto, ya el haber
aparente o relativo de la sociedad conyugal; en cambio, tratndose de los bienes
races ha de atenderse a si la causa o ttulo de la adquisicin de que se trata
precede o no a la sociedad conyugal, pues si la causa o ttulo es anterior a ella, tal
bien as adquirido no entra al haber de la sociedad y, adems, en segundo
trmino, a si el inmueble que se adquiere lo es a un ttulo oneroso o gratuito, pues,
282
tratndose de los primeros, tal inmueble adquirido a ttulo oneroso durante la

vigencia de la sociedad conyugal, ingresa al haber de sta.
ARTCULO 1733
Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los
cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el primero, o que,
vendido el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con su precio el
primero; y que en la escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra
se exprese el nimo de subrogar.
Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los
cnyuges, y que no consistan en bienes races; mas para que valga la
subrogacin, ser necesario que los valores hayan sido destinados a ello, en
conformidad al N 2 del artculo 1727, y que en la escritura de compra del
inmueble aparezca la inversin de dichos valores y el nimo de subrogar.
Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere
al precio de compra de la nueva, la sociedad deber recompensa por este exceso
al cnyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la nueva finca
excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber
recompensa por este exceso a la sociedad.
Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber
recompensa por este saldo al cnyuge subrogante, y si por el contrario se pagare
un saldo, la recompensa la deber dicho cnyuge a la sociedad.
La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores.
Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra
de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual
pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a
recompensar al cnyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores
invertidos, y conservando ste el derecho de llevar a efecto la subrogacin,
comprando otra finca.
283
La subrogacin que se haga en bienes de la mujer exige adems la autorizacin

de sta.
Artculo 1727.
ARTCULO 1734
Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada
tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse
la recompensa.
El partidor aplicar esta norma de acuerdo a la equidad natural.
Artculo 24.
ARTCULO 1735
El cnyuge que administre la sociedad podr hacer donaciones de bienes
sociales si fueren de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social.
Artculo 1742.
ARTCULO 1736
La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya
adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido
a ella.
Por consiguiente:
1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea
a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las
haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella;
2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo
vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal;
3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin
de un contrato, o por haberse revocado una donacin;
284
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los

cnyuges la posesin pacfica;
5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se
consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos solos
pertenecern a la sociedad;
6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos
constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo mismo se
aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio
y pagados despus.
7. Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la
sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebracin se hubiere prometido
con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento pblico,
o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el
artculo 1703.
Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste
deber la recompensa respectiva.
Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn al
haber de la sociedad, la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente
recompensa.
Artculos 703 inciso final, 705, 765 inciso 2, 771 inciso 1, 780 inciso 2, 806
inciso 4, 1703, 1792-8.
1. Adolece de nulidad relativa compraventa de inmueble social realizada por
marido sin autorizacin de la mujer
Que el referido inmueble fue adquirido por el vendedor por prescripcin
adquisitiva, puesto que la inscripcin conservatoria en su favor, por resolucin del
Secretario Regional Ministerial de Bienes Nacionales, le otorg la posesin inscrita
del predio y, transcurrido un ao completo desde ella, se hizo dueo a travs de
ese modo de adquirir, como lo establece el artculo 15 del decreto ley N 2.695.
Que, por otra parte, debe tenerse especialmente en cuenta que la causa o ttulo
de la adquisicin no es anterior a la iniciacin de la sociedad conyugal, esto es, al
28 de junio de 1966, sino que se remonta a un perodo posterior cuando sta se
encontraba vigente, ya que la cesin de derechos en favor del marido y el inicio de
su posesin se efectu en noviembre de 1966 no encontrndose, por tanto, el bien
285
adquirido por prescripcin, en la situacin de excepcin del N 1 del artculo

ARTCULO 1737
Se reputan adquiridos durante la sociedad los bienes que durante ella debieron
adquirirse por uno de los cnyuges, y que de hecho no se adquirieron sino
despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticias de ellos o por
haberse embarazado injustamente su adquisicin o goce.
Los frutos que sin esta ignorancia o sin este embarazo hubieran debido
percibirse por la sociedad, y que despus de ella se hubieren restituido a dicho
cnyuge o a sus herederos, se mirarn como pertenecientes a la sociedad.
1. Si se entabla accin por lesin enorme, para ver si resultado de accin ingresa
a haber social hay que analizar si al momento de perfeccionar el contrato estaba
vigente la sociedad conyugal
Las acciones rescisorias por lesin enorme deducidas, al emanar de
compraventas celebradas durante la vigencia de la sociedad conyugal en
comento, se presumen pertenecer a ella, conforme a lo consignado en el inciso
primero del artculo 1739 del Cdigo Civil; y, no obstante haber sido deducidas con
posterioridad al pacto de separacin total de bienes, encontrndose indivisa la
comunidad subsecuente a ese pacto, aprovechan a ambos cnyuges, en virtud de
lo dispuesto por el artculo 1737 del mencionado cuerpo legal y del principio
jurdico y de equidad natural que emana de losartculos 1736 y 1772 del Cdigo
Civil, a saber, que todo cuanto se recupera y restituye a cualquiera de los
cnyuges con motivo del ejercicio de acciones emanadas de contratos celebrados
sobre bienes sociales durante la sociedad conyugal, entabladas antes o despus
de su disolucin, pertenece a la sociedad conyugal o, en su caso, a la comunidad
que integran ambos cnyuges y que nace por el solo ministerio de la ley una vez
disuelta dicha sociedad conyugal. (Considerando 7)
286

ARTCULO 1738
Las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a uno de los cnyuges
o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona servida, no
aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que hubieran
dado accin contra dicha persona, aumentan el haber social, hasta concurrencia
de lo que hubiera habido accin a pedir por ellos, y no ms; salvo que dichos
servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no se
adjudicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna.
Si la donacin remuneratoria es de cosas muebles aumentar el haber de la
sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los servicios no
daban accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la
sociedad.
Artculo 1433.
ARTCULO 1739
Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos,
derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges
durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a ella,
a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.
Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una
cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba,
aunque se hagan bajo juramento.
La confesin, no obstante, se mirar como una donacin revocable, que,
confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o
en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.
Tratndose de bienes muebles, los terceros que contraten a ttulo oneroso con
cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda reclamacin que stos
pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cnyuge, siempre que
el cnyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin
del bien respectivo.
287
No se presumir la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure
inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro abierto al pblico, como en el
caso de automviles, acciones de sociedades annimas, naves, aeronaves, etc.
Se presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por cualquiera de los
cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se
ha adquirido con bienes sociales. El cnyuge deber por consiguiente,
recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes
propios o provenientes de su sola actividad personal.
Artculos 575, 670, 707, 1136, 1137 inciso final, 1138 inciso final.
1. Concepto de recompensas
Que la recompensa, institucin que se analiza, en este caso, a propsito del
rgimen matrimonial de bienes denominado sociedad conyugal, se ha definido
como un crdito o la indemnizacin que la sociedad adeuda a los cnyuges, o los
cnyuges a la sociedad, cuando sta ha recibido un beneficio con bienes propios
de los cnyuges, o stos, a su vez, se han beneficiado con los bienes de la
sociedad conyugal, cual es este caso, en que el cnyuge demandado
presuntamente ha adquirido bienes inmuebles con dineros que se presumen
sociales y que han ingresado al propio patrimonio del marido separado totalmente
de bienes.
Que el artculo 1739 del Cdigo Civil en su inciso final no crea ninguna nueva
comunidad de bienes entre quienes ya son comuneros por la disolucin de la
sociedad conyugal, sino que establece, tras consignar la presuncin legal respecto
de la adquisicin, que el cnyuge deber recompensa o crdito a la sociedad, a
menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola
actividad personal, especial situacin esta ltima, que no aparece acreditada ni
tampoco que se haya pretendido acreditar.
Que el mismo artculo 1739 del Cdigo Civil es claro en establecer que los
bienes adquiridos una vez disuelta la sociedad conyugal y no liquidada se
presumen adquiridos con bienes sociales lo que podra, de ser as, dar lugar a
recompensas, pero ello no altera la condicin propietaria de esos bienes, que
pertenecen personalmente al cnyuge separado de bienes que los adquiere.
(Considerandos 4 a 6, sentencia de segunda instancia)
288

ARTCULO 1740
La sociedad es obligada al pago:
1. De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea
contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad;
2. De las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el
marido, o la mujer con autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y que
no fueren personales de aqul o sta, como lo seran las que se contrajesen para
el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior.
La sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto de
toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido;
1. Sociedad conyugal es obligada a pago de deudas y obligaciones contradas
durante su vigencia
Que conforme a lo prevenido en el artculo 1740, Ns. 2 y 3, del Cdigo Civil, la
sociedad conyugal es obligada al pago de todas las deudas y obligaciones
contradas durante su vigencia por el marido, regla que se aplica a toda obligacin
contrada por ste, sea contractual, cuasicontractual, delictual, cuasidelictual o
legal, aunque redunde en beneficio exclusivo del marido, sin perjuicio del derecho
de la sociedad conyugal para exigir las recompensas que procedan cuando la
deuda deba soportarla slo l, como en el caso que contempla el artculo 1748 del
mismo Cdigo, que dispone que el cnyuge deber recompensa a la sociedad
conyugal por el pago que sta hiciere de las reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado el cnyuge por algn delito o cuasidelito (Arturo Alessandri
Rodrguez, Tratado Prctico de las Capitulaciones Matrimoniales, de la Sociedad
Conyugal y de los Bienes Reservados de la Mujer Casada, Imprenta Universitaria,
N 370, p. 278). (Considerandos 4, 8 y 11)
289

3. De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el
deudor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello;
1. Para que se pague deuda de la sociedad conyugal es necesario emplazar a
marido
Que en estos autos se persigue el pago de una deuda contrada por la
ejecutada por la suma de $ 5.085.800 ms intereses y costas, crdito que,
conforme lo dispone el artculo 1740 N 3 del Cdigo Civil, forma parte del pasivo
de la sociedad conyugal; sin embargo, para que el crdito pueda hacerse efectivo
sobre los bienes sociales, es necesario que sea emplazado el administrador de la
sociedad conyugal, esto es, el marido, quien frente a terceros es dueo de los
bienes sociales, segn lo establece el artculo 1750 del texto legal antes citado,
por lo que al no encontrarse emplazado en calidad de demandado en estos autos,
no es posible acceder a lo solicitado por el ejecutante sobre el embargo de autos.
2. Las obligaciones generadas por un contrato de arriendo celebrado por uno de
los cnyuges obligan a la sociedad conyugal
Indica, por otro lado, que las deudas contradas por alguno de los cnyuges
durante la vigencia de la sociedad conyugal obligan a sta, pues el artculo 1740
N 3 del Cdigo Civil seala: La sociedad es obligada al pago: 3 De las deudas
personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a
compensar a la sociedad, por lo que resulta claro la improcedencia de los
fundamentos jurdicos de la tercera, toda vez que, en la especie, la deuda en
virtud de la cual se embarg el inmueble inscrito a nombre de la deudora, pero que
forma parte del acervo de la sociedad conyugal, corresponde a una acreencia en
290
su contra por un contrato de arrendamiento, esto es, efectivamente una deuda

personal, respecto de la cual el haber social se encuentra obligado.
Indica, adems, que el artculo 1740 N 3 del Cdigo Civil dispone que la
sociedad es obligada al pago de las deudas personales de cada uno de los
cnyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad, por lo que
resulta clara la improcedencia de los fundamentos jurdicos de la tercera, toda vez
que, en la especie, la deuda en virtud de la cual se embargaron el inmueble y
vehculos, inscritos a nombre de la deudora, corresponde a una acreencia en su
contra por un contrato de arrendamiento, esto es, es una deuda personal, respecto
de la cual el haber social se encuentra obligado. (Considerandos 2 a 4)
4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o
de cada cnyuge;
5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y
establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est
por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo,
imputando el exceso al haber del cnyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se
le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda
disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las
capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.
Artculos 795, 796, 133, 230 y 224.
ARTCULO 1741
Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la sociedad deber recompensa
por el precio al cnyuge vendedor, salvo en cuanto dicho precio se haya invertido
en la subrogacin de que habla el artculo 1733, o en otro negocio personal del
cnyuge cuya era la cosa vendida; como en el pago de sus deudas personales, o
en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior.
Artculo 1733.
291
ARTCULO 1742
El marido o la mujer deber a la sociedad recompensa por el valor de toda
donacin que hiciere de cualquiera parte del haber social; a menos que sea de
poca monta, atendidas las fuerzas del haber social, o que se haga para un objeto
de eminente piedad o beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a dicho
haber.
Artculo 1735.
ARTCULO 1743
Si el marido o la mujer dispone, por causa de muerte, de una especie que
pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podr perseguirla sobre la
sucesin del testador siempre que la especie, en la divisin de los gananciales, se
haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contrario slo tendr
derecho para perseguir su precio sobre la sucesin del testador.
Artculo 1107.
ARTCULO 1744
Las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente
comn, y las que se hicieren para establecerle o casarle, se imputarn a los
gananciales, siempre que no constare de un modo autntico que el marido, o la
mujer o ambos de consuno han querido que se sacasen estas expensas de sus
bienes propios. Aun cuando inmediatamente se saquen ellas de los bienes propios
de cualquiera de los cnyuges, se entender que se hacen a cargo de la sociedad,
a menos de declaracin contraria.
En el caso de haberse hecho estas expensas por uno de los cnyuges, sin
contradiccin o reclamacin del otro, y no constando de un modo autntico que el
marido o la mujer quisieron hacerlas de lo suyo, la mujer, el marido o los
herederos de cualquiera de ellos podrn pedir que se les reembolse de los bienes
propios del otro, por mitad, la parte de dichas expensas que no cupiere en los
gananciales; y quedar a la prudencia del juez acceder a esta demanda en todo o
parte, tomando en consideracin las fuerzas y obligaciones de los dos
patrimonios, y la discrecin y moderacin con que en dichas expensas hubiere
procedido el cnyuge.
Todo lo cual se aplica al caso en que el descendiente no tuviere bienes propios;
pues tenindolos, se imputarn las expensas extraordinarias a sus bienes, en
292
cuanto cupieren, y en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles; a menos que

conste de un modo autntico que el marido, o la mujer, o ambos de consuno,
quisieron hacerlas de lo suyo.
Artculo 230.
1. Los gastos incurridos con motivo del accidente de un hijo podrn generar una
acreencia en favor de la Sociedad Conyugal
Que la compensacin intentada por el quejoso en fojas 214, en base a los
gastos que tuvo que solventar por el accidente sufrido por su hijo, no puede
revestir el carcter de un crdito susceptible de imputarse a los alimentos debidos
por ley, ya que esas expensas tienen su origen en las relaciones de familia que
ligan a esas personas, al considerar que los desembolsos por alimentacin o
crianza constituyen un crdito para el tercero que asume el cuidado del hijo, al
tenor del artculo 329 del Cdigo Civil.
Que, a lo sumo, esos gastos podrn generar una acreencia en favor de la
Sociedad Conyugal y su respectiva recompensa, con arreglo al artculo 1744 del
mismo cuerpo de leyes.
Que, en consecuencia, no hay falta o abuso que corregir por esta va
extraordinaria. (Considerando 1)
ARTCULO 1745
En general, los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que
se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o crditos que
pertenezcan a cualquiera de los cnyuges, se presumirn erogados por la
sociedad, a menos de prueba contraria, y se le debern abonar.
Por consiguiente:
El cnyuge que adquiere bienes a ttulo de herencia debe recompensa a la
sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que l
cubra, y por todos los costos de la adquisicin; salvo en cuanto pruebe haberlos
cubierto con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo.
293
ARTCULO 1746
Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan
hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas
hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento del valor exceda
al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.
ARTCULO 1747
En general, se debe recompensa a la sociedad por toda erogacin gratuita y
cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn.
ARTCULO 1748
Cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios
que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de
las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o
cuasidelito.
Artculo 44.
3. De la administracin ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal

ARTCULO 1749
El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que
por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las
capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos
de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150.
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o
gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorizacin de sta.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder
294
la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los
rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera
otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus
bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la mujer.
La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por
escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.
La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el
juez, previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo
motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de
la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de
la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la
mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales.
Artculos 150, 714, 1735, 2130 inciso 1.
letra b).
1. Marido que se constituye en aval sin autorizacin de mujer slo obliga sus
bienes propios
a) Que de conformidad con lo reseado en el motivo que precede, se observa
que los sentenciadores, al rechazar la demanda, han hecho una correcta
interpretacin y aplicacin de la normativa atinente al caso de que se trata, toda
vez que del tenor literal del inciso 5 del artculo 1749 del Cdigo Civil estableci un
efecto propio para el caso que el marido se constituya en aval, fiador o codeudor
solidario, y que debe primar sobre la sancin de nulidad establecida en el artculo
1757, cual es, que slo resultarn obligados sus bienes propios.
295
Por el contrario, y tal como se establece en el inciso siguiente, se requerir

autorizacin de la mujer cuando se obliguen los bienes sociales, lo que, tal como
ha quedado establecido en la sentencia que se revisa, no se manifest en forma
alguna en el pagar acompaado en autos.
De esta manera, al no ser necesaria la autorizacin de la mujer, no resulta
posible declarar la nulidad del aval constituido. (Considerando 5)
b) Que la interpretacin del inciso quinto del artculo 1749 del Cdigo Civil que
estatuye: "Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga
cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo
obligar sus bienes propios", a la luz de lo dispuesto en los artculos 19 y 20 del
mismo cuerpo legal, conlleva necesariamente concluir que, contrariamente a lo
que sostiene la actora, el acto jurdico en virtud del cual don Atiliano Jara Salgado
se constituy en aval, fiador y codeudor solidario del deudor principal, Comercial
Nocedal Limitada, con ocasin de la suscripcin de un documento cambiario
pagar extendido en favor de Scotiabank Sudamericano, sin contar con la
autorizacin de su cnyuge, no adolece de vicio alguno que amerite aplicarle la
sancin civil que se reclama.
En efecto, tal como se advierte del clarsimo tenor de la primera disposicin en
comento, el marido no requiere autorizacin de la cnyuge para constituirse en
aval, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, pues en tal evento, es precisamente el
legislador quien otorga validez a dicha actuacin, al reconocer textualmente que
en dicha hiptesis "slo obligar sus bienes propios". (Considerando 3)
2. Autorizacin supletoria de mujer
Que de la atenta lectura del libelo pretensor y del recurso en anlisis, aparece
que lo que intenta la demandante es que se declare que la autorizacin que
obtuvo su cnyuge en un procedimiento anterior, para vender el inmueble de la
sociedad conyugal, no cumpli con los requisitos que establece la ley al efecto,
para luego concluir que, al no ser vlida la autorizacin judicial supletoria, ella no
prest su consentimiento en la compraventa de que se trata, en los trminos
perentorios que exige el artculo 1749 del Cdigo Civil, por lo que la compraventa
es nula.
296
Que, sin embargo, aparece del rol N 8644 tenido a la vista, que en dicha
gestin se cumplieron cada uno de los trmites que establece la ley para el efecto
de obtener la autorizacin supletoria, informacin sumaria de testigos, informe del
defensor pblico, sin que sea posible en esta instancia entrar a rever aquello que
fue resuelto a travs de una sentencia judicial ejecutoriada. (Considerandos 7 y
8)
3. Marido administra sociedad conyugal
Que, en efecto, en parte alguna los jueces de la instancia han declarado que el
bien objeto del embargo trabado en el juicio ejecutivo, por el solo hecho de ser un
bien social, no resulta obligado al pago de las deudas personales de la mujer
casada en sociedad conyugal, sino, nicamente, que el marido, siendo
administrador, ha debido tambin ser emplazado en el juicio ejecutivo.
Ahora bien, la afirmacin anterior encuentra su sustento en los artculos
1749 y 1750 del Cdigo Civil.
De acuerdo al inciso 1 de la primera de estas normas, el marido es jefe de la
sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer;
segn el inciso 1 de la segunda, el marido es, respecto de terceros, dueo de los
bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio.
En el presente caso, el ejecutante en el juicio ejecutivo demandado en la
tercera es uno de aquellos terceros a que se refiere la segunda de las
disposiciones citadas, de forma tal que el bien embargado, de acuerdo al
precepto, es a su respecto un bien del marido.
Lo anterior, sin embargo, no quiere decir que con ese bien no haya de
responderse a las deudas contradas por uno de los cnyuges (en este caso la
mujer) pues el citado N 3 del artculo 1740 del Cdigo Civil as lo dispone, sino
slo, como de manera acertada lo declara el fallo recurrido, que para que el
crdito del ejecutante pueda hacerse efectivo en l resulta necesario emplazar al
marido, atendida, precisamente, como se ha expresado, su calidad de
administrador de la sociedad conyugal y dueo, frente a terceros, de los bienes
que componen el haber de sta. (Considerando 4)
297

4. Caractersticas autorizacin de mujer
Los actos antes mencionados deben ser autorizados por la mujer, autorizacin
que constituye una forma de proteccin a favor de la mujer, prescribiendo el
mismo artculo 1749 en su inciso 7, qu requisitos debe reunir esta autorizacin.
Que, conforme lo sealado precedentemente, la autorizacin de la mujer debe
reunir los siguientes requisitos: a) debe ser especfica y no genrica. Esto implica
que ella debe referirse a cada uno de los actos que ejecuta el marido, debiendo
individualizarse el acto y todos sus elementos, y b) debe otorgarse por escrito o
por escritura pblica si el acto que se quiere ejecutar debe celebrarse con esa
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el
mismo.
Que para resolver sobre si la sentencia atacada incurri en error de derecho, al
concluir que la autorizacin dada por la demandante en la escritura pblica de
hipoteca cumple con los requisitos que al efecto impone el tantas veces
mencionado artculo 1749 del Cdigo de Bello, corresponde determinar qu
significa que la autorizacin sea especfica. Al efecto, ilustrativo resulta la opinin
de don Fernando Rozas Vial, quien trabaj en la Primera Comisin Legislativa de
la Junta de Gobierno e intervino en las sesiones de las Comisiones Conjuntas de
las reformas introducidas por la ley N 18.802 al Cdigo Civil: Respecto de la
enajenacin, arrendamiento, cesin de la tenencia, disposicin a ttulo gratuito de
bienes sociales o enajenacin de derechos hereditarios de la mujer, creemos que
es especfica la autorizacin cuando se indica determinadamente el bien a que
sta se refiere. Lo mismo nos parece cuando se trata de dar en hipoteca un
inmueble social sea por obligaciones propias del marido o de la mujer, sea por
obligaciones de un tercero que se determina.
De la expresin "especfica" no puede desprenderse que la ley N 18.802
pretendi terminar con las clusulas de garanta general, a pesar de lo discutible
que en doctrina nos parecen, pero que concerniente a algunas de ellas ha existido
298
pronunciamiento favorable de la jurisprudencia. La ley no innova sobre el

particular.
En el mismo sentido se pronuncia don Csar Frigerio Castaldi en su libro
sobre Regmenes Matrimoniales, Editorial Jurdica ConoSur, p. 58, quien seala:
"la autorizacin tiene que ser especfica, es decir, otorgada para determinado acto
o contrato, fuente de la enajenacin o gravamen de que se trata". A su turno, don
Enrique Rossel Saavedra en su "Manual de Derecho de Familia", Editorial Jurdica
de Chile, sostiene que la autorizacin debe ser especfica y que caba la
autorizacin general y anticipada, ya que dicha autorizacin es una medida de
proteccin a favor de la mujer, que ella puede o no utilizar a su arbitrio.
(Considerando 12)
5. Autorizacin de mujer por enajenacin de bienes races sociales
Expresa que el inciso 2 del artculo 1749 del Cdigo Civil exige la
autorizacin de la mujer cuando se trate de la enajenacin de bienes races
sociales y, como no distingue, dicha autorizacin se requiere tanto para la
enajenacin de los inmuebles corporales como incorporales, se posean en
dominio nico o exclusivo o en dominio comunitario (Considerando 14).
299

ARTCULO 1750
El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y
sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la
sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste
como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a
consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido.
Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la
mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se
probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago
de sus deudas anteriores al matrimonio.
1. Para que crdito se haga efectivo sobre los bienes sociales, es necesario que
sea emplazado el administrador de la sociedad conyugal
Que en estos autos se persigue el pago de una deuda contrada por la
ejecutada por la suma de $ 5.085.800 ms intereses y costas, crdito que
conforme lo dispone el artculo 1740 N 3 del Cdigo Civil forma parte del pasivo
de la sociedad conyugal; sin embargo, para que el crdito pueda hacerse efectivo
sobre los bienes sociales, es necesario que sea emplazado el administrador de la
sociedad conyugal, esto es, el marido, quien frente a terceros es dueo de los
bienes sociales segn lo establece el artculo 1750 del texto legal antes citado, por
lo que, al no encontrarse emplazado en calidad de demandado en estos autos, no
es posible acceder a lo solicitado por el ejecutante sobre el embargo de autos.
2. El marido es dueo de los bienes sociales, durante la vigencia de la
sociedad conyugal los acreedores pueden perseguir los bienes del marido o los
sociales
El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos
y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la
vigencia de dicha sociedad conyugal los acreedores del marido podrn perseguir
tanto los bienes de ste como los bienes sociales, sin perjuicio de los abonos o
compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la
sociedad al marido.
Por consiguiente, en cuanto a la obligacin a las deudas, por regla general,
las obligaciones contradas por el marido son obligaciones o deudas sociales,
300
estando la sociedad conyugal obligada al pago de todas ellas y los acreedores

pueden perseguirlas sobre sus bienes. En virtud de la norma legal recin citada,
los acreedores por deudas personales del marido o por deudas de la sociedad
pueden perseguir indistintamente los bienes propios del marido y los bienes
sociales, de donde resulta que, en el hecho, toda deuda de la sociedad es, frente
a terceros, personal del marido y toda deuda personal de ste es deuda social.
3. El legitimado pasivo respecto de la prescripcin de un bien social es el marido
Que dicho error de derecho, empero, no influye sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia. En efecto, ya se ha dicho que la demandante se
encuentra casada bajo el rgimen de sociedad conyugal desde el 7 de febrero de
1974, como consta del certificado de fs. 1, de suerte tal que, teniendo presente lo
dispuesto en los artculos 1725 N 5, 1749 y 1750 del Cdigo Civil, el marido es el
jefe de dicha sociedad conyugal y administra no slo los bienes sociales sino los
propios de la mujer y es, respecto de terceros, dueo de aqullos, como si los
bienes de la sociedad conyugal y sus bienes propios formasen un solo patrimonio.
El bien en cuestin (una cuota en el derecho de dominio sobre un inmueble)
ingres al haber absoluto de la sociedad, pues fue adquirido por la cnyuge a
ttulo oneroso durante su vigencia y, por ende, para los demandados, el marido es
dueo de la cosa y la prescripcin extintiva debe alegarse en contra de ste, como
jefe que es de la sociedad conyugal; no teniendo la mujer, por ende, legitimacin
pasiva para discutir la prescripcin. (Considerando 4)
301
4. El marido respecto de terceros es el dueo de los bienes sociales

Que en el caso de autos, el marido, demandante, es respecto de terceros dueo
de los bienes sociales, segn lo establece el artculo 1750 del Cdigo Civil y,
efectivamente, al impetrar la accin de nulidad de la venta del bien raz ya
mencionado, est ejercitando su derecho de dominio, que atendido a la fecha del
contrato cuestionado no ha podido sanearse por el lapso del tiempo.
ARTCULO 1751
Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del marido,
es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la sociedad; y el
acreedor no podr perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes propios de la
mujer, sino slo sobre los bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del
marido; sin perjuicio de lo prevenido en el inciso 2 del artculo precedente.
Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre, regir lo dispuesto en el
artculo 2151.
Los contratos celebrados por el marido y la mujer de consuno o en que la mujer
se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido, no valdrn contra los bienes
propios de la mujer, salvo en los casos y trminos del sobredicho inciso 2, y sin
perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 137.
Artculos 137 inciso 1, 1448, 1511 y 2151.
1. Si la mujer es mandataria pero contrata a su propio nombre, no obliga los
bienes de la sociedad conyugal
Por lo dems, esta situacin est contemplada, a propsito de la administracin
ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal, en el artculo 1751 inciso
segundo, cuando se explica que si la mujer mandataria contrata a su propio
nombre, rige lo dispuesto en el artculo 2151; es decir, la mujer puede contratar a
su propio nombre, pero si as lo hace, "no obliga respecto de terceros al
mandante"; lo que significa que la mujer casada en sociedad conyugal, durante la
vigencia del matrimonio, puede celebrar vlidamente un contrato de compraventa
de bienes races, cuyo bien queda incorporado a la sociedad conyugal, pero ella
queda obligada a nombre propio y, en tal caso, perfectamente puede ser
302
demandada de nulidad del mismo contrato; las consecuencias jurdicas son

distintas, en la medida que no se podr hacer efectiva ninguna pretensin
patrimonial sino slo en el bien que ha sido objeto del contrato. (Considerando 3)
ARTCULO 1752
La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante
la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.
Artculo 145.
1. La mujer no puede disponer por s sola de los bienes de la sociedad conyugal
Que la mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales
durante la sociedad y as se establece en el artculo 1752 del Cdigo Civil.
Que, en el caso de autos, una mujer casada bajo rgimen de sociedad
conyugal dispuso de un bien social mediante la venta de ste, sin la concurrencia
de su marido quien era el administrador de dicha sociedad conyugal.
ARTCULO 1753
Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie los gananciales,
no por eso tendr la facultad de percibir los frutos de sus bienes propios, los
cuales se entienden concedidos al marido para soportar las cargas del matrimonio,
pero con la obligacin de conservar y restituir dichos bienes, segn despus se
dir.
303
Lo dicho deber entenderse sin perjuicio de los derechos de la mujer divorciada

o separada de bienes.
ARTCULO 1754
No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su
voluntad.
La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pblica, o
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr
prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura
pblica.
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare
imposibilitada de manifestar su voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o
ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en
los casos de los artculos 138 y 138 bis.
Artculos 138, 138 bis, 714, 2130 inciso 1.
letra b).
1. No se requiere autorizacin de la mujer en enajencin forzosa de bienes
Que probablemente razones como las apuntadas tuvo en consideracin el
legislador cuando en el artculo 1749 del Cdigo Civil acot la restriccin que afecta
al marido en la enajenacin de los bienes races de la sociedad conyugal, cuya
administracin le corresponde, a las transferencias "voluntarias", marginando de
semejante limitacin aqullas realizadas forzosamente, como lo son las que se
efectan por imperativo de la ley en los procedimientos de apremio.
Aplicando el mtodo sistemtico de hermenutica, acuado en el artculo 22
inciso 2 del Cdigo Civil, es dable extender el mismo principio a la situacin de
las enajenaciones a que se refiere el artculo 1754 inciso final del mismo cuerpo
normativo, concluyndose que, en el caso de las ventas forzadas de los bienes
races inmuebles propios de la mujer que se practica, por ministerio de la ley, en la
secuela del procedimiento coercitivo, no se requiere de la autorizacin del marido
304
para cohonestar la intervencin que la ley encomienda al juez, como

representante de aqulla en la subasta y cuyo consentimiento, unido al que presta
el adjudicatario, basta para generar unido a la concurrencia de los dems
requisitos legales atinentes un contrato plenamente vlido. (Considerando 30)
2. Requisito de especificacin de autorizacin de mujer
En la especie, y tal como se consign en el fundamento segundo que precede,
la demandante y cnyuge del demandado constituyeron a favor del demandado
hipoteca de primer grado sobre el inmueble individualizado en la clusula primera,
con el objeto de garantizar al demandado, con el carcter de garanta general, el
cumplimiento de todas las obligaciones presentes o futuras, directas o indirectas,
que tenga contradas o que pueda llegar a contraer en el futuro el propio
constituyente y deudor cnyuge demandado, ya sea como deudor principal, como
fiador o codeudor solidario. En la clusula dcimo tercera, la demandante declara
que otorga el consentimiento requerido por los artculos 1749 y 1754 del Cdigo
Civil, autorizando expresamente a su cnyuge para constituir "conjuntamente con
ella la hipoteca y prohibiciones de que da cuenta el instrumento; que ambos
consienten expresamente en la constitucin de la hipoteca y prohibiciones para los
efectos de lo dispuesto en los artculos 141 y siguientes del Cdigo Civil, y que el
cnyuge demandado autoriza y representa a su cnyuge compareciente, en la
constitucin de la garanta general hipotecaria y prohibiciones a favor del
demandado, habindose inscrito debidamente la hipoteca en el Registro
correspondiente del Conservador de Bienes Races".
En consecuencia, la demandante, al autorizar al marido para gravar con
hipoteca el inmueble que corresponde al lote nmero dos de un inmueble de
mayor extensin, indic el acto para el cual otorgaba la autorizacin y respecto de
un bien determinado, por lo que cumpli, en la especie, con el requisito de la
especificidad que exige la ley. En efecto, la mujer, al autorizar una hipoteca con
clusula de garanta general, conoce desde un comienzo las limitaciones que tiene
esta garanta y hasta dnde est comprometiendo l su patrimonio familiar.
(Considerando 2)
3. Carcter imperativo de la norma del artculo 1754
Los sentenciadores tampoco discurren acerca de la naturaleza jurdica de la
norma del artculo 1754, a la que atribuyen el carcter de prohibitiva, en
circunstancias que es desde antiguo reconocido que los bienes de la mujer
pueden ser enajenados por sta con autorizacin del marido (Manuel
305
Somarriva, Derecho de Familia, Santiago: Nascimento, 1946, p. 254). En

consecuencia, hay razones para entender la norma del artculo 1754 como
imperativa, de lo cual se sigue que no resulta aplicable el artculo 1810 del Cdigo
Civil que declara nula la compraventa de las cosas cuya enajenacin est
prohibida por la ley. (Considerando 6)
4. Autorizacin de mujer solo surte efecto respecto del acto especficamente
descrito
La autorizacin concedida por la tercerista para hipotecar la propiedad no
autoriza para realizar un embargo u otros actos que permitan gravar o enajenar su
propiedad sin su expreso consentimiento, lo cual no ha ocurrido en autos.
ARTCULO 1755
Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda
estar obligado a restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer, que
podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de
manifestar su voluntad.
letra b).
ARTCULO 1756
Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o ceder la
tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni de los urbanos
por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7 y 8 del artculo 1749.
Artculos 714, 1749 incisos 7 y 8.
306
ARTCULO 1757
Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos
1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o
de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado en los
artculos 1749 y 1756.
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus
herederos o cesionarios.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la
sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus
herederos.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos
desde la celebracin del acto o contrato.
Artculos 714, 1684, 1749, 1754, 1755 y 1756.
1. Si marido realiza aquellos actos en los que deba contar con autorizacin de la
mujer sin sta, el acto adolece de nulidad relativa
Que, en la lnea de razonamientos esbozada al inicio de este anlisis, es
menester puntualizar que el ordenamiento sanciona los actos jurdicos en que el
marido debi contar con la autorizacin de la mujer, prescindiendo de ella, con la
nulidad relativa de los actos jurdicos en que incidiere dicha omisin (artculo 1757
incisos 1 y 2).
La disposicin legal que se viene de citar guarda consonancia con el concepto
de nulidad relativa en que es dable extraer de lo preceptuado en los artculos 1681
y 1682 inciso final del Cdigo Civil, de acuerdo con cuyos enunciados esa especie
de ineficacia jurdica se produce, entre otras hiptesis, cuando en la celebracin
de determinados actos jurdicos se han omitido las formalidades exigidas por la ley
en atencin al estado o calidad de las personas. (Considerando 9)
2. Si se vende un predio del que se es comunero, la sancin a dicha compraventa
es la inoponibilidad, pero no la nulidad por falta de autorizacin de la cnyuge
307
En razn de lo anterior, al vender el vendedor el predio en 1999, no requera

de la autorizacin a que se refiere el artculo 1749 citado motivo por el cual no
resulta aplicable la sancin del artculo 1757 y lo que hizo fue vender un predio
de que no era totalmente dueo, pues ste, como se dijo, le perteneca en
comunidad con las actoras. Ahora bien, de acuerdo al artculo 1815 del Cdigo
Civil, la venta de cosa ajena en el caso de autos, de parte de cosa ajena es
vlida, esto es, no adolece de vicio de nulidad alguno, sin perjuicio de los
derechos del dueo de la cosa vendida en el caso de autos, de los otros
dueos, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Es por lo anterior que la situacin que se configura en la especie es una de
inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia de la venta y de la
consecuente tradicin respecto de las actoras, en lo que exceda el cincuenta por
ciento de los derechos sobre la cosa vendida que son aquellos que les
corresponden a ellas y no al vendedor, quien no puede transferir ms derechos de
los que tiene y no, como se dijo, de nulidad. (Considerandos 7 y 8)
3. Sancin de nulidad relativa se estableci para aquellos actos en que marido
requera autorizacin de mujer y no al contrario
El artculo 1757 del Cdigo Civil establece la sancin de nulidad relativa para los
actos, entre otros, que no cumplen los requisitos del artculo 1749 que seala que
el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal los administra y que, para
gravar y enajenar dichos bienes, necesita de la autorizacin de la mujer. Del tenor
literal se desprende que la norma no es aplicable al caso de autos, pues aqu se
produjo la situacin contraria. Es decir, la mujer grav un bien social sin
consentimiento del marido, pero aun si se concluyera que se apega a la norma, a
contrario sensu tampoco podr acogerse, ya que el marido no es titular de la
accin, segn lo dispone el inciso 2 del mismo artculo 1757. Por estas razones la
nulidad relativa tambin se rechazar. (Considerandos 4 a 6)
4. Si mujer realiza actos respecto de sus bienes propios sin autorizacin del
marido, la sancin es la nulidad absoluta
La nulidad relativa tiene lugar cuando el marido acta sin la autorizacin de
la mujer. Pero si la mujer acta por su cuenta enajenando, gravando, arrendando
o cediendo la tenencia de bienes propios la sancin es la nulidad absoluta.
308

4. De la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal

Artculo 138.
ARTCULO 1758
La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste
sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o
curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la administracin de la
sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra
persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal.
Artculos 83, 462, 463, 470, 475 y 1758.
1. Modalidades de administracin extraordinaria de sociedad conyugal
Slo existen dos modalidades de administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal: se ha precisado que: "El legislador ha considerado slo dos
modalidades de administracin extraordinaria de la sociedad conyugal: la ejercida
por la mujer entre otros, en el caso a que se refiere el inciso 1 delartculo 1758 del
Cdigo Civil y la que recae en un tercero, cuando la mujer no es llamada a la
curadura del marido o cuando, llamada, se excusa, en la hiptesis del inciso 2
del artculo 1758. No hay otros casos".
309
Administracin del curador en los supuestos de administracin extraordinaria de

la sociedad conyugal: se ha declarado que: "En cualquiera de los dos
supuestos de administracin extraordinaria, el curador asume la administracin de
los bienes tanto del marido como de la sociedad conyugal y aun de los propios de
la mujer, que no sean los de su patrimonio reservado". (Considerando 12)
ARTCULO 1759
La mujer que tenga la administracin de la sociedad, administrar con iguales
facultades que el marido.
No obstante, sin autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no podr
enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races
sociales.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735.
Todo acto en contravencin a este artculo ser nulo relativamente. La accin
corresponder al marido, sus herederos o cesionarios y el cuadrienio para pedir la
declaracin de nulidad se contar desde que cese el hecho que motiv la
curadura.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos
desde la celebracin del acto o contrato.
Si la mujer que tiene la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal se
constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caucin
respecto de terceros, slo obligar sus bienes propios y los que administre en
conformidad a los artculos 150, 166 y 167. Para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la justicia, dada con conocimiento de causa.
En la administracin de los bienes propios del marido, se aplicarn las normas
de las curaduras.
Artculos 138, 150, 166, 167, 393, 394, 1511 y 1735.
310

letra b).
1. Mujer administradora extraordinaria de la sociedad conyugal requiere
autorizacin judicial para enajenar o gravar bienes races sociales
Por otro lado, agrega, tratndose del artculo 1759 incisos 1 y 2 del Cdigo
Civil, norma que trata de la situacin en que la mujer tenga la administracin de la
sociedad, en que lo har con iguales facultades que el marido, pero que, sin
autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no podr enajenar o gravar
voluntariamente ni enajenar o gravar los bienes races sociales. Ello significa que
el legislador civil est estableciendo un acto judicial no contencioso para que la
mujer administradora extraordinaria de la sociedad conyugal pueda enajenar o
gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los bienes races sociales,
que se rige por el tenor del artculo 817 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
contempla los actos judiciales no contenciosos. (Considerando 1)
ARTCULO 1760
Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no le estuvieren
vedados por el artculo precedente, se mirarn como actos y contratos del marido,
y obligarn en consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en cuanto apareciere
o se probare que dichos actos y contratos se hicieron en negocio personal de la
mujer.
Artculo 1759.
ARTCULO 1761
La mujer administradora podr dar en arriendo los inmuebles sociales o ceder
su tenencia, y el marido o sus herederos estarn obligados al cumplimiento de lo
pactado por un espacio de tiempo que no pase de los lmites sealados en el
inciso 4 del artculo 1749.
Este arrendamiento o cesin, sin embargo, podr durar ms tiempo, si la mujer,
para estipularlo as, hubiere sido especialmente autorizada por la justicia, previa
informacin de utilidad.
311

letra b).
ARTCULO 1762
La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la sociedad
conyugal, ni someterse a la direccin de un curador, podr pedir la separacin de
bienes; y en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI, prrafo 3 del
Libro I.
Artculos 463 y 470.
letra b).
ARTCULO 1763
Cesando la causa de la administracin extraordinaria de que hablan los
artculos precedentes, recobrar el marido sus facultades administrativas, previo
decreto judicial.
1. Marido no recupera administracin de la sociedad conyugal por nombrar
apoderado general
La recuperacin por el marido de sus facultades administrativas, previo decreto
judicial a que alude el artculo 1763 del Cdigo Civil, se justifica habida
consideracin que su retorno pone trmino a la hiptesis de "larga ausencia",
determinante de la designacin de su mujer como curadora de sus bienes y
consecuente administradora de la sociedad conyugal, conforme al artculo 1758,
inciso 1 del mismo Cdigo.
Pero, evidentemente, la pretensin de que la ausencia puede terminar en forma
ficta, a travs de la designacin de un apoderado general que, facultado por el
marido quien mantiene su domicilio en el extranjero, asume por el solo hecho del
312
mandato la administracin extraordinaria de la comunidad de gananciales

persistente entre ambos cnyuges no divorciados, es jurdicamente incompatible
con el sentido del rgimen que gobierna la administracin del patrimonio de esa
especie de comunidad de bienes que es la sociedad conyugal. (Considerando 14)
5. De la disolucin de la sociedad conyugal y particin de gananciales

ARTCULO 1764
La sociedad conyugal se disuelve:
1. Al disolverse sociedad conyugal se forma entre los cnyuges una comunidad de
bienes que debe dividirse
Sin perjuicio de que lo expuesto precedentemente es suficiente para el rechazo
del recurso y atendida la labor uniformadora de la jurisprudencia de este Tribunal
de casacin, cabe tener presente que siempre que se disuelve la sociedad de
bienes que tiene lugar por el ministerio de la ley entre los cnyuges, a menos que
se haya pactado el rgimen de separacin total de bienes o rgimen de
participacin en los gananciales, se forma entre ellos una comunidad que debe
dividirse. (Considerando 6)
1. Por la disolucin del matrimonio;
1. Disolucin de sociedad conyugal por disolucin de matrimonio
Ahora bien, segn el N 1 del artculo 1764 del Cdigo Civil, la sociedad
conyugal se disuelve por la disolucin del matrimonio y el N 1 del artculo 37 de la
Ley de Matrimonio Civil, vigente a la fecha de los hechos, seala que el
matrimonio se disuelve por la muerte natural de uno de los cnyuges
.(Considerando 8)
313

2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en
el ttulo Del principio y fin de las personas;
3. Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes: si la
separacin es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos
en ella;
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio;
5. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de
bienes, segn el Ttulo XXII-A del Libro Cuarto y el artculo 1723.
1. Disolucin de sociedad conyugal de bienes por pacto de separacin de bienes
Que de los hechos establecidos en el considerando 14, no resultan elementos
suficientes para declarar la nulidad del pacto de separacin total de bienes y
consiguiente liquidacin de la sociedad conyugal. En efecto, el acto simulado es
un acto ficticio, desprovisto de contenido, aun cuando sea lcito, realizado por las
partes para engaar a terceros, pero no para que produzca efectos entre ellas,
porque esta fue su comn intencin al otorgarlo. Ello no ocurre en el pacto de
separacin de bienes y la consiguiente liquidacin de la sociedad conyugal cuya
nulidad se solicita, los que son actos que, si se miran en forma aislada, son
inatacables porque no hay vicio alguno en ellos. As, la terminacin de la sociedad
conyugal es real y definitiva, en los trminos del artculo 1764 N 5, del Cdigo
Civil y la situacin de ese rgimen por el de separacin de bienes es efectiva, de
modo que, cualquiera sea la reaccin que se produzca frente a terceros, ella
produce todos los efectos legales entre los cnyuges. Por su parte, el traspaso de
los bienes del marido a la mujer, aunque se haga con el solo efecto declarativo, es
real y efectivo, y ha conducido a la adjudicacin de los bienes a la mujer y al
marido. No hay nada de oculto en ello. Eso es lo que se quiso y lo que se logr,
aunque el propsito haya sido el burlar a terceros y escapar a las consecuencias
del derecho de prenda general.
Que igualmente de los hechos que se han asentado en el reproducido
considerando 14, no fluyen elementos suficientes para declarar la nulidad del
pacto de separacin total de bienes y la subsecuente liquidacin de la sociedad
conyugal por simulacin. (Considerandos 1 y 2, sentencia de segunda instancia)
314

Artculos 84, 155, 165, 170, 1723, 2304 a 2313.
ARTCULO 1765
Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de un
inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable, en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de
muerte.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 858 a 865, 895 a 900.
1. Si disuelta la sociedad conyugal, no se ha realizado inventario de bienes ni
tasacin, no se puede asignar un bien social a ttulo de compensacin
econmica
Que, sin embargo, la modalidad de pago consistente en la transferencia en
dominio del cincuenta por ciento del bien raz perteneciente a la sociedad
conyugal, que se individualiza, y que le corresponder al demandado a ttulo de
mitad de gananciales, una vez disuelta a consecuencia del trmino del matrimonio
por sentencia de divorcio, deber ser revisada.
En efecto, mientras no se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia de
divorcio, el matrimonio existente entre las partes no termina y, en consecuencia,
tampoco se disuelve la sociedad conyugal existente entre ellos, de manera que no
es jurdicamente posible el pago de la compensacin econmica mediante la
transferencia de dominio del cincuenta por ciento que al cnyuge deudor le
corresponder a ttulo de gananciales en un bien inmueble en este caso
determinado.
Producida la disolucin de la sociedad conyugal, se formar una comunidad
entre los cnyuges, o ex cnyuges en este caso, cuya divisin de los bienes
315
sociales se sujetar a las reglas dadas para la particin de los bienes hereditarios,
como lo tiene mandado el artculo 1776 del Cdigo Civil.
La particin, por su parte, ha sido definida como un conjunto complejo de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y
distribucin entre los copartcipes del caudal posedo pro indiviso en partes o lotes
que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos (Manuel
Somarriva Undurraga, Indivisin y Particin, quinta edicin, p. 227).
De modo que, sin entrar a la liquidacin de la comunidad resultante a la
disolucin de la sociedad conyugal, mediante la particin, no puede ordenarse el
pago de la compensacin econmica, como lo pretende la sentencia en alzada,
fijndose el valor del cincuenta por ciento de un bien social en la misma suma
fijada para dicha compensacin.
Dicho bien debe ser, en primer lugar, tasado, tal como lo tiene ordenado
el artculo 1765 del Cdigo Civil, y slo entonces podr establecerse una
equivalencia entre su valor y la compensacin ordenada pagar.
En el caso, y sin que existan antecedentes probatorios allegados al proceso, el
juez ha establecido dicha equivalencia en la suma de $ 15.000.000.,
procedimiento que esta Corte no comparte. (Considerando 8)
2. Al momento de realizar particin se debe confeccionar un inventario y
posteriormente tasar todos los bienes que aparecen en l
Que, siendo lo esencial de toda particin la divisin del activo comn y el pago o
distribucin de las deudas, el partidor debe respetar escrupulosamente las reglas
sobre formacin del activo y su valoracin. En este sentido, es clave la norma
contenida en el artculo 1765 del Cdigo Civil, que ordena formar un inventario y
luego proceder a la tasacin de todos los bienes que la sociedad usufructuaba o
de que era responsable, y que fue precisamente lo que en la comunidad que se
liquida en este juicio se procedi a hacer. Paralelamente debe tenerse presente lo
que dispone el artculo 1739 del Cdigo Civil, que presume como sociales a "toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos, derechos y
acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la
sociedad o al tiempo de su disolucin (...) Por ltimo, debe considerarse lo que
dispone el artculo 1768, que prescribe que "aquel de los cnyuges o sus
herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la
sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla
doblada. Del conjunto de estas disposiciones se concluye que han de
inventariarse todos los bienes existentes al momento de la disolucin de la
sociedad conyugal, que los bienes que estn en poder de los cnyuges se
316
presumen sociales, y que existe una severa sancin al ocultamiento o distraccin

dolosa de los bienes por parte de los comuneros. (Considerando 6)
3. Inventario y tasacin de bienes deben ser aprobados por acreedores para
disolver sociedad conyugal
Que, dadas las circunstancias precedentemente descritas, resulta de toda
evidencia que el derecho de prenda general que ostentaba la ejecutante
Compaa de Telecomunicaciones de Chile S.A. sobre los bienes del ejecutado
Edmundo Vergara Astorga, al tiempo de contraerse la deuda por incumplimiento
contractual, se vio menoscabado como consecuencia del pacto de separacin total
de bienes convenido por dicho deudor con su cnyuge, que permiti el traspaso,
por medio de la adjudicacin subsiguiente, al patrimonio de esta ltima, de cuatro
bienes races, respecto de los cuales, en el juicio se decretaron medidas
cautelares destinadas a asegurar el pago de las obligaciones del ejecutado;
inmueble que la cnyuge del deudor pretende excluir de esas cautelas invocando
derecho de dominio sobre los mismos.
Se ha configurado, por ende, en el caso de que se trata, una situacin que
encuadra en la hiptesis que el precitado artculo 1723 inciso 2 del Cdigo Civil
enrgicamente rechaza, esto es, que el pacto de separacin total de bienes
produzca perjuicio en los derechos vlidamente adquiridos por terceros, lo que, en
la especie, ha ocurrido con aqullos que correspondan a la entidad acreedora
antes individualizada sobre el patrimonio administrado por el marido a la poca en
que ste result obligado para con ella;
Que, acorde con los razonamientos que se han venido desarrollando en los
basamentos que preceden, no cabe sino concluir que, por no haberse prestado
acatamiento a la norma que se acaba de mencionar, sin que tampoco se hayan
satisfecho
las
exigencias
requeridas
en
los
citados artculos
1765y 1766 del Cdigo Civil, en orden a la confeccin "ceida a las pertinentes
formalidades legales de un inventario y tasacin de los bienes sociales, que
hubieran sido aprobados y firmados por los acreedores; la mencionada
convencin sustitutiva del rgimen patrimonial resulta inoponible a la demandante
de autos, Compaa de Telecomunicaciones de Chile S.A.; lo que significa que
dicho pacto no ha producido efectos jurdicos en relacin con los derechos cuyo
cobro persigue aquella entidad, respecto de la cual, la sociedad conyugal debe
considerarse vigente y no disuelta y, por lo tanto, los bienes adjudicados a Mara
Eugenia Mondaca Moya han de tenerse como pertenecientes a su marido, el
demandado Edmundo Faustino Vergara Astorga, en su condicin de administrador
de la sociedad conyugal mencionada.
Por consiguiente, las terceras de dominio deducidas por la cnyuge del aludido
ejecutado deben ser desestimadas. (Considerandos 17 y 18)
317

Fallos en el mismo sentido
4. En juicio de tercera de dominio, para probar dominio de bienes sociales se
debe acompaar inventario y tasacin de bienes
Disuelta la sociedad conyugal por el pacto de separacin de bienes, debi
procederse inmediatamente a la faccin de un inventario y tasacin de todos los
bienes que dicha sociedad usufructuaba o de que era responsable, de
conformidad con lo prescrito en el artculo 1765 del Cdigo Civil.
Que el tercerista no cuid de acompaar a su demanda el inventario que en
dicha oportunidad debi confeccionarse, ni la liquidacin de la sociedad habida a
raz del matrimonio con su cnyuge, para acreditar el dominio que dice tener sobre
los bienes embargados. (Considerandos 3 a 6, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1766
El inventario y tasacin, que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no
tendrn valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los acreedores que
los hubieren debidamente aprobado y firmado.
Si entre los partcipes de los gananciales hubiere menores, dementes u otras
personas inhbiles para la administracin de sus bienes, sern de necesidad el
inventario y tasacin solemnes; y si se omitiere hacerlos, aquel a quien fuere
imputable esta omisin, responder de los perjuicios; y se proceder lo ms pronto
posible a legalizar dicho inventario y tasacin en la forma debida.
318
1. Se debe cumplir con formalidades establecidas en la ley para que separacin
de bienes sea oponible a acreedor
Sin que tampoco se hayan satisfecho las exigencias requeridas en los
citados artculos 1765 y 1766 del Cdigo Civil, en orden a la confeccin ceida a
las pertinentes formalidades legales de un inventario y tasacin de los bienes
sociales que hubieran sido aprobados y firmados por los acreedores, la
mencionada convencin sustitutiva del rgimen patrimonial resulta inoponible a la
demandante de autos; lo que significa que dicho pacto no ha producido efectos
jurdicos en relacin con los derechos cuyo cobro persigue aquella entidad,
respecto de la cual la sociedad conyugal debe considerarse vigente y no disuelta
y, por lo tanto, los bienes adjudicados a la mujer han de tenerse como
pertenecientes a su marido, el demandado, en su condicin de administrador de la
sociedad conyugal mencionada (Considerando 18).
2. Personas a las que resulta oponible pacto de separacin de bienes si no se ha
cumplido con las formalidades establecidas en la ley
Que la omisin del inventario y tasacin que exige el legislador trae aparejadas
distintas consecuencias, entre ellas que el pacto de separacin de bienes, "no
tendr valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los acreedores que
los hubieren aprobado y firmado", formalidad que no se acredit en autos, todo lo
contrario, se seal por los jueces del mrito, que el pacto de separacin de
bienes
"no
cumple
los
requisitos
establecidos
en
losartculos
1765 y 1766 del Cdigo Civil y por lo tanto carece de valor en juicio".
(Considerando 2)
3. Para que sea inoponible particin de sociedad conyugal respecto de acreedor,
este deba tener tal calidad antes de realizarse dicha particin
Que, en consecuencia, la sancin establecida en el inciso 1 del artculo
1766 del Cdigo Civil slo beneficia a aquel que tenga la calidad de acreedor al
momento en que se efecta el inventario y tasacin de los bienes, que formaban
parte del patrimonio de la sociedad conyugal. Beneficiar a aquellos que adquieren
dicha calidad con posterioridad constituye un absurdo jurdico, porque nunca
habran podido hacer efectivos sus derechos en el patrimonio de la sociedad
conyugal, por haber nacido stos a la vida jurdica cuando aqulla ya no tena
existencia. (Considerando 3)
319
ARTCULO 1767
La mujer que no haya renunciado los gananciales antes del matrimonio o
despus de disolverse la sociedad, se entender que los acepta con beneficio de
inventario.
Artculo 1247.
ARTCULO 1768
Aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o
distrado alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se
ver obligado a restituirla doblada.
1. Requisitos para que sea aplicable sancin establecida en artculo 1768
Que el artculo 1768 del Cdigo Civil exige que el perjuicio se cause
dolosamente, es decir, con la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro, pero adems con la ocultacin y distraccin de alguna cosa de
la sociedad, para poder perder la porcin en ella y se obligue a restituirla doblada,
circunstancias que no se han acreditado en este proceso desde que todas las
actuaciones del demandado han sido en escrituras pblicas que requieren
necesariamente de un registro pblico y acceden a cualquier persona, de manera
que el solo hecho de demorar la suscripcin del contrato de compraventa no
puede constituir el presupuesto para inferir esta intencin y demostrar la ocultacin
o distraccin exigida por el legislador, sin que la aseveracin del actor en cuanto
se responde las posiciones 11 y 13 sean demostrativas de este presupuesto
fctico, porque las acciones realizadas tienenun fin imposible y por lo tanto, no son
determinantes en el perjuicio que se intenta ocasionar, desde que, segn se
analizar en los considerandos siguientes, el retardo en la celebracin del contrato
ninguna trascendencia o consecuencia jurdica poda generar dada la naturaleza y
alcance de los acuerdos celebrados a la luz de la legislacin nacional.
(Considerando 5)
320
2. Momento a partir del cual se debe contabilizar plazo de prescripcin de sancin

establecida en artculo 1768
Que, en otro orden de ideas, la actora pretende tambin que el plazo de
prescripcin hecho valer y que corresponde al establecido en el artculo 2332del
Cdigo Civil, no se encuentra cumplido, porque, en el presente caso, su cmputo
debe iniciarse slo desde que el cnyuge inocente haya sufrido el dao, y ello slo
acontece cuando se disuelve la sociedad conyugal, como fluira en una
interpretacin armnica de lo dispuesto en los artculos 1757 y 1752 de ese mismo
cuerpo de leyes. Conforme al primer precepto indicado, en efecto, argumenta,
tratndose de la nulidad relativa el plazo de cuatro aos corre desde la disolucin
de la sociedad conyugal, en razn que de acuerdo al segundo precepto legal
sealado, durante la vigencia de la sociedad conyugal, la mujer no tiene derecho
alguno sobre los bienes sociales.
La sentencia en alzada, en esta parte, ser confirmada, toda vez que esta
judicatura no comparte la tesis capital del recurrente en orden a que el plazo de
prescripcin establecido en el artculo 2332 corra desde que se produzca el dao,
sino "desde la perpetracin del acto, como all se lee. No es bice a lo sealado,
en esta lnea, las objeciones planteadas por la actora conforme a lo prescrito en
los referidos 1757 y 1752, toda vez que frente a la "administracin fraudulenta del
marido, la mujer casada en el rgimen de sociedad conyugal est legalmente
habilitada, para demandar la separacin judicial de bienes segn lo prescrito en
el artculo 155 del Cdigo Civil. Un reconocido autor, al efecto, escribi: "La
administracin fraudulenta no supone un mal estado de los negocios del marido.
Estos pueden ser florecientes no obstante que el marido cometa actos
fraudulentos contra los intereses de la mujer. Si la ley establece esta causal es
tanto para remediar, como para prevenir. Para remediar el acto de fraude ya
cometido por el marido; para prevenir que contine una administracin dolosa que
evidentemente va a perjudicar la mujer. (Somarriva Undurraga, Manuel, Derecho
de Familia, tomo I, p. 367).
Debe dejarse anotado, del mismo modo, que esta habilitacin legal de la mujer
casada en rgimen de sociedad conyugal, para demandar su disolucin judicial, es
incluso anterior a la ley N 18.802, que le otorg plena capacidad civil.
Que, finalmente, por lo que toca a la prescripcin extintiva alegada por la
demandada, debe dejarse establecido que los impedimentos planteados por la
actora han sido consultados por nuestro legislador civil al disponer la suspensin
de la prescripcin ordinaria en favor de "la mujer casada en sociedad conyugal
mientras dure sta, conforme a lo dispuesto en el literal 2 del artculo 2509,
precepto que no tiene cabida en la especie, porque la prescripcin de la obligacin
de autos, rigindose por el plazo del artculo 2332, es inferior a la ordinaria de
cinco aos, por lo tanto, corre contra toda persona, no suspendindose en caso
alguno. En caso semejante, referido a los menores de edad, as se ha fallado por
nuestro mximo tribunal (Casacin, 23/03/2005, Rol N 5.210-2005). Con mayor
321
razn, de otro lado, si tal suspensin jams ha sido planteada por la demandante
y, por lo mismo, objeto de debate y prueba. (Considerandos 10 y 11)
3. Forma de cumplir con sancin establecida en artculo 1768
La segunda de las normas en referencia, al expresar que las cuestiones sobre
la propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo y que, en
consecuencia, no deben entrar en la masa partible, sern decididas por la justicia
ordinaria, ha querido significar, en concordancia con la disposicin anterior, que
toda alegacin que tienda a asignar bienes de manera exclusiva y excluyente a
uno de los comuneros, por cualquier causa, debe ser resuelta por los tribunales
ordinarios, no se limita al hecho que se alegue dominio sino cualquier derecho, el
que puede estar derivado de un hecho atribuido a uno de los cnyuges, como es
la situacin regulada por el artculo 1768 del Cdigo Civil, que constituye un ilcito
civil, en que la ley establece de un modo explcito la sancin y el monto de la
indemnizacin a favor del ofendido, al expresar que el cnyuge que dolosamente
ocult o distrajo cosas de la sociedad perder su porcin en la misma cosa y
deber restituirla doblada. De esta forma, si se controvierte la propiedad de la
cosa supuestamente ocultada o distrada, corresponde que la justicia ordinaria la
determine, lo mismo que, no obstante ser pacfico dicho aspecto, se llegue a
disminuir los derechos de uno de los cnyuges, tanto por perder su porcin en la
cosa, como por el hecho que debe retribuirla doblada, todo lo que se realizar, en
el comn de los casos, de manera imaginaria. (Considerando 5)
ARTCULO 1769
Se acumular imaginariamente al haber social todo aquello de que los cnyuges
sean respectivamente deudores a la sociedad, por va de recompensa o
indemnizacin, segn las reglas arriba dadas.
ARTCULO 1770
Cada cnyuge, por s o por sus herederos, tendr derecho a sacar de la masa
las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos y
recompensas que constituyan el resto de su haber.
La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como
fuere posible despus de la terminacin del inventario y avalo; y el pago del resto
del haber dentro de un ao contado desde dicha terminacin. Podr el juez, sin
322
embargo, ampliar o restringir este plazo a peticin de los interesados, previo

conocimiento de causa.
ARTCULO 1771
Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deber
sufrirlos el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en
cuyo caso deber ste resarcirlos.
Por el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la
industria humana, nada se deber a la sociedad.
Artculo 44.
ARTCULO 1772
Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos los percibidos desde la
disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las respectivas especies.
Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban desde
la disolucin de la sociedad.
Artculos 645, 647.
1. Si se entabla accin por lesin enorme, para ver si resultado de accin ingresa
a haber social hay que analizar si al momento de perfeccionar el contrato estaba
vigente la sociedad conyugal
Las acciones rescisorias por lesin enorme deducidas, al emanar de
compraventas celebradas durante la vigencia de la sociedad conyugal en
comento, se presumen pertenecer a ella, conforme a lo consignado en el inciso
primero del artculo 1739 del Cdigo Civil; y, no obstante haber sido deducidas con
posterioridad al pacto de separacin total de bienes, encontrndose indivisa la
comunidad subsecuente a ese pacto, aprovechan a ambos cnyuges, en virtud de
lo dispuesto por el artculo 1737 del mencionado cuerpo legal y del principio
jurdico y de equidad natural que emana de losartculos 1736 y 1772 del Cdigo
Civil, a saber, que todo cuanto se recupera y restituye a cualquiera de los
cnyuges con motivo del ejercicio de acciones emanadas de contratos celebrados
sobre bienes sociales durante la sociedad conyugal, entabladas antes o despus
de su disolucin, pertenece a la sociedad conyugal o, en su caso, a la comunidad
323
que integran ambos cnyuges y que nace por el solo ministerio de la ley, una vez
disuelta dicha sociedad conyugal. (Considerando 7)
ARTCULO 1773
La mujer har antes que el marido las deducciones de que hablan los artculos
precedentes; y las que consistan en dinero, sea que pertenezcan a la mujer o al
marido, se ejecutarn sobre el dinero y muebles de la sociedad, y
subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma.
La mujer, no siendo suficientes los bienes de la sociedad, podr hacer las
deducciones que le correspondan, sobre los bienes propios del marido, elegidos
de comn acuerdo. No acordndose, elegir el juez.
ARTCULO 1774
Ejecutadas las antedichas deducciones, el residuo se dividir por mitad entre los
dos cnyuges.
1. Si no se ha realizado liquidacin de sociedad conyugal, mujer es comunera de
los bienes
Se desprende que al ser comunera la mujer del bien raz, por no haberse
liquidado la sociedad conyugal, ella posee una alcuota sobre dicho inmueble, en
conformidad a lo dispuesto en los artculos 1725, 1767 y 1774 del Cdigo Civil.
Que consta de los expedientes tenidos a la vista que el 6 Juzgado Civil decret
el remate del total del bien hipotecado, sin que haya sido emplazada la mujer en el
juicio ejecutivo interpuesto por el Banco, en circunstancias que tiene la calidad de
comunera en dicho bien raz, circunstancia que era conocida del ejecutante, ya
que de ella se dej expresa constancia en la escritura del mutuo hipotecario.
ARTCULO 1775
No se imputarn a la mitad de gananciales del cnyuge sobreviviente las
asignaciones testamentarias que le haya hecho el cnyuge difunto, salvo que ste
lo haya as ordenado; pero en tal caso podr el cnyuge sobreviviente repudiarlas,
si prefiere atenerse al resultado de la particin.
324
ARTCULO 1776
La divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas dadas para la particin
de los bienes hereditarios.
Ttulo X, Libro III.
1. Particin de comunidad formada al disolverse sociedad conyugal, se sujeta a
mismas reglas de particin de bienes hereditarios
En el caso que nos ocupa, las partes concernidas, por escritura pblica de ocho
de abril de mil novecientos noventa y uno, liquidaron la sociedad conyugal,
adjudicndose los inmuebles en la forma que en dicha escritura se estipul.
Mediante dicha institucin, se singularizan los derechos de cada cnyuge,
pasando el derecho cuotativo a ser reemplazado por el bien o bienes adjudicados.
Estas adjudicaciones tienen un efecto declarativo, consagrado en el artculo
1344 del Cdigo Civil, entendindose que el cnyuge adjudicatario ha sido dueo
exclusivo del bien desde su adquisicin por la sociedad.
"Viene a ser entonces el efecto declarativo de la particin un verdadero efecto
retroactivo de la misma, pues una vez efectuada la particin o adjudicacin se
borra el estado de indivisin y la ley supone que el adjudicatario ha sucedido
directa y exclusivamente al difunto en los bienes que le corresponden". (Manuel
Somarriva Undurraga, Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, 1981,
N 52.256, p. 488). (Considerando 6)
2. No corresponde aplicar reglas de resolucin respecto de particin de comunidad
que se forma al disolverse sociedad conyugal
Que el artculo 1776 del Cdigo Civil hace aplicable a la divisin de los bienes
sociales las reglas dadas para la particin de los bienes hereditarios. Que la
jurisprudencia es uniforme al declarar que la condicin resolutoria tcita es
inaplicable a las particiones porque, entre otros argumentos, se enuncia que la
condicin resolutoria tcita se encuentra establecida en el artculo 1489 del Cdigo
325
Civil para los actos bilaterales y la particin decididamente no lo es.

ARTCULO 1777
La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin
que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin,
sea por otros documentos autnticos.
ARTCULO 1778
El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su accin
contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo
precedente.
1. Disuelta la sociedad conyugal, si acreedor demanda a marido puede cobrar
total de la deuda de sociedad conyugal, pero solo puede embargar bienes
propios del marido y su cuota en los bienes sociales
Que como seala la Doctrina, en relacin con el cobro judicial de las deudas de
la sociedad conyugal una vez disuelta sta, si el acreedor dirige su accin contra
el marido por el total de la deuda que grava la sociedad, lo que es posible a virtud
del art. 1778, slo podr perseguir y embargar sus bienes propios y su cuota en
los sociales, mas no la totalidad de stos, y as se ha fallado.
Si embarga todo el bien, la mujer o sus herederos pueden deducir la
correspondiente tercera para que el embargo se reduzca a esa cuota. (Alessandri
Rodrguez, Arturo. Tratado Prctico de las Capitulaciones Matrimoniales, de la
Sociedad Conyugal y de los Bienes Reservados de la Mujer Casada. Imprenta
Universitaria. Santiago, 1935, p. 500). (Considerando 6)
326
2. Marido es responsable por el total de la deuda social pero tiene accin contra la
mujer para reintegro de la mitad de la deuda
Que, en seguida, es deuda social, de conformidad con las normas que reglan la
obligacin a las deudas, o sea, la determinacin del patrimonio en que el acreedor
puede perseguir su crdito. Prescribe, al respecto, el artculo 1778 del Cdigo Civil
que el marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su
accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas.
Que, por tanto, poseyendo la cnyuge demandada de desposeimiento el 50%
del departamento hipotecado para garantizar el pago de la deuda, de cuyo total es
responsable su marido, segn la precitada norma, por cuyo pago total solamente
ha sido demandado el marido y en nada la cnyuge, fue necesario que el actor
dedujera contra esta tercera poseedora del otro 50% la accin de desposeimiento
hipotecario de este 50% de la finca hipotecada, como ordena el artculo 759 inciso
2 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Considerandos 25 y 26)
ARTCULO 1779
Aquel de los cnyuges que, por el efecto de una hipoteca o prenda constituida
sobre una especie que le ha cabido en la divisin de la masa social, paga una
deuda de la sociedad, tendr accin contra el otro cnyuge para el reintegro de la
mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del otro cnyuge, tendr accin
contra l para el reintegro de todo lo que pagare.
ARTCULO 1780
Los herederos de cada cnyuge gozan de los mismos derechos y estn sujetos
a las mismas acciones que el cnyuge que representan.
6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer despus de

la disolucin de la sociedad
ARTCULO 1781
Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn la
facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta
renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobacin
judicial.
327

Artculo 12.
ARTCULO 1782
Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte
del haber social a ttulo de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la
mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por un
justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin
de la sociedad.
1. Facultad de renunciar se mantiene mientras la mujer mantenga una conducta
negativa respecto de los gananciales
Inconcuso aparece que el "plazo" para renunciar a los gananciales no est dado
por ninguna otra circunstancia que no sea el ingreso de alguna parte de los
gananciales al poder de la mujer, cuestin que, en la especie, no se ha dado, ya
que ni siquiera la solicitante realiz las gestiones pertinentes para obtener la
posesin efectiva de la herencia que habra quedado al fallecimiento de su
cnyuge, tampoco gestion para la conservacin, inspeccin o administracin
provisoria de urgencia en relacin con los gananciales, por lo tanto, mal puede
presumirse que opt por sumar sus bienes propios al haber social, pues
permaneci en inactividad, en lo que a los gananciales se refiere, hasta el
momento en que manifest expresamente su voluntad de renunciar a ellos, a
travs de la escritura pblica descrita en el motivo segundo de esta sentencia.
(Considerando 7)
2. Mujer puede renunciar a gananciales aun no existiendo patrimonio reservado
Que es efectivo que el artculo 1719 del Cdigo Civil dispone que la mujer, no
obstante la sociedad conyugal, podr renunciar su derecho a los gananciales que
resulten de la administracin del marido, con tal que haga esta renuncia antes del
matrimonio o despus de la disolucin de la sociedad.
La renuncia hecha con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal
puede hacerse en cualquier momento, desde la disolucin y hasta mientras no
ingrese ningn bien social al patrimonio de la mujer (artculo 1782 inciso 1 del
328
Cdigo Civil), de modo que cuando la sociedad conyugal se disuelve por haber
operado el pacto de separacin de bienes establecido en el artculo 1723, puede
hacerse la renuncia en la misma escritura pblica en que los cnyuges se separan
de bienes (Ren Ramos Pazos, Derecho de Familia, Editorial Jurdica, 2000,
Tomo I, p. 271). (Considerando 7)
ARTCULO 1783
Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la sociedad y del
marido se confunden e identifican, aun respecto de ella.
1. No habindose acreditado la liquidacin de la sociedad conyugal, o que la
mujer haya renunciado a su participacin en los gananciales, no puede
predicarse respecto de sta su titularidad exclusiva en el dominio
Es indiscutido que a la poca de la adquisicin del inmueble las partes de este
juicio se encontraban unidas por vnculo matrimonial, como asimismo, que el
rgimen de bienes era el de sociedad conyugal, aplicando precisamente lo
dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil, disuelta la sociedad conyugal, como
consecuencia del divorcio entre las partes, los bienes a que este artculo se refiera
entrarn en la participacin de los gananciales; a menos que la mujer o sus
herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el marido no responder por
las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada. No
habindose acreditado en autos que se haya producido la liquidacin de la
sociedad conyugal, o que la mujer haya renunciado a su participacin en los
gananciales, no puede predicarse respecto de sta su titularidad exclusiva en el
dominio del inmueble pues derechos podra tener en l su ex marido, demandado
en estos autos. (Considerando 2)
ARTCULO 1784
La mujer que renuncia conserva sus derechos y obligaciones a las
recompensas e indemnizaciones arriba expresadas.
Artculo 2481.
329
1. Celebracin de un pacto de separacin de bienes y renuncia a los gananciales.
Mujer conserva su patrimonio reservado
(...) de los antecedentes que obran en el proceso se comprueba que han
concurrido todas y cada una de las circunstancias exigidas por la ley para
establecer que la demandada Pajarito Arce, cnyuge del actor, adquiri el
inmueble de autos de conformidad al artculo 150 del Cdigo Civil, y que, en
consecuencia, ste comprende su patrimonio reservado.
Ello, por cuanto al comparecer Gloria Pajarito Arce a la escritura pblica de
compraventa de fecha 26 de enero de 1989, se individualiz como comerciante, lo
cual denota el ejercicio de una actividad econmica, aun cuando no se haya
sealado expresamente que la adquirente actuara dentro de su patrimonio
reservado, lo que s fluye de la escritura pblica de separacin de bienes y
renuncia a los gananciales que con fecha 27 de mayo de 1993 otorgaron el actor y
la demandada Pajarito Arce, por la cual sustituyeron el rgimen de sociedad
conyugal por el de separacin total de bienes y en la que, en uso del derecho que
le confieren los artculo 1781 y 150 inciso 9 del Cdigo Civil, la mujer renunci a
los gananciales de la sociedad conyugal que tuvo con su marido, gananciales que,
en consecuencia, pasaron a pertenecer total y exclusivamente a don Carlos
Fernando Riveros Romero.
En relacin a esto ltimo, expresan los juzgadores que en dicho acuerdo
aparece claramente que la intencin y voluntad de los cnyuges fue que la
demandada Pajarito Arce conservara su patrimonio reservado, lo cual se reafirma
en la clusula siguiente de la convencin clusula cuarta al indicarse que
"como consecuencia de lo estipulado en el nmero precedente y de acuerdo con
el ya citado inciso noveno del artculo 150 del Cdigo Civil doa Gloria Pajarito
Arce conserva para s, en forma total y exclusiva, todos los bienes reservados,
adquirido en el ejercicio de su trabajo y en la administracin de dichos bienes (...)",
pacto cuya utilidad slo puede entenderse en la medida que la mujer conservara el
bien reservado, a saber, la parcela N 4 del Fundo El Peral.
As, habindose cumplido la formalidad de subinscribir la escritura de
separacin total de bienes y renuncia a los gananciales al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial, surte plenos efectos entre las partes y terceros, no
pudiendo desconocerse las consecuencias jurdicas que dicho pacto gener en la
sociedad conyugal, conservando la demandada Pajarito Arce el inmueble sub lite,
el cual, por ende, vendi vlidamente a Nelson Iberti lvarez. (Considerando 4)
Cita Online: CL/JUR/2912/2014
330
2. Bienes reservados de la mujer casada jams pueden generar recompensas a

favor de la sociedad conyugal
Tratndose de los bienes que conforman el patrimonio reservado de la mujer
casada, los mismos son administrados por ella como si estuviese separada de
bienes, y solo si la cnyuge no renunciare a los gananciales, los mismos
ingresarn a la particin de estos ltimos, con lo cual la regla del artculo 1746
carecera de sentido, puesto que la mujer tendra que pagar por los aumentos
respecto de un bien que no quedarn para ella, a diferencia de sus bienes propios,
los cuales nunca ingresan a la sociedad conyugal. Lo expuesto implica
necesariamente, que los bienes reservados de la mujer casada, por no tratarse de
"bienes propios", encontrarse en un patrimonio especial y de administracin
exclusiva de la mujer, actuando separada de bienes al efecto y sin injerencia del
marido, jams pueden generar recompensas a favor de la sociedad conyugal, y si
esta ltima es acreedora de dicho patrimonio, la acreencia debe ser cobrada en la
misma forma en que un cnyuge separado de bienes puede hacer efectivos sus
crditos respecto del otro. (Considerando 14)
ARTCULO 1785
Si slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones de los
que renuncian acrecen a la porcin del marido.
1. Mujer que renuncia a los gananciales con posterioridad a la muerte del marido
provoca aumento de las asignaciones de los herederos. Tributo vara si las
condiciones en que se determin cambian.
(...) la renuncia de los gananciales se produjo despus del fallecimiento del
marido, por lo que ste, no siendo sujeto de derechos al tiempo de la renuncia, por
no ser persona segn el artculo 78 del Cdigo Civil, no pudo adquirir ni incorporar
a su patrimonio los mencionados gananciales, ni menos, transmitirlos a sus
herederos.
Por consiguiente, los gananciales renunciados, en la situacin anotada, no
constituyen una asignacin hereditaria o por causa de muerte, gravada por la ley
N 16.271.
El acrecimiento que experimentan los herederos con los gananciales
renunciados por la mujer, se produce con posterioridad a la delacin de la
331
herencia, de modo que aqullos no lo adquieren por sucesin por causa de

muerte, sino por un acto entre vivos. (Considerandos 5 a 7)
2. Renuncia de gananciales. Incremento de las asignaciones hereditarias.
Renuncia de gananciales. Tasacin de totalidad de derechos de
aprovechamiento de aguas
El legislador ha consagrado la renuncia a los gananciales, y una vez que ella se
verifica se entiende que el marido es el dueo exclusivo de la totalidad de los
bienes sociales, de modo que en este caso el acto de la renuncia tienen como
efecto el incremento de las asignaciones hereditarias recibidas. Sin embargo, en la
especie se ha asentado que la renuncia se produjo con posterioridad a la muerte
del marido, por lo que ste no incorpor a su patrimonio los gananciales, ni menos
pudo transmitirlo a sus herederos, por lo que el aumento en sus patrimonios no se
gravara conforme dispone la ley N 16.271. (Considerando 6)
Corte Suprema, 29/05/2013, Rol N 2961-2012, Cita Online: CL/JUR/1161/2013
7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio

Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculos 190, 191 y 192.
ARTCULO 1786
Las donaciones que un esposo hace a otro antes de celebrarse el matrimonio y
en consideracin a l, y las donaciones que un tercero hace a cualquiera de los
esposos antes o despus de celebrarse el matrimonio y en consideracin a l, se
llaman en general donaciones por causa de matrimonio.
ARTCULO 1787
Las promesas que un esposo hace al otro antes de celebrarse el matrimonio y
en consideracin a l, o que un tercero hace a uno de los esposos en
consideracin al matrimonio, se sujetarn a las mismas reglas que las donaciones
de presente, pero debern constar por escritura pblica, o por confesin del
tercero.
332
ARTCULO 1788
Ninguno de los esposos podr hacer donaciones al otro por causa de
matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad
que aportare.
ARTCULO 1789
Las donaciones por causa de matrimonio, sea que se califiquen de dote, arras o
con cualquiera otra denominacin, admiten plazos, condiciones y cualesquiera
otras estipulaciones lcitas, y estn sujetas a las reglas generales de las
donaciones, en todo lo que no se oponga a las disposiciones especiales de este
ttulo.
En todas ellas se entiende la condicin de celebrarse o haberse celebrado el
matrimonio.
ARTCULO 1790
Declarada la nulidad del matrimonio, podrn revocarse todas las donaciones
que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al que lo contrajo de mala
fe, con tal que de la donacin y de su causa haya constancia por escritura pblica.
La sentencia firme de separacin judicial o divorcio autoriza, por su parte, a
revocar todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan
hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial o al divorcio por su culpa
verificada la condicin sealada en el inciso precedente.
En la escritura del esposo donante se presume siempre la causa de matrimonio,
aunque no se exprese.
Carecer de esta accin revocatoria el cnyuge putativo que tambin contrajo
de mala fe.
Artculos 47, 1792.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculos 26, 32, 35, 51
inciso 3, 52, 59.
333
ARTCULO 1791
En las donaciones entre vivos o asignaciones testamentarias por causa de
matrimonio, no se entender la condicin resolutoria de faltar el donatario o
asignatario sin dejar sucesin, ni otra alguna, que no se exprese en el respectivo
instrumento, o que la ley no prescriba.
ARTCULO 1792
Si por el hecho de uno de los cnyuges se disuelve el matrimonio antes de
consumarse, podrn revocarse las donaciones que por causa de matrimonio se le
hayan hecho, en los trminos del artculo 1790.
Carecer de esta accin revocatoria el cnyuge por cuyo hecho se disolviere el
matrimonio.
Artculo 1790.
TTULO XXII-A RGIMEN DE LA PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
1. Reglas generales
ARTCULO 1792-1
En las capitulaciones matrimoniales que celebren en conformidad con el prrafo
primero del Ttulo XXII del Libro Cuarto del Cdigo Civil los esposos podrn pactar
el rgimen de participacin en los gananciales.
Los cnyuges podrn, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1723 de ese
mismo Cdigo, sustituir el rgimen de sociedad conyugal o el de separacin por el
rgimen de participacin que este Ttulo contempla. Del mismo modo, podrn
sustituir el rgimen de participacin en los gananciales, por el de separacin total
de bienes.
Artculos 135, inciso 2 y 1723.
334

Ley N 4.808, sobre Registro Civil, D.O. 10.02.1930: artculos 38, incisos 2 y
3, 39 N 11.
ARTCULO 1792-2
En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios del marido y
de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza
y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del rgimen de bienes, se
compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos tienen
derecho a participar por mitades en el excedente.
Los principios anteriores rigen en la forma y con las limitaciones sealadas en
los artculos siguientes y en el prrafo I del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo
Civil.
2. De la administracin del patrimonio de los cnyuges

ARTCULO 1792-3
Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a obligaciones de
terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. Dicha autorizacin se sujetar a lo
establecido en los artculos 142, inciso segundo, y 144, del Cdigo Civil.
Artculos 46, 142 inciso 2, 144.
ARTCULO 1792-4
Los actos ejecutados en contravencin al artculo precedente adolecern de
nulidad relativa.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde el da en que el cnyuge
que la alega tuvo conocimiento del acto.
Pero en ningn caso podr perseguirse la rescisin pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.
335
ARTCULO 1792-5
A la disolucin del rgimen de participacin en los gananciales, los patrimonios
de los cnyuges permanecern separados, conservando stos o sus
causahabientes plenas facultades de administracin y disposicin de sus bienes.
A la misma fecha se determinarn los gananciales obtenidos durante la vigencia
del rgimen de participacin en los gananciales.
3. De la determinacin y clculo de los gananciales

ARTCULO 1792-6
Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cnyuge.
Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento
de optar por el rgimen que establece este Ttulo y por su patrimonio final, el que
exista al trmino de dicho rgimen.
ARTCULO 1792-7
El patrimonio originario resultar de deducir del valor total de los bienes de que
el cnyuge sea titular al iniciarse el rgimen, el valor total de las obligaciones de
que sea deudor en esa misma fecha. Si el valor de las obligaciones excede al
valor de los bienes, el patrimonio originario se estimar carente de valor.
Se agregarn al patrimonio originario las adquisiciones a ttulo gratuito
efectuadas durante la vigencia del rgimen, deducidas las cargas con que
estuvieren gravadas.
ARTCULO 1792-8
Los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen de participacin en los
gananciales se agregarn al activo del patrimonio originario, aunque lo hayan sido
a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin sea anterior al inicio del
rgimen de bienes.
Por consiguiente, y sin que la enumeracin siguiente sea taxativa, se agregarn
al activo del patrimonio originario:
1) Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes,
aunque la prescripcin o transaccin con que los haya hecho suyos haya operado
o se haya convenido durante la vigencia del rgimen de bienes.
336
2) Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo vicioso,
siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del rgimen de bienes
por la ratificacin o por otro medio legal.
3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de
un contrato, o por haberse revocado una donacin.
4) Los bienes litigiosos, cuya posesin pacfica haya adquirido cualquiera de los
cnyuges durante la vigencia del rgimen.
5) El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que
pertenece al mismo cnyuge.
6) Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos
constituidos antes de la vigencia del rgimen. Lo mismo se aplicar a los intereses
devengados antes y pagados despus.
7) La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen, por los
bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa.
Artculos 709, 765 inciso 2, 771 inciso 1, 780 inciso 2, 806 inciso 4, 1792-8,
1489, 1554, 1687.
ARTCULO 1792-9
Los frutos, incluso los que provengan de bienes originarios, no se incorporarn
al patrimonio originario. Tampoco las minas denunciadas por uno de los cnyuges,
ni las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado accin contra la
persona servida.
Artculos 537, 643, 644, 1730.
ARTCULO 1792-10
Los cnyuges son comuneros, segn las reglas generales, de los bienes
adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso. Si la adquisicin ha sido a ttulo gratuito
por ambos cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos patrimonios
337
originarios, en la proporcin que establezca el ttulo respectivo, o en partes

iguales, si el ttulo nada dijere al respecto.
ARTCULO 1792-11
Los cnyuges o esposos, al momento de pactar este rgimen, debern efectuar
un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario.
A falta de inventario, el patrimonio originario puede probarse mediante otros
instrumentos, tales como registros, facturas o ttulos de crdito.
Con todo, sern admitidos otros medios de prueba si se demuestra que,
atendidas las circunstancias, el esposo o cnyuge no estuvo en situacin de
procurarse un instrumento.
ARTCULO 1792-12
Al trmino del rgimen de participacin en los gananciales, se presumen
comunes los bienes muebles adquiridos durante l, salvo los de uso personal de
los cnyuges. La prueba en contrario deber fundarse en antecedentes escritos.
Artculo 47.
ARTCULO 1792-13
Los bienes que componen el activo originario se valoran segn su estado al
momento de entrada en vigencia del rgimen de bienes o de su adquisicin. Por
consiguiente, su precio al momento de incorporacin al patrimonio originario ser
prudencialmente actualizado a la fecha de la terminacin del rgimen.
La valoracin podr ser hecha por los cnyuges o por un tercero designado por
ellos. En subsidio, por el juez.
Las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del pasivo.
ARTCULO 1792-14
El patrimonio final resultar de deducir del valor total de los bienes de que el
cnyuge sea dueo al momento de terminar el rgimen, el valor total de las
obligaciones que tenga en esa misma fecha.
338
ARTCULO 1792-15
En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imaginariamente los montos
de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos,
ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales:
1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado
de deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del
donatario.
2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del
otro cnyuge.
3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero
no regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido
en el decreto ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la
cuenta de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario,
los que debern agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del
presente artculo.
Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que tenan
las cosas al momento de su enajenacin.
Lo dispuesto en este artculo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el
otro cnyuge.
Artculo 1792-17.
ARTCULO 1792-16
Dentro de los tres meses siguientes al trmino del rgimen de participacin en
los gananciales, cada cnyuge estar obligado a proporcionar al otro un inventario
valorado de los bienes y obligaciones que comprenda su patrimonio final. El juez
podr ampliar este plazo por una sola vez y hasta por igual trmino.
El inventario simple, firmado por el cnyuge, har prueba en favor del otro
cnyuge para determinar su patrimonio final. Con todo, ste podr objetar el
inventario, alegando que no es fidedigno. En tal caso, podr usar todos los medios
de prueba para demostrar la composicin o el valor efectivo del patrimonio del otro
cnyuge.
339
Cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin de inventario

en conformidad con las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y requerir las
medidas precautorias que procedan.
ARTCULO 1792-17
Los bienes que componen el activo final se valoran segn su estado al
momento de la terminacin del rgimen de bienes.
Los bienes a que se refiere el artculo 1792-15 se apreciarn segn el valor que
hubieran tenido al trmino del rgimen de bienes.
La valoracin de los bienes podr ser hecha por los cnyuges o por un tercero
designado por ellos. En subsidio, por el juez.
Las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del pasivo.
Artculo 1792-15.
ARTCULO 1792-18
Si alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los gananciales, oculta o distrae
bienes o simula obligaciones, se sumar a su patrimonio final el doble del valor de
aqullos o de stas.
ARTCULO 1792-19
Si el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario, slo l soportar
la prdida.
Si slo uno de los cnyuges ha obtenido gananciales, el otro participar de la
mitad de su valor.
Si ambos cnyuges hubiesen obtenido gananciales, stos se compensarn
hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores
gananciales tendr derecho a que el otro le pague, a ttulo de participacin, la
mitad del excedente.
El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros crditos
y obligaciones entre los cnyuges.
1. En el rgimen de participacin en los gananciales las prdidas no se comparten
340
No est de ms recordar que el artculo 1792-19 del Cdigo Civil ordena,

expresamente, que si el patrimonio final de uno de los cnyuges fuere inferior al
originario, la prdida gravitar slo sobre l, sin afectar al otro cnyuge. En otras
palabras las prdidas no se comparten. De igual modo, no se debe olvidar que el
medio de prueba fundamental para justificar el patrimonio final de los contrayentes
es el inventario simple valorado, previsto en el artculo 1792-16 del Cdigo Civil,
para lo cual los contrayentes cuentan con un plazo de tres meses a contar desde
la fecha de trmino del rgimen, plazo que puede ser ampliado por el juez por una
sola vez por igual tiempo. (Considerando 10)
4. Del crdito de participacin en los gananciales

ARTCULO 1792-20
El crdito de participacin en los gananciales se originar al trmino del rgimen
de bienes.
Se prohbe cualquier convencin o contrato respecto de ese eventual crdito,
as como su renuncia, antes del trmino del rgimen de participacin en los
gananciales.
Artculos 12, 1466 inciso final, 2481 N 3.
1. Juez no puede imputar compensacin econmica a gananciales de un inmueble
determinado perteneciente a sociedad conyugal que aun no se disuelve
(...) La modalidad de pago consistente en la transferencia en dominio del
cincuenta por ciento del bien raz perteneciente a la sociedad conyugal, que se
individualiza, y que le corresponder al demandado a ttulo de mitad de
gananciales, una vez disuelta a consecuencia del trmino del matrimonio por
sentencia de divorcio, deber ser revisada.
En efecto, mientras no se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia de
divorcio, el matrimonio existente entre las partes no termina y, en consecuencia,
tampoco se disuelve la sociedad conyugal existente entre ellos, de manera que no
es jurdicamente posible el pago de la compensacin econmica mediante la
341
transferencia de dominio del cincuenta por ciento que al cnyuge deudor le

corresponder a ttulo de gananciales en un bien inmueble en este caso
determinado. (Considerando 8)
ARTCULO 1792-21
El crdito de participacin en los gananciales es puro y simple y se pagar en
dinero.
Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos
comunes, y ello se probare debidamente, el juez podr conceder plazo de hasta
un ao para el pago del crdito, el que se expresar en unidades tributarias
mensuales. Ese plazo no se conceder si no se asegura, por el propio deudor o un
tercero, que el cnyuge acreedor quedar de todos modos indemne.
Artculos 578, 1494.
ARTCULO 1792-22
Los cnyuges, o sus herederos, podrn convenir daciones en pago para
solucionar el crdito de participacin en los gananciales.
Renacer el crdito, en los trminos del inciso primero del artculo precedente,
si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado
sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo.
ARTCULO 1792-23
Para determinar los crditos de participacin en los gananciales,
las atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los
cnyuges en conformidad con el artculo 147 del Cdigo Civil, sern valoradas
prudencialmente por el juez.
Artculo 147.
342
ARTCULO 1792-24
El cnyuge acreedor perseguir el pago, primeramente, en el dinero del deudor;
si ste fuere insuficiente, lo har en los muebles y, en subsidio, en los inmuebles.
A falta o insuficiencia de todos los bienes sealados, podr perseguir su crdito
en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en fraude
de sus derechos. Si persigue los bienes donados entre vivos, deber proceder
contra los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto
es, principiando por las ms recientes. Esta accin prescribir en cuatro aos
contados desde la fecha del acto.
ARTCULO 1792-25
Los crditos contra un cnyuge, cuya causa sea anterior al trmino del rgimen
de bienes, preferirn al crdito de participacin en los gananciales.
ARTCULO 1792-26
La accin para pedir la liquidacin de los gananciales se tramitar breve y
sumariamente, prescribir en el plazo de cinco aos contados desde la
terminacin del rgimen y no se suspender entre los cnyuges. Con todo, se
suspender a favor de sus herederos menores.
Artculos 2515, inciso 1, 2509, inciso final.
5. Del trmino del rgimen de participacin en los gananciales

ARTCULO 1792-27
El rgimen de participacin en los gananciales termina:
1) Por la muerte de uno de los cnyuges.
2) Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en
el Ttulo II, "Del principio y fin de la existencia de las personas", del Libro Primero
del Cdigo Civil.
3) Por la declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
343
4) Por la separacin judicial de los cnyuges.

5) Por la sentencia que declare la separacin de bienes.
6) Por el pacto de separacin de bienes.
Artculos 84, inciso 1, 178, 165 y 158.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculos 34, 50, 59.
TTULO XXIII DE LA COMPRAVENTA

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo IV.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 485 y siguientes.
Cdigo de Comercio: artculo 3, Ns. 1 y 2; Ttulo II del Libro II.
Ley N 4.702, Regula la Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O.
6.12.1929.
ARTCULO 1793
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Artculos 675, inciso 1, 703, inciso 3 y 1438.
344
1. Compraventa da derecho para que se exiga la tradicin de la cosa vendida
Aaden que de la definicin de contrato de compraventa contenida en el artculo
1793 del Cdigo Civil, se desprende que el vendedor slo se obliga a dar una
cosa, o sea, dicha convencin no produce efectos reales, sino que otorga al
comprador un derecho personal en contra del vendedor para exigir posteriormente
la tradicin de la cosa vendida, slo una vez efectuada dicha entrega o tradicin,
en este caso mediante inscripcin de la compraventa en el Conservador de Bienes
Races, se entiende, contina el fallo, que ha operado la transferencia del dominio
que entrega al comprador las ms amplias de uso, goce y disposicin, sobre el
bien comprado.
En consecuencia, concluyen que los demandados ocupan la propiedad sin que
detenten ttulo que los legitime, al no existir vnculo contractual entre las partes, ni
tampoco concurre respecto de los demandados una vinculacin de carcter real
con el inmueble materia de la ocupacin que permita darle legitimidad a la
tenencia, resultando el contrato que esgrimen inoponible al actor. (Considerando
3)
2. Concepto de compraventa
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarle en dinero. El precio es un elemento determinante del
contrato de compraventa y ste debe consistir en dinero, ser real y determinado o
determinable y siendo un requisito esencial de la compraventa, ha de ser real, es
decir, que exista realmente, que haya una cantidad de dinero que se pague como
precio (Considerando 4).
3. Obligaciones que emanan de contrato de compraventa
345
La compraventa es un contrato en que una parte se obliga a dar una cosa y la

otra a pagarla en dinero, de lo que se desprende que las obligaciones principales
que emanan de ese contrato son dos: la de dar la cosa, por el vendedor y la de
pagarla, por el comprador. Del ttulo en anlisis aparece que el comprador cumpli
su obligacin de pagar el precio, en la forma que se indica en la clusula tercera
de la escritura, y en relacin a la obligacin de dar la cosa, que pesaba sobre el
vendedor obligacin que contiene la de entregar, conforme lo dispone el artculo
1548 del Cdigo Civil aparece cumplida slo en cuanto aqul expresa que
vende, cede y transfiere la propiedad al comprador, el demandante de autos,
como reza la clusula segunda del mismo instrumento, pero sin que aparezca del
mismo que se hubiera efectuado por el vendedor en el hecho una entrega
material o efectiva del inmueble materia de la compraventa. (Considerando 7,
sentencia de primera instancia confirmada por la Corte Suprema)
4. Efecto contrato compraventa es dar a comprador ttulo que habilite para adquirir
dominio.
En la especie aparece que el inmueble materia de la litis fue vendido al
tercerista mientras estaba embargado.
Que es cierto que atendida la definicin que da el artculo 1793 del contrato de
compraventa, el efecto propio de tal contrato en nuestro Derecho no es transferir
el dominio, sino dar al comprador un ttulo que lo habilite para adquirir, es decir,
como dice Alessandri Rodrguez, para que el comprador llegue a ser propietario
de la cosa vendida necesita: 1 celebrar el contrato de venta, que hace nacer la
obligacin de entregarle la cosa vendida, o sea, le da ttulo que lo habilita para
adquirir el dominio; 2 la tradicin, que es modo de adquirir el dominio y que sirve
para ejecutar y cumplir aquella tradicin (De la Compraventa y de la Promesa de
Venta, p. 25, Tomo I, imprenta Barcelona). (Considerando 9)
346
ARTCULO 1794
Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.
Artculo 1897.
1. Para que contrato sea compraventa y no permuta el valor de la cosa debe ser
menor que el dinero que se entrega por sta
Tratndose
de
una
compraventa
conforme
a
los artculos
1793 y 1794 del Cdigo Civil que no fueron aplicados a este caso para el cual han
sido dictados y con ello se les ha infringido, debe estimarse que a la obligacin
del vendedor de hacer la tradicin de la cosa vendida, ha correspondido en la
especie la obligacin de pagar una suma de dinero y entregar un sitio urbanizado
de 2.100 metros cuadrados, contraprestacin que el deudor est obligado a hacer
porque es la de la esencia de ese tipo de contrato que el comprador cumpla las
estipulaciones que le corresponden. Segn el recurrente, los elementos esenciales
del contrato son la cosa y el precio que se da por ella, pudiendo el precio consistir
parte en dinero y parte en una cosa, si bien, segn dice el texto de la ley, en
contraposicin al recurso, otra cosa. En otras palabras, una cosa diferente de la
que ha sido materia de la compraventa y que no podra desglosarse de la cosa
vendida, como se ha pactado en la especie. En virtud de lo antes sealado, se
debe concluir que los artculos 1793 y 1794 fueron aplicados correctamente, no
existiendo, por tanto, la infraccin alegada. (Considerando 13)
1. De la capacidad para el contrato de venta

ARTCULO 1795
Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Artculo 1447.
347
1. Demente es inhbil para celebrar contrato de compraventa
Que el otro motivo del recurso no puede prosperar, en atencin a que los
jueces del fondo tienen por establecido que el momento de celebrar las escrituras
de compraventa de 16 de septiembre de 1991, la persona se hallaba carente de
todo juicio y discernimiento y, por tanto, demente, siendo este hecho bsico
inamovible, desde que no fue impugnado invocando normas reguladoras de la
prueba. (Considerando 3)
ARTCULO 1796
Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente,
y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
Ley N 19.620, sobre Adopcin de Menores, D.O. 5.08.1999: artculos 1 y 37.
1. No es vlido contrato de compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a
patria potestad
Que las alegaciones sobre las eventuales infracciones de ley denunciadas
acerca de la patria potestad que el demandante ejercera sobre el menor,
contravienen los hechos que los Jueces del grado dieron por establecidos. Y, no
obstante lo errado de lo concluido en el fallo recurrido acerca de la patria potestad
de la madre respecto del hijo natural, regido por la normativa previa a la dictacin
de la ley N 19.585 de 26 de octubre de 1998, ello no resulta en todo caso
relevante para la solucin del conflicto, toda vez que habindose demandado la
nulidad del contrato de compraventa por parte del vendedor, esto es, el padre del
menor, ste en su demanda deja de manifiesto el conocimiento cierto del eventual
vicio invalidante acerca de la mencionada compraventa de derechos sobre el
inmueble que por esta va pretende se deje sin efecto. En consecuencia, los vicios
que se denuncian, de existir, carecen de influencia en lo dispositivo de la
sentencia, en consideracin a que, conforme lo previene el artculo 1683 del Cdigo
Civil, no puede alegar la nulidad quien conoce o debi conocer el vicio que invalida
el acto o contrato, circunstancia confesada por el propio actor al interponer la
348
demanda, al expresar que disfraz una donacin como contrato de compraventa,

de modo que formalmente no apareciera haberse celebrado un contrato de esta
especie entre padre e hijo, que la ley expresamente prohbe. (Considerandos 1 a
3)
ARTCULO 1797
Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte
alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en
sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de
la autoridad competente.
ARTCULO 1798
Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que
se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos
los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del
litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta.
Artculos 11, 1447 inciso final.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 321, 481.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 892, 893, 894.
1. rbitro partidor no puede comprar bien sobre el cual realiz particin
Que, por otra parte, en su sentencia en alzada, el seor rbitro Partidor,
aprovechando la facultad que se le haba otorgado de formar la llamada "Hijuela
Pagadora", y excediendo notoriamente dicha atribucin, procedi a efectuar una
adjudicacin en dominio en su propio favor y de otras personas que han
intervenido en este juicio particional como Actuario, Peritos y Abogados de las
partes, de un bien raz ubicado en el valor global de $ 88.523.387.
Que, al obrar del modo indicado, el sentenciador no slo viol la prohibicin que
preceptan perentoriamente los artculos 1798 del Cdigo Civil, 321 del Cdigo
349
Orgnico de Tribunales, y 240 del Cdigo Penal, preceptos que lo inhiben

completamente de tomar inters directo en la enajenacin de bienes que se
litiguen por su ministerio; prohibicin que al ser infringida trae por sancin directa
la nulidad de lo obrado, sino que tambin extendi su competencia a una materia
ajena a su decisin. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 1799
No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los
tutores y curadores.
Artculos 11, 412.
ARTCULO 1800
Los mandatarios, los liquidadores o veedores de los concursos, y los albaceas,
estn sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por
sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144.
Artculos 394, 412, 1294 y 2144.
1. Es vlido contrato de compraventa celebrado entre persona natural y persona
jurdica diferente
Del anlisis de las disposiciones legales antes reseadas, stas no resultan
infringidas, desde que en la sentencia impugnada se ha dejado establecido que la
situacin contemplada en el artculo 2144 del Cdigo Civil no se ha dado en el
caso sub lite, ya que en el contrato cuya nulidad se pretende actu, por una parte,
como vendedora representada por su mandataria y como compradora lo fue la
Sociedad Inmobiliaria e Inversiones Ltda., sta, a su vez, representada; es decir,
el contrato se celebr, entonces, entre una persona natural y una persona jurdica,
esta ltima distinta de los miembros que individualmente la componen, mxime si
en el contrato de mandato se facult al mandatario, sin limitacin alguna, para que
procediera a la venta del bien raz. (Considerando 4)
350
2. Forma y requisitos del contrato de venta

ARTCULO 1801
La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en
el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales
de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al
suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta
excepcin.
Artculos 569, 571, 645, 1802.
Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960, artculo 67.
1. Respecto de compraventa realizada a travs de subasta pblica, el acta del
remate suscrita por tribunal y adjudicatario vale como escritura pblica
Que as las cosas, por mandato del precepto 495 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el acta de remate suscrita por el tribunal y por el adjudicatario
al tenor de dicha disposicin, que rola a fojas 97, valdr como escritura pblica
para los efectos de lo establecido por el antes citado artculo 1801 del Cdigo
sustantivo.
Que en tal virtud, la compraventa de autos en pblica subasta, en la que el
tribunal firma en representacin del ejecutado, se perfeccion en autos el da 13
de Octubre de 2010, con la firma del acta antedicha, pagndose el saldo del precio
351
con fecha 15 del mismo mes, dentro del plazo fijado en las bases de remate
aprobadas a fojas 53.
Que en consecuencia, dicho contrato de compraventa resulta ser una ley para
los contratantes, por mandato del artculo 1545 del mismo Cdigo Civil, y no
puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales.
Y constando de autos que no ha existido dicho consentimiento para una
eventual resciliacin, tampoco existe causa legal alguna ni de nulidad, ni de
correccin de procedimiento susceptible de provocar su invalidacin.
2. Compraventa de bien inmueble se perfecciona a travs de Escritura Pblica
Que corresponde, a continuacin, analizar los restantes fundamentos del
recurso deducido. Al efecto, es preciso tener en cuenta que de conformidad con lo
que prev el artculo 1793 del Cdigo Civil, la compraventa es un contrato en que
una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarle en dinero. Luego, la
venta se reputa perfecta, de acuerdo con el artculo 1801 del mencionado conjunto
normativo, desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, salvo las
excepciones que el precepto indica, exigiendo, en cuanto interesa, que tratndose
de bienes races, la venta sea otorgada por escritura pblica.
Que, en el caso que nos ocupa ha quedado fijado como supuesto material que
la demandante quien actu representada por don Lorenzo del Carmen Muoz
Mora y la demandada Paula Catalina Muoz Neira celebraron, con fecha 12 de
diciembre de 2006 un contrato de compraventa sobre los inmuebles que all se
individualizan; compareciendo la primera como vendedora y la segunda como
compradora.
A partir del aserto precedente y observadas las clusulas primera, segunda
y tercera del contrato en comento, corresponde anotar, asimismo, que las partes
convinieron en cuanto a la cosa y respecto del precio de la compraventa, mediante
escritura pblica, de manera que, dando aplicacin a los preceptos mencionados
con antelacin, es menester concluir, como acertadamente lo hicieron los jueces
del mrito, que la compraventa se perfeccion.
Que la impugnante en su arbitrio reprocha la falta de pago del precio, sin haber
desconocido que ste fue fijado o determinado, en los trminos que estatuye
el artculo 1808 del Cdigo Civil, por quienes aparecen como parte en el contrato.
De lo dicho resulta que lo que reclama la actora dice relacin ms propiamente
con el incumplimiento de una obligacin que se deriva de aquella convencin, cual
352
es, la de pagar el precio convenido, al tenor del artculo 1871 del Cdigo citado,
inobservancia que trae aparejada la facultad del vendedor de exigir, de acuerdo
con lo que dispone el artculo 1873 del mencionado compendio normativo, el pago
del precio cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato,
adems, de que se le indemnicen los perjuicios que tal incumplimiento le pueda
haber irrogado.
Que lo expresado conduce a descartar la conculcacin de las normas
mencionadas y, asimismo, aquellas que reglan la nulidad que ha sido impetrada.
En efecto, no se acredit en el caso sub judice que el contrato de compraventa
tantas veces mencionado adolezca de un vicio que amerite su declaracin de
nulidad, teniendo presente que de conformidad con el artculo 1681 del Cdigo de
Bello "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
estado de las partes". De suerte que tal disposicin no ha sido conculcada en la
sentencia censurada como as tampoco lo fue el precepto siguiente que refieren
cuando la nulidad es absoluta y cuando es relativa. (Considerandos 10 a 13)
3. Compraventa de automvil se reputa perfecta desde que hay acuerdo en cuanto
al precio y la cosa
Debe tenerse en consideracin, en primer lugar, que el artculo 33 de la Ley de
Trnsito dispone que "La constitucin del dominio, su transmisin, transferencia y
los gravmenes sobre vehculos motorizados se sujetarn a las normas que el
derecho comn establece para los bienes muebles", disposicin que desech
definitivamente lo sostenido por algunos en cuanto a que la inscripcin de la
compraventa del vehculo, que por ley debe hacerse en el Registro Civil, reviste el
mismo carcter que tiene la inscripcin de una compraventa de un bien raz en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races para la transferencia del
dominio tratndose de un inmueble, de manera que, conforme al derecho comn a
353
que se refiere este texto legal, que no puede ser otro que el contenido en
el Cdigo Civil, "la venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en
la cosa y en el precio", segn lo dispone el artculo 1801 de dicho Cdigo, y as, la
circunstancia que un vehculo se encuentre inscrito a nombre de una persona en
aquel registro del Registro Civil, no prueba que sta sea su duea, pudindose
acreditar el dominio del mvil por todos los dems medios que la ley permite, con
las exigencias que en ellos se establece. (Considerando 9)
4. Cuando un acto es solemne, el consentimiento de las partes se manifiesta
en instrumento pblico
En cuanto a la falta de consentimiento del vendedor, se deber considerar que
si el acto jurdico es solamente como lo son los de la especie, desde que el artculo
1801 del Cdigo Civil manda que la compraventa de bienes races debe otorgarse
por escritura pblica, la manifestacin de voluntad debe hacerse con las
solemnidades que establece la ley. La expresin de la voluntad se identifica en
todo con el instrumento en que consta el contrato, de modo que faltando ste, falta
aqulla. En los contratos solemnes la existencia del consentimiento se identifica
con el otorgamiento de la solemnidad y el objeto de sta es, precisamente, dar
constancia autntica del consentimiento, garantizarlo con prueba preconstituida.
Este instrumento requerido es el nico medio de exteriorizar el consentimiento.
En la especie, la manifestacin de la voluntad, amn que debe constar en
escritura pblica, es obligacin que debe expresarse por la firma puesta por las
partes al pie del documento, si no hay firma, no hay manifestacin de voluntad.
5. Compraventa de inmuebles no se perfecciona si no se otorga escritura pblica
Que, de acuerdo con lo previsto en el artculo 1801 del Cdigo Civil,
tratndose de inmuebles, la compraventa no se perfecciona, esto es, no produce
efectos o, que es lo mismo, no genera obligaciones en el mbito contractual
"mientras no se ha otorgado escritura pblica". (Considerando 3, sentencia de
reemplazo)
354

ARTCULO 1802
Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas
en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento
de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras
no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
ARTCULO 1803
Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o
ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas.
1. Cheque no sirve como instrumento para otorgar arras
Segn este precepto, si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda
de la celebracin o ejecucin de un contrato, se entiende que cada uno de los
355
contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las
ha recibido, restituyndolas dobladas. Como puede advertirse, la ley se sirve de la
expresin prenda como sinnimo de garanta, lo cual supone que las partes han
de servirse de un instrumento que, por su naturaleza, sea apto para constituir
precisamente una garanta.
Pues bien, segn se dijo en los fundamentos precedentes, en nuestro
ordenamiento el cheque, en cuanto tal, no puede revestir tal condicin, esto es,
servir de garanta, lo que no quiere significar que en una operacin como la de
autos la compraventa de un vehculo no pueda venderse con arras, sino
nicamente que el instrumento de que una de las partes pretendi valerse no era
apto para ello, por cuanto ahora se decide sobre el cobro del cheque y no sobre el
cumplimiento del contrato. (Considerando 9)
2. Efecto de arras es garantizar el cumplimiento del contrato
Que, sin perjuicio de lo anteriormente relacionado, la jurisprudencia tambin ha
sealado en este sentido que: Las arras constituyen verdaderas clusulas
penales, destinadas a garantir la celebracin o el cumplimiento de los contratos, y
como tales no deben presumirse si no se encuentran expresamente establecidas.
(C. Valparaso, 21 diciembre 1897. G. 1897, T. III, N 4.393, p. 197).
Que, por otra parte, debe tenerse presente que el profesor Alessandri expresa
en la citada obra que: En efecto, las partes, por el solo hecho de dar las arras sin
estipular nada sobre el particular, adquieren la facultad de retractarse del contrato.
ste es el efecto primordial y nico que producen al entregarse. (Ob. cit., p. 118).
ARTCULO 1804
Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse,
perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos meses
subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura pblica de la
venta o de principiada la entrega.
Artculo 1802.
356
ARTCULO 1805
Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de quedar
convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo
prevenido en el artculo 1801, inciso 2.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho
que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos
precedentes.
Cdigo de Comercio: artculos 47, 107, 108, 1801 inciso 2.
1. Arras y facultad de retractarse
Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 1805 del cuerpo legal citado en su inciso
primero dispone que: Si expresamente se dieren arras, como parte del precio, o
como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin
perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2. La situacin descrita
anteriormente en cuanto a la circunstancia que expresamente se dieren arras,
tampoco ha sido probada por la demandada en estos autos.
Agrega su inciso segundo. No constando algunas de estas expresiones por
escrito, se presumir el derecho que los contratantes se reservan la facultad de
retractarse segn los dos artculos precedentes. (Considerando 4, sentencia de
segunda instancia)
ARTCULO 1806
Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y
de cualesquiera otras solemnidades de la venta, sern de cargo del vendedor; a
menos de pactarse otra cosa.
Artculo 1825.
357
1. Si se pacta que impuestos y costas de escritura sern de cargo del comprador
no se puede exigir su pago al vendedor
Se puede constatar por los respectivos comprobantes de giro y pago de
derechos municipales por transferencia de vehculos con permiso de circulacin,
que dicho gravamen fue pagado por las mismas personas, correspondiendo
nombres, apellidos y Rut que figuran como compradores en los respectivos
contratos, de tal manera que es indiferente la fecha de su pago, para los efectos
de este recurso, toda vez que cabe concluir que a este acuerdo llegaron los
contratantes al momento de celebrar el contrato de compraventa para
perfeccionarlo, motivos por los cuales corresponde rechazar este recurso cuando
se sostiene que el adjudicatario de la propuesta adeudaba el Impuesto de
Transferencia de los vehculos a la fecha de la presentacin de las bases para la
licitacin, toda vez que los que adeudaban esos tributos eran los compradores.
(Considerando 13)
ARTCULO 1807
La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio.
Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en
lo que no fueren modificadas por las de este ttulo.
Artculos 1473, 1479, 1494 y 1499.
Ley N 10.343, D.O. 28.05.1952: artculo 172.
1. Compraventa sujeta a plazo y condicin
358
La sentencia ha sostenido, dice el recurrente, que la compraventa estaba sujeta

a una modalidad que era el pago del precio a plazo y a la vez que dicho contrato
penda de una condicin, cual era que la vendedora slo hara la tradicin si el
comprador por su parte pagaba el precio. (Considerando 1)
3. Del precio
ARTCULO 1808
El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que
lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el
del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
Artculo 575.
1. Juez no puede dar por inexistente precio fijado por acuerdo entre comprador y
vendedor
Que, conforme a lo razonado, se hace evidente el error de derecho en que
incurrieron los jueces de segunda instancia, al tener por inexistente el precio
acordado por los contratantes en el otorgamiento de una escritura pblica de
cesin de cuotas hereditarias, en circunstancias que fue pactado con apego a los
presupuestos bsicos a los que se ha venido haciendo referencia, de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 1808 y 1876 del Cdigo Civil. Tal errnea aplicacin
de la ley ha tenido influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues se
determin que los contratantes no celebraron la convencin declarada en el
instrumento corriente a fojas 6 y, en razn de ello, se hizo lugar a una accin de
nulidad que debi ser desestimada, por lo que corresponde acoger la casacin en
el fondo interpuesta. (Considerando 10)
359

2. El acuerdo en torno al precio en el contrato de compraventa es una cuestin de
fondo del contrato
Que la alegada infraccin del artculo 1801 inciso segundo del Cdigo Civil debe
desecharse de plano, al haberse fundado en que no existira escritura pblica, al
no haberse, a juicio del recurrente, pactado precio alguno en la compraventa, toda
vez que dicha alegacin apunta al fondo del contrato y no a la validez del
instrumento, el que cumple con todos los requisitos que exige el artculo 1699 del
Cdigo Civil y los pertinentes del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Que igualmente debe desestimarse la alegacin de haberse infringido el artculo
1808 del Cdigo Civil, que se refiere a la determinacin del precio de la venta por
los contratantes, ya que ello aparece de manifiesto en la escritura pblica de
compraventa. (Considerandos 18 y 19)
ARTCULO 1809
Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren
los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
Artculos 1478, 1998 y 2067.
4. De la cosa vendida
ARTCULO 1810
Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin
no est prohibida por ley.
Artculos 10, 565, 576, 1464, 1466, parte final.
360
1. Respecto de los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal, no se puede
aplicar el artculo 1810, ya que su enajenacin no se encuentra prohibida por la
ley
Los sentenciadores tampoco discurren acerca de la naturaleza jurdica de la
norma del artculo 1754, a la que atribuyen el carcter de prohibitiva, en
circunstancias que es desde antiguo reconocido que los bienes de la mujer
pueden
ser
enajenados
por
sta
con
autorizacin
del
marido
(ManuelSOMARRIVA, Derecho de Familia, Santiago: Nascimento, 1946, p. 254). En
consecuencia, hay razones para entender la norma del artculo 1754 como
imperativa, de lo cual se sigue que no resulta aplicable el artculo 1810 del Cdigo
Civil que declara nula la compraventa de las cosas cuya enajenacin est
prohibida por la ley.
Finalmente, la norma del artculo 1810 se refiere inequvocamente a la cosa
vendida, que debe ser comerciable, y no a la condicin de las partes que
convienen el contrato, de modo que no puede tenerse por aplicable a este caso,
cuestin que tampoco es analizada en el fallo recurrido. (Considerandos 6 y 7)
2. La validez de la enajenacin se relaciona con la validez de la tradicin, no del
contrato de compraventa
Lo que la demandante discute en este juicio no es la validez del contrato de
compraventa a que se hace mencin en la letra a) del fundamento 4 de este fallo,
sino de la enajenacin, basado en que el artculo 1810 del Cdigo Civil seala que
"pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales cuya enajenacin no
est prohibida por ley" y que, a su vez, el artculo 1464 N 3 indica que hay objeto
ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello. Y obviamente se ampara, en definitiva, en lo que
establece el artculo 1682 del mismo cuerpo legal, segn el cual los actos o
contratos en que hay objeto ilcito adolecen de nulidad absoluta.
En consecuencia, lo que se impugna es la tradicin y no la venta, esto es, lo
que el demandante quiere no es anular un contrato sino un acto jurdico, como lo
es la tradicin que es un acto jurdico bilateral porque requiere la concurrencia de
la voluntad de las partes, esto es, del tradente y del adquirente, y sin ella sera
inexistente. (Considerandos 7 y 8, sentencia de segunda instancia)
361

ARTCULO 1811
Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se
venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies,
gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a
cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos
ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son
en la venta: toda estipulacin contraria es nula.
Artculos 11, 1409, 2056.
ARTCULO 1812
Si la cosa es comn de dos o ms personas proindiviso, entre las cuales no
intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin
el consentimiento de las otras.
Artculo 2304.
1. Cada comunero puede vender su cuota en la comunidad sin necesidad del
consentimiento de los otros
En consecuencia, no puede colegirse en modo alguno que la citada disposicin
legal prohba que cualquiera de los herederos pueda disponer libremente de sus
derechos, cuota o parte en la propiedad comn o indivisa, sin respecto de los
dems coherederos o codueos. Esta libertad de disposicin en los trminos
predichos se ve confirmada por lo prescrito en los artculos 1812 y 2305 del Cdigo
Civil. El primero establece que si la cosa comn de dos o ms personas pro
indiviso, entre las cuales no intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas
podr vender su cuota, aun sin el consentimiento de las otras. El segundo seala
362
que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo
que el de los socios en el haber social.
Que, respecto de las consideraciones anteriores, el fallo de primer grado, en su
considerando noveno, tras puntualizar una vez ms el objeto y la ndole de la
compraventa celebrada por las partes, concluye acertadamente que "la ley no
exige la concurrencia de todos los comuneros al evento, de manera que,
encontrndose cumplidos los requisitos de existencia y validez de todo acto
jurdico, (...) el contrato de compraventa no adolece de ningn vicio de nulidad,
siendo ste absolutamente vlido, en razn de lo cual esta Corte confirmar la
sentencia". (Considerandos 2 a 5)
ARTCULO 1813
La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender
hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.
Artculos 1113, 1444, 1461, 1546, 2419.
ARTCULO 1814
La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato,
podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe.
Artculo 1461.
1. No corresponde aplicar artculo 1814 cuando la cosa no exista en poder del
vendedor pero si porque la cosa vendida sea inexistente
363
Que, en cuanto a las infracciones de los artculos 1814, 1815 y 1817 del Cdigo
Civil que denuncia la recurrente, debe igualmente desecharse por las siguientes
razones:
a) La del artculo 1814 inciso 1, por cuanto la cosa vendida no es inexistente,
sino lo que se ha alegado respecto de ella es que no habra existido en poder del
vendedor. Adems es un argumento que se hace valer slo para la casacin y
debe ser rechazado;
b) En cuanto al artculo 1815, est bien aplicado porque lo que se alega es que
una parte de lo vendido ya no era de propiedad del vendedor justamente por
habrselo vendido anteriormente al demandante.
El error del recurrente es que en nuestra legislacin la venta de cosa ajena no
es nula, que es la accin que ha ejercido el recurrente, sino que inoponible al
verdadero dueo, y esta es la razn fundamental por la cual la sentencia
impugnada rechaza la demanda, y
c) La infraccin del artculo 1817, en un caso especial, seala cul de los
compradores debe ser preferido, por lo cual no tiene nada de contrario al artculo
1815, ni tampoco la sentencia desconoce en parte alguna el derecho preferente
que pudiera tener el demandante, sino que lo que rechaza es la accin deducida.
En conclusin, no hay error de derecho en la sentencia recurrida, puesto que
ella se funda en una aplicacin acertada del artculo 1815 del Cdigo Civil y del
principio de que la compraventa de cosa ajena no es nula, sino que inoponible al
verdadero dueo, indistintamente que ste lo haya adquirido del anterior dueo o
de un tercero. (Considerando 6)
2. En compraventa de bienes races, si la cosa existe pero la cabida es menor a la
sealada no corresponde aplicar artculo 1814
De la lectura del artculo 1814Cdigo Civil se advierte que sta es una norma que
se refiere en forma general al caso de venta de cosa que no existe en todo o en
parte a la poca de celebracin del contrato de compraventa, sealndose en su
inciso primero que si la cosa no existe no se produce efecto alguno, lo cual es una
alusin a una inexistencia por falta de objeto (o a una nulidad absoluta, para
quienes no admiten la inexistencia) y que confiere, por tanto, accin para que se
declare la inexistencia (o la nulidad absoluta). En el inciso segundo del artculo en
anlisis, se trata el caso de que falte una parte de la cosa vendida, recalcando que
lo que falta debe ser una parte "considerable" y en caso que se den estos
presupuestos, confiere al comprador el derecho de desistir del contrato o el
derecho de darlo por subsistente abonado el precio a justa tasacin.
364
De acuerdo con los hechos resumidos en el motivo segundo, concluyeron que,

habindose vendido la cosa raz como especie o cuerpo cierto, resultaba
claramente determinado que no es la inexistencia total o parcial de la cosa
vendida lo que realmente fundamenta la accin y que habra permitido aplicar
elartculo 1814 del Cdigo Civil, sino que la situacin planteada queda comprendida
y resuelta dentro de las hiptesis de que tratan los artculos 1832 y 1833 del
mismo Cdigo, que dan derecho al comprador a solicitar rebaja del precio cuando
se ha vendido en la forma indicada como especie o cuerpo cierto con
sealamiento de deslindes, en el evento que la cabida real sea menor a la
declarada, que es, precisamente, lo expuesto y pedido por la demandante. Como
consecuencia de esta decisin, la sentencia declara prescrita la accin deducida,
de acuerdo con lo que dispone el artculo 1834 del Cdigo Civil, que establece que
tal accin expira al cabo de un ao contado desde la entrega. (Considerando 5,
ARTCULO 1815
La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Artculos 682, 683, 1818 y 2390.
1. Compraventa de bienes ajenos es inoponible a dueo de bien.
a) Significado de la validez de venta de cosa ajena.
La validez de la venta de la cosa ajena significa que el vendedor est obligado a
entregar la cosa al comprador; pero no que el propietario pueda ser despojado de
ella sin su voluntad por efecto de un contrato en que no ha intervenido, esto
significa que la venta de cosa ajena vale entre contratantes, pero no afecta al
dueo, quien puede ejercer sus derechos, que es lo que en la especie ha ocurrido,
desde que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada
da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran de
no haber existido el acto o contrato nulo. (Considerando 8)
365

b) Concepto de inoponibilidad.
La inoponibilidad, concebida como una sancin civil segn Bastian: "es la
ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido a consecuencia de la
celebracin o nulidad de un acto jurdico" (citado por Carlos Ducci Claro. Derecho
Civil, Parte General, p. 352), cobra vigor ante situaciones en que las partes de
un acto jurdico han faltado a algn requisito externo fijado en consideracin a los
intereses de quienes no han concurrido al otorgamiento o celebracin de dicho
acto y se traduce en que los efectos de este ltimo no afectan a esos terceros.
En consonancia con ello, la figura contractual descrita en el artculo 1815
del Cdigo de Bello constituye un claro ejemplo de inoponibilidad, toda vez que
importa la celebracin de un contrato perfectamente vlido, obligando a las partes
contratantes, como le es connatural, pero cuyos efectos se estrellan y se ven
neutralizados frente al dueo de la cosa vendida, quien no se encuentra
jurdicamente obligado a soportarlos. (Considerando 13, sentencia de reemplazo)
c) Efectos de la inoponibilidad.
En nuestra legislacin la venta de cosa ajena no es nula, sino que inoponible al
verdadero dueo, pues "la figura contractual descrita en el artculo 1815 del
Cdigo de Bello constituye un claro ejemplo de inoponibilidad, toda vez que
importa la celebracin de un contrato perfectamente vlido, obligando a las partes
contratantes, como le es connatural, pero cuyos efectos se estrellan y se ven
neutralizados frente al dueo de la cosa vendida, quien no se encuentra
jurdicamente obligado a soportarlos". (Considerando 6)
366

d) Cuestionamiento en la propiedad de la cosa ajena vendida (expropiacin
no consumada).
Que en relacin con el artculo 1815 del Cdigo Civil, el ms importante de los
que se han estimado infringidos, en cuanto se refiere a la validez de la venta de
cosa ajena, pero sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, cabe
manifestar que la situacin por la que se pretende vulnerado dicho precepto,
presupone que la cosa es ajena al vendedor del contrato que se ha pretendido
anular, lo que no resulta del proceso, puesto que el Fisco ha alegado propiedad
pero no ha ejercido la accin propia de tal derecho, siendo dicha calidad del todo
cuestionable, puesto que no se cumpli, para consumar el acto expropiatorio, con
el requisito de inscribirlo en el pertinente Registro Conservatorio. (Considerando
14)
e) Verdadero dueo debe ejercer sus derechos dentro de plazo.
Que si bien el artculo 1815 del Cdigo Civil establece que la venta de cosa ajena
vale, eso es sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida mientras
no se extingan por el lapso de tiempo. (Considerando 14, sentencia de segunda
instancia)
367

ARTCULO 1816
La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador,
a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el
evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al
comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas
de los contratantes.
Artculos 645, 646, 647, 648.
5. De los efectos inmediatos del contrato de venta

ARTCULO 1817
Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador
que haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los
dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a
ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
Artculo 1922.
368
1. El artculo 1817 se estableci porque en nuestro derecho la compraventa
no transfiere el dominio y adems es vlida la compraventa de cosas ajenas
Que, por otra parte, la disposicin del artculo 1817 del Cdigo Civil no resulta
aplicable a un caso como el de autos. En efecto, este precepto estatuye, como se
sealara ms arriba, que si alguien vende separadamente una misma cosa a dos
o ms personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al
otro; si ha hecho entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser
preferido; si no se ha hecho entrega a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
La justificacin de este precepto se encuentra en que, por una parte, para
el Cdigo Civil chileno, a diferencia de su modelo francs, los contratos no tienen
la aptitud de transferir el dominio, sino que slo sirven de ttulo para que opere un
modo de adquirir; y, por otra, en que, como es sabido y, por lo dems, dispone
expresamente el artculo 1815 del mismo cuerpo legal, la venta de cosa ajena es
vlida.
En efecto, resulta perfectamente concebible que una persona venda una cosa a
otra y le haga tradicin entrega de sta y, posteriormente, la venda a otra persona,
o bien, que la venda a una y luego a otra y, posteriormente, efecte la tradicin a
la primera o a la segunda. Para todos estos casos el precepto en anlisis
contempla una solucin y en todos ellos tambin las ventas son perfectamente
vlidas. (Considerando 4)
2. Si se vende una cosa a dos personas, ser dueo el comprador que
primero inscribe
Que el artculo 1817 del Cdigo Civil dispone que: "Si alguien vende
separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado
en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien
se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo
ms antiguo prevalecer". Tal norma, como seala don Arturo Alessandri R. y
Manuel Somarriva U. (Curso de Derecho Civil. Los Bienes y Los Derechos
Reales, Edit. Nascimento. Tercera Edicin. 1974, p. 395) se traduce en que el
comprador que primero inscribe, adquiere el dominio; por tanto, el segundo
comprador que pretende inscribir aparece derivando su derecho de una persona
369
que no es ya dueo, el vendedor que perdi su dominio en el instante mismo en

que se realiz la tradicin, la inscripcin del primer comprador. Es igual que si
constara en el Registro que el vendedor no es dueo o actual poseedor.
ARTCULO 1818
La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador
los derechos de tal desde la fecha de la venta.
ARTCULO 1819
Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el
dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de
la tradicin.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de
adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador.
Artculos 670, 682 y 1815.
ARTCULO 1820
La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque
no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y
370
que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie

mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecer al comprador.
ARTCULO 1821
Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida,
pero sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de la misma
cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora
pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni
medido; con tal que se haya ajustado el precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende
una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto
granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus
de haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.
Artculo 1550.
ARTCULO 1822
Si avenidos vendedor y comprador en el precio, sealaren da para el peso,
cuenta o medida, y el uno o el otro no compareciere en l, ser ste obligado a
resarcir al otro los perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o
comprador que no falt a la cita podr, si le conviniere, desistir del contrato.
Artculo 44.
371
ARTCULO 1823
Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro
o mejora pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo.
Cdigo de Comercio: artculos 2, 130, 132 y 1444.
6. De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligacin de

entregar
ARTCULO 1824
Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.
Artculos 670, 1548 y 1549.
1. Vendedor incumple su obligacin de entregar la cosa si realiza una entrega
parcial
Que en este punto de la reflexin vale traer a la memoria el contenido de las
obligaciones que el contrato de compraventa origina para el vendedor.
De acuerdo a lo que precepta el inciso primero del artculo 1824 del Cdigo de
Bello, las obligaciones esenciales del vendedor se reducen en general a dos: la
entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida.
372
La tradicin, segn esta norma, se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del
Libro II.
El Cdigo nos habla de entrega o tradicin y, ciertamente, la entrega que sigue
a la compraventa es una verdadera tradicin porque va precedida de un ttulo
traslaticio de dominio, como lo es la compraventa, la que supone la intencin de
transferir el dominio.
Y en ello reside justamente la importancia de la tradicin, porque en nuestro
sistema jurdico a diferencia de lo que ocurre en el derecho francs, que en esta
materia sigue las aguas del Derecho Romano, la compraventa no transfiere el
dominio sino que de ella nacen derechos personales, adquiriendo el comprador el
dominio nicamente una vez que se haya efectuado la tradicin;
Que respecto de cmo debe hacerse la tradicin de la cosa vendida, tratndose
de inmuebles, la entrega jurdica se materializa en la inscripcin del ttulo en el
respectivo registro del Conservador de Bienes Races competente.
Pero, adems de la entrega legal o tradicin de la cosa, es deber del vendedor
poner materialmente la cosa en poder del comprador, con el objeto de que ste
pueda entrar en posesin tranquila y pacfica de la misma; slo procediendo de
esta manera el vendedor llegar a satisfacer adecuadamente su obligacin de
hacer la entrega real del bien que vende, en los trminos contemplados en
el artculo 1824 del Cdigo Civil, esto es, poniendo la cosa a disposicin del
comprador.
En otras palabras, el vendedor tiene la obligacin de entregar el bien que se
identifica en el contrato y, debe hacerlo de tal forma que posibilite al comprador
usar y gozar del mismo como seor o dueo, circunstancia que, naturalmente, no
se satisface con una entrega parcial, salvo que ello emane de la letra de lo
convenido o de la ejecucin que en la prctica hayan efectuado los contratantes.
Lo que corresponde es que el vendedor despliegue todo lo conducente a brindar
la posesin efectiva de la cosa al comprador, contratante que ha convenido con la
intencin de recibir toda la cosa vendida y no una porcin de ella. (Considerandos
7 y 8)
2. Incumplimiento de las obligaciones del vendedor va a producir resolucin del
contrato o rebaja del precio de ste
En el contrato de compraventa, el artculo 1824 del Cdigo Civil expresa: "Las
obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el
373
saneamiento de la cosa vendida; saneamiento que obliga a responder por la cosa

vendida en cuanto a su eviccin y de los vicios redhibitorios que presente". En
este caso el legislador se ha preocupado de determinar precisos casos de
incumplimiento y la responsabilidad del vendedor. Siguiendo los principios
generales se prefiere mantener la vigencia del contrato y se deja expresamente
establecido en el artculo 1860 de la normativa citada, que "Los vicios redhibitorios
dan derecho al comprador para exigir o la rescisin (resolucin) de la venta o la
rebaja del precio, segn mejor le pareciere, determinando de esta forma el objeto
natural que tendr la accin, entregando la eleccin de la alternativa al comprador"
(en otros casos "se entrega la posibilidad de mantener el negocio al vendedor",
como es en la lesin enorme). (Considerando 9)
3. Herederos del vendedor, deben cumplir con las mismas obligaciones que tena
ste
En efecto, los herederos del causante le suceden en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles (artculo 1097 del Cdigo Civil), y si un acto, en este
caso la tradicin, se llev a efecto sin su consentimiento por extincin del mandato
de su causante, les sera inoponible, pero podran y deberan ratificarlo, lo que no
procede ante una nulidad absoluta.
En este sentido, ellos no podran demandar dicha nulidad aunque esa fuera la
sancin para este caso, porque heredaron la obligacin del causante de efectuar
la tradicin de la cosa vendida, de acuerdo a los artculos 1824 y siguientes
del Cdigo Civil.
Por ltimo, si los herederos tienen la obligacin que pesaba sobre el causante
de efectuar la tradicin, por ningn motivo tienen legitimacin activa para dejar sin
efecto el cumplimiento ya hecho, sino que a la inversa, tienen la obligacin de
garanta, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 1838 y siguientes del Cdigo
Civil, y si deben defender al comprador en la posesin tranquila y pacfica de la
cosa vendida frente a la demanda de terceros, con mayor razn no pueden ser
ellos los que atenten contra dicha posesin. (Considerando 7)
374
4. En compraventa forzada es el juez quien debe en representacin del

ejecutado hacer la entrega del bien
Que la sentencia definitiva de primer grado, que se encuentra ejecutoriada,
orden seguir adelante la ejecucin hasta hacer cumplido y entero pago de lo
adeudado al ejecutante, y como ste en cancelacin de su crdito se adjudic el
bien raz embargado, extendindose en su favor la correspondiente escritura
pblica de adjudicacin, la que se encuentra inscrita, resulta injusto y contrario a
derecho que se exija al actor, para obtener la entrega del bien raz que se le
adjudic en pago de su acreencia, que siga otra accin judicial para obtener que
se le entregue la cosa comprada, en circunstancias que corresponde al juez de la
causa, en representacin del ejecutado, hacer la entrega en cumplimiento de lo
fallado. (Considerando 1)
ARTCULO 1825
Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa
en disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla
despus de entregada.
Artculos 1548, 1549, 1571 y 1806.
ARTCULO 1826
El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus
del contrato o a la poca prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el
comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el
precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna
del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder
el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el
pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
375

Artculos 1489, 1552 y 1824.

1. Necesidad de prueba del pago del precio para preservar la compraventa
Que, a mayor abundamiento, para que la demandada, como sostiene en la
contestacin, efectivamente tenga derecho a poder a su arbitrio perseverar en el
contrato o desistir de l, es necesario que haya pagado o est pronta a pagar el
precio, respecto de lo cual no rindi prueba ninguna, lo que era de su cargo, por lo
que el saldo del precio pactado se tendr por insoluto. (Considerandos 4 a 7)
2. Requisitos de procedencia de la accin resolutoria por retardo en la entrega de
la cosa
La accin deducida por la parte demandante es la contemplada en los artculos
1489 y 1826 del Cdigo Civil, esto es, la resolucin de un contrato de compraventa
e indemnizacin de perjuicios, por encontrarse el vendedor en mora de cumplir
con su obligacin de entregar la cosa vendida.
Por lo tanto, son requisitos de la accin deducida la existencia del contrato de
compraventa; que el vendedor haya retardado dicha entrega por su hecho o culpa,
correspondindole a l la prueba del cumplimiento de la obligacin, o que su
incumplimiento se debi a caso fortuito o fuerza mayor; y que el comprador haya
pagado o est pronto a pagar el precio, prueba que corresponde al demandante.
(Considerando 6, sentencia de primera instancia)
3. Alcance de la obligacin de entrega de la cosa por el vendedor
La solucin del asunto est abrazada en su extensin toda por los preceptos
legales precedentemente transcritos, puesto que al comprador de una cosa le
asiste el pleno derecho para pedir la entrega de parte del vendedor, del bien
vendido inmediatamente despus del contrato.
376
Que, lo anterior lo presenta en una forma ms resaltante el profesor Arturo

Alessandri Rodrguez en su obra De la compraventa y de la promesa de
venta (p. 836 y ss.), donde sostiene: "La principal obligacin que el contrato de
venta impone al vendedor es entregar la cosa vendida. La entrega de la cosa no
es sino la fiel ejecucin del contrato por parte del vendedor. Puede ser
considerada bajo tres aspectos diversos: como un medio de dar la propiedad al
comprador, como un medio de darle la posesin jurdica o como un medio de
proporcionarle la simple tenencia material de la cosa. Es decir puede ser un acto
jurdico o un acto material". (Considerandos 8 y 9)
4. Momento en que debe efectuarse la entrega de la cosa
El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus
del contrato o en la poca prefijada y, agrega en su inciso segundo, que si el
vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a
su arbitrio perseverar en el contrato o desistirse de l, en ambos casos con
derecho a ser indemnizado por los perjuicios segn las reglas generales. Resulta
importante establecer cul es el supuesto de aplicacin del inciso segundo del
artculo 1826, que en virtud del principio de la especialidad, tiene aplicacin
preferente en la compraventa.
De acuerdo a esta norma, el incumplimiento supuesto del vendedor que
originara la accin resolutoria tiene que ser por hecho o culpa suya. En la especie
y el hecho que ha motivado el presente juicio deriva de la propia ley que orden en
su tiempo la sustitucin del signo monetario nacional y la conversin de los
escudos a pesos en la proporcin por ella establecida. Siendo as, lo que el
vendedor entreg, si es que fue distinto a lo que el comprador estim adquirir, no
deriv de un hecho o culpa del vendedor sino que de un fenmeno externo a la
voluntad de las partes, cual fue el mandato de la ley antes citada. (Considerando
5)
377
ARTCULO 1827
Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler
de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el
vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo
ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.
Artculos 44, 1548, 1549, 1598, 1604, 1605, 1680.
Cdigo de Comercio: artculo 153, inciso 1.
ARTCULO 1828
El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
1. Debe cumplirse con especificaciones tcnicas contenidas en contrato
Toda vez que el "tenor de la obligacin" o, como seala el artculo 1828 a
propsito del contrato de compraventa, lo que reza el contrato, consista en
entregar los estanques observando las especificaciones tcnicas contenidas en
las bases de la licitacin, cuestin que, como ya se dijo, los magistrados estiman
cumplida. (Considerando 5)
2. El vendedor debe cumplir con obligacin de entregar en la forma establecida en
el contrato
Que atendido el hecho expresado en la letra b) del motivo que precede, resulta
forzoso que el vendedor, de acuerdo a lo que dispone el artculo 1828del Cdigo
Civil debe cumplir con la obligacin de entregar materialmente el predio.
Que el artculo 231 del Cdigo de Procedimiento Civil estatuye que el
cumplimiento de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan
pronunciado en primera o nica instancia y el artculo 235 del mismo Cuerpo Legal
establece que si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea
378
mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza

pblica si es necesario.
Que, por consiguiente, el Banco ha podido solicitar la entrega del inmueble en la
forma que lo pidi, en su calidad de dueo, para lograr la entrega material, lo que
lo habilita para expeler al ejecutado y a quienes lo ocupen por una relacin con l.
ARTCULO 1829
La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo
que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y
alimentarse por s solo.
ARTCULO 1830
En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que
segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
Artculo 570.
Cdigo de Aguas: artculo 317.
ARTCULO 1831
Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie
o cuerpo cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier
modo en el contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer
diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida
que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de
la cabida o nmero de medidas que se expresa, y del precio de cada medida.
379
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las
varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal
que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta.
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un
cuerpo cierto.
1. Norma artculo 1831 slo se aplica respecto de predios rsticos
Que, en virtud de lo anterior, no se observa infraccin a las normas contenidas
en los artculos 1545, 1560,1828, 1833 y 1835 del Cdigo Civil y 18 inciso 5 de la Ley
General de Urbanismo y Construccin, por cuanto esta Corte concuerda con los
recurridos en el sentido que la publicidad efectuada por la demandada para la
venta al pblico de los departamentos, forma parte del contrato de compraventa
celebrado con posterioridad entre ellas, constando de ella que tanto antes como
despus de la celebracin del mismo, se ofrecieron departamentos con una
superficie de 111,29 metros cuadrados tiles, 14,29 metros cuadrados de terraza y
2,80 metros cuadrados de logia (fojas 66 y 143), en circunstancias que la
superficie til real era de slo 104,14 metros cuadrados.
A mayor abundamiento, y pese a que la venta se haya efectuado como especie
o cuerpo cierto, no debe olvidarse que se trata de un predio urbano no siendo
aplicables las normas relativas a los predios rsticos del artculo 1833 del Cdigo
Civil, no siendo efectiva la interpretacin analgica que efecta la demanda del
artculo 1835 del mismo cuerpo de leyes.
Finalmente, no existe infraccin a las normas contenidas en la Ley General de
Urbanismo y Construccin, desde que se trata de normas especiales de aplicacin
preferente a las normas de derecho comn, en virtud de la cual se establece una
responsabilidad legal objetiva del propietario primer vendedor de una construccin.
As, el inciso quinto del artculo 18 del referido texto legal dispone: "El propietario
primer vendedor estar obligado a incluir en la escritura pblica de
compraventa, una nmina que contenga la individualizacin de los proyectistas y
constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo al presente
artculo. Tratndose de personas jurdicas deber individualizarse a sus
representantes legales. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se entendern
incorporadas al contrato de compraventa". (Considerando 9)
2. Efecto compraventa de predio rstico en relacin a la cabida
380
Que ahora bien, como se sabe, segn lo dispone el inciso primero del artculo
1831 del Cdigo Civil, los predios rsticos, cuyo es el caso, pueden venderse como
especie o cuerpo cierto o en relacin a la cabida.
La regla general es que si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr
derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del
precio, sea cual fuere la cabida del predio.
As lo dicta el primer acpite del artculo 1833 de la misma compilacin.
Excepcionalmente, si inmueble se vende con sealamiento de linderos estar
obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no
se le exigiere, las partes del contrato de compraventa adquieren un derecho
alternativo, segn que la cabida real sea mayor o menor que la declarada, en el
sentido que el vendedor es obligado a completar la cabida y, de no ser posible
esto ltimo o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del
precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de una dcima parte
del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la
disminucin del precio, o desistir del contrato, evento en el cual se le resarcirn los
perjuicios segn las reglas generales.
As lo estatuye el inciso final del citado artculo 1833, en relacin con la
disposicin que lo precede.
El alegato de la demandada radica en que, debido a que su contraparte compr
el inmueble que tiene inscrito a su nombre declarando en la escritura pblica de
rigor que lo hizo ad corpus, carecera, entonces, del derecho de reclamar algn
retazo complementario a lo que recibi a entera conformidad. (Considerando 6)
3. Determinar si compraventa es en especie o cuerpo cierto o en relacin a su
cabida es una cuestin hecho que corresponde al juez
Los artculos 1831 y siguientes del Cdigo Civil se refieren a las formas en que
puede venderse un predio rstico, como ha ocurrido en la especie, esto es, si ello
puede hacerse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. Que
de las clusulas transcritas en los dos considerandos que preceden, no cabe duda
que las partes utilizaron la segunda modalidad, es decir, no obstante haberse
indicado los metros cuadrados que se vendan, ello se hizo de manera
aproximada, de tal suerte que en la especie cobra importancia lo manifestado por
don Arturo Alessandri Rodrguez, en su obra De la compraventa y de la promesa
de venta, Tomo primero, Soc. Imprenta Litografa Barcelona, Santiago, ao 1917,
en cuyo nmero 1067 sostiene: "Determinar cundo la venta es con relacin a la
cabida y cundo es de especie o cuerpo cierto es una cuestin de hecho y de
interpretacin en que debe atenderse, ante todo, a la intencin y espritu de los
381
contratantes, por cuyo motivo queda al arbitrio del Juez". Ms adelante manifiesta:
"Nuestro Cdigo dice que se vende con relacin a la cabida siempre que sta se
exprese de cualquier modo en el contrato". Esta aseveracin no es tan exacta,
porque puede ocurrir que las partes sealen la cabida en el contrato por va de
ilustracin, sin atribuirle importancia, en cuyo caso la venta sera de cuerpo cierto.
Que, en la especie, la venta de los predios rsticos de que se trata se hizo
indicndose los deslindes, pero en relacin a su cabida, se seal expresamente
que los metros eran aproximados y que la venta se haca como especie o cuerpo
cierto, de lo cual no cabe la menor duda que se utiliz esta ltima modalidad.
ARTCULO 1832
Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que
la cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio;
salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del
precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o
aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le
resarcirn los perjuicios segn las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor
completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una
disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza
a ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador,
a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o desistir del contrato en los
trminos del precedente inciso.
ARTCULO 1833
Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr derecho por parte del
comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere
la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el
vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le
exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2 del artculo precedente.
382

Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, D.O. 24.06.1857:
artculos 78 N 4 y 82.
1. Se puede demandar rebaja de precio en contrato de compraventa de bien raz a
pesar de que haya sido vendido como especie o cuerpo cierto
(...) si se compr una cosa raz como especie o cuerpo cierto con sealamiento
de deslindes afirmndose que tena una determinada cabida y el comprador
pretende obtener una rebaja del precio por estimar que la cabida real era inferior a
la declarada, sea cual sea la cita legal hecha por ese comprador, lo cierto es que
su accin corresponde necesariamente a la que contempla el inciso segundo del
artculo 1833, en relacin con el inciso segundo del artculo 1832, ambas
disposiciones del Cdigo Civil (...). (Considerando 5)
Corte Suprema, 23/01/2003, Rol N 4040-2002
ARTCULO 1834
Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran al cabo de un ao
contado desde la entrega.
Artculo 2524.
1. Plazo de prescripcin de accin para pedir rebaja de precio es de un ao
contado desde la fecha de la entrega del bien
Dan derecho al comprador a solicitar rebaja del precio cuando se ha vendido en
la forma indicada como especie o cuerpo cierto con sealamiento de deslindes, en
383
el evento que la cabida real sea menor a la declarada, que es precisamente lo

expuesto y pedido por la demandante. Como consecuencia de esta decisin, la
sentencia declara prescrita la accin deducida, de acuerdo con lo que dispone
el artculo 1834 del Cdigo Civil, que establece que tal accin expira al cabo de un
ao contado desde la entrega. (Considerando 4)
ARTCULO 1835
Las reglas dadas en los dos artculos referidos se aplican a cualquier todo o
conjunto de efectos o mercaderas.
ARTCULO 1836
Adems de las acciones dadas en dichos artculos compete a los contratantes
la de lesin enorme en su caso.
7. De la obligacin de saneamiento y primeramente del saneamiento por

eviccin
Artculos 1924, N 3 y 2085.
384
ARTCULO 1837
La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en
el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos
ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
1. Vendedor tiene obligacin de amparar al comprador en el dominio y posesin
pacfica de la cosa vendida, por dicha obligacin se entiende que l mismo debe
abstenerse de turbar al comprador en la posesin
Sobre el vendedor pesa, segn el artculo 1837 del Cdigo Civil, la obligacin de
saneamiento de la eviccin y para amparar al comprador en el dominio y posesin
pacfica de la cosa que le ha vendido. Es doctrina constante que deriva, por lo
dems, de la mnima lgica y de los principios de buena fe que han de penetrar la
contratacin privada que esa obligacin contiene, antes que ningn otro, el deber
del vendedor de abstenerse de turbar l mismo al comprador, por hechos,
acciones o negocios jurdicos de que sea autor o parte, porque quien debe
amparar no puede atacar. Menos an puede aceptarse que el vendedor vuelva a
tomarse lo que ha vendido, supuesto que ya era sancionado en Derecho Romano.
(Considerando 7)
385
ARTCULO 1838
Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o
parte de ella, por sentencia judicial.

Artculos 1345, 1423, 1425, 1792 y 1916.
1. Herederos del vendedor tienen misma obligacin de garantizar la posesin
tranquila y pacfica del comprador que tena su causante
Si los herederos tienen la obligacin que pesaba sobre el causante de efectuar
la tradicin, por ningn motivo tienen legitimacin activa para dejar sin efecto el
cumplimiento ya hecho, sino que a la inversa, tienen la obligacin de garanta, de
acuerdo a lo dispuesto en los artculos 1838 y siguientes del Cdigo Civil, y si
deben defender al comprador en la posesin tranquila y pacfica de la cosa
vendida frente a la demanda de terceros, con mayor razn no pueden ser ellos los
que atenten contra dicha posesin. (Considerando 7)
ARTCULO 1839
El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan
una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
1. Vendedor es responsable de eviccin cuando causa es anterior a la venta
De conformidad con lo establecido en el artculo 1839 del Cdigo Civil, el
vendedor es responsable de la eviccin cuando la causa sea anterior a la venta,
386
sin embargo indica en el caso sub lite, la causa es posterior y slo imputable a
la demandada primitiva. (Considerando 8, sentencia de primera instancia)
ARTCULO 1840
La accin de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse
inslidum contra cualquiera de los herederos del vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede
la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable
solamente a prorrata de su cuota hereditaria.
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan
enajenado la cosa.
Artculo 1354.
ARTCULO 1841
Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero
de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra
dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin
de la cosa.
Artculo 1856.
ARTCULO 1842
Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin,
siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Artculo 11.
387
ARTCULO 1843
El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la
venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Esta citacin se har en el trmino sealado por el Cdigo de Enjuiciamiento.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser
obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la
cosa vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que el comprador haya
dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa.
Artculo 1846 N 2.
ARTCULO 1844
Si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero el
comprador podr siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus
derechos.
ARTCULO 1845
Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento,
podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no
tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere
incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y
satisfechos al dueo.
Artculo 645.
388
ARTCULO 1846
Cesar la obligacin de sanear en los casos siguientes:
1. Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de
rbitros, sin consentimiento del vendedor, y los rbitros fallaren contra el
comprador;
2. Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la
eviccin.

ARTCULO 1847
El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga
menos;
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas
por el comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir
al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por
efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.
Artculo 1845.
389
ARTCULO 1848
Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha
sacado provecho, se har el debido descuento en la restitucin del precio.
ARTCULO 1849
El vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que
provenga de las mejoras necesarias o tiles, hechas por el comprador, salvo en
cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a abonarlas.
El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo que importen las
mejoras voluptuarias.
Artculos 908, 909 inciso 2, 911 inciso 2.
ARTCULO 1850
El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo
que excediere a la cuarta parte del precio de la venta; a menos de probarse en el
vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el aumento de valor,
de cualesquiera causas que provenga.
ARTCULO 1851
En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es
obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el
precio que haya producido la venta.
Artculo 1865.
ARTCULO 1852
La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, no
le exime de la obligacin de restituir el precio recibido.
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la
cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del
comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.
390
Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas

de ser ajena la cosa, o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin,
especificndolo.
Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que
sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a
pedir la rescisin de la venta.
Artculo 1839.
1. Artculo 1852 es una norma de excepcin por lo que no puede tener
aplicacin general
Se infringe el artculo 1852 del Cdigo Civil de lo cual los Jueces infieren que
no todos los incumplimientos traen consigo la resolucin porque en la especie
no se trata de un vicio de eviccin; porque su cita slo tiene por objeto
"ejemplarizar" que algunos incumplimientos no acarrean la posibilidad de pedir la
resolucin; porque los sentenciadores dejan ocultas las razones que s
autorizaran tal peticin; porque si se trataba de aplicar por analoga esa norma,
debi observarse que nicamente contiene una presuncin cuya aplicacin no es
clara en este caso y, en fin, porque el mencionado artculo 1852 puede ser
considerado, a lo ms, como una excepcin a la regla general del artculo 1489,
pero que en caso alguno puede extraerse de esa norma de excepcin una regla
de carcter general. (Considerando 1)
Corte Suprema, 07/05/2002, Rol N 2541-2001,Cita online: CL/JUR/3327/2002
ARTCULO 1853
En virtud de esta rescisin, el comprador ser obligado a restituir al vendedor la
parte no evicta, y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena
fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor adems de restituir el precio,
abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir
con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la eviccin resultare al comprador.
Artculo 706.
391
ARTCULO 1854
En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no pedirse la
rescisin de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento de
la eviccin parcial con arreglo a los artculos 1847 y siguientes.
ARTCULO 1855
Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la
indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador,
sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor.
ARTCULO 1856
La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo
tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.
Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no
hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.
Artculo 2515.
8. Del saneamiento por vicios redhibitorios

ARTCULO 1857
Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la
venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa
vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios.
Artculo 1837.
392
1. Anlisis de los requisitos de la accin redhibitoria
Que, a su turno, el fallo cuestionado dio por establecido que el vicio denunciado
cumple con los requisitos legales necesarios para redhibir, conforme lo exige
el artculo 1858 del Cdigo Civil, con base a los siguientes razonamientos y
antecedentes del proceso:
1.- El vicio existi al tiempo de la venta, segn se colige de lo expresado por la
demandada en su contestacin, en orden a que despus de la desinfeccin de la
casa E, no se han encontrado "en ella" nuevos focos de esta plaga, sin que se
haya mencionado, ni menos probado, que en las otras tres viviendas infectadas se
hubieren efectuado revisiones, ni comprobado la inexistencia de la plaga, antes de
su venta.
Adems, el fallo consider las opiniones de expertos autorizados, vertidas y
mencionadas en estos autos, transcribiendo los dichos del mdico veterinario Dr.
Juan Pablo Arancibia Krebs, que seala que se trata de insectos voraces de alta
invasividad, dado que "en incesante bsqueda de nuevas fuentes de alimento,
extiende sus tneles subterrneos, abarcando una superficie de varios kilmetros
cuadrados".
As, presumen los sentenciadores que, infectado un inmueble, es dable colegir
que la plaga se extender rpida e inexorablemente a las viviendas aledaas,
como ha ocurrido en el caso sub lite con las otras tres viviendas infectadas, sin
perjuicio de otras en las cuales no se haya detectado an, sin que sea
cientficamente posible establecer cul vivienda fue invadida primero, cuando lo
ms probable es que la infestacin haya sido coetnea.
La presuncin es doblemente fundada, en cuanto como se demuestra con los
informes, documentos y testimonios de autos, especialmente set de noventa y dos
fotografas de monitoreo acompaado por la demandada y guardado en custodia,
se han seguido encontrando algunas termitas en los patios del condominio, a
pesar de todas las medidas implementadas despus de la venta de las viviendas,
para la extincin o, a lo menos, el control de la plaga en el lugar.
A mayor abundamiento, dicha presuncin fundada no ha sido ni podido ser
desvirtuada, en cuanto no se ha probado en autos que la infestacin de las otras
tres viviendas haya sido o debido ser posterior a la de la casa E.
2.- La gravedad del vicio la dio por demostrada conforme los hechos
acreditados y la naturaleza y peligrosidad de la plaga en cuestin, razonando que
es evidente, pblico y notorio que no slo los demandantes, sino cualquier
potencial comprador en sus cabales, de saber o ser informado de que la vivienda
ofrecida est infectada con termitas, desistira de la compra o a lo mejor, ofrecera
393
pagar un precio muy inferior ya que es sabido que la plaga de termitas puede
derivar en daos importantes o estructurales en las viviendas afectadas,
inhabilitantes o impedientes de su uso natural y, en todo caso, obligar a costosos
tratamientos de control y prevencin de daos ocultos o ulteriores.
Sostienen los sentenciadores, citando a la doctrina, que bastar que el vicio
exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se manifieste en
toda su gravedad.
3.- El tercer requisito para ser redhibitorio, consistente en que el vicio sea
oculto, coincide con el carcter y naturaleza de la plaga ya descrita, cuyo trabajo
silencioso, escondido y subterrneo, slo viene a ser advertido las ms de las
veces cuando ya el dao no es menor.
De esta manera, y dando por concurrentes todos los presupuestos de la accin,
se acogi la demanda, determinando la rebaja del precio pagado por las viviendas,
proporcional a la disminucin de valor de la cosa, entendida sta no slo como
detrimento ostensible de su eventual precio de venta actual, sino como
comprensiva de los gastos o costos en los cuales, como consecuencia del vicio,
se ha debido o se deber incurrir para mantener inclume su avaluacin.
Para tal efecto, los sentenciadores estimaron indiciaria la tasacin o avaluacin
practicada por el informe y pericia de fojas 10, ratificada a fojas 430, y los dichos
de los testigos de las partes, concluyendo que el costo del trabajo respecto de las
doce casas del condominio, durante slo un ao, ascendi a $ 2.430.000.- ms
impuesto IVA, para luego dar lugar al pago de una mantencin anual por US
$ 675.- ms IVA.
De ello se desprende que el costo porcentual del control y monitoreo por cada
una de las viviendas durante slo tres aos, debera ascender a $ 202.500.- ms
US $ 112.-, todo ello ms impuesto IVA, regulando la rebaja,
En tal virtud, considerando tales costos mnimos actualizados como indiciarios
de la depreciacin de los inmuebles y sin incluir daos mayores eventualmente ya
producidos o sobrevinientes, los sentenciadores regularon en un veinte por ciento
la parte del precio de compraventa pagado a rebajar por cada inmueble.
(Considerando 5)
2. Si vendedor entrega cosa que adolece de vicios o defectos que la hacen total o
parcialmente intil el comprador puede entablar accin redhibitoria
Adems de asegurar al comprador el dominio y posesin pacfica, el vendedor
debe tambin garantizar que la cosa que entrega sirva para su uso natural o que
pueda presumirse que el comprador tuvo en vista al celebrar el contrato; en
394
consecuencia, si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen total o

parcialmente intil, el vendedor habr infringido su obligacin de entregar la cosa.
En este caso, el comprador tiene la posibilidad de ejercer la accin redhibitoria
para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio conforme lo
determina el artculo 1857 del Cdigo Civil. (Considerando 8)
ARTCULO 1858
Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo
sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el
comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya
podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no
haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.
Artculos 44, 1837, 1868, 1869, 1934.
395
1. Anlisis de los requisitos de los vicios redhibitorios
Que, a su turno, el fallo cuestionado dio por establecido que el vicio denunciado
cumple con los requisitos legales necesarios para redhibir, conforme lo exige
el artculo 1858 del Cdigo Civil, con base a los siguientes razonamientos y
antecedentes del proceso:
1.- El vicio existi al tiempo de la venta, segn se colige de lo expresado por la
demandada en su contestacin, en orden a que despus de la desinfeccin de la
casa E, no se han encontrado "en ella" nuevos focos de esta plaga, sin que se
haya mencionado, ni menos probado, que en las otras tres viviendas infectadas se
hubieren efectuado revisiones, ni comprobado la inexistencia de la plaga, antes de
su venta.
Adems, el fallo consider las opiniones de expertos autorizados, vertidas y
mencionadas en estos autos, transcribiendo los dichos del mdico veterinario Dr.
Juan Pablo Arancibia Krebs, que seala que se trata de insectos voraces de alta
invasividad, dado que "en incesante bsqueda de nuevas fuentes de alimento,
extiende sus tneles subterrneos, abarcando una superficie de varios kilmetros
cuadrados".
As, presumen los sentenciadores que, infectado un inmueble, es dable colegir
que la plaga se extender rpida e inexorablemente a las viviendas aledaas,
como ha ocurrido en el caso sub lite con las otras tres viviendas infectadas, sin
perjuicio de otras en las cuales no se haya detectado an, sin que sea
cientficamente posible establecer cul vivienda fue invadida primero, cuando lo
ms probable es que la infestacin haya sido coetnea.
La presuncin es doblemente fundada, en cuanto como se demuestra con los
informes, documentos y testimonios de autos, especialmente set de noventa y dos
fotografas de monitoreo acompaado por la demandada y guardado en custodia,
se han seguido encontrando algunas termitas en los patios del condominio, a
pesar de todas las medidas implementadas despus de la venta de las viviendas,
para la extincin o, a lo menos, el control de la plaga en el lugar.
A mayor abundamiento, dicha presuncin fundada no ha sido ni podido ser
desvirtuada, en cuanto no se ha probado en autos que la infestacin de las otras
tres viviendas haya sido o debido ser posterior a la de la casa E.
2.- La gravedad del vicio la dio por demostrada conforme los hechos
acreditados y la naturaleza y peligrosidad de la plaga en cuestin, razonando que
es evidente, pblico y notorio que no slo los demandantes, sino cualquier
potencial comprador en sus cabales, de saber o ser informado de que la vivienda
ofrecida est infectada con termitas, desistira de la compra o a lo mejor, ofrecera
396
pagar un precio muy inferior ya que es sabido que la plaga de termitas puede
derivar en daos importantes o estructurales en las viviendas afectadas,
inhabilitantes o impedientes de su uso natural y, en todo caso, obligar a costosos
tratamientos de control y prevencin de daos ocultos o ulteriores.
Sostienen los sentenciadores, citando a la doctrina, que bastar que el vicio
exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se manifieste en
toda su gravedad.
3.- El tercer requisito para ser redhibitorio, consistente en que el vicio sea
oculto, coincide con el carcter y naturaleza de la plaga ya descrita, cuyo trabajo
silencioso, escondido y subterrneo, slo viene a ser advertido las ms de las
veces cuando ya el dao no es menor.
De esta manera, y dando por concurrentes todos los presupuestos de la accin,
se acogi la demanda, determinando la rebaja del precio pagado por las viviendas,
proporcional a la disminucin de valor de la cosa, entendida sta no slo como
detrimento ostensible de su eventual precio de venta actual, sino como
comprensiva de los gastos o costos en los cuales, como consecuencia del vicio,
se ha debido o se deber incurrir para mantener inclume su avaluacin.
Para tal efecto, los sentenciadores estimaron indiciaria la tasacin o avaluacin
practicada por el informe y pericia de fojas 10, ratificada a fojas 430, y los dichos
de los testigos de las partes, concluyendo que el costo del trabajo respecto de las
doce casas del condominio, durante slo un ao, ascendi a $ 2.430.000.- ms
impuesto IVA, para luego dar lugar al pago de una mantencin anual por US
$ 675.- ms IVA.
De ello se desprende que el costo porcentual del control y monitoreo por cada
una de las viviendas durante slo tres aos, debera ascender a $ 202.500.- ms
US$ 112.-, todo ello ms impuesto IVA, regulando la rebaja,
En tal virtud, considerando tales costos mnimos actualizados como indiciarios
de la depreciacin de los inmuebles y sin incluir daos mayores eventualmente ya
producidos o sobrevinientes, los sentenciadores regularon en un veinte por ciento
la parte del precio de compraventa pagado a rebajar por cada inmueble.
(Considerando 5)
397
2. Si se solicita rebaja proporcional del precio de la compraventa por vicios

redhibitorios, se debe tener claridad respecto de cul es el vicio oculto y cmo
ste afecta la calidad de la cosa
Que de las dos partidas que restan, entonces, advirtamos que de la calidad de
los ladrillos no sabemos sino que sera mala.
Ni la perito ni la informante de fs. 33 y siguientes, se explayan ms sobre el
punto.
Al mismo tiempo, las especificaciones tcnicas dicen que esa calidad debera
ser buena, sin ms explicaciones tampoco.
Pero qu signifiquen una cosa y otra, permanece en el misterio.
Hasta qu punto sea deficiente la calidad, o en qu sentido; si se trata un
problema de composicin de la arcilla, de cocido de los bloques o de grosor de los
mismos; si existen parmetros objetivos para medir la calidad de los ladrillos,
cules sean esos referentes y cmo se manifiesten en el caso sub lite,en qu
medida influya la menor calidad especfica en la fortaleza de la construccin, o si
ese defecto se manifiesta precisamente en los trozos faltantes que las fotografas
delatan o en las grietas que tambin se advierten casos en los cuales el vicio no
sera oculto sino manifiesto son todas preguntas que permanecen sin respuesta,
porque ninguna prueba se refiere a ellas.
El defecto que analizamos, entonces, tal como lo refiere el peritaje es
demasiado vago e inespecfico como para ser admitido en calidad de redhibitorio.
Pero lo central es que la pericia no determina, partida por partida, el valor que
cabra deducir del precio por los defectos que advierte, y por ende, como hemos
desestimado la mayora, an aceptando el problema de calidad de los ladrillos no
tenemos forma de valorar ni ese punto ni el de la calidad de las ventanas, con
relacin al precio de la casa.
Y no slo la perito de la causa da un valor general para todos los defectos que
advierte, sino que lo mismo hace la testigo Mara Cecilia Guzmn.
Por mucho que la pericia se aprecie conforme a las reglas de la sana crtica,
eso no significa que el juez pueda sustituir o completar el informe.
En la especie la profesional que suscribe el peritaje calcula en veinte millones
de pesos una serie de reparaciones, la mayora de las cuales o no forman parte de
la litis, o no corresponden a vicios redhibitorios, pero no slo no desglosa los
valores de cada partida, como para saber cunto cuesta reparar la ventanas, sino
que no dice una palabra respecto de aquello que no se puede reparar, como es la
398
calidad de los ladrillos, para estimar en qu medida esa calidad inferior deprecie lo
comprado.
Esa prueba era del actor, al tenor del primer hecho de prueba de fs. 204, pero
tambin al tenor del 6 de fs. 211, atendido el texto del N 2 del artculo 1858 del
Cdigo Civil.
La rebaja del precio debe ser proporcional, dice el artculo 1857 del mismo
Cdigo, pero no puede serlo si no sabemos a qu se refiera esa proporcin, lo que
exige saber en qu medida ha influido la calidad de los ladrillos o la de las
ventanas en la depreciacin de la casa con respecto al precio pagado.
Desde luego tambin, aqu cobra relevancia la falta de especificidad de lo que
se entienda por buena o mala calidad de los ladrillos, pues sin ese dato mal podra
calcularse hasta qu punto est afectado el valor total del inmueble.
El monto en que se haya perjudicado el precio, por los vicios, era parte de un
hecho debatido, y no puede la Corte arribar a una cantidad arbitrariamente, si
nada se acredit al respecto, sobre todo cuando si bien se mira, va quedando
apenas un rubro como posible defecto de calidad oculto, de entre todos los
demandados, pero respecto de ese ltimo rubro el peritaje no slo no entrega un
clculo de su valor, sino que ni siquiera nos dice cuntas son las ventanas del
inmueble, ni cules sus dimensiones, lo que tampoco hace el informe de fs. 33 a
40.
Aadamos que el demandante, absolviendo la posicin 51 del pliego de fs. 378
a 383, dice que "algunas" puertas y ventanas deben ser cambiadas.
Excluyamos las puertas, por lo que ya indicamos al analizar el peritaje sobre
ellas, y tenemos que ni siquiera se trata de todas las ventanas, contra lo que
supone la perito.
Por mucho que la profesional del ramo sea ella, no puede ir ms all de lo que
quiera la parte.
Pero entonces ocurre que desconocemos no slo el nmero total de ventanas
de la casa (y sus dimensiones), sino cuntas de ellas son las defectuosas, de
suerte tal que por todas estas razones, la demanda no puede prosperar.
Que atendido lo anterior, ninguna relevancia tiene cul haya sido el precio final
pagado por el comprador por la casa, sin perjuicio de que no pueda seguirse al
demandado en esa defensa, porque el valor que la escritura pblica de
compraventa tiene respecto de sus otorgantes, impide escuchar sus alegaciones
al respecto.
399
Que el resto de la prueba rendida en nada altera las razones anteriores y antes
al contrario, al confesar el actor que al menos respecto de una partida (canaletas y
aleros) se pact su ejecucin posterior a la venta, y al decir el testigo Lis Bravari
que la casa estaba habitada cuando fue a inspeccionarla para su recepcin final,
se refrenda que el comprador viva all antes de celebrar el contrato definitivo y
que las partidas no ejecutadas, o parcialmente ejecutadas, no son vicios ocultos
sino materias propias del cumplimiento de un contrato de ejecucin de obra, ajeno
a esta accin. (Considerandos 23 a 25)
3. Si se produce dao estructural a inmueble por vicio desconocido por comprador
al momento de compraventa procede accin redhibitoria
Se ha acreditado que el inmueble est afectado por la accin de una plaga de
termitas, produciendo un dao estructural en ste, y que tanto la parte
demandante como demandada no tenan conocimiento de la existencia de esta
plaga al momento de la compraventa ni pudieron fcilmente conocerla en atencin
a su profesin u oficio, con lo que se configura la existencia del vicio redhibitorio
de conformidad con el artculo 1858 del Cdigo Civil. (Considerandos 6 y 7,
sentencia de reemplazo)
4. No se puede demandar vicio redhibitorio por situacin que no era objeto del
contrato
El precepto 1858 N 2 del Cdigo Civil seala que las imperfecciones de una
cosa constituyen un vicio redhibitorio cuando afectan su uso natural, el uso a que
est destinada ordinariamente, y ste resulta de su destino natural y no otro que
haya estado en mente del comprador, como, por ejemplo el destinar los
departamentos a los arriendos a fin de obtener rentas por su uso. En este caso el
objetivo, no conocido por el vendedor, ni probado por el comprador, no puede
servir de fundamento para la accin de rescisin, ya que el vicio redhibitorio
400
importa la infraccin de la obligacin de entregar lo que reza el contrato, por lo que

si se afecta algo que no fue el objeto de la venta, no hay vicios y el vendedor no
est obligado a sanearlo. (Considerando 7)
ARTCULO 1859
Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por
los vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de
que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
Artculo 1842.
1. Se puede eximir a vendedor de su obligacin de responder por los vicio ocultos
de la cosa
Se desprende que el vendedor siempre debe responder de los vicios ocultos de
la cosa vendida, los haya conocido o no al tiempo de la celebracin del contrato,
situacin que se altera nicamente cuando ha existido renuncia expresa, tal como
lo dispone el artculo 1859 del Cdigo Civil. (Considerando 7)
ARTCULO 1860
Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la
venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.
Artculo 1857.
1. Buena o mala fe no es relevante en cuanto a la obligacin del vendedor de
responder por los vicios redhibitorios
La existencia de vicios redhibitorios en la cosa vendida hace irrelevante, a
los efectos de la accin de rebaja del artculo 1860 del Cdigo Civil, el que el
401
vendedor conociera o ignorare esos vicios. En otras palabras, la buena o mala fe

del vendedor, esto es, la ignorancia o conocimiento que pudiera tener de los vicios
redhibitorios, en nada altera la obligacin legal que pesa sobre l de responder por
los vicios ocultos de la cosa vendida. (Considerando 1)
ARTCULO 1861
Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales que
el vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser
obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de
perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su
profesin u oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja
del precio.
Artculo 1858 N 3.
1. Requisitos para solicitar indemnizacin por vicios redhibitorios
Conforme se ha venido explicando, es precisamente esta accin
indemnizatoria la que se ha intentado en autos; Que la accin aludida tiene un
indudable carcter especial, no slo porque su procedencia est supeditada a la
existencia de los vicios redhibitorios, o sea, se genera a partir de ellos, sino porque
la misma tiene lugar, exclusivamente, respecto del vendedor de mala fe, esto es,
aqul que conoca o no poda menos que conocer los vicios, cualidad sta que
confiere a la indemnizacin un sesgo punitivo, excepcional en nuestro
ordenamiento jurdico, que la distingue de las comunes u ordinarias.
(...)[El artculo 1861] establece: Si el vendedor conoca los vicios y no los
declar, o si los vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por
razn de su profesin u oficio, ser obligado no slo a la restitucin o la rebaja del
precio, sino a la indemnizacin de perjuicios. (Considerandos 5 y 7)
402

2. Indemnizacin de perjuicios de artculo 1861 es amplia porque no se limita a
dao emergente y lucro cesante
(...) El artculo 1861 reconoce el derecho ms amplio para el comprador
afectado por los vicios de la cosa comprada, adems de la rebaja de precio, a la
indemnizacin de perjuicios, sin limitarla ni al dao emergente ni al lucro cesante.
Dao que proceder tambin con reajustes conforme variacin del ndice de
Precios al Consumidor, contado desde que este fallo quede ejecutoriado y con sus
intereses corrientes. (Considerando 20 de la sentencia de Corte de Apelaciones)
ARTCULO 1862
Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de venta,
no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del
precio, aunque la cosa haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las
reglas del artculo precedente.

Artculos 44, 1861.
ARTCULO 1863
Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que
naturalmente no lo son.
Artculo 1444.
403
ARTCULO 1864
Vendindose dos o ms cosas juntamente, sea que se haya ajustado un precio
por el conjunto o por cada una de ellas, slo habr lugar a la accin redhibitoria
por la cosa viciosa y no por el conjunto; a menos que aparezca que no se habra
comprado el conjunto sin esa cosa; como cuando se compra un tiro, yunta o
pareja de animales, o un juego de muebles.
ARTCULO 1865
La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por
autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los
vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador,
habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios.
Artculo 1851.
ARTCULO 1866
La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un
ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o
las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este
plazo. El tiempo se contar desde la entrega real.
Artculos 566, 567, 568.
1. Hay que distinguir entre plazo de prescripcin de accin redhibitoria y de
indemnizatoria
El artculo 1866 regula el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria, no
as de la indemnizatoria, cuando sta procede. (Considerando 4)
404

ARTCULO 1867
Habiendo prescrito la accin redhibitoria, tendr todava derecho el comprador
para pedir la rebaja del precio y la indemnizacin de perjuicios segn las reglas
precedentes.
1. Comprador puede solicitar rebaja de precio o indemnizacin de perjuicios,
no siendo relevante que accin resolutoria se encuentre prescrita
Artculo 1867 reconoce el derecho al comprador para pedir la rebaja del precio
y la indemnizacin de perjuicios, no obstante la prescripcin de la accin
resolutoria, con lo cual mantiene la identidad de las tres acciones (resolutoria,
rebaja del precio e indemnizatoria). (Considerando 7)
ARTCULO 1868
Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el nmero 2
del artculo 1858, no tendr derecho el comprador para la rescisin de la venta
sino slo para la rebaja del precio.
Artculo 1858 N 2.
1. No puede alegarse vicio oculto respecto de algo que puede constatarse a
simple vista
405
La parte demandada contestando expresa que los departamentos y

estacionamientos materia del proceso carecen de vicios o defectos ocultos o de
aquellos que sealan los artculos 1858 y 1868 del Cdigo Civil. Se afirma que el
departamento 101 no tiene ventilacin adecuada en el bao y la cocina, afirmacin
que no es real porque el departamento tiene ventilacin por shaft en el bao y por
ventana de loggia en la cocina y cuenta con ducto de evacuacin de gases para
el calefont. Estos hechos constan en los planos del edificio y cumplen con la
normativa vigente y no constituyen un vicio o defecto oculto de la cosa vendida
porque se pueden apreciar a simple vista. En este caso no se requiere ventilacin
interior conforme a la ley y a la ordenanza respectiva, porque ambas
dependencias tienen ventanas al exterior. (Considerandos 5 y 6)
ARTCULO 1869
La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo 1858, o en el
del artculo 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y en dieciocho
meses para los bienes races.
1. Precisiones en cuanto a prescripciones de acciones derivadas de los vicios
redhibitorios de la cosa
El artculo 1869 regula la prescripcin de la accin que tiene por objeto solicitar
la rebaja del precio, sin referirse a la indemnizatoria. Es as que, interpretando
armnicamente los artculos 1861, 1866, 1867 y 1869, se puede, a lo menos,
llegar a establecer: a) Concurriendo dolo o culpa grave por parte del vendedor,
adems de la resolucin y rebaja del precio, procede la indemnizacin de los
daos y perjuicios causados; b) La prescripcin de la accin redhibitoria extingue
la posibilidad de pedir la resolucin del contrato, pero persiste la accin para
solicitar la rebaja del precio y la indemnizacin de perjuicios, concurriendo los
supuestos anteriores; c) La prescripcin de las acciones redhibitorias y quanti
minoris no incluye la prescripcin de la accin de indemnizacin de perjuicios, y d)
La prescripcin de la accin indemnizatoria se rige por las reglas generales. Estas
dos ltimas conclusiones derivan del hecho que los artculos 1866 y 1869 a la
prescripcin de la accin indemnizatoria y la prescripcin es de derecho estricto.
(Considerando 1)
406
ARTCULO 1870
Si la compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la accin de
rebaja del precio prescribir en un ao contado desde la entrega al consignatario,
con ms el trmino de emplazamiento, que corresponda a la distancia.
Pero ser necesario que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y
la remesa haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte.
9. De las obligaciones del comprador

ARTCULO 1871
La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido.
Artculo 1793.
1. En compraventa si vendedor cumple con obligacin de entregar la cosa objeto
del contrato, pero comprador no cumple con la suya se produce enriquecimiento
sin causa
La empresa demandante cumpli ntegra y oportunamente con su obligacin de
dar las cosas vendidas, sin que la Municipalidad demandada haya cumplido con la
correlativa de pagar el precio, lo que ha provocado una clara situacin de
enriquecimiento injusto. (Considerando 3, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1872
El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el
tiempo de la entrega, no habiendo estipulacin en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que
existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes
de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de la
justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o
afiance las resultas del juicio.
407

Artculos 1587, 1588 y 1930.
ARTCULO 1873
Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y
tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de
la venta, con resarcimiento de perjuicios.
Artculos 1489, 1552, 1590 inciso 2, 1877 y 1878.
1. Pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condicin resolutoria tcita
El artculo 1489 del Cdigo Civil establece: "En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios". La
condicin resolutoria, en consecuencia, puede revestir tres formas diversas en el
contrato de venta: 1 La condicin resolutoria ordinaria emanada de una
convencin expresa de las partes y que si se cumple, opera de pleno derecho
(artculos 1479, 1487 y 1488). 2 La condicin resolutoria tcita o subentendida en
todo contrato bilateral para el caso de inejecucin de alguna de las obligaciones
de las partes (artculos 1489 y 1873). 3 La condicin resolutoria tcita expresada
en el contrato, denominada pacto comisorio, para el caso de inejecucin de la
obligacin de pagar el precio y cuyos efectos son diferentes segn sea que lleve o
no la frase ipso jure (artculos 1877 y 1879).
(...) Que en la especie, conforme el tenor de la escritura (clusula tercera) que
reza en lo pertinente: "el presente contrato quedar ipso facto, de pleno derecho,
resuelto, naciendo adems del efecto sealado, el derecho de don Valentn Reyes
Len, para demandar una indemnizacin de perjuicios en contra de don Luis
Novoa Snchez y don Juan Durn Torres (...)". Habiendo quedado expresamente
consignado en el contrato la consecuencia que traera consigo el hecho de no
cumplirse por los demandados el pago del precio convenido, se puede colegir
entonces que en la especie estamos en presencia de la estipulacin de un pacto
comisorio, todo ello segn lo precepta el artculo 1877 del Cdigo Civil, con las
consecuencias jurdicas que ello trae consigo. El pacto comisorio no modifica la
408
naturaleza de la condicin resolutoria tcita a la que le deja subsistente todos sus

atributos. Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun as la ley
deja el contrato a la voluntad de una las partes, ya que siempre concede a la otra
el derecho de pedir su cumplimiento y aun otorga al comprador la facultad de
pagar en un breve plazo. Resulta claro que si la condicin resolutoria se funde en
la infraccin a las obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el
contrato, no operar la resolucin sino en virtud de una sentencia que la
pronuncie. (Considerandos 3 y 4)
Fallo en el mismo sentido;
2. Pacto comisorio en contrato de compraventa no opera ipso facto
(...) la resolucin impetrada con arreglo a lo prevenido en el inciso segundo del
artculo 1489 del Cdigo de Procedimiento Civil no opera de pleno derecho, sino
que requiere de una sentencia judicial que la declare, as sea que para que ello
ocurra sea menester que el contratante cumplidor demande impetrando la
resolucin, ergo, habiendo dejado de lado la posibilidad de instar por el
cumplimiento del contrato incumplido.
Esto es as, precisamente porque el claro tenor del precepto en referencia lo
establece al otorgar al acreedor el derecho a escoger entre pedir la resolucin o el
cumplimiento del contrato. Esta alternativa a la que queda sujeta la peticin que en
el caso de la condicin resolutoria tcita se concede al contratante diligente,
conduce de modo ineluctable a concluir que la resolucin requiere de una
sentencia judicial que se pronuncie sobre aquella solicitud.
De este modo, si para que tenga lugar la resolucin, el acreedor debe solicitarla,
para lo cual, a su vez, debe haber optado conforme a la facultad que le seala la
ley, quiere decir que la resolucin no opera de pleno derecho slo por acaecer el
evento de la condicin. (Considerando 8)
3. Vendedor que cumpli contrato de compraventa tiene derecho alternativo
para exigir el pago del precio o la resolucin del contrato
409
Que finalmente y en lo relativo a la infraccin a los artculos

1489, 1873 y 1901 del Cdigo Civil, al haberse dispuesto el cumplimiento del
contrato conjuntamente con el pago de la multa. Si el deudor no cumple
culpablemente su obligacin, el acreedor tiene derecho de pedir, a su entero
arbitrio, o la resolucin o el cumplimiento de la convencin, y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios. La resolucin del contrato que el acreedor puede
pedir es el efecto de verificarse el hecho de que pende la condicin resolutoria
tcita, que segn el artculo 1489 va envuelta en los contratos bilaterales y, por su
parte, la ejecucin forzada o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligacin.
Ambas alternativas que la ley confiere al contratante diligente son derechos
principales, que se complementan con un derecho secundario, cual es obtener la
indemnizacin de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daos
que le haya causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligacin o la
simple demora en el cumplimiento. En el primer caso la indemnizacin se
denomina compensatoria; en el segundo, moratoria. (Considerando 9)
ARTCULO 1874
La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo
precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las
enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere
constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
1. Clusula por la cual no se transfiere el dominio sino por la paga del precio
debe ser pactada expresamente
Se argumenta en el recurso que el fallo ha aplicado errneamente el artculo
1874 del mismo Cdigo Civil, al estimar como sujeto a modalidad un contrato puro
y simple. La sentencia ha sostenido, dice el recurrente, que la compraventa estaba
sujeta a una modalidad que era el pago del precio a plazo y a la vez que dicho
contrato penda de una condicin, cual era que la vendedora slo hara la tradicin
410
si el comprador por su parte pagaba el precio. Los contratantes, agrega, nunca

pactaron que la tradicin no se llevara a efecto sino en virtud del pago del precio,
por lo que el fallo mal puede estimarlo as y, al hacerlo, ha infringido el artculo
1874 del citado Cdigo, que otorga al vendedor slo la demanda alternativa de
que trata esa norma y no el derecho que pretende otorgarle la resolucin
recurrida. (Considerando 1)
ARTCULO 1875
La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar derecho al
vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems para que se le
restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere
pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere
sido pagada.
El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que
hubiere pagado del precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se
considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber
sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le
hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
ARTCULO 1876
La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor
contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir
prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo
en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
1. Solo se puede alegar nulidad o falsificacin de escritura pblica para desvirtuar
clusula que da por pagado el precio
411
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1876 inciso segundo del Cdigo Civil,
en el juicio referido a un contrato de compraventa celebrado por escritura pblica
en la que se da por pagado el precio, slo resulta admisible la prueba de la nulidad
o falsificacin de la escritura, negndose toda prueba en contra de la declaracin
vertida en la escritura pblica, admitiendo slo la nulidad o falsificacin de la
misma. (Considerando 17)
412
3. No se debe admitir prueba en contrario respecto de clusula que da por

pagado el precio de una compraventa de un bien raz
A mayor abundamiento, resulta til considerar que, habindose declarado en
la escritura pblica rectificatoria o aclaratoria de la venta de fecha 25 de junio de
1990 que se pag el precio de la manera que en ella se seala, con referencia a la
escritura de abril de 1972, no corresponda en esta controversia admitir prueba
alguna en contrario, en virtud de lo que al efecto dispone el artculo 1876 del Cdigo
Civil, salvo en relacin con la nulidad y falsificacin de la escritura, cuestin que,
por lo dems, no se promovi respecto de aquella escritura aclaratoria, por el
contrario, ella fue invocada por los actores como elemento de prueba para
sustentar la nulidad por falta de precio de la escritura pblica de compraventa de
14 de mayo de 1990. (Considerandos 4 a 6).
10. Del pacto comisorio

ARTCULO 1877
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al
tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse.
Artculo 1489.
1. Concepto de pacto comisorio
Que la resolucin contractual dice relacin con una forma de ineficacia
contractual que se verifica en presencia de la condicin resolutoria cumplida.
Segn el artculo 1479 del Cdigo Civil se llama resolutoria la condicin "cuando
por su cumplimiento se extingue un derecho y habitualmente se la define como el
hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. La condicin
resolutoria, a su turno, puede manifestarse en nuestro ordenamiento bajo la forma
de la condicin resolutoria ordinaria, de la condicin resolutoria tcita o del
413
pacto comisorio, constituyendo estas tres instituciones meras modalidades que

puede revestir la condicin resolutoria y causa eficiente de la resolucin de los
negocios en que inciden. El pacto comisorio, contenido en nuestro ordenamiento
legal en el prrafo 10 del Ttulo XXIII del Libro Cuarto del Cdigo Civil, que es el
relativo a la compraventa, se ha entendido, en trminos generales, como una
estipulacin negocial en la que las partes hacen explcita la condicin resolutoria
tcita. Segn el profesor Alessandri Rodrguez es "la estipulacin expresa en el
contrato de venta de la condicin resolutoria tcita que, segn el artculo 1489, va
subentendida, en el silencio de las partes en todo contrato bilateral. Lo que
constituye en su esencia al pacto comisorio es la estipulacin expresa de esa
condicin (Alessandri Rodrguez, A., De la compraventa y de la promesa de venta,
tomo II, p. 648);
Que a diferencia de lo que ocurre por ejemplo en el Cdigo Civil italiano de
1942, nuestro Cdigo Sustantivo, siguiendo la legislacin de las Partidas y el
modelo obligacional francs, no trat en forma sistemtica del pacto comisorio
como parte del derecho general de los contratos, sino slo a propsito de la
compraventa y como uno de sus pactos accesorios.
Sobre este particular, se ha expresado que el origen del pacto comisorio es la
lex commissoria que prevea la posibilidad de resolver a favor del vendedor en el
contrato de compraventa. Suele citarse a este respecto como fuente un texto de
Pomponius Comentarios a Sabino, Libro XXXV; Digesto XVIII, III, 2 que reza:
"Cuando el vendedor de un fundo se hubiere expresado de este modo en un
pacto: 'si no se hubiere pagado el precio hasta tal da, quede como no comprado
el fundo', se considera que se tiene como no comprado el fundo, en este caso, si
el vendedor quisiera que quedase como no comprado, porque esto se habra
expresado por causa del vendedor; porque si de otro modo se entendiera,
quemada una casa de campo, estara en el arbitrio del comprador, no dando el
precio, hacer que quedase sin comprar el fundo, que hubiese estado a su riesgo".
(Profesor Carlos Pea, antes nombrado, mencionando a Mlich Orsini, Jos, La
Resolucin del Contrato por Incumplimiento, Bogot, Temis, 1982, pp. 49 y 50).
Asimismo, se reconoce en nuestro derecho como otra fuente an ms directa del
pacto comisorio al derecho castellano y, en particular, Las Leyes de Partidas,
citndose al efecto la ley N 38, Ttulo V, Partida 5.
En todo caso, la fuente citada por don Andrs Bello en nota formulada al artculo
2057 del proyecto ntegro de Cdigo Civil de 1853, es Delvincourt, es decir, la
tradicin francesa.
No obstante lo anterior, atendido su origen histrico y el principio de la
autonoma de la voluntad que informa al derecho privado, resulta indiscutible
actualmente para la doctrina y la jurisprudencia que el pacto de este tipo de
estipulacin no se encuentra limitado nicamente a la compraventa, pudiendo
acordarse en cualquier tipo de contratos, orientndose ms bien la discusin
acadmica respecto de sus efectos en este otro tipo de convenciones o negocios.
414

2. Clasificacin de pacto comisorio en simple o calificado
Que conforme a lo dispuesto en los artculos 1877 y 1879 del Cdigo Civil, el
pacto comisorio puede ser simple o calificado. El simple no es sino la condicin
resolutoria tcita expresada, por lo que, demandada la resolucin o terminacin
del contrato, el deudor puede enervar la accin con el cumplimiento de lo debido,
mientras que el pacto comisorio calificado tiene el carcter de una condicin
resolutoria y, una vez producido el incumplimiento, salvo el caso de la
compraventa, la relacin contractual se resuelve o termina de pleno derecho, sin
que sea posible al deudor hacerla subsistir mediante un pago posterior.
ARTCULO 1878
Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le
concede el artculo 1873.
Artculo 1873.
1. Vendedor que pact pacto comisorio conserva derecho de eleccin de acciones
Que, conforme a lo dispuesto en el artculo 1878 por el pacto comisorio, no se
priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1873, esto
es, exigir el precio o la resolucin de la venta con resarcimiento de perjuicios.
ARTCULO 1879
Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva
ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
415
1. Pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condicin resolutoria tcita a la
que le deja subsistente todos sus atributos
Que en la especie se reclama por el actor el incumplimiento de parte de la
obligacin contrada segn escritura de dos de diciembre de 2008, y respalda su
peticin en la circunstancia no desconocida por los demandados, de haber dado
estricto cumplimiento a la obligacin que el demandante contrajo por su parte.
Que en la especie, conforme el tenor de la escritura (clusula tercera) que reza
en lo pertinente: "el presente contrato quedar ipso facto, de pleno derecho
(...)resuelto, naciendo adems del efecto sealado, el derecho de don Valentn
Reyes Len, para demandar una indemnizacin de perjuicios en contra de don
Luis Novoa Snchez y don Juan Durn Torres".
Habiendo quedado expresamente consignado en el contrato la consecuencia
que traera consigo el hecho de no cumplirse por los demandados el pago del
precio convenido, se puede colegir entonces que en la especie estamos en
presencia de la estipulacin de un pacto comisorio, todo ello segn lo precepta
el artculo 1877 del Cdigo Civil, con las consecuencias jurdicas que ello trae
consigo.
El pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condicin resolutoria tcita a
la que le deja subsistente todos sus atributos.
Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun as la ley deja el
contrato a la voluntad de una las partes, ya que siempre concede a la otra el
derecho de pedir su cumplimiento y aun otorga al comprador la facultad de pagar
en un breve plazo.
Resulta claro que si la condicin resolutoria se funde en la infraccin a las
obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el contrato, no operar la
resolucin sino en virtud de una sentencia que la pronuncie. (Considerando 4)
2. Pacto comisorio en contrato de arrendamiento opera ipso facto
Que los argumentos se desarrollan sobre la base de hechos diversos de los
establecidos por los sentenciadores y por lo mismo no pueden prosperar.
En efecto, en la sentencia impugnada se establece que las partes introdujeron
en la clusula undcima del contrato de arrendamiento el pacto comisorio
416
calificado que produce ipso jure la extincin del arrendamiento, razn por la cual el
arrendatario carece de facultad para hacer subsistir el contrato consignando las
rentas que en su oportunidad dej de pagar.
Que asimismo el actor, si bien es dueo de las dos terceras partes del inmueble
en cuestin, es titular de todos los derechos del contrato de arrendamiento, le
corresponde percibir la totalidad de las rentas pactadas. (Considerando 2)
ARTCULO 1880
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo ms largo o ninguno.
1. Plazo de prescripcin de accin comisoria corre desde celebracin del contrato
Que aun cuando se estimara que las partes no renunciaron a la accin
resolutoria, el derecho para ejercerla se encuentra prescrito, al tenor de lo
dispuesto en el artculo 1880 del Cdigo Civil, toda vez que la relacin jurdico
procesal se trab slo los das 27 y 30 de noviembre de 1995, al notificarse en
esas fechas la demanda, esto es, habiendo transcurrido el plazo de 4 aos a que
alude la disposicin legal citada, como tambin el de 5 aos en que prescriben las
acciones ordinarias, segn lo ordena el artculo 2515 del referido Cdigo, pues los
indicados plazos se inician y necesariamente deben computarse a contar de la
fecha de celebracin del contrato, o sea, del 30 de agosto de 1989, no obstando a
ello los trminos en que se encuentre redactada la renuncia. (Considerandos 3 y
2. Prescrita la accin resolutoria del artculo 1880 CC, el vendedor no puede
ejercer la resolucin con fundamento en el artculo 1489 o 1873 CC
417
Tiene que entenderse en el sentido que el vendedor, si no se paga el precio,

puede pedir la resolucin si la accin resolutoria que emana del pacto comisorio
no est prescrita de acuerdo al artculo 1880. De lo contrario, slo puede pedir el
pago del precio. Que no puede aceptarse que, prescrita la accin resolutoria por
haber transcurrido los cuatro aos, el vendedor pueda pedir la resolucin fundado
en los artculos 1489 o 1873, pues ello significara dejar sin aplicacin la norma del
artculo 1880. (Considerandos 13 a 15, considerando de segunda instancia)
11. Del pacto de retroventa

ARTCULO 1881
Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o
en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra.
1. Concepto de pacto de retroventa
Se denomina pacto de retroventa aquella clusula resolutoria que est inserta
en el contrato de compraventa, por el cual se reserva el vendedor el derecho de
redimir o volver a comprar la cosa vendida; y el comprador se obliga por l a
devolvrsela, siempre que vuelva a comprrsela con las condiciones convenidas.
Esta definicin, adems, se encuentra en armona con la regla del artculo
1881 del Cdigo Civil que nos dice el vendedor "se reserva la facultad", trmino
que est indicando que el pacto debe estipularse en el mismo contrato de
compraventa y no despus. (Considerando 4)
ARTCULO 1882
El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en
los artculos 1490 y 1491.
418
ARTCULO 1883
El vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con
sus accesiones naturales.
Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a
hecho o culpa del comprador.
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en
mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.
ARTCULO 1884
El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse.
Artculo 1901.
ARTCULO 1885
El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de
cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia
anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das
para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de
tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no
podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de
frutos.
Artculos 794 inciso 2, 1956 y 1958.
419
12. De otros pactos accesorios al contrato de venta

ARTCULO 1886
Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de
un ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo
pactado; a menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado
la cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la compra.
La disposicin del artculo 1882 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso
del pacto de retroventa.
Artculos 904, 1266, 1429, 1687 y 1882.
ARTCULO 1887
Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios
lcitos; y se regirn por las reglas generales de los contratos.
Artculo 1442.
1. Incumplimiento de pacto accesorio establecido en contrato de compraventa,
implica asimismo el incumplimiento del contrato de compraventa
La obligacin de reforestar contrada por el demandado en la clusula 8 de
la escritura pblica, ya mencionada precedentemente, importa una obligacin
complementaria de las impuestas por el contrato de compraventa proveniente de
un pacto accesorio a sta, autorizado por el artculo 1887 delCdigo Civil y, por lo
tanto, el no cumplimiento de aqulla importa la falta de cumplimiento de lo pactado
en el contrato. (Considerandos 1 y 2)
420

13. De la rescisin de la venta por lesin enorme

ARTCULO 1888
El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Artculos 1234, 1348, 1544, 1836, 2206 y 2443.
1. Clculo de la lesin enorme
Que, como lo dispone el inciso 1 del artculo 1889 de la recopilacin civil, "El
vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que
paga por ella".
Esta es precisamente la situacin de autos, atendido que el inmueble vendido
en la suma de $ 30.000.000 (motivo 7 de la decisin atacada) se encontraba
tasado en $ 146.000.000, segn informe pericial de fojas 315 a 319, en tanto el
usufructo fue valorizado en $ 18.195.000 (reflexin 14, mantenida en el veredicto
de segundo grado) a la poca del contrato, configurndose as la causal de
rescisin por lesin enorme que consulta el artculo 1888 del cuerpo legal citado.
De lo anterior se infiere que los jueces del fondo interpretaron
incorrectamente el sentido y alcance de los artculos 1888 y 1889 del Cdigo Civil, al
asumir que su texto no sera aplicable en el caso de que la venta comprendiera
slo la nuda propiedad del inmueble vendido, conclusin que no se aviene con el
tenor literal ni con el contexto en que se insertan ambos preceptos.
421
Que, adicionalmente, aquella magistratura dio falsa aplicacin al artculo 1441

de la compilacin sustantiva, desde que asign carcter de aleatorio al contrato en
cuestin, como si la incorporacin en su texto de un usufructo vitalicio a favor del
vendedor asimilara la prestacin convenida a una "contingencia incierta de
ganancia o prdida" y analogara la convencin a la especie de los contratos
aleatorios.
Tal deduccin es inexacta, porque no se apoya en motivos de hecho suficientes
que permitan configurarla en el caso concreto, en funcin de la avanzada edad del
vendedor, de la que hay constancia en autos, que evidentemente reduce
el aleas de incertidumbre de las prestaciones a su mnima expresin.
De ah que el mandato contenido en este ltimo artculo no poda ser extendido,
como se hizo, al caso de la especie, incurrindose al hacerlo por los juzgadores en
error de derecho.
Que los desaciertos de derecho denunciados han tenido incidencia sustancial
en la decisin adoptada en perjuicio de la recurrente, toda vez que, de haberse
dado a las disposiciones mal interpretadas o falsamente aplicadas el alcance que
corresponda, la sentencia debi acoger la demanda subsidiaria deducida y la
rescisin por el vicio de lesin enorme. (Considerandos 6, 7 y 8)
Corte Suprema, 02/01/2012, Rol N 6859-2010,Cita online: CL/JUR/3712/2012
2. Lesin enorme es situacin objetiva que se produce por desproporcin en
las prestaciones de las partes
Conforme los artculos 1888 y siguientes del Cdigo Civil, el vendedor
sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; cuando la lesin es enorme, procede la rescisin del
respectivo contrato. (Considerando 9)
422

3. Sancin a lesin enorme
Conforme lo dispuesto en los artculos 1889 y 1888 del Cdigo Civil, el vendedor
sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; el vicio anotado produce la nulidad relativa y da
derecho a la rescisin del contrato. (Considerando 6, sentencia de segunda
instancia)
4. Concepto de lesin enorme
La lesin enorme es un vicio objetivo del contrato de compraventa y de otros
actos que la ley expresamente indica, consistente en un perjuicio pecuniario que
sufre una de las partes debido a la desproporcin en el valor de las prestaciones,
que origina una accin excepcional y reglada especficamente. (Considerandos 3
a 4)
ARTCULO 1889
El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin
enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
423

Ley N 16.742, D.O. 8.02.1968: artculo 85.
Compraventa, D.O. 15.12.1993: artculo 32.
1. Situacin que produce lesin enorme en compraventa respecto de vendedor
Que establecido lo anterior, considerando lo reflexionado por la seora juez a
quo en la sentencia atacada y lo sostenido por el apelante en su libelo recursivo,
es indudable que conforme lo estatuye el artculo 1889 del Cdigo Civil, para que
pueda estimarse que el vendedor ha sufrido lesin enorme, y por ende amerite
invalidar el contrato de compraventa, el precio pagado por el comprador, debe ser
inferior a la mitad del valor de la cosa objeto del contrato a la fecha de ste.
Por consiguiente, habiendo satisfecho el demandado la suma ms arriba
indicada, en la forma convenida por los contratantes, es incuestionable que no
existiendo en la causa indicio alguno que suponga que el monto pagado por el
demandado fuere inferior a la mitad de valor del inmueble a la data de la
convencin, lleva forzosamente a concluir que en este caso no se ha acreditado el
supuesto esencial para la procedencia de la accin intentada, tal como lo concluye
la sentenciadora de primer grado. Lo que por lo mismo hace, que la sentencia
apelada deba ser confirmada. (Considerando 7)
2. Caso en el que se produce lesin enorme
La lesin se produce cuando se altera la ltima cualidad, esto es, cuando las
prestaciones no permiten ser calificadas como equivalentes. Esta lesin permite
ser calificada de enorme por parte del vendedor, "cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende". (Considerando 1)
3. Concepto de justo precio
El justo precio se refiere al tiempo de celebracin del contrato y se entiende en
general por justo precio el valor venal o de mercado del bien raz. En nuestro
424
derecho no puede concluirse que el justo precio es el valor intrnseco de lo

vendido, sino el valor real que la cosa tiene en el momento del contrato, que no es
otro que el que regula la oferta y la demanda en relacin con la valorizacin actual
del dinero y con el inters por la adquisicin de los terceros. Queda excluido el
valor de afeccin, y su posible valor intrnseco no tiene influencia decisiva. Para
determinar el justo precio de la compraventa, y decidir si hubo lesin enorme en el
contrato que se pretende rescindir, debe entregarse el valor mismo del bien
materia de la negociacin a la poca del contrato. (Considerando 4)
4. Naturaleza jurdica de lesin
425
En trminos generales, la lesin es el perjuicio que una parte sufre con motivo
de la celebracin de un acto jurdico a consecuencia de la desproporcin
econmica de las prestaciones que le impone. En otros trminos, es el perjuicio
patrimonial de gravedad que sufre una parte, generalmente en la celebracin de
un contrato conmutativo, derivado de la desproporcin o desequilibrio de las
prestaciones provenientes de ese contrato; es el perjuicio que sufre alguien que se
desprende de algo que es notablemente superior en valor a lo que recibe por ella.
La lesin se produce generalmente en los contratos conmutativos, que son
aquellos en que cada parte se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez, y que se
contraponen, a lo que el mismo Cdigo define como contrato aleatorio, esto es,
aquellos en "el equivalente consiste en la contingencia incierta de ganancia o
prdida".
Para las concepciones clsicas en que se inspira nuestro Cdigo, la lesin no
es ni puede ser un vicio del consentimiento: es tan slo un vicio del contrato
provocado por el desequilibrio de las prestaciones, que debe ser analizado con
carcter objetivo y matemtico. (Considerandos 3 a 6)
5. Cuando la diferencia de precio se produce por un mayor valor producto del
trabajo intelectual o fsico no hay lesin enorme.
Este tribunal reitera que el precio posterior de venta no puede ser considerado
como referente para la resolucin de este conflicto, por el hecho de poder tener
una serie de elementos objetivos y subjetivos que no son materia de este juicio,
pero s lo es la determinacin de la justeza de la suma acordada entre las partes
del proceso. Con todo, al haber motivado la intencin de accionar de los
demandantes el hecho de que dos aos despus de haber enajenado el bien raz,
ste es en parte vendido a un tercero por una elevada suma, es preciso agregar a
lo razonado que la demanda logr acreditar por testimonial y documental que
intervino el inmueble tanto material y jurdicamente, logrando para l un destino
habitacional y la posibilidad de subdivisin en pequeos lotes cuyo valor individual,
unido a condiciones del mercado inmobiliario, permiten claramente concluir que la
diferencia del precio entre las operaciones que se comparan, si es que se
permitiera tal comparacin, no constituye lesin enorme, sino producto del trabajo
intelectual y/o fsico como valor agregado al predio, de modo que todo lo analizado
lleva a este tribunal a confirmar la sentencia dictada en estos autos.
6. Requisitos de rescisin por lesin enorme
En el juicio de rescisin por lesin enorme, de conformidad al artculo 1889 del
Cdigo Civil, el vendedor debe acreditar dos hechos capitales: a) El justo precio de
426
inmueble vendido al tiempo del contrato, y b) Que el precio que ha recibido del
comprador es inferior a la mitad de ese justo precio. (Considerando 18)
ARTCULO 1890
El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio
consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y
el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o
restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr
pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato.
Artculo 1350.
1. Es derecho facultativo de comprador completar el justo precio o consentir en
la rescisin del contrato
Adems reviste gran importancia determinar el justo precio en atencin a lo
sealado por el artculo 1890 del Cdigo Civil, norma que expresa que, "El
comprador en contra de quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio
consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte".
La omisin en referencia ocasiona perjuicio por cuanto el comprador en contra del
cual se declar la rescisin de la venta, no podr ejercer su derecho facultativo
para completar el precio, lo que har que, necesariamente, tenga que restituir la
cosa. (Considerando 9, sentencia de reemplazo)
ARTCULO 1891
No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
427

1. No procede accin rescisoria por lesin enorme respecto de compraventa de
acciones y derechos hereditarios porque a las universalidades se les aplican las
reglas de los bienes muebles
En la sentencia impugnada se establece que la cosa vendida son acciones y
derechos hereditarios de que era duea la cedente. De este modo, la venta ha
versado sobre derechos de una universalidad, que, como tal, est sujeta al
estatuto aplicable a los bienes muebles, por lo que el vicio que existira en dicho
acto o contrato, conforme a lo dispuesto en el artculo 1891 del Cdigo Civil, no da
lugar a la accin rescisoria que se ha intentado. As, al desestimar la demanda, los
sentenciadores han hecho una correcta aplicacin de las disposiciones legales
atinentes al caso de que se trata, sin que las fundamentaciones efectuadas a
mayor abundamiento puedan incidir en lo resuelto; motivo por el cual, la casacin
en estudio adolece de manifiesta falta de fundamento. (Considerando 2)
ARTCULO 1892
Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme,
no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de
donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita.
Artculo 12.
ARTCULO 1893
Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra
parte para la rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer
428
vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la
cosa, con deduccin de una dcima parte.
1. Accin de artculo 1893 es excepcional
De la redaccin del artculo 1893 aparece con claridad que ste se refiere a
excepciones a la regla general de que las partes de un contrato de compraventa
puedan ejercerla accin por rescisin enorme cuando concurren los requisitos
para ello, estableciendo dos casos en los que, aun cuando concurran las
condiciones para ejercer dicha accin, sta no puede ejercerse.
Estas excepciones, como se ha dicho, son dos. Pero, adems en el caso de la
segunda excepcin, establece una contra excepcin, permitiendo el ejercicio de la
accin de reclamo del exceso en la forma que dicha norma indica. (Considerando
4)
2. La enajenacin a que se refiere el inciso 2 del artculo 1893 necesariamente
es enajenacin forzada
La enajenacin a que se refiere el inciso 2 del artculo 1893, para que
produzca el efecto de hacer improcedente la rescisin de la primera venta por
lesin enorme, debe ser una enajenacin forzada y no voluntaria, pues de
estimarse lo contrario, habran debido, al menos en principio, rechazar la
demanda. (Considerandos 1 y 2)
ARTCULO 1894
El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.
ARTCULO 1895
El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
429
1. Previo a la restitucin del inmueble cuya rescisin por lesin enorme se decreta,
se deben purgar todos los gravmenes constituidos sobre l
Que habindose acreditado que el demandado pag $ 12.000.000 por la
propiedad sub lite, suma inferior a la mitad del justo o precio determinado en
autos, la demanda de rescisin por lesin enorme ser acogida declarndose la
nulidad del contrato de compraventa celebrado con fecha 13 de marzo de 1996.
Que el demandado deber, previo a restituir el inmueble de autos, purificarlo de
los gravmenes que recaen sobre l de acuerdo a lo dispuesto en elartculo
1895 del Cdigo Civil. (Considerandos 6 y 7)
ARTCULO 1896
La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la
fecha del contrato.
TTULO XXIV DE LA PERMUTACIN

Cdigo de Comercio: artculo 3, numerando 1, y Ttulo III del Libro II.
ARTCULO 1897
La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Artculo 1794.
1. Permuta de tierras indgenas
430
Resulta inconcuso que, de conformidad a lo pactado por las partes y lo

dispuesto en el inciso 3 del artculo 13 de la ley N 19.253 que permite la permuta
por tierras no indgenas de similar valor comercial con autorizacin de la
corporacin respectiva la permuta de autos, slo podra cumplirse respecto de los
predios que se refieren las resoluciones N 0786 y N 0787 de la Corporacin
Nacional de Desarrollo Indgena, y no respecto de otros predios y condiciones,
como son las sealadas en la escritura pblica de 17 de octubre de 1997.
(Considerando 8, sentencia de reemplazo)
2. Caracterstica de la permuta es contrato conmutativo
Que en los contratos de que dan cuenta estas permutas se deja expresa
constancia de que ellas se hacen por igual valor nominal y por igual valor
econmico pagndose, cuando esta equivalencia no existe, la diferencia
correspondiente, al contado y en dinero efectivo.
Que la permuta es un contrato "naturalmente" conmutativo, pero que pueden las
partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, elevar esta
caracterstica al nivel de condicin esencial del contrato, caso en el que cualquiera
de los contratantes est en situacin de exigir a su contraparte la diferencia que
pueda haberse producido en el intercambio de crditos, para los efectos de
restablecer el equilibrio patrimonial entre una y otra prestacin. (Considerandos 2
y 3)
ARTCULO 1898
El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento; excepto que una de
las cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos de sucesin
hereditaria, en cuyo caso, para perfeccin del contrato ante la ley, ser necesaria
escritura pblica.
Artculo 1443.
ARTCULO 1899
No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse.
Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles
para el contrato de venta.
431

ARTCULO 1900
Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en
todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser
considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha
del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
Artculos 1793 y siguientes.
1. Permuta entre marido y mujer se encuentra prohibida por la ley
Que dentro de la capacidad de la recurrente ha podido pactar la solidaridad
respecto de las deudas de su marido ya que no existe prohibicin legal al
respecto. El Cdigo Civil cuando ha prohibido un acto entre marido y mujer ha sido
expreso como en los casos de la compraventa (artculo 1796), y la permuta
(artculo 1900). (Considerando 10)
TTULO XXV DE LA CESIN DE DERECHOS
1. De los crditos personales

432
ARTCULO 1901
La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr
efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
Artculo 699.
1. Se debe comunicar la cesin de factura formalmente al deudor
(...) Ahora bien, si se revisa la historia fidedigna del establecimiento de la ley,
encontramos en el Primer Informe de la Comisin de Economa durante el
segundo trmite constitucional del proyecto, en que se seala como objetivos
fundamentales del mismo, "establecer un sistema general de cesin de crditos
contenidos en facturas y allanar el cobro de los mismos mediante el otorgamiento
de mrito ejecutivo a una copia de la factura". Explica como antecedentes de
hecho que "El trfico comercial y su ingente desarrollo han impulsado a
empresarios y comerciantes a realizar actos y contratos para vender, ceder y
transferir toda clase de crditos". Es as como, con el fin de obtener liquidez, el
acreedor puede ceder sus cuentas por cobrar, a cambio de un precio determinado,
presumiblemente menor que el sealado en el ttulo. Se trata, pues, con esta ley,
de facilitar el trfico de crditos que consten de una factura, pero ms adelante el
mismo informe precisa que la factura, en cuanto documento que da cuenta de un
crdito nominativo personal, se rige por lo dispuesto en el artculo 1901 del Cdigo
Civil, en virtud del cual la cesin de crditos no produce efecto contra el deudor ni
contra terceros, mientras no sea notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por ste. En consecuencia, se debe comunicar la cesin formalmente al deudor.
(Considerando 8)
2. Requisitos de cesin de crditos personales
433
(...) Las normas indicadas en los artculos 1901 y siguientes del Cdigo Civil se
refieren a la cesin de derechos y especialmente a la cesin de los crditos
personales, destacan en estas disposiciones las formalidades a cumplir para su
eficacia plena, especficamente los requisitos para que sta sea oponible al
deudor. (Considerando 4)
3. Significado del trmino ttulo utilizado en artculo 1901 del Cdigo Civil
(...) Por otra parte, el trmino "ttulo" que utiliza el artculo 1901 del Cdigo Civil,
est tomado en su sentido jurdico y no material. Concordante con ello, la
jurisprudencia ha resuelto que: "no es necesaria la entrega real, material del ttulo,
sino que, como en la tradicin de las cosas muebles, basta la entrega simblica,
en cualquiera de las formas que seala el artculo 684, como, por ejemplo,
"permitiendo o autorizando al cesionario para tener el crdito por suyo" (Las
Obligaciones, Ren Abeliuk M. p. 666). (Considerando 13, sentencia de segunda
instancia)
434
ARTCULO 1902
La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha
sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.

Artculo 1659.
1. Distintas formas de realizar la cesin de crditos
Que la cesin o transferencia de crditos personales, esto es, de aquellos
derechos que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo
o por la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas, se
vincula a la circunstancia de constar ellos en un instrumento escrito, en general
conocido como ttulo de crdito, que hace expedita su circulacin entre las
personas, especialmente en el mbito de la actividad comercial y constituye, en
esencia, la tradicin de los mismos, por lo que se la ha conceptualizado como "la
convencin por la cual el acreedor de una obligacin transfiere su crdito a otra
persona, la cual pasa a ser acreedor del deudor en lugar del primitivo" (Arturo
Alessandri R., Manuel Somarriva U. y Antonio Vodanovic H.; Tratado de las
Obligaciones; T. III. Ed. Jurdica de Chile; p. 17).
La identidad conceptual entre la cesin de los crditos y la tradicin de los
mismos aparece claramente establecida en los artculos 699 y 1901 del Cdigo Civil,
en el primero de los cuales se seala que "la tradicin de los derechos personales
que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el
cedente al cesionario", agregando el segundo de esos preceptos que "la cesin de
un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo".
Por tratarse de una tradicin, el tradente el cedente debe tener la facultad e
intencin de transferir el derecho y el adquirente el cesionario la capacidad e
intencin de adquirirlo;
Que la cesin de los crditos personales asume diversas modalidades, segn la
distinta naturaleza de ellos nominativos, a la orden o al portador; su
regulacin se encuentra establecida en el Ttulo XXV del Libro Cuarto del Cdigo
435
Civil artculos 1901 a 1908 y en el Ttulo IV del Libro Segundo del Cdigo de
Comercio artculos 162 a 165 y en otras leyes especiales.
La precitada normativa del Cdigo Civil, llamada a regular las cesiones de
crditos nominativos civiles, tambin se hace extensiva a aqullas referidas a los
crditos comerciales, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso primero del artculo
162 del Cdigo de Comercio, segn el cual la cesin de un crdito no endosable
se sujetar a las reglas establecidas en el Ttulo "De la cesin de derechos del
Cdigo Civil". Esta remisin debe entenderse, empero, sin perjuicio de la
normativa especial propia de ciertos crditos nominativos comerciales.
En cuanto a la cesin de crditos que consten en documentos a la orden, se
practicar por medio del endoso y los que se consignen en documentos al
portador, por la mera tradicin manual, al disponerlo as el artculo 164 del Cdigo
de Comercio; modalidades que se han entendido aplicables tambin a los crditos
de naturaleza civil, a la orden y al portador. (Considerandos 11 y 12)
2. Requisitos de notificacin vlida de cesin de derechos
Que de las normas sealadas, surge con nitidez el requisito bsico para que
una cesin de crdito sea oponible al deudor o, dicho en otras palabras, el
momento en que el cesionario se transforma en legtimo acreedor del deudor, que
no es otro que el de la notificacin de dicha cesin al deudor. Para que dicha
notificacin sea vlida y, por ende, oponible al deudor se deben cumplir con los
presupuestos que seala la ley, que son: Debe ser hecha a iniciativa del
cesionario, ya que el artculo 1902 del Cdigo Civil seala expresamente "(...)
notificada por el cesionario al deudor (...)". (Considerando 5)
436

3. Notificacin a deudor en cesin de crditos no puede ser considerada gestin
preparatoria
(...) La notificacin por el cesionario al deudor del hecho de habrsele cedido el
crdito, no tiene en caso alguno la naturaleza de gestin preparatoria que
produzca como efecto la interrupcin de la prescripcin de accin de cobro que
emana del crdito que se cede, sino que constituye una de las formas en que la
cesin se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido de conformidad
al artculo 1902 del Cdigo Civil, quien desde ese momento slo podr pagar
eficazmente, esto es, con efecto extintivo de la obligacin, a este nuevo acreedor.
(Considerando 3)
4. Para que cesin de crditos se perfeccione, se requiere la notificacin o
aceptacin del deudor
(...) Al perfeccionarse la cesin resulta evidente que legalmente el cesionario
pasa a constituirse en acreedor del deudor y, por lo tanto, desaparece el vnculo
jurdico entre el cedente y el obligado del crdito. No obstante lo anterior, el artculo
1902 del Cdigo Civil, en cuanto a los efectos que dicha convencin podra
producir con el deudor y terceros, exige, adems, que ese acto jurdico sea
notificado por el cesionario al deudor o aceptada por ste. De este modo, para que
sea oponible a dichas personas, se requiere o de un acto jurdico procesal o de
una declaracin de voluntad expresa o tcita del deudor, condiciones que se
expresan de manera disyuntiva, de forma que cumplida cualquiera de esas
437
actuaciones la cesin le empece de inmediato al obligado del crdito.

(Considerando 6)
ARTCULO 1903
La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el
traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
1. Formalidades que deben cumplirse para cobro de cheque por tercero
(...) no cabe considerar los efectos de una eventual notificacin ficta de la cesin
de crditos sub lite al deudor tanto, porque la normativa aplicable que ha sido
descrita en prrafos previos, hace necesaria su notificacin por medio de ministro
de fe junto con la exhibicin del respectivo ttulo, gestin que no se concibe
desprovista de formalidad como, porque si la actuacin del deudor ante el tribunal
que conoce de la quiebra de la cedente se sustenta precisamente en la
irregularidad de la cesin de crditos, es evidente que ello no admite ser asimilado
a una aceptacin tcita de dicho contrato". (Considerando 14)
438

2. Exhibicin del ttulo al deudor
Dice don Alejandro Silva Bascuan en su Memoria de Prueba para optar
al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de
Chile, 1933, titulada La Cesin de Derechos. (1) De los Crditos Personales
(civiles y comerciales): "El artculo 1903 del Cdigo Civil prescribe como requisito
de este trmite (notificacin de la cesin al deudor), que se haga con exhibicin
del ttulo que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del
cesionario y bajo la firma del cedente. El espritu de la ley es que el deudor se
imponga personalmente de la existencia en poder del cesionario del documento
justificativo del derecho transferido, en el cual aparece con la firma de su acreedor
la designacin del sustituto que por su voluntad le ha reemplazado. De este modo
est en condiciones de imponerse de la veracidad de la transferencia". (p. 158).
(Considerando 8)
ARTCULO 1904
La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin
con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
1. Si se acompaan recibos de dinero debe entenderse aceptada cesin
El ejecutado no puede desconocer la referida cesin toda vez que al alegar
el pago parcial de la deuda acompa recibos de dinero del cesionario a cuenta
de su obligacin, por lo que conforme a los artculos 1902 y 1904 del Cdigo Civil,
debe entenderse que la acept y produce efectos en su contra. (Considerando 6)
ARTCULO 1905
No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el deudor pagar
al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se
considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
439
1. Si no se ha notificado la cesin, el crdito puede ser embargado
Que, sin perjuicio de lo que se viene de resolver es necesario sealar que en
cualquier caso la medida precautoria de retencin del crdito cuya posesin
reclama la tercerista, aparece notificada al Intendente de la Octava Regin del
Biobo con fecha 30 de enero de 1998 (fs. 3 cuaderno medida precautoria) esto
es, antes de que se notificara al deudor Gobierno Regional del Biobo, la cesin
del crdito y quedara as, perfeccionada la cesin con respecto a terceros y al
deudor. Segn consta del acta de fs. 17 (fotocopia de lo actuado en la causa
voluntaria Rol N 101 98 sobre notificacin de la cesin al deudor) la diligencia de
notificacin se llev a efecto el 10 de febrero de 1998, es decir, en poca en que el
crdito poda ser embargado o retenido por los acreedores del cedente ya que la
retencin es anterior a la notificacin al deudor, que se cumpli en fecha en que la
cesin era inoponible al deudor y a terceros por falta de publicidad, a dicha fecha
(la de la retencin) no se haba practicado an la notificacin judicial de la cesin
al deudor. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 1906
La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no
traspasa las excepciones personales del cedente.
Artculo 1684.
ARTCULO 1907
El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo;
pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete
expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la
solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente
la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o
emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se
haya estipulado otra cosa.
440
ARTCULO 1908
Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars
a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por
el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
Artculo 4.
Cdigo de Comercio: Ttulo IV del Libro II.
Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, D.O. 14.01.1982.
Ley N 18.552, sobre Tratamiento de Ttulos de Crdito, D.O. 20.09.1986.
1. Respecto de cesin de ttulos de crdito, sta se rige por las normas
del Cdigo de Comercio
El artculo 1908 del Cdigo Civil excluye en forma expresa la aplicacin de
la legislacin civil en todo lo referente a la cesin de crditos que emanen de letras
de cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de
transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
(Considerando 2)
441
2. Del derecho de herencia

ARTCULO 1909
El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de
heredero o de legatario.
1. Cesin de derechos hereditarios es contrato aleatorio, puesto que heredero solo
responde de su calidad de heredero
La jurisprudencia ha destacado que: "[D]e conformidad con lo dispuesto en
el artculo 1909 del Cdigo Civil, el objeto de una cesin del derecho de herencia se
constituye por la universalidad o la cuota que al cedente corresponde en el
conjunto de bienes, derechos y obligaciones que comprende el haber hereditario.
Por consiguiente, los bienes individualmente determinados no son el objeto de
esta cesin y, por ello es que se ha sostenido que se trata de un contrato aleatorio
para el cesionario, puesto que de lo nico que se hace responsable el cedente es
de su calidad de heredero. El coasignatario que vende o cede su derecho en la
herencia no transfiere propiedad alguna en particular, sino su cuota en dicha
universalidad, especialmente para que el cesionario pueda pedir, con arreglo
al artculo 1320 del Cdigo Civil, la particin e intervenir en ella, con la finalidad de
liquidar esa porcin y se la entere con bienes singulares o con los valores que
podran haber correspondido a su cedente y vendedor. Dicho con otras palabras,
esta cesin recae en la calidad de heredero, no sobre bienes determinados".
(Considerando 7)
Fallo en el mismo sentido;
2. Herencia es una universalidad jurdica diferente a los bienes que la componen
En igual sentido se ha reiterado: "Que aun cuando se ha prestado a discusin la
manera en que se perfecciona la tradicin del derecho de herencia, lo cierto es
442
que la doctrina mayoritaria y, tambin, la jurisprudencia de los tribunales

superiores, entiende el instituto de la herencia como una universalidad jurdica
distinta de los bienes que la componen, individualmente considerados. De all,
entonces, que no sea una exigencia para la tradicin del derecho real de herencia
proceder a la inscripcin del ttulo respectivo, aun cuando involucre bienes races".
(Considerando 9)
3. Forma de hacer la tradicin del derecho real de herencia
La tradicin del derecho real de herencia se sujeta a las reglas fijadas en
el artculo 684 del Cdigo Civil. Esta opinin, que excluye al derecho real de
herencia del rgimen de la tradicin establecido para los inmuebles, incluso si en
la herencia hay bienes races, se ha mantenido de manera prcticamente uniforme
por la jurisprudencia: "Que los artculos 1909 y 1910 del Cdigo Civil, no sealan la
forma como debe de realizarse la cesin del derecho real de herencia, limitndose
a sealar sus efectos una vez realizada. En tal situacin, y siendo la concurrencia
de formalidades legales una exigencia jurdica de "derecho estricto", forzoso
resulta concluir que tal cesin puede materializarse de cualquiera manera que
signifique la enajenacin del derecho por parte del cedente y su adquisicin por el
cesionario, una de las cuales puede ser precisamente, el exteriorizar sus
respectivas voluntades en la misma escritura que sirve de ttulo a la cesin. En
otras palabras, tratndose de la tradicin de derechos hereditarios, su forma se
rige por la regla general del artculo 684del Cdigo Civil, en razn de la definicin
que de tal acto da el artculo 670 del mismo cdigo, siendo inaplicable en la
especie, aunque entre los bienes de la herencia existan inmuebles, lo preceptuado
en su artculo 683 [...] Que la herencia es una universalidad jurdica distinta de los
bienes especficos que la integran y, por ende, escapa a la clasificacin de bienes
en muebles e inmuebles, lo que lleva, entre otras consecuencias, a que siendo la
inscripcin una manera especial de efectuar la tradicin, establecida slo para los
bienes inmuebles, la tradicin del derecho de herencia, no requiere de inscripcin
y ella puede efectuarse por el estatuto establecido para los bienes muebles".
ARTCULO 1910
Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o
vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos
necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
443
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las

cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que
se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario.
Artculo 1147.
3. De los derechos litigiosos

ARTCULO 1911
Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento
incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos,
desde que se notifica judicialmente la demanda.
Artculo 1464.
ARTCULO 1912
Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin, y que
sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho.
ARTCULO 1913
El deudor no ser obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que ste
haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya
notificado la cesin al deudor.
Se exceptan de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente
gratuitas; las que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van
comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una
parte o accesin.
444
Exceptanse asimismo las cesiones hechas:

1. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un
derecho que es comn a los dos;
2. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente;
3. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o
arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y
seguro del inmueble.
ARTCULO 1914
El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das desde la
notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
TTULO XXVI DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo V.
Cdigo de Comercio: artculo 3, numerando 3.
Ley N 18.101, sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, D.O. 29.01.1982.
Decreto ley N 993, sobre Arrendamiento de Predios Rsticos, Medieras o
Aparceras y otras Formas de Explotacin por Terceros, D.O. 24.04.1975.
ARTCULO 1915
El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado.
Artculo 1438.
445
1. Concepto de arrendamiento
a) Se vulnera el artculo 1915 del Cdigo Civil, al no aplicarlo para calificar la
verdadera relacin jurdica que uni a las partes desde enero de 2003, pues no
cabe duda que frente a la entrega del goce de una cosa, por la cual se oblig a
pagar determinado precio, se est en presencia del contrato de arrendamiento
previsto en el citado artculo 1915, a lo que aade que no desnaturaliza a ese
contrato el hecho que el arrendatario se haya obligado a guardar el bus arrendado
en el domicilio del arrendador, pues es usual que las partes convengan
modalidades que regulen el goce de la cosa dada en arriendo, por ejemplo, no
subarrendar y, por ltimo, que el fallo confunde guardar con entregar.
(Considerando 4)
b) El artculo 1915 del Cdigo Civil define al arrendamiento del siguiente modo:
"El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio,
y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado". El
arrendamiento de cosas, a su vez, puede definirse como un contrato en que las
dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa y la
otra a pagar por este goce un precio determinado. En otras palabras, sus
condiciones de existencia propias o de su esencia, como contrato especfico, son,
la cosa dada en arrendamiento, el precio de ste, denominado renta, y el
consentimiento de las partes sobre los dos elementos anteriormente enunciados.
(Considerando 4)
c) El artculo 1915 del Cdigo Civil define el arrendamiento sealando que "(...)es
un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el
goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por
este goce, obra o servicio un precio determinado", resea que resulta coincidente
con la que otorga a dicho concepto el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola que define la voz arrendar como "ceder o adquirir por precio el
goce o aprovechamiento temporal de cosas, obras o servicios". (Considerando 6)
446

1. Del arrendamiento de cosas

ARTCULO 1916
Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales,
que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe arrendar,
y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin
de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin.
Artculos 565, 793, 819 y 1815.
Cdigo Aeronutico: artculo 101.
1. Patente comercial no es objeto de contrato de arrendamiento
El objeto del contrato de arrendamiento celebrado ha sido el goce de las
patentes comerciales que se aluden en el mismo por parte del arrendatario.
Elartculo 1916 del Cdigo Civil seala las cosas que son susceptibles de
arrendamiento, comprendiendo dentro de ellas a todas las cosas corporales e
incorporales que pueden usarse sin consumirse. Las patentes comerciales, como
las referidas en el contrato de arrendamiento antes citado, de acuerdo al inciso 1
del artculo 23 del D.L. N 3.063 de 1979 sobre Rentas Municipales, son una
contribucin, trmino que es sinnimo de impuesto, por lo que debe concluirse que
tienen este ltimo carcter. De todo esto debe concluirse que las cosas objeto del
arriendo no son cosas corporales y tampoco cosas incorporales susceptibles de
ser arrendadas, porque el pago de un impuesto, que es el cumplimiento de una
obligacin tributaria, no puede estimarse como susceptible de ser entregado para
ser gozado y que se pague una renta por tal goce. Debe estimarse, por tanto, que
447
se ha omitido el cumplimiento de un requisito que la ley prescribe para la validez

del contrato de arrendamiento en consideracin a su naturaleza y que aparece de
manifiesto en el contrato celebrado. (Considerando 2, sentencia de segunda
instancia)
2. Contrato de arrendamiento no puede dejarse sin efecto por la mera voluntad de
una de las partes
El contrato de arrendamiento de autos no pudo dejarse sin efecto por la mera
voluntad de una de las partes y de un tercero, por mucho que ste sea el
propietario del inmueble, toda vez que el arrendamiento de cosa ajena vale, de
conformidad con lo establecido en el inciso segundo del artculo 1916 del referido
Cdigo.
3. No son objeto de arrendamiento bienes nacionales de uso pblico
No puede razonarse, como lo hicieron los sentenciadores de segundo grado,
que el arrendamiento de cosa ajena vale si est demostrada la mala fe de la
actora, por lo que ningn valor puede drsele a los contratos de arrendamientos
celebrados por sta como arrendadora y su parte como arrendataria respecto de
los bienes races que, seala, son bienes nacionales de uso pblico y, por ende,
no son de dominio del arrendador. Adems, al ser las cosas arrendadas bienes de
esta naturaleza, estn fuera del comercio humano adoleciendo los contratos
aludidos de objeto ilcito. (Considerando 1)
4. Objeto de contrato de arrendamiento es muy amplio
De lo anterior resulta que el objeto del contrato aludido es amplsimo, la
generalidad de las cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles, y esto
tiene importancia, pues la legislacin de general aplicacin para el arrendamiento
de todas esas cosas est contenido por el Cdigo Civil, y en cuanto a su
procedimiento por el Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales deben aplicarse
448
siempre que no exista una ley especial que trate el arrendamiento de ciertas y
determinadas cosas en particular. (Considerando 9)
ARTCULO 1917
El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa
arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una
cuota de los frutos de cada cosecha.
Llmase renta cuando se paga peridicamente.
Artculos 537, 643, 644, 1942 inciso 1.
1. Concepto de renta
Ello es concordante con el concepto de renta del inciso segundo del artculo
1917 del Cdigo Civil, en cuanto prescribe que llmase renta cuando se paga
peridicamente, por lo que resulta que el trmino renta del artculo 15 del D.F.L.
N 2, lleva necesariamente incluido el concepto de periodicidad y que es lo que
producen las viviendas econmicas. (Considerando 3)
ARTCULO 1918
El precio podr determinarse de los mismos modos que en el contrato de venta.
449
ARTCULO 1919
En el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se
llama arrendador, y la parte que da el precio arrendatario.
ARTCULO 1920
La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de
las formas de tradicin reconocidas por la ley.
Artculos 670 y 684.
ARTCULO 1921
Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme
escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o
hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen
arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de
compraventa.
Artculos 1803 y siguientes.
ARTCULO 1922
Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el
arrendatario a quien se haya entregado la cosa ser preferido; si se ha entregado
a los dos, la entrega posterior no valdr; si a ninguno, el ttulo anterior prevalecer.
Artculo 1817.
ARTCULO 1923
Los arrendamientos de bienes nacionales, municipales o de establecimientos
pblicos, estn sujetos a reglamentos particulares, y en lo que no lo estuvieren, a
las disposiciones del presente ttulo.
Artculos 4, 589.
450

Constitucin Poltica de la Repblica: artculo 60, N 10.
Decreto ley N 1.939, sobre Adquisicin, Administracin y Disposicin de
Bienes del Estado, D.O. 10.11.1977.
Decreto con fuerza de ley N 340, del Ministerio de Hacienda, sobre
Concesiones Martimas, D.O. 6.04.1960.
Decreto N 660, Reglamento sobre Concesiones Martimas, D.O. 28.11.1998.
Ley N 13.908, D.O. 24.12.1959.
Decreto supremo N 2.385, fija el texto refundido y sistematizado del decreto
ley N 3.063, sobre Rentas Municipales, D.O. 20.11.1996: artculo 3.
Decreto con fuerza de ley N 2/19.602, fija el texto refundido de la ley
N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, D.O. 11.01.2000:
artculo 34.
2. De las obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas

ARTCULO 1924
El arrendador es obligado:
1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2. A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;
3. A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa
arrendada.
Artculo 1915, Prrafo 6 del Ttulo XXIII, de este Libro.
451
1. Contrato de arrendamiento es bilateral, por lo que tanto arrendador como
arrendatario deben cumplir con sus obligaciones correlativas
Que el arrendamiento de cosa es un contrato bilateral, como lo seala el artculo
1915 del Cdigo Civil, cuando dice que ambas partes se obligan recprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio
determinado, siendo indispensable la entrega de la cosa arrendada, como lo
establece el artculo 1924 del mismo Cdigo, para que el arrendatario pueda
ejercer la facultad de gozar de la misma; constituyendo ambas obligaciones
efectos de la esencia de dicho contrato sin los cuales, en aplicacin de lo
dispuesto en el artculo 1444 del Cdigo Civil, el contrato no produce efecto alguno
o degenera en otro diferente.
De esta manera al arrendador se le exige la entrega de los inmuebles materia
del contrato y al arrendatario el pago de las rentas de arrendamiento;
Que, en la forma que ha procedido el tribunal a quo se ha obviado por completo
la necesaria correlacin y equilibrio de intereses que debe existir en el contrato de
arrendamiento, como contrato bilateral, ya que Sociedad de Inversiones Ralei
Limitada, ha obtenido el pago de las rentas de arrendamiento, sin cumplir con su
obligacin de conceder el goce de los inmuebles arrendados, y, por ende, ha dado
una incorrecta aplicacin a los sealados artculos 1924 y 1915 del Cdigo Civil,
ambos en relacin con el artculo 19 del mismo Cdigo;
Que sobre la base de lo anterior, no es jurdicamente concebible la existencia
de un contrato de arrendamiento en que el arrendador no contraiga la obligacin
de entregar la cosa que haga posible el goce del arrendatario, por lo que el hecho
de que Telepizza Chile S.A. se haya visto impedido de adquirir la tenencia de los
inmuebles y ejercer sobre el mismo los actos que le permitan su goce configura
una infraccin de la obligacin del arrendador;
Que, de este modo, al rechazar la solicitud de terminacin del contrato de
arrendamiento y, por ende, a restituir las rentas pagadas por el arrendatario, sin
haber dado el arrendador cumplimiento a la contraprestacin, los sentenciadores
han incurrido en uno de los errores de derecho que se denuncia en el recurso,
razn por la cual, al haber influido tal yerro de forma sustancial en lo dispositivo de
la decisin, la casacin en el fondo intentada debe ser acogida.
Las obligaciones del arrendador pesan durante todo el transcurso del
arrendamiento, por lo que no puede estimarse que slo por tratarse de un contrato
de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo, cesan, sin que en ello incida el lapso
transcurrido desde el cual se produjo el incumplimiento y el arrendatario efectu el
pago de las rentas, en el entendido que se le concedera el goce de los inmuebles
arrendados. (Considerandos 5 a 8)
452

2. Es obligacin del arrendador mantener la cosa en estado de servir para el fin
a que ha sido arrendada
En cuanto a la procedencia de la demanda principal por responsabilidad
contractual en contra de la arrendataria de las bodegas, preciso es analizar si sta
cumpli las obligaciones que le impone la ley y el contrato en cuanto a la
conservacin de la cosa arrendada y si el incendio se produjo como consecuencia
de un incumplimiento de dichas obligaciones. En autos se ha producido
controversia en cuanto a la responsabilidad de la reparacin de las canaletas de
evacuacin de aguas lluvias de las bodegas arrendadas, principalmente en
relacin a quien era el obligado a efectuarlas. Al respecto, el artculo 1924 N 2 del
Cdigo Civil establece como obligacin del arrendador, el mantener la cosa en
estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. (Considerando 5)
3.
Arrendador tiene obligacin de abstenerse de realizar

entorpecimiento o perturbacin en el legtimo goce de la propiedad
actos
de
Los hechos referidos demuestran que el arrendador incurri en un hecho que

importa una infraccin a las obligaciones esenciales del contrato de arrendamiento
convenido, como lo son la de mantener la cosa dada en arriendo en estado de
servir para la finalidad natural del arrendamiento (arts. 1924 N 2 y 1927 del
Cdigo Civil) y, especialmente, aqulla consistente en abstenerse de realizar actos
de entorpecimiento o perturbacin en el legtimo goce de la propiedad por parte
del arrendatario (arts. 1924 N 3 y 1928 de ese mismo cuerpo legal).
453

ARTCULO 1925
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes se ha
puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendr derecho para
desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo
errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la
imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o
caso fortuito.
Artculos 45, 1930, 1961, 2320 inciso 4.
1. Incumplimiento de arrendador de obligacin de entregar la cosa arrendada
El arrendador no hizo entrega de la cosa arrendada en forma que el
arrendatario pudiera hacer uso de ella y con el fin que contrat este ltimo.
Adems, no puso en condiciones al arrendatario de servirse de la cosa, al no
concurrir ni presentarlo a la Junta de Vigilancia del edificio, de esta ciudad, como
lo dispone el reglamento de copropiedad respectivo. (Considerando 1)
ARTCULO 1926
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes es
constituido en mora de entregar, tendr derecho el arrendatario a indemnizacin
de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del
contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las
circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato,
quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Artculos 44, 45, 1547, 1672, 1826, 1983, 2320 inciso 4.
454
ARTCULO 1927
La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer
durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin de
las locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario.
Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones.
Artculos 45, 1547 y 1940.
1. Por acuerdo entre las partes se puede eximir a arrendador de su obligacin de
mantener la cosa arrendada en buen estado
Que corresponde dilucidar a quin correspondi efectuar las reparaciones
mayores para que el inmueble preste los servicios para los cuales fue contratada,
y al efecto, la clusula quinta de contrato de arriendo dispone que la parte
arrendadora, en este caso, la demandante, no tendr obligacin alguna de
efectuar mejoras de ninguna clase ni reparaciones en la cosa arrendada, razn
por la cual, se debe dejar por establecido que quien debi soportar los costos de
los daos derivados del sismo de 1997 fue el arrendatario y demandado de autos,
razn por la cual, deber rechazarse la excepcin de contrato no cumplido
opuesta por el demandado principal, toda vez que las partes contractualmente
modificaron lo dispuesto en el artculo 1927 del Cdigo Civil, conforme lo faculta su
inciso final. (Considerando 5)
2. Acuerdo puntual respecto de pago de reparaciones no puede ser considerado
alteracin de la regla del artculo 1927
Que el hecho de que haya existido un pacto entre Empresa S.A. y Empresa
Portuaria acerca del financiamiento y forma de pago de las reparaciones
efectuadas a las canaletas de aguas lluvias de las bodegas arrendadas, segn el
cual Empresa S.A. financiara las labores para luego descontar dicho monto de las
rentas de arrendamiento que pagaba a la Empresa Portuaria, no puede
interpretarse como una modificacin a lo dispuesto en el artculo 1927del Cdigo
Civil, pues sta no ha sido la voluntad de las partes. (Considerando 1)
455

3. Es obligacin de arrendador mantener la cosa en estado de servir para el fin
para el que fue arrendada
Se afirma que el art. 1915 y siguientes, que regulan el contrato de
arrendamiento, son claros al sealar que es obligacin del arrendador mantener la
cosa arrendada en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada (art. 1924)
y que esta obligacin de mantener la cosa en buen estado de conservacin
consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a
diferencia de las reparaciones locativas, que son generalmente de cargo del
arrendatario (art. 1927). (Considerando 1)
ARTCULO 1928
El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda
turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la
forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan
turbarle o embarazarle el goce de ella.
Con todo, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente
diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de
una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto
el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere.
Y si estas reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no
aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el
arrendatario dar por terminado el arrendamiento.
El arrendatario tendr adems derecho para que se le abonen los perjuicios, si
las reparaciones procedieren de causa que exista ya al tiempo del contrato, y no
era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o era tal
que el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su profesin
conocerla.
Lo mismo ser cuando las reparaciones hayan de embarazar el goce de la cosa
demasiado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin grave
molestia o perjuicio del arrendatario.
456

Artculo 1966.
1. Para que arrendador tenga obligacin de pagar indemnizacin a arrendatario
por arreglos en la cosa arrendada, dichos arreglos deben ser graves y
prolongados
La demandante experiment efectivamente molestias o perjuicios durante un
lapso de aproximadamente dos meses, que antecedieron a la terminacin del
contrato de arrendamiento, pero que estas molestias no revistieron la gravedad ni
se prolongaron por el excesivo tiempo que exige el inciso final delartculo 1928 del
Cdigo Civil, como para justificar la reparacin de los daos producidos por parte
del arrendador.
Las expresiones empleadas por el legislador en el inciso final del artculo
1928 del Cdigo Civil, relativas a la prolongacin en el tiempo de las reparaciones
que perturban el goce de la cosa, debe ser apreciado en concreto, de acuerdo a la
realidad de los hechos precisos que afectan a las partes y no de un modo objetivo
o proporcional, por cuanto, sin duda, en tiempo de restriccin econmica
"demasiado tiempo" puede ser uno o dos meses, lo cual difiere de un perodo de
bonanza. (Considerandos 5 a 6)
ARTCULO 1929
Si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es
turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda
vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
1. Indemnizacin contemplada en artculo 1929 no comprende dao moral
Atendido el contenido de las disposiciones legales que invoca para fundamentar
su demanda artculos 1929, 1555 y 1556 del Cdigo Civil y no imputar, por otro
lado, a los demandados la perpetracin de algn delito o cuasidelito, es indudable
que est reclamando la indemnizacin de un dao moral producto del
incumplimiento de un contrato.
Que la indemnizacin del dao moral fundada en el incumplimiento de una
obligacin contractual no ha tenido acogida en la jurisprudencia nacional fundada
en que de acuerdo al texto del artculo 1556 del Cdigo Civil, relacionado con la
457
materia, la indemnizacin de perjuicios proveniente de no haberse cumplido la

obligacin o haberse cumplido imperfectamente o haberse retardado su
cumplimiento slo comprende el dao emergente y el lucro cesante.
ARTCULO 1930
Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros, que no
pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre
perseguir la reparacin del dao.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn
derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior
al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio
o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un
tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de
presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el
arrendamiento.
Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho
justificado por el tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino
estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro
cesante.
1. Obligacin de arrendador de mantener la cosa apta para servir al arrendatario,
es exigible durante toda la vigencia del contrato de arrendamiento
Que, conforme lo previenen los artculos 1927, 1928, 1930 y 1931 del Cdigo Civil,
no basta con que el arrendador entregue la cosa inicialmente apta para servir al
arrendatario, sino que tambin debe procurarle que el goce se prolongue por el
tiempo de duracin del arrendamiento, es decir, su obligacin consiste en entregar
el bien en estado de servir y mantenerlo y conservarlo en esta calidad. Y todava
ha de procurarle un goce tranquilo y pacfico, abstenindose de turbarlo l mismo
y protegerlo de los embarazos de que era vctima por parte de terceros.
458

ARTCULO 1931
La accin de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigir
contra el arrendador.
El arrendatario ser slo obligado a noticiarle la turbacin o molestia que reciba
de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si lo omitiere
o dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al
arrendador.
Artculo 44.
1. Arrendamiento de cosa ajena
Al no ser propietaria del inmueble, no tiene accin que deducir legtimamente
al no ser titular de la pretensin que ha aducido, pues ha arrendado una cosa
ajena, no cumpliendo con la obligacin de entregar lo convenido, impidiendo o
turbando as su legtimo y pacfico uso que excluyera molestias de parte de quien
es el verdadero dueo de lo arrendado; todo lo que haca indispensable cumplir
con la obligacin contemplada en el inciso segundo delartculo 1931 del Cdigo
Civil, sin que la parte arrendadora tuviera reaccin alguna al respecto.
Es as como la parte demandada interpuso la excepcin de contrato no
cumplido por la actora, quien debe por ello indemnizar los perjuicios que ha
causado al no asumir su obligacin, siendo aplicable el artculo 1930 del Cdigo
Civil en su inciso tercero y, por ende, cesar el arrendamiento declarndose la
terminacin del mismo. (Considerando 3, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1932
El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y aun a la
rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le
impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el arrendador
conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y aun en
459
el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero
sin culpa del arrendatario.
Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en
parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin
del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.
1. Incumplimiento por parte de arrendatario de obligacin de mantener la cosa
arrendada apta para el uso pactado en el contrato de arrendamiento da derecho
al arrendatario para poner fin al contrato de arrendamiento
Si bien el arrendador ha respondido de reparaciones de modo imperfecto, no
permite hacer de ella el uso para el que ha sido contratada, de esta manera
resulta aplicable lo prevenido en el artculo 1932 del Cdigo Civil que da derecho al
arrendatario para terminar el arriendo. Dicha disposicin exige la inexistencia de
culpa por parte del arrendatario, lo que se cumple, ya que la rotura de una caera
se debi a la mala mantencin de la misma, en todo caso, si se estimare que
dichos hechos no son imputables al arrendador, en ningn caso es atribuible a los
arrendatarios y seran fortuitos, lo cual no obsta a que haga valer el derecho que le
confiere el artculo 1932 del Cdigo Civil. (Considerando 1)
ARTCULO 1933
Tendr adems derecho el arrendatario, en el caso del artculo precedente, para
que se le indemnice el dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa
anterior al contrato.
Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que
el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo,
se incluir en la indemnizacin el lucro cesante.
Artculo 1556.
ARTCULO 1934
El arrendatario no tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios, que se le
concede por el artculo precedente, si contrat a sabiendas del vicio y no se oblig
el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de
460
su parte ignorarlo; o si renunci expresamente a la accin de saneamiento por el

mismo vicio, designndolo.
Artculos 44, 1858, 1933.
ARTCULO 1935
El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las
reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la cosa
arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su
culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese
por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de
hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo
razonable, probada la necesidad.
Artculo 44.
1. Arrendatario tiene derecho a reembolso por pago de reparaciones del bien
arrendado
En cuanto a los reembolsos, en el contrato se autoriz al arrendatario el
arreglo de pisos, techumbres, la eliminacin de un bao, cambio de cortinas de
calle, la eliminacin de pilas, desplazamiento de medidores de luz y agua,
elevacin de toldo, eliminacin de un tragaluz, nuevas instalaciones elctricas, la
colocacin de letrero luminoso, de acuerdo a los artculos 1927 y 1935 del Cdigo
Civil el arrendador debe reembolsar dichas reparaciones, las obras ascienden a la
suma de $ 10.000.000. (Considerando 7, sentencia de primera instancia
Tribunal de Letras, 16/04/2001, Rol N 829-2000, Cita online: CL/JUR/5011/2001
ARTCULO 1936
El arrendador no es obligado a reembolsar el costo de las mejoras tiles, en que
no ha consentido con la expresa condicin de abonarlas; pero el arrendatario
podr separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a
menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales
considerndolos separados.
461

Artculos 909, inciso 2, 910, 912.
ARTCULO 1937
En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste
ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se
le asegure el importe por el arrendador.
Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada.
Artculo 2406.
Ley N 18.101, sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, D.O. 29.01.1982:
artculo 9.
3. De las obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas

ARTCULO 1938
El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu
contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos que
convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias
contrato o de la costumbre del pas.
del
los
es
del
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la

terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta
indemnizacin, dejando subsistir el arriendo.
Artculos 2 y 1546.
462

1. Incumplimiento de obligacin de mantener el bien que le corresponde a
arrendatario
Los elementos probatorios analizados en la sentencia de primera instancia,
ms los referidos en forma especial en el considerando precedente, permiten
concluir que la propiedad objeto del contrato de arrendamiento, a la fecha del
peritaje de fojas 220, presentaba daos que en muchos casos provenan del
descuido y mala mantencin del arrendatario, pero ello no es posible determinar
con absoluta precisin, al menos de acuerdo con el mrito de esta causa.
Que, por tanto, el monto de los daos es el que fij el Tribunal de
primera instancia, en $ 8.364.750, y que el citado perito calific sealando que
"solo puede atribuirse responsablemente como dao y/o perjuicio de parte del
demandado al demandante".
Que con relacin a la clusula de evaluacin anticipada de perjuicios, una de las
razones del recurso de apelacin de la demandada, las partes acordaron en la
clusula tercera del contrato de arrendamiento constituir una garanta de
$ 3.000.000, pero agregan: "sin que ello signifique limitaciones en cuanto a que
debe responder por la totalidad de los perjuicios a falta de mantencin que se
detecte en el citado momento, los cuales se valoraron al momento de la restitucin
de acuerdo a las obligaciones que ms adelante se establecen (...)".
De esta manera, no es efectivo que se haya fijado como lmite por los daos
a responder la suma de $ 3.000.000. (Considerando 4, sentencia de segunda
instancia)
ARTCULO 1939
El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen
padre de familia.
Faltando a esta obligacin, responder de los perjuicios; y aun tendr derecho
el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable
deterioro.
463

Artculo 44.
1. Arrendatario debe emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen
padre de familia
La demandada ha infringido con la obligacin que antes se menciona,
comoquiera que ha permitido que terceros la Sociedad y otros, e incluso ella
misma por su omisin que se produzca la tala indiscriminada y sin permiso de la
autoridad pertinente, respecto del predio que ocupa, por lo que en 1985 fue objeto
de una sancin por parte del Tribunal de Polica Local, y sin parar mientras ha
seguido en tales actitudes, que han conllevado a que en dos oportunidades, a lo
menos, haya sido denunciada a la justicia del crimen como tambin al Tribunal de
Polica Local y, asimismo, no ha pagado oportunamente las contribuciones del
predio que arrienda a que se hallaba obligado expresamente, de lo cual se
desprende sin duda alguna que por su actuar y obrar negligente y poco acucioso
ha causado un grave y culpable deterioro del predio del que es arrendatario,
dndose as los presupuestos que se comprenden en el inciso 2 del artculo
1939 del Cdigo Civil, y por clara consecuencia de lo indicado, se pondr fin al
arrendamiento en cuestin. (Considerando 26, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 11/09/2000, Rol: no se consigna,
ARTCULO 1940
El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas
son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de
deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias,
rotura de cristales, etc.
ARTCULO 1941
El arrendatario es responsable no slo de su propia culpa, sino de la de su
familia, huspedes y dependientes.
464

Artculos 44, 2320, 2322.
ARTCULO 1942
El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Podr el arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a
que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto,
y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de prueba
contraria.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 545 a 548, 598, 607.
Cdigo Aeronutico: artculo 105, N 2.
artculo 23 bis, introducido por ley N 19.866, D.O. 11.04.2003: artculo 1.
1. Probada la existencia de contrato de arrendamiento, corresponde probar su
cumplimiento al que lo alega
Probada la existencia de la fuente de la obligacin, esto es, del contrato
bilateral de arrendamiento, y su cumplimiento ntegro y oportuno por una de las
partes el arrendador, la carga de la prueba del cumplimiento de la obligacin
correlativa consistente en el pago de la renta o precio, segn establece el inciso 1
del artculo 1942 del Cdigo Civil, pesaba sobre la otra arrendataria, de acuerdo a
la regla del artculo 1698 del mismo cuerpo legal. Al no existir prueba sobre este
punto, debi haberse accedido a la demanda del actor y condenado a la sociedad
demandada al pago de la suma de dinero antes mencionada. (Considerando 9)
2. Alcance de obligacin del arrendatario de pagar precio
465
Entre las obligaciones del arrendatario se encuentra el pago del precio o

renta, conforme lo establece el artculo 1942 del Cdigo Civil, imperativo jurdico
que se satisface en cada uno de los perodos de pago y se extiende hasta el
trmino del contrato, conforme al plazo estipulado por las partes, permitiendo el
legislador en ciertos casos su desahucio; sin embargo, de no mediar ste, el
contrato subsiste al igual que el derecho del arrendador a reclamar el pago de las
rentas, de modo que si el arrendatario deja la propiedad arrendada en forma
anticipada sin mediar el consentimiento delarrendador de poner trmino al
contrato, el deber de satisfacer el pago de las rentas se mantiene hasta el trmino
del plazo pactado. (Considerando 10)
3. Ser dueo de inmueble no implica el dominio de los muebles que guarecen el
bien
La condicin de duea o poseedora de un inmueble no constituye presuncin
de posesin respecto de las cosas muebles que lo guarnezcan; la presuncin
del artculo 1942 del Cdigo Civil la deduce la ley de la calidad de arrendatario y
slo para seguridad del pago de la renta mediante el derecho de retencin que
contempla, cuyo no es el caso de autos. (Considerando 6, sentencia de segunda
instancia)
4. Si arrendatario no cumple con obligacin de pagar renta, luego de dos
reconvenciones puede hacer cesar el arriendo
El artculo 1942 del Cdigo Civil dispone que el arrendatario es obligado al pago
del precio o renta, y constituido en mora en el pago de ella, conforme a lo
establecido en el artculo 1977 del mismo Cdigo, despus de dos
reconvenciones de pago, como lo ordena el artculo 1949 del mismo texto legal,
podr el arrendador hacer cesar inmediatamente el arriendo, lo que se ha
verificado en autos sin que el demandado haya acreditado el pago total de las
rentas que se cobran, lo que obliga a acoger la demanda principal. (Considerando
14, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 16/04/2001, Rol N 829-2000, Cita online: CL/JUR/5011/2001
466

5. Derecho legal de retencin de arrendador
Al no haber actuado en la forma establecida en la ley para hacer efectivo
el derecho de retencin que le confiere el artculo 1942 inciso 2 del Cdigo Civil,
sino haber actuado de hecho, poniendo llave a la vivienda, lo que fue reconocido
expresamente por la propia cnyuge del recurrido (informe de Carabineros de
fs. 12), fuerza es concluir que su conducta ha sido ilegal y arbitraria.
(Considerando 5)
ARTCULO 1943
Si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y
por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este
respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se
dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales.
artculo 20.
ARTCULO 1944
El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, o a falta de
estipulacin, conforme a la costumbre del pas, y no habiendo estipulacin ni
costumbre fija, segn las reglas que siguen:
467
La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de predios rsticos por

aos.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos,
meses, das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente
despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el
arrendamiento.
Artculos 2, 566, 567, 568 y 1986.
ARTCULO 1945
Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el
arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios, y especialmente al pago de
la renta por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciando hubiera podido
hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Podr con todo eximirse de este pago proponiendo bajo su responsabilidad
persona idnea que le substituya por el tiempo que falte, y prestando al efecto
fianza u otra seguridad competente.
Artculo 44.
1. Si arrendamiento termina por culpa de arrendatario, ste se encuentra obligado
a pagar rentas correspondientes al tiempo que falte hasta el desahucio del
contrato
Conforme al artculo 1945 del Cdigo Civil, si se pone trmino al arrendamiento
por culpa del arrendatario, como ocurre en el caso sub lite, segn se ha
establecido por los sentenciadores, se encuentra aqul obligado a indemnizar los
perjuicios, pagando las rentas correspondientes por el tiempo que falte hasta el
da en que desahucindolo hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que ste
hubiera terminado sin desahucio. (Considerando 7)
468

ARTCULO 1946
El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a
menos que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no podr el
cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los
estipulados con el arrendatario directo.
artculos 5, 11, 12 y 22.
1. Cesin de contrato de arrendamiento
La figura de cesin de contrato tiene lugar cuando uno de los contratantes, con
el consentimiento del otro, traspasa los derechos y obligaciones emanados de
un contrato bilateral a un tercero, que pasa a ocupar en la convencin la misma
situacin jurdica del cedente. Por la cesin de contrato, en consecuencia, se
traspasa la calidad ntegra de contratante.
Si bien la eficacia o validez de esta institucin fue inicialmente resistida, sobre la
base del impedimento de aceptar la cesin de deudas, lo cierto es que la prctica
frecuente, fundada en el principio de la autonoma de la voluntad, reconoce la
posibilidad de que las partes convengan la subsistencia de una obligacin con un
nuevo deudor y, en este evento, ser el mismo contrato el que subsistir, con otro
contratante. Asimismo, ciertas normas de la legislacin positiva permiten inferir
que esta figura no es extraa al ordenamiento, como ocurre con el artculo 1946 del
Cdigo Civil, que se refiere explcitamente a la facultad del arrendador de ceder el
contrato si se le ha concedido esta prorrogativa en forma expresa. (Considerando
5)
469
ARTCULO 1947
El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deber restituirla en el estado en que le fue entregada, tomndose en
consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entender haberla recibido
en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber probar
que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes, dependientes o
subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable.
artculo 4.
ARTCULO 1948
La restitucin de la cosa raz se verificar desocupndola enteramente,
ponindola a disposicin del arrendador y entregndole las llaves.
ARTCULO 1949
Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada,
ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido
desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno resarcimiento
de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como
injusto detentador.
Artculo 1551 N 1.
470

artculo 6 inciso 2 introducido por ley N 19.866, D.O. 11.04.2003: artculo 1.
1. Arrendador debe hacer requerimiento a arrendatario para constituirlo en mora
de restituir
Como lo ordena el artculo 1949 del mismo texto legal, podr el arrendador
hacer cesar inmediatamente el arriendo, lo que se ha verificado en autos sin que
el demandado haya acreditado el pago total de las rentas que se cobran, lo que
obliga a acoger la demanda principal, en los trminos que se indicarn en la parte
resolutiva. (Considerando 14, sentencia de primera instancia)
4. De la expiracin del arrendamiento de cosas

ARTCULO 1950
El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos,
y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
1. Trmino de contrato de arrendamiento por destruccin de la cosa arrendada
Atendido lo que dispone el artculo 1950 del Cdigo Civil, una de las causales
especiales de terminacin del contrato de arrendamiento dice relacin con la
destruccin total de la cosa arrendada. As, si el contrato de arrendamiento tiene
por objeto procurar el uso y el goce de una cosa, terminando sta destruida, el
contrato necesariamente deber terminar. Sostener lo contrario, implicara que la
obligacin del arrendador carecera de objeto y la del arrendatario carecera de
causa.
471
En consecuencia, habiendo quedado inhabitable el inmueble, debe tenerse por

expirado el contrato, conforme con lo dispuesto en el artculo 1950 del Cdigo Civil,
no obstando a ello que la destruccin no haya sido total, como seala la
demandante en su escrito de fojas 65, porque en el presente caso lo que debe
considerarse es la condicin de habitabilidad del inmueble, ya que el contrato de
arrendamiento se celebr a fin de que el arrendatario y su familia habitaran en l,
lo que se hizo imposible despus del incendio ocurrido el 16 de agosto de 2008.
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;
1. Trmino de contrato de arriendo por expiracin del tiempo estipulado para
duracin de arrendamiento
Que de conformidad al artculo 1950 del Cdigo Civil, el contrato de
arrendamiento expira, entre otros motivos, por la causal sealada en el motivo
N 2 por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo, lo que
emana de la naturaleza del contrato de arrendamiento, que por esencia es
temporal. En el presente caso, las partes convinieron expresamente que su
trmino sera el 31 de julio del ao 2000 y, por tanto, la expiracin del trmino
pone fin automticamente o ipso jure al contrato, de manera tal, que cuando el
contrato se ha celebrado por un tiempo determinado, obviamente, se extingue
cuando expira dicho trmino. (Considerando 4, sentencia de primera instancia)
472

3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms
adelante se expresarn;
1. Arrendamiento termina por cese del derecho de arrendador
Acreditado, entonces, que la demandada ocupa la propiedad en virtud de
un contrato de arrendamiento celebrado con la anterior arrendadora del predio sub
lite, la accin entablada por el actual dueo, de restitucin del bien por expiracin
del derecho del arrendador segn el artculo 1950 N 3 delCdigo Civil, se
encuentra conforme a derecho, razn por la cual se acoger la demanda en esta
parte, debiendo restituir la propiedad al actor, dentro del plazo que ms adelante
se indicar. (Considerandos 6 y 7, sentencia de primera instancia)
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
Artculo 1567 inciso 2 N 7, 1670.
473

artculo 6.
ARTCULO 1951
Si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no es
determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la
costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la
otra, esto es, noticindoselo anticipadamente.
La anticipacin se ajustar al perodo o medida de tiempo que regula los pagos.
Si se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente
de un da, de una semana, de un mes.
El desahucio empezar a correr al mismo tiempo que el prximo perodo.
Lo dispuesto en este artculo no se extiende al arrendamiento de inmuebles, de
que se trata en los prrafos 5 y 6 de este ttulo.
ARTCULO 1952
El que ha dado noticia para la cesacin del arriendo, no podr despus
revocarla, sin el consentimiento de la otra parte.
1. No procede renovacin tcita de contrato de arrendamiento si se ha dado aviso
de trmino del contrato
El primero dio aviso al segundo de su voluntad de poner trmino al contrato de
arrendamiento suscrito entre ambos el 27 de noviembre de 1980, con el plazo de
anticipacin de, por lo menos, seis meses establecido en el mismo. Y el mismo
aviso dio el arrendador al arrendatario, el 3 de diciembre de 1992, respecto del
contrato de arrendamiento suscrito el 30 de junio de 1988, segn consta de los
documentos de fs. 8. Luego, habiendo el arrendador dado el aviso previsto en la
clusula 7 de los contratos, no poda operar renovacin o prrroga tcita, pues,
474
como expresamente convinieron las partes, ella slo poda operar si ninguna de
las partes diere a la otra el referido aviso, como tambin el contrato terminaba en
la fecha convenida, pues una de las partes haba dado aviso de su intencin o
voluntad de no persistir en dicho contrato.
Al respecto, es del caso sealar que el artculo 1952 del Cdigo Civil dispone que
el que ha dado noticia para la cesacin del arriendo, no podr revocarla, sin el
consentimiento de la otra parte. (Considerando 4, sentencia de segunda
instancia)
ARTCULO 1953
Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra, se
observar lo estipulado, y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su
voluntad, estar sin embargo sujeta a dar la noticia anticipada que se ha dicho.
ARTCULO 1954
Si en el contrato se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si la
duracin es determinada por el servicio especial a que se destin la cosa
arrendada, o por la costumbre, no ser necesario desahucio.
Artculos 2 y 1951.
ARTCULO 1955
Cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de cualquiera de
las partes, o por haberse fijado su duracin en el contrato, el arrendatario ser
obligado a pagar la renta de todos los das que falten para que cese, aunque
voluntariamente restituya la cosa antes del ltimo da.
1. En caso de contrato de arrendamiento a plazo, el arrendatario se encuentra
obligado a pagar renta por todo el plazo convenido aunque restituya la cosa
antes de cumplirse el plazo
Habiendo las partes de autos renovado un contrato de arrendamiento a plazo
fijo, por el plazo de 3 aos a contar del 16 de junio de 1996, el demandado y
arrendatario se encuentra obligado, de conformidad a lo dispuesto en el artculo
475
1955 del Cdigo Civil, al pago de las rentas de todos los das que falten para que
cese, aunque voluntariamente restituya la cosa antes del ltimo da.
Siendo procedente la accin deducida conforme a la norma antes citada, el
demandado deber pagar al actor las rentas por el perodo cobrado, esto es,
desde abril de 1998 hasta junio de 1999, segn liquidacin que se practicar en la
etapa de cumplimiento del fallo de acuerdo a la renta reajustada segn los
trminos pactados en el contrato acompaado, ms reajustes e intereses a contar
de la fecha de esta sentencia. (Considerandos 1 y 2)
ARTCULO 1956
Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se
entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la
retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato.
Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato,
tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del
arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a
la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender
renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms
tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las
labores principiadas y coger los frutos pendientes en los predios rsticos, sin
perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la
misma manera.
Artculos 645, 794 inciso 2, 1885, 1958.
1. Trmino de contrato de arrendamiento por vencimiento del plazo convenido
para su duracin
El contrato de arrendamiento sub lite se encuentra extinguido y ha dejado de
surtir efecto entre las partes por vencimiento del trmino convenido para su
duracin, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1956 del Cdigo Civil.
476
De acuerdo con la clusula segunda, el contrato se pact por un perodo de dos

aos renovables, sin que en ella se fijara la manera como se hara tal renovacin.
(Considerando 2)
2. Situaciones que hacen presumir tcita reconduccin del contrato de
arrendamiento
Que tampoco resulta procedente la alegacin de la demandada, en orden a
sostener que el transcurso de cuatro aos, desde la recepcin de aviso de fecha 2
de septiembre y recepcionado a travs de Notario Pblico el 7 de septiembre de
1992, haga suponer que se ha producido la tcita reconduccin, toda vez que esta
figura jurdica es propia del contrato de arrendamiento, y el legislador al
establecerla en el artculo 1956, presume que el contrato de arrendamiento se ha
renovado en las mismas condiciones que antes, pero por un tiempo limitado,
cuando se hubiere pagado por el arrendatario, con el beneplcito del arrendador,
la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente al de la terminacin, o
cuando ambas partes han manifestado por cualquier otro hecho inequvoco su
intencin de perseverar en el arrendamiento, todo lo cual lleva a concluir que para
la ley se requieren hechos concretos de los cuales se desprenda la voluntad de
continuar el contrato mediante el pago y la aceptacin de la renta, u otro hecho
positivo que revele la manifiesta voluntad de las partes. (Considerandos 16 y 17,
ARTCULO 1957
Renovado el arriendo, las fianzas como las prendas o hipotecas constituidas por
terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su renovacin.
1. Producida la renovacin del contrato de arrendamiento, no se entienden
extendidas las garantas
El artculo 1957 del Cdigo Civil establece que renovado el arriendo, las fianzas
como las prendas o hipotecas constituidas por terceros, no se extendern a las
obligaciones resultantes de su renovacin. Este precepto se explica, por cuanto
quien ha consentido en caucionar una deuda ajena se obliga en los trminos en
que con su voluntad concurri a la constitucin de la obligacin, pero slo en los
trminos en que originalmente fue convenida, a menos que consienta en sus
ampliaciones, modificaciones o renovaciones. (Considerando 1)
477

ARTCULO 1958
Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una
causa independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de
cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado.
Si, por ejemplo, el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la
cosa, expira el arrendamiento por la llegada del da en que debe cesar el usufructo
o pasar la propiedad al fideicomisario; sin embargo de lo que se haya estipulado
entre el arrendador y el arrendatario sobre la duracin del arriendo, y sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 794, inciso 2.
1. Trmino de contrato de arrendamiento por extincin del derecho de arrendador
Debe tenerse presente, adems, que la extincin del derecho del arrendador
pone fin al contrato por aplicacin del principio fundamental que enuncia el
aforismo Resoluto jure dantis resolvitur jus accipientis.
El arrendador se obliga a procurar al arrendatario el goce de la cosa y esta
obligacin, de carcter sucesivo, se prolonga durante la vigencia del contrato. Sin
embargo, la prdida de los derechos que el arrendador tena en la cosa lo coloca
en la imposibilidad de satisfacer sus obligaciones y, por ende, determina la
extincin del contrato.
A la luz de lo prevenido en el citado inciso segundo del artculo 1958 del Cdigo
Civil, cabe reparar que la extincin del derecho del arrendador supone que otra
persona adquiere este derecho y que, por otra parte, la expiracin de contrato de
arrendamiento conllevar a que los terceros que adquieran los derechos que el
arrendador perdi, no se encuentren obligados a respetar dicha convencin.
(Considerando 4)
478
ARTCULO 1959
Cuando el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta
la duracin de su derecho, como la de usufructuario, o la de propietario fiduciario,
y en todos los casos en que su derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no
habr lugar a indemnizacin de perjuicios por la cesacin del arriendo en virtud de
la resolucin del derecho. Pero si teniendo una calidad de esa especie, hubiere
arrendado como propietario absoluto, ser obligado a indemnizar al arrendatario;
salvo que ste haya contratado a sabiendas de que el arrendador no era
propietario absoluto.
Artculos 733, 764, 765, 1479.
1. Arrendador debe cumplir contrato de arrendamiento de buena fe
Es por ello que alega el demandado y arrendatario, que la conducta de la
sociedad arrendadora no fue consecuente con la obligacin que seala alartculo
1546del Cdigo Civil, en cuanto tener una actuacin correspondiente a un obrar
de buena fe dada la clara finalidad que tena el arrendamiento, producindose de
este modo la hiptesis descrita en el artculo 1959 del mismo ordenamiento legal y
el consecuente precepto ms la sancin indemnizatoria descrita en esta norma.
Es as como la parte demandada interpuso la excepcin de contrato no
cumplido por la actora, quien debe por ello indemnizar los perjuicios que ha
causado al no asumir su obligacin, siendo aplicable el artculo 1930 del Cdigo
Civil en su inciso tercero y, por ende, cesar el arrendamiento, declarndose la
terminacin del mismo.
En efecto, el meollo de la cuestin que se suscita ante la interposicin de la
excepcin del contrato no cumplido es, como se ha sealado, que se est
promoviendo una controversia que no es acumulable a la que origin el juicio de
arrendamiento, porque es una accin reconvencional cuyos litigantes, como partes
contrarias, no solamente son la arrendadora, sino que tambin el Estado como
presunto titular del derecho de dominio sobre la faja de terreno objeto de las
alegaciones del presente juicio; ello sin perjuicio de que, como es obvio, se
pasara a ventilar un conflicto cuya materia rebasa los lmites de un contrato de
arrendamiento, por lo que no procedera aplicar las normas especiales sobre los
procedimientos a que deben sujetarse los conflictos derivados de los contratos
que tengan como materia los bienes races urbanos. (Considerandos 3 y 4,
Corte de Apelaciones de Valparaso, 23/03/2000, Rol N 156171,
479

ARTCULO 1960
En el caso de expropiacin por causa de utilidad pblica, se observarn las
reglas siguientes:
1. Se dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas
y coger los frutos pendientes.
2. Si la causa de la expropiacin fuere de tanta urgencia que no d lugar a ello,
o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto nmero de aos, todava
pendientes a la fecha de expropiacin, y as constare por escritura pblica, se
deber al arrendatario indemnizacin de perjuicios por el Estado o la corporacin
expropiadora.
3. Si slo una parte de la cosa arrendada ha sido expropiada, habr lugar a la
regla del artculo 1930, inciso 3.
ARTCULO 1961
Extinguindose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos, como
cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o siendo usufructuario de ella
hace cesin del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no haber
pagado el precio de venta, ser obligado a indemnizar al arrendatario en todos los
casos en que la persona que le sucede en el derecho no est obligada a respetar
el arriendo.
Artculos 44, 1962.
1. Trmino de contrato de arrendamiento por extincin del derecho del arrendador
El contrato de arriendo de una cosa corporal terminar, por ejemplo, por
extincin del derecho del arrendador y en el evento de que dicha expiracin sea
480
imputable a hecho o culpa de ese contratante, el arrendatario gozar de derecho a

indemnizacin, segn lo previene el artculo 1961; pero tal regulacin no ser
aplicable a los contratos de arrendamiento que deban regirse por leyes especiales,
por expreso mandato del artculo 4 del Cdigo, en cuanto consagra el principio de
la especialidad. (Considerando 4)
2. Si arrendador perdi su derecho en el inmueble arrendado por culpa suya
deber indemnizar al arrendatario
Como consecuencia de ello, se afirma en el recurso, se configur plenamente la
causal de terminacin del contrato de arrendamiento establecida en nuestra
legislacin, especficamente en el art. 1961 del Cdigo Civil, toda vez que se
extingui el derecho del arrendador por culpa suya, como cuando pierde la
propiedad por no haber pagado el precio de venta (como es el caso en particular),
ser obligado a indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona
que le sucede en el derecho no est obligada a respetar el arriendo. Es decir, la
ley contempla claramente que, habindose extinguido el derecho del arrendador
sobre la cosa arrendada, termina legalmente el contrato de arrendamiento.
(Considerando 1)
ARTCULO 1962
Estarn obligados a respetar el arriendo:
1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo
lucrativo;
1. Si nuevo propietario de inmueble se encuentra obligado a respetar contrato de
arrendamiento, debe percibir la renta por dicho contrato
Que para resolver la cuestin jurdica que se plantea en el primer captulo del
recurso, debe esclarecerse el sentido que tiene lo dispuesto en el artculo
1962 del Cdigo Civil, en su encabezado cuando prescribe que: "Estn obligados a
respetar el arriendo (...) El recurrente pretende que esta disposicin, interpretada
481
de una manera literal, slo impondra al nuevo propietario el deber de respetar el

contrato, entendido simplemente como un deber de aceptar que a la propiedad
que se ha adquirido la afecta un contrato de arrendamiento que le es oponible, y
por lo mismo que no se puede desconocer. De ninguna manera podra
entenderse, a juicio de la misma parte, como efecto del traspaso del derecho del
arrendador, que el nuevo propietario ha pasado a ocupar la posicin del
arrendador en un contrato que nunca ha celebrado. Para esta Corte, la reseada
es una interpretacin estrecha, porque no se compadece con el sentido que ella
claramente dispone, cual es de imponer al nuevo titular del bien arrendado el
respeto al contrato de arrendamiento. Es evidente que si se tiene el deber de
respetar el arriendo, quiere decir que sobre el nuevo propietario recae el deber de
aceptar todos los derechos que tiene el arrendatario sobre la cosa arrendada.
Como contrapartida, parece justo entender que al nuevo propietario le
corresponden los derechos como arrendador de la cosa arrendada, entre ellos, el
ms importante, el derecho a percibir las rentas, entre otras razones, por su
condicin de propietario del bien raz. No parece razonable interpretar, como lo
pretende el recurrente que, en los casos del artculo 1962 del Cdigo Civil, existan
dos figuras diferentes, por una parte el vnculo entre el primitivo arrendador con su
arrendatario, que sera contractual, y por otra el que se da entre el arrendatario
con el nuevo propietario, que no tendra tal carcter. La lgica y el sentido comn
ensean que en un contrato bilateral, como es un contrato de arrendamiento, si el
derecho del propietario del bien arrendado es a gozar de la cosa, es obvio que, si
no puede tener un goce material, porque la cosa est arrendada y pesa sobre el
propietario el deber de respetar el arriendo, al menos deber reconocrsele, como
contrapartida, que tiene la calidad de arrendador.
Que la doctrina de los autores permite la anterior interpretacin. As el profesor
Gonzalo Figueroa, recientemente fallecido, comentando esta disposicin tena
dicho: "El adquirente de una cosa dada en arrendamiento deber respetar un
contrato en el cual l no fue parte, en los casos establecidos en la disposicin
referida. El contrato se le traspasa ntegro, con todas sus cargas, derechos y
particularidades; el adquirente asume la calidad jurdica de contratante, en un
contrato en que no era parte y an contra su voluntad" (El Patrimonio, Editorial
Jurdica de Chile, 1991, p. 243); en sentido similar se ha pronunciado el profesor
Sebastin Ros Labb, al caracterizar este tipo de cesiones: "(...) toda cesin de
contrato implica la entrada del tercero a la relacin contractual, reemplazando
totalmente al cedente, quien en algunos casos puede permanecer obligado. La
cesin del contrato implica, pues, la transferencia del cedente al cesionario de
todos los derechos y obligaciones, principales y accesorias, que incumban al
primero o, dicho de otra manera, el trnsito del cesionario a la posicin del
cedente" ("Las cesiones legales del contrato. Una contribucin al rgimen de la
cesin convencional de contrato", en Estudios de Derecho Privado en homenaje a
Christian Larroumet, Universidad Diego Portales Fundacin F. FueyoUniversidad del Rosario, Santiago-Bogot, 2008, p. 172). (Considerandos 12 y
13)
482
2. No corresponde que nuevo propietario deba respetar contrato de arrendamiento

por renuncia de derecho de usufructo
No corresponda aplicar en este caso la norma del N 1 del artculo 1962 del
Cdigo Civil, porque en virtud de ella est obligado a respetar el arriendo todo
aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo, que no
lo constituye la renuncia que efectu el arrendador del derecho de usufructo,
porque lucrativo significa que produce utilidad y ganancia, y la renuncia, en este
caso, fue un acto voluntario que no gener ganancias o beneficios a la que la hizo;
sin perjuicio que el artculo 1961 del citado cuerpo legal estatuye que
extinguindose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos, ser obligado
a indemnizar al arrendatario de todos los casos en que la persona que le sucede
en el derecho no est obligada a respetar el arriendo, accin que no fue ejercida.
(Considerandos 5)
2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso,
si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los
acreedores hipotecarios;
1. Es obligado a respetar contrato de arrendamiento nuevo propietario del bien, si
contrato fue otorgado por escritura pblica
Al margen de que en el fallo impugnado no se precisan cules seran "las
formalidades y medidas de publicidad" supuestamente exigidas por la ley, lo cierto
es que de la disposicin legal precedentemente transcrita resulta como de toda
evidencia que, con la sola salvedad del acreedor hipotecario, basta que el contrato
de arrendamiento se haya celebrado o "contrado" por el anterior dueo a travs
de escritura pblica para que el adquirente del bien arrendado, en cuanto sucesor
de aqul, est obligado a respetarlo. Al no entenderlo as, los jueces
efectivamente cometen el error de derecho denunciado en el recurso y se apartan
del correcto sentido del referido artculo 1962 N 2 del Cdigo Civil. (Considerando
4)
2. Acreedor hipotecario no se encuentra obligado a respetar arrendamiento que se
pacte despus de la hipoteca
483
El artculo 2438 establece que la anticresis no vale en perjuicio de los derechos

reales anteriormente constituidos sobre la finca y segn el artculo 1962 el
acreedor hipotecario no est obligado a respetar los arrendamientos que se
pacten despus de la hipoteca. As, como se desprende de estos artculos, el
dueo del inmueble no puede constituir un derecho personal que menoscabe los
derechos del acreedor hipotecario, menos podr constituir un derecho real.
(Considerando 7)
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por
escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin
hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha
escritura.
Artculos 792, 1965 y 2438.
Cdigo de Aguas: artculo 116 N 3.
Ley N 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artculo
26.
artculo 53, N 3.
ARTCULO 1963
Entre los perjuicios que el arrendatario sufra por la extincin del derecho de su
autor, y que, segn los artculos precedentes, deban resarcrsele, se contarn los
que el subarrendatario sufriere por su parte.
El arrendatario directo reclamar la indemnizacin de estos perjuicios a su
propio nombre o ceder su accin al subarrendatario.
El arrendatario directo deber reembolsar al subarrendatario las pensiones
anticipadas.
484
ARTCULO 1964
El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad
de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el
arriendo, hasta su terminacin natural.
Artculos 751 inciso 2, 1126, 1432 N 1, 2031, 2415.
ARTCULO 1965
Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo
en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o
acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador.
Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en
el artculo 1962.
Artculo 1962.
1. Trmino de contrato de arrendamiento por prdida del derecho del arrendador
En estas circunstancias y considerando, adems, que la causal de terminacin
del contrato de arrendamiento por extincin del derecho del arrendador es un
hecho que al igual que la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
mismo, pone por su sola ocurrencia trmino al contrato (la prdida de los derechos
que el arrendador tena en la cosa le coloca en la imposibilidad de satisfacer sus
obligaciones y, por ende, determina la extincin del contrato, sostiene un autor,
por aplicacin del principio fundamental que enuncia el aforismo resoluto jure
dantis resolvitur jus accipientis), no existe inconveniente legal para que el
ejecutante, acreedor hipotecario que adquiri por adjudicacin el predio que
garantizaba la deuda, tome posesin material de aqul, como se ha ordenado en
estos autos, rechazndose la oposicin del arrendatario del deudor hipotecario,
incidentista de autos, sin perjuicio de los derechos que a ste puedan
corresponder para reclamar las indemnizaciones que correspondan al arrendador,
conforme lo dispone el artculo 1961 del Cdigo Civil. (Considerando 9)
485
ARTCULO 1966
Podr el arrendador hacer cesar el arrendamiento en todo o parte cuando la
cosa arrendada necesita de reparaciones que en todo o parte impidan su goce, y
el arrendatario tendr entonces los derechos que le conceden las reglas dadas en
el artculo 1928.
Artculo 1928.
ARTCULO 1967
El arrendador no podr en caso alguno, a menos de estipulacin contraria,
hacer cesar el arrendamiento a pretexto de necesitar la cosa arrendada para s.
ARTCULO 1968
La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al
arriendo.
El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a
satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn
las reglas generales.
ARTCULO 1969
Los arrendamientos hechos por tutores o curadores, por el padre o madre como
administradores de los bienes del hijo, o por el marido o la mujer como
administradores de los bienes sociales y del otro cnyuge, se sujetarn
(relativamente a su duracin despus de terminada la tutela o curadura, o la
administracin paterna o materna, o la administracin de la sociedad conyugal), a
los artculos 407, 1749, 1756 y 1761.
Artculos 407, 1749, 1756 y 1761.
486
5. Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u

otros edificios
ARTCULO 1970
Las reparaciones llamadas locativas a que es obligado el inquilino o arrendatario
de casa, se reducen a mantener el edificio en el estado que lo recibi; pero no es
responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legtimo, o de
fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por
la naturaleza del suelo, o por defectos de construccin.
1. Arrendatario es obligado a las reparaciones locativas
La demanda de autos se ha fundado en los perjuicios que habra ocasionado la
conducta negligente y descuidada del demandado arrendatario del inmueble de su
propiedad, quien despus de cuatro aos de relacin contractual le habra
entregado el bien raz con daos significativos, no empleando en la conservacin
de la casa, el cuidado de un buen padre de familia, como lo dispone el artculo
El artculo 1940, del Cdigo Civil seala que el arrendatario es obligado a las
reparaciones locativas, las que en el artculo 1970 del mismo cuerpo legal se
sealan como aquellas a que es obligado el inquilino o arrendatario de casa, y se
reducen a mantener el edificio en el estado en que lo recibi, pero no es
responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legtimo, o de
fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por
la naturaleza del suelo, o por defectos de construccin. (Considerandos 11 y 12,
Tribunal de Letras, 28/09/2002, Rol N 95383, Cita online: CL/JUR/4760/2002
ARTCULO 1971
Ser obligado especialmente el inquilino:
1. A conservar la integridad interior de las paredes, techos, pavimentos y
caeras, reponiendo las piedras, ladrillos y tejas, que durante el arrendamiento se
quiebren o se desencajen;
487
2. A reponer los cristales quebrados en las ventanas, puertas y tabiques;

3. A mantener en estado de servicio las puertas, ventanas y cerraduras.
Se entender que ha recibido el edificio en buen estado bajo todos estos
respectos, a menos que se pruebe lo contrario.
ARTCULO 1972
El inquilino es adems obligado a mantener las paredes, pavimentos y dems
partes interiores del edificio medianamente aseadas; a mantener limpios los
pozos, acequias y caeras, y a deshollinar las chimeneas.
La negligencia grave bajo cualquiera de estos respectos dar derecho al
arrendador para indemnizacin de perjuicios, y aun para hacer cesar
inmediatamente el arriendo en casos graves.
Artculo 44.
1. Trmino de contrato de arrendamiento por incumplimiento de obligaciones de
arrendatario
Aplicar en la especie el procedimiento a que se refieren los artculos 607 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, previsto en el prrafo segundo del
Ttulo VI del Libro III de dicho cuerpo normativo. En efecto, la terminacin del
arrendamiento por medio de este juicio especial puede obtenerse no slo en
aquellos casos en que el legislador la autoriza por utilizar la expresin "inmediata",
sino tambin cuando se vale de alguna locucin equivalente y, asimismo, en
aquellos casos en que opera la condicin resolutoria tcita envuelta en todo
contrato bilateral, es decir, por infraccin del arrendatario a cualquiera de sus
obligaciones.
As, la norma en comento queda abierta a cualquier incumplimiento de
obligacin, en cuyo caso, corresponder seguir la ritualidad establecida en dicha
488
disposicin y las que le siguen; debiendo considerarse que la alusin que efecta
el citado precepto a los artculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil lo es a ttulo
meramente ilustrativo o ejemplar y no importa una aplicacin exclusiva a los casos
all previstos. (Considerando 8)
ARTCULO 1973
El arrendador tendr derecho para expeler al inquilino que empleare la casa o
edificio en un objeto ilcito, o que teniendo facultad de subarrendar, subarriende a
personas de notoria mala conducta, que, en este caso, podrn ser igualmente
expelidas.
1. Arrendador puede expulsar de su inmueble a arrendatario que utilice el bien
para realizar un objeto ilcito
De acuerdo con el art. 1973 del Cdigo Civil el arrendador tiene el derecho de
expeler al arrendatario que empleare la casa o edificio en un objeto ilcito,
debindose entender como tal, segn lo dispuesto en el art. 1461 del mismo
cuerpo legal, el contrario a la ley, a la moral o las buenas costumbres. Por lo
anterior y habindose acreditado que en el local arrendado, se atenta con actos en
contra de la moral y las buenas costumbres se declarar terminado el contrato de
arrendamiento materia de la Litis. (Considerandos 5 y 6, sentencia de segunda
instancia)
ARTCULO 1974
Si se arrienda una casa o aposento amoblado, se entender que el arriendo de
los muebles es por el mismo tiempo que el del edificio, a menos de estipulacin
contraria.
489

ARTCULO 1975
El que da en arriendo un almacn o tienda, no es responsable de la prdida de
las mercaderas que all se introduzcan sino en cuanto la prdida hubiere sido por
su culpa.
Ser especialmente responsable del mal estado del edificio; salvo que haya sido
manifiesto, o conocido del arrendatario.
Artculo 44.
ARTCULO 1976
El desahucio en los casos en que tenga lugar, deber darse con anticipacin de
un perodo entero de los designados por la convencin o la ley para el pago de la
renta.
artculo 3.
1. Desahucio debe darse con anticipacin de un perodo de los designados en el
contrato de arrendamiento
Que, concordante, cobra fuerza y vigor, la circunstancia que el contrato en
anlisis termina el 31 de diciembre de 2004, debiendo entenderse prorrogado por
perodos mensuales si las partes no daban aviso del trmino con un mes de
anticipacin, situacin que efectivamente ocurri el 28 de febrero de 2005.
Que, en este escenario, el subarriendo concretado por la actora y el
demandado, se extendi hasta el 31 de enero del ao 2005, no siendo efectiva su
renovacin hasta diciembre de dicho ao.
490
As, la calidad de subarrendatario que pretende la actora, durante el perodo

posterior al 28 de febrero de 2005, resulta inconducente, mxime que los recibos
acompaados por la parte demandada, precisamente ocurren con ocasin de un
contrato de subarriendo suscrito con la actora, el cual, como se insiste, no fue
renovado en absoluto. (Considerandos 1 a 3, sentencia de segunda instancia)
ARTCULO 1977
La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al
arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos
cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta
seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable,
que no bajar de treinta das.
Artculos 1551 N 3 y 1552.
artculo 10.
1. Derecho de hacer cesar arrendamiento es incompatible con cobro de rentas
hasta trmino de contrato
Por otra parte, ejercida la accin conferida en el artculo 1977 del Cdigo Civil,
que permite poner trmino anticipado al contrato de arrendamiento, no puede, a la
vez, pretender cobrar rentas hasta el plazo de trmino del contrato. Adems, la
clusula quinta del contrato se pone en la situacin que motiv este juicio, esto es,
la mora del arrendatario en el pago de las rentas y convienen al respecto las
partes que se pondra trmino al contrato de arriendo y la arrendataria debera
pagar las rentas adeudadas, reajustadas con el inters corriente pero no la obliga
a pagar las rentas hasta el vencimiento del plazo del contrato, clusula que, en
todo caso, vulnerara el artculo sexto referido precedentemente (Considerando
10, sentencia de primera instancia).
491

2. Interpretacin del trmino "perodo de no pago de renta"
El legislador en el artculo 1977 del Cdigo Civil antes transcrito, emplea la
expresin "la mora de un perodo entero en el pago de la renta", est haciendo
referencia al perodo estipulado para el pago de la renta y no, como lo entendi el
Tribunal, a la mora de la totalidad de la renta. Este error de interpretacin lo
condujo a aceptar pagos parciales de la renta y a desestimar la demanda de
terminacin del contrato de arrendamiento, porque slo se adeudaban diferencias
de rentas. En la especie, es un hecho de la causa que el arrendatario demandado
y reconvenido adeuda durante ms de un perodo entero de los estipulados para
el pago de las rentas. (Considerando 4)
6. Reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rsticos

Decreto ley N 993, establece Disposiciones Especiales sobre Arrendamiento
de Predios Rsticos, Medieras o Aparceras y otras Formas de Explotacin por
Terceros, D.O. 24.04.1975.
ARTCULO 1978
El arrendador es obligado a entregar el predio rstico en los trminos
estipulados. Si la cabida fuere diferente de la estipulada, habr lugar al aumento o
disminucin del precio o renta, o la rescisin del contrato, segn lo dispuesto en el
ttulo De la compraventa.
Artculos 1831, 1832, 1833 y siguientes.
ARTCULO 1979
El colono o arrendatario rstico es obligado a gozar del fundo como buen padre
de familia; y si as no lo hiciere, tendr derecho el arrendador para atajar el mal
uso o la deterioracin del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra seguridad
competente, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en casos graves.
492

Artculo 44.
Terceros, D.O. 24.04.1975: artculo 7.
1. Arrendatario tiene obligacin de cuidar del bien arrendado como un buen padre
de familia
En la especie, la accin incoada contra la demandada ha sido no porque ella
misma le hubiere causado deterioro y detrimento al bien raz rstico que detenta
en virtud del contrato, sino que lisa y llanamente porque ha permitido que terceros
realizaran una depredacin de los rboles y bosques del inmueble y por ello no ha
empleado en la conservacin del predio el cuidado de un buen padre de familia,
causal que no aparece expresamente prevista por el decreto ley N 993 y en ese
orden de ideas, es claro que la demanda contiene los requisitos legales, al
recurrirse a las normas generales de los contratos de arrendamientos de cosas
corporales inmuebles que comprende el Cdigo Civil en los artculos 1915 y
siguientes del Cdigo Civil y, en especial, el del artculo 1979 de dicho Cdigo.
ARTCULO 1980
El colono es particularmente obligado a la conservacin de los rboles y
bosques, limitando el goce de ellos a los trminos estipulados.
No habiendo estipulacin, se limitar el colono a usar del bosque en los objetos
que conciernan al cultivo y beneficio del mismo fundo; pero no podr cortarlo para
la venta de madera, lea o carbn.
493

ARTCULO 1981
La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar, no incluye la de derribar
los rboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellos; salvo que as se haya
expresado en el contrato.
1. Arrendataria incumple obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento al
no cuidar de la cosa como un buen padre de familia
Por parte de la demandada hubo transgresin de lo previsto en el artculo
1939 del Cdigo Civil, segn esta disposicin debe cuidar de la cosa como buen
padre de familia. A partir del 2 de octubre de 1995, sin que haya habido
autorizacin contractual ni posterior, realiz la tala indiscriminada y a destajo de
rboles.
Hubo, adems, infraccin a los artculos 1979, 1980 y 1981 del Cdigo Civil; y al
decreto ley N 701, hoy 2565 de 1979 sobre legislacin y explotacin forestal.
(Considerando 7, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte
Suprema)
Tribunal
de
Letras,
03/03/1999,
Rol:
no
se
consigna,
Cita
ARTCULO 1982
El colono cuidar de que no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, y
ser responsable de su omisin en avisar al arrendador, siempre que le hayan
sido conocidos la extensin y linderos de la heredad.
494
ARTCULO 1983
El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando
casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que
media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la
prdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de
percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono
aparcero en contribuir con su cuota de frutos.
Artculos 45, 1547, 1672, 1926.
ARTCULO 1984
Siempre que se arriende un predio con ganados y no hubiere acerca de ellos
estipulacin especial contraria, pertenecern al arrendatario todas las utilidades de
dichos ganados, y los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al
fin del arriendo igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades.
Si al fin del arriendo no hubiere en el predio suficientes animales de las edades
y calidades dichas para efectuar la restitucin, pagar la diferencia en dinero.
El arrendador no ser obligado a recibir animales que no estn aquerenciados
al predio.
Artculos 608, 788 y 1123.
ARTCULO 1985
No habiendo tiempo fijo para la duracin del arriendo, deber darse el
desahucio con anticipacin de un ao, para hacerlo cesar.
El ao se entender del modo siguiente:
El da del ao en que principi la entrega del fundo al colono, se mirar como el
da inicial de todos los aos sucesivos, y el ao de anticipacin se contar desde
este da inicial, aunque el desahucio se haya dado algn tiempo antes.
Las partes podrn acordar otra regla, si lo juzgaren conveniente.
495

Artculo 48.
1. Desahucio de contrato de arrendamiento
Subsidiariamente la parte demandante desahuci el contrato de arrendamiento
celebrado con la Sociedad Agrcola y Ganadera Limitada, representada por una
persona y pidi que se les restituya la propiedad en el plazo que corresponde de
acuerdo a lo establecido en la ley o en la que el tribunal determine debiendo la
Sociedad demandada pagar la renta de arrendamiento que se devengue hasta la
entrega del inmueble.
Que, contestando la parte demandada pidi el rechazo con costas de la
demanda subsidiaria, porque slo rige el desahucio en los contratos mes a mes o
de duracin indefinida y este es un contrato de plazo fijo. Que, por otra parte, el
contrato de arrendamiento habra sido modificado por la Sociedad Agrcola que se
sustituy en los derechos del arrendador.
Que, sin perjuicio de lo dicho, cabe consignar que al haberse acogido la accin
principal deducida por la actora no es pertinente emitir pronunciamiento respecto
de la demanda subsidiaria que hizo valer la demandante en el primer otros del
escrito de fs. 43 por ser incompatible con lo ya resuelto, conforme se expuso en el
fallo de casacin, en su parte correspondiente. (Considerandos 30 y 31,
Corte de Apelaciones de Valdivia, 11/09/2000, Rol: no se consigna,
ARTCULO 1986
Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observar la costumbre
del departamento.
496
7. Del arrendamiento de criados domsticos

ARTCULO 1987 DEROGADO
ARTCULO 1992
Si se hubiere estipulado que para hacer cesar el servicio sea necesario que el
uno desahucie al otro, el que contraviniere a ello sin causa grave, ser obligado a
pagar al otro una cantidad equivalente al salario del tiempo del desahucio o de los
das que falten para cumplirlo.
Cdigo del Trabajo: artculos 159 y 162.
ARTCULO 1993
Ser causa grave respecto del amo la ineptitud del criado, todo acto de
infidelidad o insubordinacin, y todo vicio habitual que perjudique al servicio o
turbe el orden domstico; y respecto del criado el mal tratamiento del amo, y
cualquier conato de ste o de sus familiares o huspedes para inducirle a un acto
criminal o inmoral.
Toda enfermedad contagiosa del uno dar derecho al otro para poner fin al
contrato.
Tendr igual derecho el amo si el criado por cualquier causa se inhabilitare para
el servicio por ms de una semana.
Cdigo del Trabajo: artculos 152 y 160.
Cdigo Sanitario: artculo 21.
497
Decreto N 712, Reglamento sobre Notificacin de

Transmisibles de Declaracin Obligatoria, D.O. 17.04.2000.
Enfermedades
ARTCULO 1994
Falleciendo el amo se entender subsistir el contrato con los herederos, y no
podrn stos hacerlo cesar sino como hubiera podido el difunto.
ARTCULO 1995
La persona a quien se presta el servicio ser creda sobre su palabra (sin
perjuicio de prueba en contrario),
1. En orden a la cuanta del salario;
2. En orden al pago del salario del mes vencido;
3. En orden a lo que diga haber dado a cuenta por mes corriente.
8. De los contratos para la confeccin de una obra material

ARTCULO 1996
Si el artfice suministra la materia para la confeccin de una obra material, el
contrato es de venta; pero no se perfecciona sino por la aprobacin del que
orden la obra.
Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino
desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si la
aprueba o no.
Si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es
de arrendamiento.
Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo
el artfice lo dems, el contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de
venta.
498
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de

arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que siguen.
Artculos 1550, 1820, 1919 y 1937.
ARTCULO 1997
Si no se ha fijado precio, se presumir que las partes han convenido en el que
ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de ste por el que
se estimare equitativo a juicio de peritos.
Artculos 2 y 47.
ARTCULO 1998
Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriere
ste antes de procederse a la ejecucin de la obra, ser nulo el contrato; si
despus de haberse procedido a ejecutar la obra, se fijar el precio por peritos.
ARTCULO 1999
Habr lugar a reclamacin de perjuicios, segn las reglas generales de los
contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo
convenido, o se haya retardado su ejecucin.
Por consiguiente, el que encarg la obra, aun en el caso de haberse estipulado
un precio nico y total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artfice todos
los costos, y dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar
en la obra.
Artculos 1489, 1937 y 2003.
499
ARTCULO 2000
La prdida de la materia recae sobre su dueo.
Por consiguiente, la prdida de la materia suministrada por el que orden la
obra, pertenece a ste; y no es responsable el artfice sino cuando la materia
perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven.
Aunque la materia no perezca por su culpa, ni por la de dichas personas, no
podr el artfice reclamar el precio o salario, si no es en los casos siguientes:
1. Si la obra ha sido reconocida y aprobada;
2. Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra;
3. Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido
conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno.
1. Responsabilidad del que orden obra y del que la confecciona
Los artculos 2000, 2003 y 2004, en cuanto establecen responsabilidades tanto
para el que orden la obra como para el que la confecciona. Para el primero, por
los vicios del suelo, y para el arquitecto, por los vicios de los materiales y, en
general, por los defectos de la construccin misma, como se desprende, adems,
de lo prescrito en el artculo 18 de la Ley de Urbanismo y Construcciones y la
Ordenanza respectiva.
De todas ellas es posible colegir que, sobre el que encarg la obra
(demandante), tambin pesaba la responsabilidad relacionada con el
emplazamiento de sta (la vivienda) dentro de los lmites del terreno que entreg
al profesional para su construccin y que deba conocer, como lo reconoci
posteriormente en el documento que ha sido objeto de la consideracin de esta
Corte. (Considerando 5, sentencia de segunda instancia)
500
ARTCULO 2001
El reconocimiento puede hacerse parcialmente cuando se ha convenido en que
la obra se apruebe por partes.
ARTCULO 2002
Si el que encarg la obra alegare no haberse ejecutado debidamente, se
nombrarn por las dos partes peritos que decidan.
Siendo fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice podr ser
obligado, a eleccin del que encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la
indemnizacin de perjuicios.
La restitucin de los materiales podr hacerse con otros de igual calidad o en
dinero.
Artculo 581.
1. Segundo captulo de infracciones se refiere a la del artculo 2002 del Cdigo
Civil, en cuanto establece que si el que encarg la obra alegare no haberse
ejecutado debidamente, se nombrarn por las partes peritos que decidan
Que resulta evidente que al invocar como infringido por la sentencia, el artculo
2002 del Cdigo Civil, el recurrente ha promovido una alegacin nueva que debi
ser presentada y dilucidada en el transcurso del proceso y a la cual no puede
darse cabida al presentarla por primera vez en el recurso de casacin en el fondo,
por lo cual procede desechar el recurso por esta causal. (Considerandos 7 y 8)
ARTCULO 2003
Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que
se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las
reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber
encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o
modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado un precio particular
por dichas agregaciones o modificaciones.
501
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren

costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para
ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr ocurrir al juez para que decida si ha
debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta
razn corresponda.
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que
el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de
su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario; si los
materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a la
responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artculo 2000, inciso final.
4. El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa
que el dueo la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del
arte, y no exime al empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente
se le impone.
5. Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han
contratado con el dueo directamente por sus respectivas pagas, se mirarn como
contratistas independientes, y tendrn accin directa contra el dueo; pero si han
contratado con el empresario, no tendrn accin contra el dueo sino
subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario.
Decreto con fuerza de ley N 458, Ley General de Urbanismo y Construcciones,
D.O. 13.04.1976: artculos 18 y 19.
1. Naturaleza de indemnizacin de constructor
Que es menester determinar, en primer lugar, si la indemnizacin de perjuicios
en materia de la calidad de la vivienda emana del contrato de compraventa
celebrado entre el primer vendedor y el adquirente o emana de la responsabilidad
extracontractual por un hecho del primer vendedor o el constructor en su caso, o
corresponde a un rgimen jurdico distinto.
Que el profesor Enrique Barros Bourie, en su libro Tratado de la responsabilidad
extracontractual, postula que respecto a la responsabilidad por defectos de
construccin en edificios correspondera al afectado la eleccin entre la
502
responsabilidad contractual o extracontractual al sealar que: "la Ley de

Urbanismo y Construcciones parece dar lugar a una opcin del estatuto aplicable,
porque junto con establecer una regla de responsabilidad de los constructores,
deja a salvo que ella rige sin perjuicio de lo dispuesto en el N 3 del artculo
2003 del Cdigo Civil. El reconocimiento de una opcin es consistente con un
sistema de responsabilidad que pretende proteger a las vctimas de ruinas de
edificios y de vicios o defectos de construccin. (Considerando 6, sentencia de
primera instancia)
2. Inspeccin de Serviu no exime de responsabilidad a constructor
La obligacin del contratista para facilitar al Serviu la actividad de inspeccin
tcnica de la obra, sin que ello signifique liberar de las obligaciones que le
corresponden como constructor de las obras, de conformidad a las normas
contractuales, las previstas en el art. 2003 del Cdigo Civil y en las normas de la
Ley General de Urbanismo y Construcciones. (Considerando 8, sentencia de
segunda instancia)
3. Constructor es responsable de vicios de construccin.
Pues bien, el inciso 3 del artculo 18, en anlisis, y el apartado tercero del
citado artculo 2003, se complementan al considerar al empresario o constructor
como responsable de los vicios de construccin, del suelo, o de los materiales;
como tambin de las fallas, errores o desaciertos en la construccin, incluyendo la
obra de los subcontratistas y el uso de materiales o insumos defectuosos. La
interpretacin armnica de los preceptos revela que ambos tratan un mismo
objeto, esto es, las obligaciones del empresario o constructor, aserto que refuerza
el hecho que el inciso 3 del artculo 18 se remite al texto del Cdigo Civil, ley que
describe la responsabilidad de los sujetos recin nombrados.
As las cosas, el mtodo contextual entre las normas en referencia, conlleva a la
conclusin que los incisos 2 y 3 del aludido artculo 18, y el numeral 3 del
artculo 2003 tambin citado, abordan los compromisos de un mismo y nico
individuo: el empresario o constructor, abarcando a los subcontratistas con accin
de reemplazo en contra de stos. (Considerando 4, sentencia de segunda
instancia)
503
4. Responsabilidad de constructor
En doctrina se ha escrito en relacin a la legitimacin pasiva del promotor
inmobiliario: A nuestro juicio, en el actual estado de nuestra legislacin, la cuestin
es ms que dudosa. Pensamos que la interpretacin analgica y extensiva del art.
2003, regla 3 y art. 2324 C.C. tiene sus lmites. Slo nos parecera apropiada la
aplicacin cuando pueda concluirse, por las circunstancias propias del caso, que
la empresa inmobiliaria despleg en la obra funciones propias de la actividad
constructiva, que llevan a considerarla realmente empresario constructor, como,
por ejemplo, cuando ha vendido a futuro, sobre los planos, las propiedades que se
propone hacer construir. (Daos causados por ruina de edificios y responsabilidad
civil del empresario y de los profesionales de la construccin, Hernn Corral
Talciani; Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCIII, primera parte, pginas
39 y siguientes). (Considerando 2)
5. Remuneracin de empleado de constructor
Que habindose demandado honorarios profesionales, para acoger la accin de
autos el fallo recurrido debi hacer aplicacin de las normas de los artculos 2003
N 5 y 2005 del Cdigo Civil que establecen que los artfices y empleados de la
construccin cuando han sido contratados por el empresario que realiza la obra
sern remunerados por ste, de modo tal que ha debido el recurrente mencionar
aquellas normas como infringidas porque fueron ellas las que la sentencia tuvo en
consideracin para acoger lo pedido, y al no sealrselas como vulneradas debe
entenderse que el recurrente las consider bien aplicadas, de manera tal que aun
en el evento de que se hubieren efectivamente vulnerado los preceptos indicados
por el recurrente, stos ninguna influencia tendran en lo dispositivo de la
sentencia atacada, porque las normas omitidas son precisamente las que esta
Corte tendra que dejar de utilizar para dictar la sentencia de reemplazo en los
trminos pedidos, esto es, rechazar la demanda de autos por no corresponder que
el empresario demandado pague honorarios. (Considerando 3)
ARTCULO 2004
Las reglas 3, 4 y 5 del precedente artculo, se extienden a los que se
encargan de la construccin de un edificio en calidad de arquitectos.
Artculo 2003.
504

D.O. 13.04.1976: artculos 18 y 19.
1. Los artculos 2000, 2003 y 2004, en cuanto establecen responsabilidades
tanto para el que orden la obra como para el que la confecciona. Para el primero,
por los vicios del suelo, y para el arquitecto, por los vicios de los materiales y, en
general, por los defectos de la construccin misma, como se desprende, adems,
de lo prescrito en el artculo 18 de la Ley de Urbanismo y Construcciones y la
Ordenanza respectiva.
De todas ellas es posible colegir que, sobre el que encarg la obra
(demandante), tambin pesaba la responsabilidad relacionada con el
emplazamiento de sta (la vivienda) dentro de los lmites del terreno que entreg
al profesional para su construccin y que deba conocer, como lo reconoci
posteriormente en el documento que ha sido objeto de la consideracin de esta
Corte. (Considerando 5, sentencia de segunda instancia)
2. Por ahora y con todo lo que hasta aqu se ha explicado, no cabe la menor
duda que la sociedad demandada es sujeto pasivo de la accin reparatoria, pues
su autora es intelectual, por una parte; y por otra, no puede desconocerse que la
divisin entre la Sociedad Inmobiliaria Ltda. y la ejecutora del proyecto, segn se
vio, es slo de papel, pues la duea del suelo, la duea del proyecto, la gestora
del mismo y la ejecutora, todos, trabajan para un mismo inters patrimonial.
ARTCULO 2005
Todos los contratos para la construccin de una obra se resuelven por la muerte
del artfice o del empresario; y si hay trabajos o materiales preparados, que
puedan ser tiles para la obra de que se trata, el que la encarg ser obligado a
recibirlos y a pagar su valor; lo que corresponda en razn de los trabajos hechos
se calcular proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado
para toda la obra.
505
Por la muerte del que encarg la obra no se resuelve el contrato.

1. Habindose demandado honorarios profesionales, para acoger la accin
de autos el fallo recurrido debi hacer aplicacin de las normas de los artculos
2003 N 5 y 2005 del Cdigo Civil que establecen que los artfices y empleados
de la construccin cuando han sido contratados por el empresario que realiza la
obra sern remunerados por ste, de modo tal que ha debido el recurrente
mencionar aquellas normas como infringidas porque fueron ellas las que la
sentencia tuvo en consideracin para acoger lo pedido, y al no sealrselas como
vulneradas debe entenderse que el recurrente las consider bien aplicadas, de
manera tal que aun en el evento de que se hubieren efectivamente vulnerado los
preceptos indicados por el recurrente, stos ninguna influencia tendran en lo
dispositivo de la sentencia atacada, porque las normas omitidas son precisamente
las que esta Corte tendra que dejar de utilizar para dictar la sentencia de
reemplazo en los trminos pedidos, esto es, rechazar la demanda de autos por no
corresponder que el empresario demandado pague honorarios. (Considerando 3)
9. Del arrendamiento de servicios inmateriales

ARTCULO 2006
Las obras inmateriales, o en que predomina la inteligencia sobre la obra de
mano, como una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso,
se sujetan a las disposiciones especiales de los artculos 1997, 1998, 1999 y
2002.
Artculos 1997, 1998, 1999 y 2002.
1. Aplicndose a su respecto la legislacin civil que rige los contratos por obras
inmateriales y que la recogen los artculos 2006 y del derecho comn; ahora bien,
506
y no obstante lo dicho, este tipo de contrato para ser reconocido como vlido en el
mbito del campo laboral y, por ende, una excepcin, debe cumplir con prerequisitos de validez, para evitar el fraude legal.
Procede el rechazo de la demanda interpuesta en estos autos, desde que entre
las partes no existi la relacin laboral alegada por la actora sino una prestacin
de servicios a honorarios, regulada por los artculos 2006 y siguientes del Cdigo
Civil, relativos al arriendo de servicios inmateriales. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 2007
Los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los
de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas,
preceptores, ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas especiales que
siguen.
1. La calificacin que durante todo el tiempo de relacin contractual efectuaron
las partes respecto a la naturaleza de la misma, es congruente con la regla que
encierra el artculo 2007 del Cdigo Civil y que se refiere precisamente a la
situacin de los "histriones", quienes por ella quedan sujetos a las normas
especiales que le siguen y que se refieren al arrendamiento de servicios.
(Considerando 24)
ARTCULO 2008
Respecto de cada una de las obras parciales en que consista el servicio, se
observar lo dispuesto en el artculo 2006.
Artculo 2006.
ARTCULO 2009
Cualquiera de las dos partes podr poner fin al servicio cuando quiera, o con el
desahucio que se hubiere estipulado.
Si la retribucin consiste en pensiones peridicas, cualquiera de las dos partes
deber dar noticia a la otra de su intencin de poner fin al contrato, aunque en
507
ste no se haya estipulado desahucio, y la anticipacin ser de medio perodo a lo

menos.
1. Que, en tales circunstancias, no pudiendo producir efectos el aviso de
terminacin anticipada del contrato dado por la demandada ni habiendo probado el
actor que ella haya incumplido alguna obligacin impuesta por el contrato, debe
concluirse que la sentencia recurrida se ha atenido a la clara intencin de los
contratantes y no ha infringido ninguna de las disposiciones legales invocadas en
el recurso, por lo que ste no puede prosperar y ha de ser desechado.
(Considerando 4)
ARTCULO 2010
Si para prestar el servicio se ha hecho mudar de residencia al que lo presta, se
abonarn por la otra parte los gastos razonables de ida y vuelta.
ARTCULO 2011
Si el que presta el servicio se retira intempestivamente, o su mala conducta da
motivo para despedirle, no podr reclamar cosa alguna en razn de desahucio o
de gastos de viaje.
ARTCULO 2012
Los artculos precedentes se aplican a los servicios que segn el artculo 2118
se sujetan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrario a ellas.
Artculo 2118.
1. Que el contrato que constituye la fuente de la obligacin del demandado
es de arrendamiento de servicios profesionales, y que en virtud de lo preceptuado
508
en los arts. 2012 y 2118 del Cdigo del ramo, se sujeta a las reglas del mandato.
10. Del arrendamiento de transporte

Cdigo de Comercio: artculo 3, N 6 y Ttulo V del Libro II.
Cdigo Aeronutico: Ttulo VI.
ARTCULO 2013
El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete,
mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o
cosa de un paraje a otro.
El que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y toma los
nombres de arriero, carretero, barquero, naviero, segn el modo de hacer el
transporte.
El que ejerce la industria de hacer ejecutar transportes de personas o cargas, se
llama empresario de transportes.
La persona que enva o despacha la carga se llama consignante, y la persona a
quien se enva, consignatario.
1. El Cdigo Civil regula el contrato de transporte desde una concepcin ms
amplia y adhesiva al contrato de arrendamiento y que el artculo 2013 denomina
"arrendamiento de transporte", pero que lo define de manera ms general y
comprensible a cualquier forma de realizar el transporte. (Considerando 5)
509

ARTCULO 2014
Las obligaciones que aqu se imponen al acarreador, se entienden impuestas al
empresario de transportes, como responsable de la idoneidad y buena conducta
de las personas que emplea.
Artculos 2242, 2243, 2322.
ARTCULO 2015
El acarreador es responsable del dao o perjuicio que sobrevenga a la persona
por la mala calidad del carruaje, barco o navo en que se verifica el transporte.
Es asimismo responsable de la destruccin y deterioro de la carga, a menos
que se haya estipulado lo contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza
mayor o caso fortuito.
Y tendr lugar la responsabilidad del acarreador no slo por su propio hecho,
sino por el de sus agentes o sirvientes.
Artculos 2242, 2243, 2322.
ARTCULO 2016
El acarreador es obligado a la entrega de la cosa en el paraje y tiempo
estipulados, salvo que pruebe fuerza mayor o caso fortuito.
No podr alegarse por el acarreador la fuerza mayor o caso fortuito que pudo
con mediana prudencia o cuidado evitarse.
Artculo 45.
510
ARTCULO 2017
El precio de la conduccin de una mujer no se aumenta por el hecho de parir en
el viaje, aunque el acarreador haya ignorado que estaba encinta.
ARTCULO 2018
El que ha contratado con el acarreador para el transporte de una persona o
carga, es obligado a pagar el precio o flete del transporte y el resarcimiento de
daos ocasionados por hecho o culpa del pasajero o de su familia o sirvientes, o
por el vicio de la carga.
Artculo 2320.
ARTCULO 2019
Si por cualquiera causa dejaren de presentarse en el debido tiempo el pasajero
o carga, el que ha tratado con el acarreador para el transporte, ser obligado a
pagar la mitad del precio o flete.
Igual pena sufrir el acarreador que no se presentare en el paraje y tiempo
convenidos.
ARTCULO 2020
La muerte del acarreador o del pasajero no pone fin al contrato: las obligaciones
se transmiten a los respectivos herederos; sin perjuicio de lo dispuesto
generalmente sobre fuerza mayor o caso fortuito.
Artculos 45, 2005.
ARTCULO 2021
Las reglas anteriores se observarn sin perjuicio de las especiales para los
mismos objetos, contenidas en las ordenanzas particulares relativas a cada
especie de trfico y en el Cdigo de Comercio.
Artculo 4.
511
TTULO XXVII DE LA CONSTITUCIN DE CENSO

Mensaje XXXVIII.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo VI.
Cdigo de Procedimiento Civil: Libro IV, Ttulo XIII.
ARTCULO 2022
Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a
otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca
suya con la responsabilidad del rdito y del capital.
Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su
acreedor, censualista.
Artculo 2480.
ARTCULO 2023
El censo puede constituirse por testamento, por donacin, venta, o de cualquier
otro modo equivalente a stos.
ARTCULO 2024
No se podr constituir censo sino sobre predios rsticos o urbanos, y con
inclusin del suelo.
512

Artculo 568.
ARTCULO 2025
El capital deber siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no
habr constitucin de censo.
ARTCULO 2026
La razn entre el canon y el capital no podr exceder de la cuota determinada
por la ley.
El mximum de esta cuota, mientras la ley no fijare otro, es un cuatro por ciento
al ao.
ARTCULO 2027
La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica
inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin
de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del
testamento o contrato, y la obligacin ser personal.
ARTCULO 2028
No podr estipularse que el canon se pague en cierta cantidad de frutos. La
infraccin de esta regla viciar de nulidad la constitucin de censo.
ARTCULO 2029
Todo censo, aun estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible.
513
ARTCULO 2030
No podr obligarse el censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo. Toda
estipulacin de esta especie se tendr por no escrita.
ARTCULO 2031
No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada,
ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este
ttulo.
Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
Artculos 171 inciso 2, 1126, 1432 N 1, 1964 y 2415.
ARTCULO 2032
Tendr el censuario la obligacin de pagar el canon de ao en ao, salvo que
en el acto constitutivo se fije otro perodo para los pagos.
ARTCULO 2033
La obligacin de pagar el censo sigue siempre al dominio de la finca acensuada,
aun respecto de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca; salvo
siempre el derecho del censualista para dirigirse contra el censuario constituido en
mora, aun cuando deje de poseer la finca, y salva adems la accin de
saneamiento del nuevo poseedor de la finca contra quien haya lugar.
ARTCULO 2034
El censuario no es obligado al pago del capital, ni de los cnones devengados
antes de la adquisicin de la finca acensuada, sino con esta misma finca; pero al
pago de los cnones vencidos durante el tiempo que ha estado en posesin de la
finca, es obligado con todos sus bienes.
ARTCULO 2035
Lo dispuesto en los dos artculos precedentes tendr lugar aun cuando la finca
hubiere perdido mucha parte de su valor, o se hubiere hecho totalmente
infructfera.
Pero el censuario se descargar de toda obligacin poniendo la finca, en el
estado en que se hallare, a disposicin del censualista, y pagando los cnones
vencidos segn la regla del artculo precedente.
514
Con todo, si por dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere
infructfera la finca, ser responsable de los perjuicios.
Artculo 44.
ARTCULO 2036
Siempre que la finca acensuada se divida por sucesin hereditaria, se
entender dividido el censo en partes proporcionales a los valores de las hijuelas o
nuevas fincas resultantes de la divisin.
Para la determinacin de los valores de stas, se tasarn, y ser aprobada la
tasacin por el juez con audiencia del censualista y del ministerio pblico.
El juez mandar inscribir en el competente Registro, a costa de cada censuario,
la sentencia que fija la porcin de capital con que haya de quedar gravada la
respectiva hijuela.
Quedarn as constituidos tantos censos distintos e independientes, y
separadamente redimibles, cuantas fueren las hijuelas gravadas.
A falta de la inscripcin antedicha, subsistir el censo primitivo, y cada hijuela
ser gravada con la responsabilidad de todo el censo.
Si de la divisin hubiere de resultar que toque a una hijuela menos de un
escudo del primitivo capital, no podr dividirse el censo, y cada hijuela ser
responsable de todo l.
ARTCULO 2037
El capital impuesto sobre una finca podr en todo caso reducirse a una parte
determinada de ella, o trasladarse a otra finca, con las formalidades y bajo las
condiciones prescritas en el artculo precedente.
Ser justo motivo para no aceptar esta traslacin o reduccin la insuficiencia de
la nueva finca o hijuela para soportar el gravamen, y se tendr por insuficiente la
finca o hijuela, cuando el total de los gravmenes que haya de soportar exceda de
la mitad de su valor.
515
Se contarn en el gravamen los censos e hipotecas especiales con que

estuviere ya gravada la finca.
La traslacin o reduccin se har con las formalidades indicadas arriba, y a falta
de ellas quedar subsistente el primitivo censo.
ARTCULO 2038
La redencin del censo es la consignacin del capital a la orden del juez, que en
consecuencia lo declarar redimido.
Inscrita esta declaracin en el competente Registro, se extingue completamente
el censo.
El censualista ser obligado a constituirlo de nuevo con el capital consignado.
ARTCULO 2039
El censuario que no debe cnones atrasados, puede redimir el censo cuando
quiera.
ARTCULO 2040
El censo no podr redimirse por partes.
ARTCULO 2041
El censo perece por la destruccin completa de la finca acensuada,
entendindose por destruccin completa la que hace desaparecer totalmente el
suelo.
Reapareciendo el suelo aunque slo en parte, revivir todo el censo; pero nada
se deber por pensiones del tiempo intermedio.
Artculo 807.
516
ARTCULO 2042
La accin personal del censualista prescribe en cinco aos; y expirado este
tiempo, no se podr demandar ninguna de las pensiones devengadas en l, ni el
capital del censo.
Artculo 2517.
ARTCULO 2043
De todo censo que pertenezca a una persona natural o jurdica, sin cargo de
restitucin o transmisin, y sin otro gravamen alguno, podr disponer el
censualista entre vivos o por testamento, o lo transmitir abintestato, segn las
reglas generales.
ARTCULO 2044
En los casos de transmisin forzosa en que haya de sucederse perpetuamente
o hasta un lmite designado, el orden de sucesin ser el establecido por el acto
constitutivo del censo o de la antigua vinculacin que se haya convertido en l; y
en lo que dicho acto constitutivo no hubiere previsto, se observar el
orden regular de sucesin descrito en el siguiente artculo.
ARTCULO 2045
1. Al primer llamado suceder su descendencia de grado en grado, personal o
representativamente, excluyendo en cada grado el de ms edad al de menos.
2. Llegado el caso de expirar la lnea recta, falleciendo un censualista sin
descendencia que tenga derecho de sucederle, se subir a su ascendiente ms
prximo de la misma lnea, de quien exista descendencia, y suceder sta de
517
grado en grado, personal o representativamente, excluyendo en cada grado el de

ms edad al de menos.
3. Extinguida toda la descendencia del primer llamado, suceder el segundo y
su descendencia en los mismos trminos.
4. Agotada la descendencia de todos los llamados expresamente por el acto
constitutivo, ninguna persona o lnea se entender llamada a suceder en virtud de
una substitucin tcita o presunta de clase alguna, y el ltimo censualista tendr la
facultad de disponer del censo entre vivos o por testamento, o la transmitir
abintestato segn las reglas generales.
Pero cesa esta regla en los dos casos siguientes:
1. Si el censo hubiere sido constituido en subrogacin a una antigua
vinculacin de familia;
2. Si el censo estuviere gravado a favor de un objeto po o de beneficencia.
Artculo 2047.
ARTCULO 2046
En el primero de los casos que acaban de sealarse, se subir al fundador de la
vinculacin, y se entendern tcitamente substituidas a los expresamente
llamados por l las personas que sin ellos le habran sucedido abintestato; estos
substitutos darn principio a otras tantas lneas, que se sucedern una a otra,
segn el orden regular de edad de los respectivos troncos; y dentro de cada lnea
se suceder igualmente segn el orden regular, aunque sea otro el establecido por
el fundador para las lneas expresamente llamadas.
Agotadas todas estas lneas de tcita substitucin, y no estando gravado el
censo en favor de un objeto po o de beneficencia, no se admitir substitucin
ulterior, y tendr lugar la regla 4 del artculo precedente.
Artculo 2045 N 4.
ARTCULO 2047
En el segundo caso de los excepcionales de la regla 4 del artculo 2045,
pasar el derecho de censo a una fundacin o establecimiento po o de
518
beneficencia elegido por el Presidente de la Repblica; y dicha fundacin o

establecimiento gozar del censo con los gravmenes a que estuviere afecto.
Artculo 2045 N 4.
ARTCULO 2048
En los casos en que se suceda por lneas y con derecho de representacin,
toda persona llamada, o excluida del orden de sucesin por el acto constitutivo, se
presumir serlo con toda su descendencia para siempre; y no se podr oponer a
esta presuncin sino disposiciones expresas del acto constitutivo, en la parte que
fueren incompatibles con ella.
ARTCULO 2049
Concurriendo hijos concebidos o nacidos en matrimonio con hijos nacidos antes
del matrimonio de sus padres, se contar la edad de estos ltimos desde el da del
matrimonio. Concurriendo entre s hijos nacidos antes del matrimonio, se contar
la edad de cada uno de ellos desde el da de su nacimiento.
ARTCULO 2051
Cuando nacieren de un mismo parto dos o ms hijos llamados a suceder, sin
que pueda saberse la prioridad de nacimiento, se dividir entre ellos el censo por
partes iguales, y en cada una de ellas se suceder al tronco en conformidad al
acto constitutivo.
Se dividir de la misma manera el gravamen a que el censo estuviere afecto.
ARTCULO 2052
Cuando por el orden de sucesin hubieran de caber a una misma persona dos
censos, y uno de ellos, segn su constitucin, fuere incompatible con el otro, la
persona en quien ambos recaigan, con cualesquiera palabras que est concebida
la clusula de incompatibilidad, tendr la facultad de elegir el que quiera, y se
entender excluida para siempre del otro personal y representativamente; y en
este otro se suceder segn el respectivo acto constitutivo, como si dicha persona
no hubiese existido jams.
519
TTULO XXVIII DE LA SOCIEDAD

Concordancias a este Cdigo :
Mensaje XXXIX.
Cdigo de Comercio: Ttulo VII del Libro II.
Cdigo de Minera: Ttulo XI, prrafo 2.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculos 32, 34 y Ttulo IV, Captulo
VII.
Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, D.O. 22.10.1981.
Ley N 3.918, sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada, D.O.
14.02.1923.
Ley N 19.857, sobre Establecimiento de Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, D.O. 11.02.2003.
Decreto con fuerza de ley N 251, sobre Compaas de Seguro, Sociedades
Annimas y Bolsas de Comercio, D.O. 20.05.1931.
Decreto con fuerza de ley N 3, Ley General de Bancos, D.O. 19.12.1997.
Ley N 20.179 sobre constitucin y operacin de Sociedades de Garanta
Recproca, D.O. 20.06.2007.
Decreto Supremo N 587, Reglamento de Sociedades Annimas, D.O.
13.11.1982.
520
1. Reglas generales
ARTCULO 2053
La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.
Artculo 545.
Cdigo de Minera: artculos 173 y siguientes.
1. No se puede perseguir deuda social contrada por sociedad de responsabilidad
limitada en bienes particulares de socio
(..) lo que distingue a la sociedad de responsabilidad limitada, creada por la ley
N 3.918 el ao 1923, es precisamente que la responsabilidad personal de los
socios queda limitada a sus aportes, o a la suma que a ms de stos se indique
(artculo 2 de la ley citada). Una cuestin diversa es la que ocurre en las
sociedades colectivas, en que los socios son responsables de todas las
obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. Por ello, resulta errneo el
autorizar la persecucin del patrimonio personal de los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada, empleadora en estos autos, para responder de las
obligaciones que la empresa contrajo con el trabajador demandante.
(Considerando 5)
521
ARTCULO 2054
En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la
mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere
estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o
conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del contrato,
salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
Artculo 2073.
ARTCULO 2055
No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
Cdigo de Comercio: artculos 352 N 4 y 376.
1. No hay sociedad si cada uno de los socios no pone algo en comn
El artculo 2055 del Cdigo Civil dispone que no hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn, de lo que sigue que el conjunto de los
aportes formar un fondo comn destinado a explotarse con miras a un mutuo
beneficio.
En cuanto al objeto, el aporte puede consistir en dinero u otros bienes races o
muebles, en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. (Considerando
10)
522
2. Si un socio no efecta aporte en sociedad carece de causa la obligacin de los

dems socios que s aportaron a ella
En relacin con el contrato de sociedad, los artculos 2055 y 2101 del Cdigo Civil
establecen la necesidad del aporte de los socios para que el contrato sea vlido; si
uno de ellos no efecta el aporte, los dems pueden declarar disuelta la sociedad,
pues sus obligaciones careceran de causa. En efecto, se dice que el aporte de
uno de los socios constituye la causa del aporte de los dems, el inters jurdico
que los ha determinado a celebrar el contrato, y si falta ese aporte, los de los
dems carecern de causa. (Considerando 6)
ARTCULO 2056
Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y
venideros, o de unos u otros.
Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto
entre cnyuges.
Podrn con todo
especificndolos.
ponerse
en
sociedad
cuantos
bienes
se
quiera,

Artculos 1811, 1409, Ttulo XXII del Libro IV.
ARTCULO 2057
Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni
como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la
facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus
aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por lo ilcito de la
causa u objeto, las cuales se regirn por el Cdigo Criminal.
523

1. Para realizar la liquidacin de la sociedad se aplican las mismas normas de la
particin de la comunidad hereditaria
La principal consecuencia de la comprobacin judicial de dicha circunstancia, es
el derecho a solicitar la divisin de las cosas comunes al tenor delartculo
2313 del Cdigo Civil para el caso de una comunidad y el derecho a requerir que
se liquiden las operaciones realizadas durante la sociedad de hecho y a retirar sus
aportes, de conformidad al artculo 2057 del citado estatuto legal. En ambos
casos, la divisin de las cosas comunes o del caudal social y de las obligaciones y
derechos que resultaren del estado de comunidad o de la sociedad de hecho, se
sujetar a las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las
obligaciones entre los coherederos, segn previenen los artculos 2057, 2115 y
2313 del aludido cuerpo normativo. (Considerando 3)
ARTCULO 2058
La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
1. Nulidad de contrato de sociedad no perjudica a terceros de buena fe
524
Ahora, la falta de los requisitos esenciales trae como resultado que el contrato
no produzca efecto alguno o degenere en uno diverso, no obstante ello, el artculo
2057 del Cdigo Civil prescribe que si de hecho se formare una sociedad que no
pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato
alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones
anteriores y de sacar sus aportes. Por su parte, el artculo 2058 del mismo Cdigo,
seala que "la nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por
las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho". Por ltimo, algunas
disposiciones del Cdigo de Comercio, tales como el artculo 355 A y 356,
prescriben que la omisin de la escritura pblica de constitucin o modificacin, o
de su inscripcin oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta
entre los socios y si existiera de hecho dar lugar a una comunidad.
2. De las diferentes especies de sociedad

ARTCULO 2059
La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica
de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.
1. Sociedades comerciales pueden realizar actos civiles
En tales circunstancias, distintos autores nacionales sostienen que es posible
que las sociedades annimas desarrollen actos civiles, tanto porque los
comerciantes, en trminos generales, pueden desarrollar actos no comerciales.
"La misma situacin ocurre tratndose de sociedades que son mercantiles por su
giro, aplicando lo dispuesto en el artculo 2059 del Cdigo Civil, que tambin
pueden realizar actos civiles, pues sigue vigente el artculo 3 del Cdigo de
Comercio que determina cules son los actos de comercio. Sin embargo, cabe
acotar que estn mercantilizados los actos de sociedades annimas, organizadas
525
como empresas que tengan los giros que tratan los Ns. 5, 6, 7, 8, 9 y 20 del
artculo 3 del Cdigo de Comercio, al igual que si se tratara de cualquier otro tipo
social". (Considerando 9)
ARTCULO 2060
Podr estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su
naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.
ARTCULO 2061
La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o
annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por
un mandatario elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
Cdigo de Comercio: artculos 470, 471, 472, 473 y 348.
Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, D.O. 22.10.1982: artculo 1.
14.02.1923: artculo 2.
526
ARTCULO 2062
Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn
social, y tomar parte en la administracin.
La contravencin a la una o la otra de estas disposiciones les impondr la
misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva.
ARTCULO 2063
Las sociedades colectivas pueden tener uno o ms socios comanditarios,
respecto a los cuales regirn las disposiciones relativas a la sociedad en
comandita, quedando sujetos los otros entre s y respecto de terceros a las reglas
de la sociedad colectiva.
ARTCULO 2064
La sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil.
1. Sociedad Annima siempre es mercantil
La sociedad reclamante, la cual por expresa disposicin legal es siempre
mercantil, no le aplic el estatuto que le era propio en materia de tributacin
municipal, error que ha tenido influencia sustancial en lo decidido, ya que si se
hubiese cumplido con el mandato contenido en el inciso segundo del artculo 1 de
la ley N 18.046 y en el artculo 2064 del Cdigo Civil, habra necesariamente
concluido que la sociedad estaba obligada al pago de patente municipal, por lo
que disponer su clausura por el no pago de la misma constitua un acto dictado
conforme a derecho. (Considerando 8)
527

2. Cualquiera sea el objeto de la sociedad annima se le aplican las normas del
Cdigo de Comercio
La intencin del legislador ha sido siempre lo que arriba se expres: que no
haya duda que a las sociedades annimas se les apliquen las reglas del Derecho
Comercial, independientemente de su objeto. (Considerando 6)
3. De las principales clusulas del contrato de sociedad

ARTCULO 2065
No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la sociedad, se
entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o
condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los
asociados, salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada,
se entender contrada por todo el tiempo que durare el negocio.
ARTCULO 2066
Los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la
divisin de ganancias y prdidas.
528

ARTCULO 2067
Los contratantes pueden encomendar la divisin de los beneficios y prdidas a
ajeno arbitrio, y no se podr reclamar contra ste, sino cuando fuere
manifiestamente inicuo, y ni aun por esta causa se admitir contra dicho arbitrio
reclamacin alguna, si han transcurrido tres meses desde que fue conocido del
reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por l.
A ninguno de los socios podr cometerse este arbitrio.
Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por
otra causa cualquiera no lo cumple, la sociedad es nula.
ARTCULO 2068
A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios
debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la
divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
1. Divisin de beneficios de sociedad es a prorrata de los valores que cada socio
aporta
Al aplicar el artculo 2069 del Cdigo Civil para resolver la distribucin de
ganancias y prdidas en la sociedad de hecho, no obstante se haba establecido y
reconocido en el mismo fallo, que la actora aport no slo trabajo, sino que
tambin bienes materiales como dinero, correspondiendo en ese caso aplicar el
artculo 2068 del mismo texto legal, por cuanto la disposicin legal invocada por la
529
sentenciadora regula la situacin de un socio cuyo aporte ha consistido nica y

exclusivamente en trabajo. (Considerando 3)
ARTCULO 2069
Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo,
y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se
fijar esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin
determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe
otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
1. Juez debe determinar cuota en los beneficios de socio que slo aport trabajo a
la sociedad
Los concubinos desarrollaron una actividad comn destinada a incrementar y
obtener ganancias de sus inversiones, siendo el principal aporte de la demandante
su trabajo, esto es, la gestin, organizacin, administracin de los negocios e
inversiones, mientras que el aporte del demandado consisti, mayoritariamente,
en bienes materiales muebles o inmuebles. Tal situacin fctica se encuentra
plenamente regulada en el artculo 2069 del Cdigo Civil, de manera tal, que no
existe error de derecho en su aplicacin para efectos de resolver la controversia
sometida a conocimiento del tribunal. (Considerando 5)
ARTCULO 2070
La distribucin de beneficios y prdidas no se entender ni respecto de la
gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular.
Los negocios en que la sociedad sufre prdida debern compensarse con
aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaern sobre el
resultado definitivo de las operaciones sociales.
Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a colacionar los
dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades
annimas en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las
cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio.
530
4. De la administracin de la sociedad colectiva

ARTCULO 2071
La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o ms de los
socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente
acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios forman parte
de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en
el mismo contrato.
Artculo 1444.
1. Puede expresarse en contrato de sociedad que todos los socios indistintamente
administren dicha sociedad
Atendido el mrito de los autos que se han trado a la vista y teniendo presente
que en la escritura pblica que rola a fs. 4 de ellos consta que la representacin de
la firma "Eulogio Gordo y Ca.", corresponde a todos los socios quienes podrn
actuar indistintamente tanto en los actos extrajudiciales como en los judiciales, de
modo que la jueza recurrida al no acoger la reposicin solicitada por la recurrente,
en orden a que slo dispusiera la comparecencia de uno de los representantes
legales, cometi falta que corresponde a esta Corte enmendar. (Considerando
nico)
ARTCULO 2072
El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto constitutivo de la
sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto
constitutivo, o unnimemente aceptada por los consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa
grave; y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de
531
administrar tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la remocin,

justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone fin a la
sociedad.
ARTCULO 2073
En el caso de justa renuncia o justa remocin del socio administrador designado
en el acto constitutivo, podr continuar la sociedad, siempre que todos los socios
convengan en ello y en la designacin de un nuevo administrador o en que la
administracin pertenezca en comn a todos los socios.
Habiendo varios socios administradores designados en el acto constitutivo,
podr tambin continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la
administracin los que restan.
1. Puede removerse al socio administrador y seguir vigente la sociedad
El artculo 2073 del Cdigo Civil consigna que en caso de justa remocin del
socio administrador designado en el acto constitutivo, podr continuar la sociedad,
siempre que todos los socios convengan en ello y en la designacin de un nuevo
administrador o en que la administracin pertenezca en comn acuerdo a todos
los socios. (Considerando 5)
ARTCULO 2074
La administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad, puede
renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los
consocios, segn las reglas del mandato ordinario.
ARTCULO 2075
El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o
por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros;
532
conformndose, empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan

impuesto en el respectivo mandato.
Podr, con todo, la mayora de los consocios oponerse a todo acto que no haya
producido efectos legales.
ARTCULO 2076
Si la administracin es conferida, por el contrato de sociedad o por convencin
posterior, a dos o ms de los socios, cada uno de los administradores podr
ejecutar por s solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra
cosa en el ttulo de su mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de
urgencia.
1. No puede una sociedad reclamar la nulidad de solo una parte de un
instrumento firmado por un socio, cuando la representacin era de dos en
conjunto
Que la contienda gira, entonces, en torno a si la circunstancia de haber
comparecido nicamente uno de los dos socios que conforme al contrato social
deban actuar conjuntamente para representar a la sociedad demandante, la
oblig a someterse al tribunal arbitral all acordado o si, por el contrario, ello no es
as en razn de inexistencia, nulidad absoluta, nulidad relativa o inoponibilidad de
la referida clusula compromisoria.
No elude la Corte la diversa naturaleza que soportan el contrato de ejecucin de
obra material y la clusula N 55 en l formalmente contenida. Lo que no quiere
decir que al resolverse lo presente haya de prescindirse del contexto sociofuncional de aplicacin de la normativa que viene desentrandose, del que fluye
con toda claridad que la sociedad se entendi, al menos mediante el instrumento
que a travs de uno de sus socios firm, perfectamente vinculada para ejecutar
obras que le reportaron el beneficio que al contratar busc. (Considerandos 2 y
7)
533

ARTCULO 2077
El socio administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que
ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad
otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
1. El contrato de sociedad debe regular los poderes y atribuciones que poseen sus
socios
Se hace necesario recordar que pertenece a la naturaleza del ente societario la
regulacin de los poderes y atribuciones que portan los diversos socios; las
normas que buscan consumar ese propsito evitan la ingobernabilidad, por la va
de preferir a las mayoras por sobre las minoras. En otros trminos, se trata que
los socios, sea individualmente considerados, sea grupalmente mirados como
minora, no impongan determinado criterio social. (Considerando 4)
ARTCULO 2078
Corresponde al socio administrador cuidar de la conservacin, reparacin y
mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr
empearlos, ni hipotecarlos, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le
parezcan convenientes.
Sin embargo, si las alteraciones hubieren sido tan urgentes que no le hayan
dado tiempo para consultar a los consocios, se le considerar en cuanto a ellas
como agente oficioso de la sociedad.
534

Cdigo de Comercio: artculos 395, 396.
1. Si no existe socio administrador, cualquiera de ellos puede ejercer accin
tendiente a la conservacin del patrimonio de la sociedad
Ahora bien, el inciso 1 del artculo 2078 estatuye que corresponde al socio
administrador cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los objetos que
forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr empearlos, ni hipotecarlos ni
alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes.
La aplicacin lgica de las disposiciones citadas en el motivo que antecede
permite afirmar que en el evento de no haberse conferido a alguno de los
codueos de una cosa facultades para administrarla, cualquiera de ellos puede
y debe cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de la cosa comn.
Lo anterior conduce ineludiblemente a responder si el ejercicio de la accin de
precario del inciso 2 del artculo 2195 del Cdigo Civil importa o no el legtimo
ejercicio de alguna de estas facultades de administracin, que no cabe sino
calificar de conservativas, atendidas las potestades relativamente restringidas que
estas ltimas conllevan.
La calidad de comuneros del inmueble es suficientemente idnea y hbil para
los efectos de ejercer la accin de precario, pues es indudable que en la especie
se ha actuado en procura de la conservacin de la cosa comn. (Considerandos
5 y 6)
2. Comunero es titular de accin reivindicatoria que tiene por objeto recuperar bien
de la sociedad
En su calidad de comunero ejercitando la accin reivindicatoria con el preciso
objeto de recuperar y reintegrar el bien de que se trata a la comunidad de la cual
forma parte, en tal virtud es dable concluir que, en la especie, el ejercicio de dicha
accin corresponde a un acto dirigido a la conservacin de la cosa comn y que,
por lo mismo, en su condicin de comunero, el demandante estaba facultado para
interponerla, conforme se infiere de lo establecido en el artculo 2305, en relacin
con los artculos 2078 y 2081, todos del Cdigo Civil. (Considerando 5)
535

3. Por mandato tcito y recproco que existe entre socios de sociedad, si uno de
ellos entabla accin reivindicatoria, sta aprovecha a los dems
En ese mismo orden de ideas, cabe sealar que los artculos 2081, parte
primera, y 2078 ya antes citado nos remiten al artculo 2312 del Cdigo Civil, segn
el cual el mandato confiere naturalmente al mandatario el poder de efectuar los
actos de administracin, y es tal el acto de interrumpir las prescripciones, en lo
concerniente a dicho mbito, de manera que los actores que comparecieron, al
reivindicar el ciento por ciento del dominio, lo estaban haciendo no slo para ellos,
sino tambin para los cesionarios que no concurrieron en la demanda, puesto que,
en virtud del mandato tcito que consagran los citados artculos del Cdigo Civil,
reivindicaban tambin el dominio de los cesionarios. (Considerando 5)
ARTCULO 2079
En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder especial de sus
consocios, obligar a la sociedad; obrando de otra manera, l solo ser
responsable.
ARTCULO 2080
El socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestin en los perodos
designados al efecto por el acto que le ha conferido la administracin, y, a falta de
esta designacin, anualmente.
ARTCULO 2081
No habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se
entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar
con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las
reglas que siguen:
1. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de
otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
536
2. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio
de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las
expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que
dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
1. Administracin conjunta de socios de sociedad colectiva
Conforme a lo prescrito en el artculo 2305 del Cdigo Civil, el derecho de cada
comunero sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social
y, segn esto, con arreglo a la norma del artculo 2081 de la mencionada
Codificacin, el que no se haya otorgado la administracin a uno o ms de los
socios aqu comuneros se entender que cada uno de ellos ha recibido de los
dems el poder de administrar con la facultad de cuidar de la conservacin,
reparacin y mejora de los objetos que conforman el haber social el haber
comn ac, entre otras. Este mandato tcito y recproco entre los socios,
extrapolado a los integrantes de una comunidad en lo que toca a la administracin
de la cosa comn, lleva a sostener el derecho que stos tienen, individualmente
considerados, para salvaguardar ese patrimonio indiviso; paradigma de
conservacin que precisamente viene a encarnar la accin de precario, toda vez
que por ella se persigue preservar el haber de la comunidad, configurando, por
tanto, un acto de administracin. (Considerando 3)
537
2. Reivindicacin de cuotas. Comunero acta como mandatarios comunes de

sociedad
Tratndose de la reivindicacin ejercida por un comunero, el ejercicio de dicha
accin corresponde a un acto dirigido a la conservacin de la cosa comn y, por lo
mismo, el comunero est facultado para interponerla, conforme se infiere de lo
establecido en el artculo 2305, en relacin con los artculos 2078 y 2081, todos
del Cdigo Civil. (Considerando 5)
3. Solo un socio no puede solicitar accin reivindicatoria respecto de la totalidad
del bien comn
Si la actora reconoce ser comunera con sus hermanos en el bien objeto de la
litis, la accin que debi intentar es la de reivindicacin de cuota de que trata la
normativa legal citada precedentemente, en vez de pretender reivindicar la
totalidad del bien en que inciden sus acciones y derechos.
Que cabe precisar que la actora carece de facultad para interponer por s sola la
accin reivindicatoria en virtud de existir un mandato tcito y recproco entre ella y
los dems comuneros, vase a Enrique Silva Segura, Acciones, actos y contratos
sobre cuota, N 101, p. 161, Editorial Jurdica, Primera Edicin, 1970, desde que
ste slo se admite entre socios, no entre comuneros, porque es una
consecuencia de la affecio societatis, exclusiva del contrato de sociedad. Por lo
dems, carece de sentido que tratndose de la accin reivindicatoria, un
comunero pueda actuar por los dems, ya que la nica razn que justificara ese
proceder es que sera la forma como el comunero protegera su cuota en el bien
comn. Pero en el caso de la accin reivindicatoria, elartculo 892 del Cdigo
Civil le otorga una accin especfica para cumplir ese cometido, sin necesidad de
recurrir a la teora del mandato tcito y recproco o a otras frmulas jurdicas.
Se infringi el artculo 892 del Cdigo Civil, por falta de aplicacin, ya que esta
norma faculta en forma expresa al comunero para reivindicar una cuota
determinada proindiviso de una cosa singular, lo que demuestra que los actores
estaban facultados para reivindicar las cuotas determinadas del inmueble, pero
no su totalidad. Esta norma es especial y, en consecuencia, de aplicacin
preferente a los artculos 2081 y 2305 del cuerpo legal citado, por lo que se
538
infringieron por falta de aplicacin los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil que
consagran el principio de especialidad.
Se vulneran los artculos 2081 y 2305 citados, por falsa aplicacin, ya que la
accin reivindicatoria es una accin real y no una accin conservativa, no
existiendo un mandato tcito entre los comuneros que permita a uno de ellos
ejercitar la accin reivindicatoria respecto de la cosa comn, sin la concurrencia
de los restantes comuneros.
Que las normas arriba transcritas son el sustento de la facultad que tienen los
comuneros de accionar solicitando la restitucin de un inmueble de cuyo
dominio han sido privados, pudiendo demandar algunos en beneficio de todos
los comuneros del mismo bien, en virtud del mandato tcito de que estn
facultados para ejercer esta accin, de lo que se sigue que tales disposiciones
no han sido vulneradas como se pretende por el Fisco de Chile. A dicha
conclusin se arriba en atencin al hecho que existe a favor de todos los
comuneros inscripcin de dominio vigente en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races, que no corresponde alterar, y a que, en
definitiva, por la accin de autos slo se pretende recuperar la posesin
material. (Considerandos 5 y 8)
4. Comunero puede entablar accin de dominio
Ejerci, en su calidad de heredero, la accin de dominio que contempla el
artculo 26 del decreto ley N 2.695, con el preciso objeto de recuperar y reintegrar
el bien de que se trata a la comunidad hereditaria de la que forma parte. En tal
virtud, es dable concluir que, en la especie, el ejercicio de tal accin corresponde a
un acto dirigido a la conservacin de la cosa comn y que, por lo mismo, en su
condicin de comunero, estaba facultado para interponerla, conforme se infiere de
lo establecido en el artculo 2305, en relacin con los artculos 2078 y 2081, todos
del Cdigo Civil. (Considerando 6)
5. De las obligaciones de los socios entre s

ARTCULO 2082
Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En
uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte.
539

Artculos 582, 643, 644, 764.
1. Capital de Banco
El capital de los bancos, como el de toda sociedad annima, est integrado por
el aporte que han efectuado sus accionistas en dinero efectivo y en dominio,
segn lo disponen los artculos 65 N 2 de la Ley General de Bancos (decreto con
fuerza de ley N 252 de 1960) y 2082 del Cdigo Civil. (Considerando 5)
ARTCULO 2083
El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner
en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el
retardo.
Comprende esta disposicin al socio que retarda el servicio industrial en que
consiste su aporte.
Artculos 44, 2101.
ARTCULO 2084
Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn
las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla en
especie.
Si slo se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputable a
culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte.
Si ste consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en
cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de
fbrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad,
pertenecer la propiedad a sta con la obligacin de restituir al socio su valor.
540
Este valor ser el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero de
las cosas que se hayan aportado apreciadas, se deber la apreciacin.
Artculos 44, 575, 789, 1670, 1820.
ARTCULO 2085
El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso
de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio.
ARTCULO 2086
Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece
su industria una cantidad fija que deba pagrsele ntegramente aun cuando la
sociedad se halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su
industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio.
Si se le asigna una cuota del beneficio eventual, no tendr derecho, en cuanto a
ella, a cosa alguna, cuando la sociedad se halle en prdida, aunque se le haya
asignado esa cuota como precio de su industria.
ARTCULO 2087
A ningn socio, podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se
haya obligado. Pero si por una mutacin de circunstancias no pudiere obtenerse el
objeto de la sociedad sin aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello
podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen.
ARTCULO 2088
Ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede
incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios;
pero puede sin este consentimiento asociarle a s mismo, y se formar entonces
entre l y el tercero una sociedad particular, que slo ser relativa a la parte del
socio antiguo en la primera sociedad.
ARTCULO 2089
Cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que l
hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los
541
negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe; y a que le

resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan
ocasionado.
Cada uno de los socios ser obligado a esta indemnizacin a prorrata de su
inters social, y la parte de los insolventes se partir de la misma manera entre
todos.
ARTCULO 2090
Si un socio hubiere recibido su cuota de un crdito social, y sus consocios no
pudieren despus obtener sus respectivas cuotas del mismo crdito, por
insolvencia del deudor o por otro motivo, deber el primero comunicar con los
segundos lo que haya recibido, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta
de pago la haya imputado a ella.
ARTCULO 2091
Los productos de las diversas gestiones de los socios en el inters comn
pertenecen a la sociedad; y el socio cuya gestin haya sido ms lucrativa, no por
eso tendr derecho a mayor beneficio en el producto de ella.
ARTCULO 2092
Si un socio que administra es acreedor de una persona que es al mismo tiempo
deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren exigibles, las cantidades que
reciba en pago se imputarn a los dos crditos a prorrata, sin embargo de
cualquiera otra imputacin que haya hecho en la carta de pago, perjudicando a la
sociedad.
Y si en la carta de pago la imputacin no fuere en perjuicio de la sociedad, sino
del socio acreedor, se estar a la carta de pago.
Las reglas anteriores se entendern sin perjuicio del derecho que tiene el
deudor para hacer la imputacin.
ARTCULO 2093
Todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya
causado a la sociedad, y no podr oponer en compensacin los emolumentos que
su industria haya procurado a la sociedad en otros negocios, sino cuando esta
industria no perteneciere al fondo social.
Artculo 44.
542
6. De las obligaciones de los socios respecto de terceros

ARTCULO 2094
El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga
respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato; el
acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor.
No se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo
exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo inequvoco.
En caso de duda se entender que contrata en su nombre privado.
Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la
obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella
hubiere reportado del negocio.
Las disposiciones de este artculo comprenden aun al socio exclusivamente
encargado de la administracin.
ARTCULO 2095
Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la
deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del
socio insolvente gravar a los otros.
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera
que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la
obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de
ellos.
Artculo 1511.
543
ARTCULO 2096
Los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales sino por
hipoteca, anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del
inmueble no conste por inscripcin en el competente Registro.
Podrn, sin embargo, intentar contra la sociedad las acciones indirecta y
subsidiaria que se les conceden por el artculo 2094.
Podrn tambin pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se
hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o
acciones.
1. Acreedor puede embargar cuota de socio en sociedad
Que para una acertada resolucin del presente recurso es menester precisar
el alcance del artculo 2096 del Cdigo Civil, que seala que los acreedores de un
socio no tienen accin sobre los bienes sociales, y en especial el artculo 380 del
Cdigo de Comercio, que expresa que los acreedores personales de un socio no
podrn embargar durante la sociedad el aporte que ste hubiera introducido,
agregando que le ser permitido solicitar la retencin de la parte del inters que en
ella tuviese para percibirla al tiempo de la divisin social.
Por lo tanto, lo que puede embargarse son sus derechos de socio, ya que
estamos en presencia de un bien que pertenece al deudor y queda incluido en el
derecho de prenda general regulado por los artculos 2094 y 2096 del Cdigo Civil.
No existe en el derecho chileno ninguna norma que prohba este embargo ni
tampoco alguna que declare que los derechos de los socios sean inembargables.
Queda absolutamente establecido que los derechos sociales en las sociedades
de personas son bienes embargables, toda vez que su inembargabilidad no se
encuentra establecida en la ley general. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 2097
La responsabilidad de los socios comanditarios o accionistas se regula por lo
prevenido en el prrafo 2 de este ttulo.
544
7. De la disolucin de la sociedad
ARTCULO 2098
La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la
condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y
con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie
durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta.
Artculo 1479.
Cdigo de Comercio: artculo 350, incisos 2 y 3.
Cdigo de Minera: artculo 203 N 1.
1. Sociedad se disuelve por muerte de socio
A mayor abundamiento, no se ha acreditado en el proceso que la Sociedad
haya establecido que su continuidad pudiera producirse con los herederos de los
socios, por lo tanto, de los propios dichos de la actora y de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 2098 del Cdigo Civil debe entenderse que la Sociedad se disolvi por
la muerte de unos de los socios, por lo tanto, la demanda deber rechazarse.
545
ARTCULO 2099
La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada.
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese
da antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.
ARTCULO 2100
La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la
cosa o cosas que forman su objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios
para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y
sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente artculo.
ARTCULO 2101
Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros
tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta.
Artculo 1489.
1. Si un socio no hace aporte, los otros pueden pedir disolucin de sociedad
Que, en relacin con el contrato de sociedad, los artculos 2055 y 2101 del Cdigo
Civil establecen la necesidad del aporte de los socios para que el contrato sea
vlido; si uno de ellos no efecta el aporte, los dems pueden declarar disuelta la
sociedad, pues sus obligaciones careceran de causa. En efecto, se dice que el
aporte de uno de los socios constituye la causa del aporte de los dems, el inters
jurdico que los ha determinado a celebrar el contrato, y si falta ese aporte, los de
los dems carecern de causa. (Considerando 6)
546

ARTCULO 2102
Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la
sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los
consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella.
Artculos 1567 N 7, 1670 a 1680.
ARTCULO 2103
Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar
entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los
socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el
difunto que no supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Artculo 1254.
1. La muerte de uno de los socios de la sociedad es causal de disolucin de
sta. Slo subsistir la sociedad, si se pact expresamente que sociedad
permanecera vigente con los herederos
Que, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2103 del Cdigo Civil, norma que
es aplicable a las sociedades de responsabilidad limitada, segn lo previenen los
artculos 4 de la ley N 3.918 y 407 del Cdigo de Comercio, una sociedad se
disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, a menos que en sus estatutos
se haya acordado que contina entre los socios sobrevivientes con los herederos
del difunto; pacto que fue acordado entre los socios, segn consta en la clusula
signada con el nmero 12 de la escritura de constitucin de la sociedad
demandada. Los herederos de una persona son los asignatarios a ttulo universal,
547
que suceden al causante en todos sus derechos, bienes y obligaciones

transmisibles o en una cuota de ellos. (Considerando 3)
ARTCULO 2104
La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se
subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el
laboreo de minas, y en las annimas.
Artculo 1254.
1. Situacin excepcional en que por disposicin de la ley se contempla que
sociedad contina con herederos de los socios
Que se ha dicho que, segn lo previsto en el artculo 2104 del Cdigo Civil, la
estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende
tratndose de sociedades formadas para el "laboreo de minas", como es el caso,
pero es tambin cierto que el propio pacto social considera en la especie,
expresamente, esa posibilidad de continuacin. De este modo, para ese fin de
continuidad, las formalidades contempladas en el artculo 350del Cdigo de
Comercio no tienen la relevancia pretendida por la demandada. En efecto, adems
de que tales solemnidades tienen un inequvoco objeto de publicidad y prueba con
relacin a terceros, lo determinante es que, la propia ley y el mismo pacto social,
disponen esa continuacin. Obviamente, la disposicin sealada se est refiriendo
al caso en que son los socios quienes, de comn acuerdo, efectan una
modificacin de la sociedad, empero, no abarca a los casos, como el de autos, en
que dicha alteracin relativa a quienes son los socios de la sociedad se produce
por el solo ministerio de la ley y, adems, en virtud de una estipulacin expresa del
pacto social. (Considerandos 1 y 3)
548

ARTCULO 2105
Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, segn el estado
de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los
emolumentos o prdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las
operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho
para entrar en ella todos, exceptuados solamente aquellos que por su edad o por
otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes
concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales o por
medio de quien tenga la administracin de sus bienes.
ARTCULO 2106
Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia
de uno de los socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el
curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
ARTCULO 2107
La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime
de los socios.
Cdigo de Minera: artculo 203 N 2.
549
1. Sociedad puede terminar por consentimiento unnime de los socios
Que a la misma conclusin anterior se arriba si se ha producido la disolucin de
la sociedad, como lo sostuvo el demandado, pues el artculo 2107 del Cdigo Civil
dispone que La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento
unnime de los socios, lo que en el caso de autos como qued establecido no
ocurri, sin que tenga validez la alegacin de la ratificacin posterior efectuada, de
acuerdo a lo dispuesto por el citado artculo 358 del Cdigo de Comercio.
(Considerando 7)
ARTCULO 2108
La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un
negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de
sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo,
como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un
administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad
habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado
de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia.
ARTCULO 2109
La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su
notificacin a todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender
hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn
aceptarla despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el
tiempo intermedio.
ARTCULO 2110
No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.
550
ARTCULO 2111
Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que
deba pertenecer a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarle a partir
con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el
negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y
obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
ARTCULO 2112
Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es
perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la
terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del
renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un
momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo
precedente, se aplican a la renuncia intempestiva.
ARTCULO 2113
Las disposiciones de los artculos precedentes comprenden al socio que de
hecho se retira de la sociedad sin renuncia.
ARTCULO 2114
La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los
casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para
su terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos
publicados en un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en
aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios.
551
1. Disolucin de sociedad es inoponible a terceros por la sola llegada del da
cierto prefijado para su terminacin
Que la muerte de dicho socio no ocasion la disolucin de la sociedad sino slo
provoc efectos en cuanto a la forma de computar el plazo de su vigencia, los
cuales no son oponibles a terceros, sino que nicamente pudieron recaer
sobre los socios. De manera que la sociedad continu su vigencia frente a
terceros y en particular respecto del Banco demandado ya que no se dio
cumplimiento a lo que dispone el artculo 354 del Cdigo de Comercioporque se
omiti en el extracto la particular forma de proceder para que la muerte de uno de
los socios pudiera afectar el cmputo del plazo de su vigencia y por otro lado
tampoco se cumpli con lo dispuesto en el artculo 350 del mismo cuerpo legal, ya
que exige su reduccin a escritura pblica e inscripcin de una serie de hechos
relevantes, entre los cuales se cita precisamente la muerte de un socio, y como lo
sanciona tambin el artculo 364 el incumplimiento de estas formalidades impide
que dichos hechos produzcan efectos contra terceros, siendo ste un claro y
especfico ejemplo de inoponibilidad. (Considerando 4)
ARTCULO 2115
Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su
haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones
entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las
obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se
opongan a las disposiciones de este ttulo.
1. Son aplicables a la particin de la sociedad las reglas de la particin de la
comunidad hereditaria
552
La sociedad de que se trata es de carcter civil, de manera que le es

plenamente aplicable en su liquidacin el artculo 2115 del Cdigo Civil que remite a
las reglas de la particin de los bienes hereditarios, acorde con las cuales debe
formarse a la poca de la disolucin una comunidad con los bienes que antes
fueron sociales, en la cual la cuota o derechos de cada comunero corresponden a
la proporcin de stos en los derechos de la sociedad. (Considerando 5)
TTULO XXIX DEL MANDATO

Cdigo de Comercio: artculo 3, N 4 y Ttulo VI del Libro II.
artculo 86 N 1.
1. Definiciones y reglas generales

ARTCULO 2116
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Artculo 1004.
553

Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 395 y 528.
1. El mandato es un contrato intuituo personae
Que el legislador se ha preocupado de establecer las formalidades a que deben
sujetarse las sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales
categora esta ltima a la que pertenece aquella objeto de la impugnacin en
anlisis; las que, adems de satisfacer los requisitos exigibles a toda resolucin
judicial, conforme a lo prescrito en los artculos 61 y 169 del Cdigo de
Procedimiento Civil (esto es: la expresin en letras de la fecha y el lugar en que se
expiden; la firma del juez o jueces que la pronuncien o intervengan en el acuerdo y
la autorizacin del secretario), deben contener las enunciaciones contempladas en
el artculo 170 del mismo cuerpo normativo, entre las que figuran en lo que atae
al presente recurso en su numeral 4, las consideraciones de hecho o de derecho
que sirven de fundamento a la sentencia. (Considerando 6)
2. Concepto de mandato
El artculo 2116 del Cdigo Civil define el mandato sealando que "es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que
se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera". Conforme a lo
expresado, son elementos esenciales o constitutivos del mandato los siguientes:
1.- es un contrato, esto es, una convencin generadora de obligaciones; 2.- en
virtud de este contrato, una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, y 3.- sta se hace cargo de los negocios por cuenta y riesgo de aqulla.
(Considerando 4)
554

3. Caracterstica del mandato de ser contrato de confianza
Sobre el particular, resulta particularmente relevante destacar que en el
mandato una persona "confa la gestin de uno o ms negocios a otra".
"Esta expresin viene a sentar uno de los elementos distintivos del mandato: es
un contrato de confianza. Interviene aqu un factor subjetivo del que comete el
encargo y que consiste en la fe que le inspira el mandatario, tanto por su
honestidad, cuanto por las calidades que posee para desempear con buen xito
el negocio que le encomienda". (David Stitchkin Branover, ob. cit., p. 54).
(Considerando 7)
4. Gerente como mandatario de sociedad
a) La doctrina jurisprudencial invariable de la Corte Suprema seala que
"constituye mandato el contrato en que se conviene entre la sociedad y su gerente
de que este ltimo la represente y ejecute sus acuerdos (Corte Suprema 8 de
mayo de 1930 G. 1930 primer semestre N 25, p. 104, en Repertorio Legislacin y
Jurisprudencia Chilenas,Cdigo Civil Tomo VII, art. 2116 nota 34, p. 116). De la
primera disposicin se infiere que las facultades de administracin pertenecen
naturalmente a los socios, y que el administrador es un delegado, al que afectan
las obligaciones propias del mandato. (Considerando 2)
b) Que corresponde analizar la materia concerniente a la gerencia de las
sociedades para la debida decisin del recurso, a la luz de las normas sobre el
mandato y las propias de la Ley sobre Sociedades Annimas, pues est claro que
el demandante persigue la responsabilidad del demandado como mandatario, por
haber excedido sus atribuciones y, en general, por haber incumplido de manera
555
grave las obligaciones inherentes al cargo de gerente general. Sobre el particular,

son aplicables en la especie las reglas del contrato de mandato: negocio confiado
al mandatario que corresponde al mandante (artculo 2116 inciso 1 del Cdigo
Civil). (Considerando 4)
Corte de Apelaciones de Santiago, 29/04/2003, Rol N 3134-1998 2459-2003,
ARTCULO 2117
El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las
partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 367 inciso final, 397 inciso 2.
1. Si las partes no establecen en el mandato una forma de determinar los
honorarios correspondientes, corresponde al juez establecerlos
No existi un convenio entre las partes en orden a establecer el monto definitivo
de los honorarios del profesional demandante, ni menos an considerando las
distintas hiptesis en que los procesos pudieron ser concluidos, esto es,
distinguiendo el xito o fracaso que arrojare a sus intereses la decisin final; la
eventualidad de que terminaran a travs de equivalentes jurisdiccionales; o la
circunstancia de que se impusiera a su defensa la necesidad de recurrir a una
segunda instancia o incluso ante el tribunal de casacin, situacin fctica que
determina concluir que no existiendo en la especie un acuerdo que haya
establecido parmetros ciertos segn los cuales deban cuantificarse
convencionalmente los honorarios, corresponden ellos ser fijados, a la luz de lo
dispuesto en el artculo 2117 del Cdigo Civil, judicialmente.
"A falta de estipulacin, de ley o de costumbre, corresponde a los
tribunales determinar la cuanta de los honorarios (...). Tambin procede si
habindose estipulado honorarios por la ejecucin total del encargo, slo se
556
realiza parcialmente. Los tribunales regularn los que corresponden a los servicios
prestados". (David Stitchkin Branover, El Mandato Civil, Editorial Jurdica de Chile,
1965, p. 538). (Considerando 17)
2. Mandato civil se presume remunerado
Por su parte, tratndose del mandato civil, ste se presume remunerado,
conclusin a la que arriba de la interpretacin armnica de los artculos 2117 y
2158 N 3 del Cdigo Civil. El inciso 1 del artculo 2117 prescribe que el mandato
puede ser gratuito o remunerado y la segunda de las normas citadas dispone, por
su parte, que una de las obligaciones del mandante es pagar al mandatario la
remuneracin estipulada o usual.
Que de acuerdo con lo expuesto por el artculo 2117 del Cdigo Civil, el contrato
de mandato se presume remunerado.
De esta disposicin se desprende que ni la gratuidad ni la remuneracin son
elementos de la esencia del mandato, esto es, son circunstancias que no afectan
su naturaleza jurdica. (Considerando 6)
ARTCULO 2118
Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a
que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de
terceros, se sujetan a las reglas del mandato.
557

Artculo 2012.
1. La prestacin de los servicios a que se refiere esta disposicin no constituye
tcnicamente un mandato
Conviene resaltar que el texto de la norma precitada, ha permitido sostener que,
por regla general, estos servicios profesionales no son tcnicamente un mandato,
empero, nuestro legislador se ha limitado a sealar que se sujetan a las reglas del
mandato, esto es, se rigen preferentemente por sus normas, debido a su especial
naturaleza. Tal planteamiento, as expuesto, lleva necesariamente, en un primer
momento, a la necesidad de desentraar, en cada caso, la real naturaleza del
servicio desplegado, en atencin a que en su esencia aquellas labores
profesionales a las que se ha hecho mencin comparten sustratos asimilables
tanto al contrato de mandato como al de arrendamiento de servicios inmateriales,
siendo el elemento diferenciador por antonomasia entre uno y otro segn lo
indican los diversos autores que el mandato se efecta por cuenta y riesgo del
mandante, cosa que no ocurre con el arrendamiento de servicios inmateriales.
(Considerando 4)
2. Al contrato de arrendamiento de servicios profesionales se le aplica las reglas
del contrato de mandato
El contrato que constituye la fuente de la obligacin del demandado es de
arrendamiento de servicios profesionales, y que en virtud de lo preceptuado en los
arts. 2012 y 2118 del Cdigo del ramo, se sujeta a las reglas del mandato.
(Considerando 3)
3. Contrato de mandato por regla general es consensual
Conforme lo establece el artculo 2118 del Cdigo Civil, los servicios que se
confan a un letrado se regulan por las normas del mandato. Dicho contrato es
consensual, esto es, para ser perfecto basta el solo consentimiento de las partes;
por lo tanto, para acreditarlo se puede recurrir a todos los medios de prueba que
558
franquea la ley. En esas condiciones, es admisible la prueba de testigos.

(Considerando 4)
4. Responsabilidad civil de abogado se genera por contrato de mandato existente
entre cliente y abogado
Que en conformidad a las normas legales vigentes, los abogados tienen,
adems de responsabilidad penal, una responsabilidad civil, que emana del hecho
de existir entre el cliente y el profesional un contrato de mandato, segn lo
disponen los artculos 528 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 2118 del Cdigo
Civil; y una responsabilidad profesional, regulada por la normativa del decreto ley
N 3.621. (Considerando 2)
ARTCULO 2119
El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que no produce
obligacin alguna.
Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de
perjuicios.
Artculos 44, 2314, 2329.
ARTCULO 2120
Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, o a
cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero exclusivamente,
habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del tercero, se
producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.
Artculos 2151, 2286 a 2294.
ARTCULO 2121
La simple recomendacin de negocios ajenos no es, en general, mandato; el
juez decidir, segn las circunstancias, si los trminos de la recomendacin
envuelven mandato. En caso de duda se entender recomendacin.
559
ARTCULO 2122
El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una
necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente
oficioso.
Artculos 674, 2131, 2154, 2160, 2286 a 2294.
ARTCULO 2123
El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o
privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no
se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas
generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento
autntico.
Artculos 1701, 1708, 1709, 1710, 1749 y 1754.
Cdigo Tributario: artculo 9.
Ley N 19.268, sobre Proteccin de la Vida Privada, D.O. 28.08.1999: artculo
8.
1. Mandato por regla general es contrato consensual, la ley o las partes deben
establecer formalidades para otorgarlo, si no lo hicieron no puede exigirse que
mandato se otorgue con una formalidad
Respecto a la validez de los mandatos exhibidos por la aseguradora para exigir
el reembolso de las prestaciones pagadas, la Isapre no puede exigir que los
eventuales mandatos que se otorguen por los afiliados se extiendan bajo
determinadas formalidades, toda vez que las clusulas del contrato de salud no
contemplan estipulaciones para tal situacin, y de acuerdo a la normativa del
560
derecho comn, artculo 2123 del Cdigo Civil, un mandato de tal carcter no
requiere ninguna formalidad. (Considerando 2)
2. Al ser consensual, el contrato de mandato puede ser probado a travs de
testigos
Dicho contrato es consensual, esto es, para ser perfecto basta el solo
consentimiento de las partes; por lo tanto, para acreditarlo se puede recurrir a
todos los medios de prueba que franquea la ley. En esas condiciones, es
admisible la prueba de testigos; pues, al sealar el artculo 2123 del Cdigo
Civilque no se admitir en juicio dicha prueba sino en conformidad a las reglas
generales, slo se est remitiendo a las normas contenidas en los artculos 1708 y
1709 del mismo cuerpo legal, que slo impiden que se pruebe por testigos
aquellas obligaciones que han debido consignarse por escrito. Como deben
constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de dos unidades tributarias y, en el caso de autos, el
actor slo recurri a dicha prueba para acreditar un pacto de honorarios o un
encargo especial, no se ha infringido por los jueces del fondo las normas
contenidas en los artculos citados, al aceptar la testifical rendida por el
demandante para esos efectos. (Considerando 4)
ARTCULO 2124
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La
aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se
halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a
diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del artculo
2167.
Artculos 192, 1241, 1278, 1449, 2167.
561
ARTCULO 2125
Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos,
estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se
mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias
conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
ARTCULO 2126
Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios.
Artculo 1444.
ARTCULO 2127
Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha dividido la
gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.
Artculo 2172.
1. Si se constituyen dos o ms mandatarios y no se ha dividido la gestin pueden
dividirla entre s los mandatarios
El artculo 2127 del Cdigo Civil dispone que si se constituyen dos o ms
mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los
mandatarios.
Si nada se estipula ni se les prohbe a los mandatarios que dividan la gestin ni
se expresa la forma cmo se dara cumplimiento al encargo, pueden los
mandatarios de conformidad al artculo citado dividir la gestin en la forma que
consideren conveniente. Ms an, si cuando se deleg el mandato se estipul que
562
podan actuar conjunta o separadamente y con las mismas atribuciones que le

fueron conferidas. (Considerandos 10 y 11)
ARTCULO 2128
Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al
mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros
no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.
Artculo 26.
ARTCULO 2129
El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su
encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se
ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga.
Artculos 44, 1547, 2117, 2158 N 3.
1. Tendr responsabilidad mandatario que no emplea el cuidado y diligencia
debida, debe resguardar los intereses de su mandante
El mandatario en juicio no emplea la debida diligencia y cuidado que
emplea ordinariamente en sus propios negocios, cuando el arreglo convenido por
l, dista en mucho de ser conveniente para los intereses de su representado, ya
que libera de toda responsabilidad al empleador tan slo por el 30%, ms o
menos, del capital que reclamaba su cliente y al que podra haber sido condenado
a pagar. Si bien al mandatario se le otorgaron todas las facultades contenidas en
ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, en ningn caso
ello le permita aceptar una conciliacin tan perjudicial a los intereses de su
mandante, observndose escasa diligencia y cuidado en la negociacin del
mandatario con la contraparte en el juicio laboral. (Considerando 9)
563

ARTCULO 2130
Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados, se
llama especial; si se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo
ser igualmente si se da para todos, con una o ms excepciones determinadas.
La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen.
Artculos 103, 142 inciso 2, 190, 2164 inciso 2.
2. De la ad0ministracin del mandato

ARTCULO 2131
El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los
casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo.
Artculos 674, 2122.
1. Mandatario debe ceirse a los trminos del mandato, si ste no se encuentra
escriturado, se debe probar cules eran los trminos del mandato
El artculo 2131 del Cdigo Civil dispone que el mandatario se ceir
vigorosamente a los trminos del mandato, toda vez que stos fijan la esfera de la
responsabilidad del comitente y de aqu que no se puede considerar obligado al
mandante para con un tercero ms all de los trminos del poder con que obra el
mandatario. Cuando el mandato no consta por escrito, las limitaciones a las que
se pudiere haber sujetado en su ejecucin deban quedar justificadas con la
prueba que sobre ello rindieran las partes, pues tratndose de un asunto que bien
puede interesar a los terceros que negocien con el mandatario, la voluntad del
564
mandante en orden a fijar restricciones a su apoderado ha de ser declarada, a

efectos que tanto el mandatario como aqullos con quienes ste se vincule en el
cumplimiento del encargo conozcan la extensin de sus atribuciones. La
determinacin del o los negocios encomendados no debe confundirse con las
facultades asignadas al mandatario. (Considerando 8, sentencia de reemplazo)
2. Mandato y autocontrato
Otorgado un mandato especial y especfico por el deudor para que su acreedor,
en su nombre y representacin, suscribiera un pagar por el total de lo adeudado,
la liberacin del protesto y la autorizacin de la firma ante notario tiene tal
trascendencia que requera ser consignada expresamente en el mandato, en
primer lugar, porque el encargo no puede comprender las facultades ordinarias de
administracin y, en segundo lugar, porque constituyen una excepcin al rgimen
normal que la ley prev para este instrumento, del cual se desprenden
consecuencias ms gravosas para el suscriptor.
Suscribiendo el pagar el acreedor por el deudor, actuando mediante mandato
con representacin, nos encontramos ante un autocontrato, que resulta
procedente en todos los casos en que la ley lo autoriza expresamente, como
igualmente prohibido cuando el legislador no lo permite, y aun cuando en los
dems casos se le entienda lcito por aplicacin del principio de autonoma de la
voluntad, se excluye o desconoce su procedencia en el evento que exista
incompatibilidad de intereses o cuando la ejecucin del autocontrato perjudique a
quien resulta obligado, lo que encuentra su fundamento en el principio de la
apariencia del buen derecho, de manera que excedindose en sus facultades el
mandatario al pretenderse liberado de la obligacin de protesto y autorizada la
firma ante notario, corresponde sancionar su actuacin, no con la inoponibilidad,
ya que esta ineficacia dice relacin con terceros, sino con la nulidad absoluta por
objeto ilcito, por transgresin de las ideas fundantes de buena fe, probidad y
conflicto de intereses que se encuentran en actos que constituyen una
autocontratacin. (Considerandos 5 y 6)
565

3. El mandatario siempre debe dar cumplimiento a las instrucciones dadas por el
mandante
El contrato de mandato exige el cumplimiento irrestricto de las instrucciones
dadas por el mandante y en lo no dicho por ste, no pueden entenderse
incorporadas "naturalmente". Incluso, en aquellos casos de existencia de una
clusula de libre administracin, sta, no autoriza un ejercicio completamente libre
del mandato, sino que amerita una exgesis cuidadosa de los trminos de la
clusula de la que, por cierto, no puede apartarse el mandatario.
El legislador ha querido que la ejecucin del contrato de mandato se ajuste a las
instrucciones convenidas y ellas deben ser interpretadas bsicamente teniendo en
cuenta la voluntad del mandante. (Considerando 8)
4. Facultad del mandatario para otorgar hipotecas
(...) debe concluirse que la amplitud del mandato dado al Sr. xxx en la clusula
cuarta del pacto social se refiere a los actos del giro administrativo de la sociedad
demandante, por lo que la inclusin en la lista de facultades de "otorgar, proponer
y cancelar hipotecas" contenidas en la misma clusula, slo puede referirse a una
facultad especial que no dice relacin con el giro ordinario de la sociedad.
Establecida la especialidad de la facultad para constituir hipotecas, resulta
congruente circunscribir la limitacin contenida en la parte final de la clusula a la
prohibicin de obligar a la sociedad con una caucin personal: co deudora
solidaria, avalista o fiador y no se aplica a la constitucin de hipotecas, ya que esa
facultad ya haba sido concedida de manera especial y, por consiguiente, al
constituir dichas garantas reales, obr dentro de los trminos del mandato.
(Considerando 1)
566
ARTCULO 2132
El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de
efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los
crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario;
perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir
las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las
cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o
beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le
hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
Artculos 916, 2448, 2502, 2503.
1. Por ms amplia que sea la facultad otorgada en el mandato nunca puede
entenderse incorporada la facultad de castigar la deuda
Por ms amplias e indefinidas que hayan quedado redactadas las facultades del
mandato no podra entenderse incorporada, en modo alguno, la facultad de
castigar la deuda que se tena con la demandante, ni menos aduciendo que deba
incorporarla en el pasivo de la demandante por la obligacin legal que tiene el
gerente de las sociedades annimas de llevar los libros y registros sociales.
(Considerando 9)
2. Diferencia entre poder especial y contrato solemne
La ley no obliga una frmula expresa y determinada, sino que solamente exige
poder especial, o sea, que exista una manifestacin de voluntad clara del
mandante en orden a conferir tales atribuciones, lo que puede deducirse de las
clusulas del mandato y de otros medios de prueba.
567
En los contratos solemnes como lo es el de sociedad de responsabilidad

limitada la existencia del consentimiento se identifica con el otorgamiento de la
solemnidad, cuyo fin es dar constancia autntica del consentimiento, garantizarlo
con prueba preconstituida, por lo que, suscrito realmente el instrumento por los
contratantes, ante la ley existir consentimiento y nunca podr probarse que no lo
hubo. (Considerandos 12 y 14)
ARTCULO 2133
Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente
le parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la substancia del
mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales.
Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan
como autorizados por dicha clusula.
1. Mandatario debe dar cumplimiento a las instrucciones dadas por el mandante
El contrato de mandato exige el cumplimiento irrestricto de las instrucciones
dadas por el mandante y en lo no dicho por ste, no pueden entenderse
incorporadas "naturalmente". Incluso, en aquellos casos de existencia de una
clusula de libre administracin, sta, no autoriza un ejercicio completamente libre
del mandato, sino que amerita una exgesis cuidadosa de los trminos de la
clusula de la que, por cierto, no puede apartarse el mandatario.
El legislador ha querido que la ejecucin del contrato de mandato se ajuste a las
instrucciones convenidas y ellas deben ser interpretadas bsicamente teniendo en
cuenta la voluntad del mandante. (Considerandos 8 y 9)
ARTCULO 2134
La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve
a cabo.
568
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare

a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
ARTCULO 2135
El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no
estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del
delegado, como de los suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 7, inciso 1, parte final.
1. Mandante es el que soporta el riesgo del negocio realizado por mandatario
La responsabilidad derivada de la ejecucin de un acto por un tercero no
afectar a ste, ya que el negocio no lo gestiona para s mismo sino por cuenta de
otro, de suerte tal que ser quien lo encarga el que soporte el riesgo como si fuera
su propio hecho, pues es l quien aprovechar los beneficios. Las concesiones
pueden ser objeto de cualquier acto jurdico, dentro de los cuales es admisible la
gestin o mandato para que un tercero financie, ejecute o administre obras
sanitarias para una determinada concesionaria, lo que no significa, en modo
alguno, alterar los derechos y obligaciones que por ley corresponden a sta,
correspondindole exclusivamente los productos o beneficios de la obra
desarrollada por la empresa contratista, como asimismo sus gastos, por lo que es
la sociedad concesionaria la nica responsable del pago de los derechos
municipales por ocupacin de bienes nacionales de uso pblico. (Considerandos
9 y 11)
ARTCULO 2136
La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el
mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del
delegado.
569
ARTCULO 2137
Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente
por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato
que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u
otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario.
Artculo 2163 N 5.
ARTCULO 2138
El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del
mandatario que le ha conferido el encargo.
ARTCULO 2139
En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las
ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio.
Artculo 2.
ARTCULO 2140
La aceptacin que expresa el mandatario de lo que se debe al mandante, no se
mirar como aceptacin de ste, sino cuando la cosa o cantidad que se entrega
ha sido suficientemente designada en el mandato, y lo que el mandatario ha
recibido corresponde en todo a la designacin.
ARTCULO 2141
La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa.
ARTCULO 2142
El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio.
ARTCULO 2143
La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
570
ARTCULO 2144
No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste
le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
Artculo 1800.
1. No corresponde aplicar artculo 2144 si contrato se realiza entre dos personas
diferentes, una persona natural y otra persona jurdica
Que del anlisis de las disposiciones legales antes reseadas, stas no resultan
infringidas, desde que en la sentencia impugnada se ha dejado establecido que la
situacin contemplada en el artculo 2144 del Cdigo Civil no se ha dado en el
caso sub lite, ya que en el contrato cuya nulidad se pretende actu por una parte
como vendedora doa Patricia Victoria Castro Fandez representada por su
mandataria y como compradora lo fue la Sociedad Inmobiliaria e Inversiones
Paillao Ltda., sta, a su vez, representada por doa Carmen Guillermina Delgado
Monsalvez; es decir, el contrato se celebr entonces, entre una persona natural y
una persona jurdica, esta ltima distinta de los miembros que individualmente la
componen, mxime si en el contrato de mandato se facult al mandatario, sin
limitacin alguna, para que procediera a la venta del bien raz. (Considerando 4)
2. Autocontratacin y mandato
La autocontratacin se la define como el acto jurdico que una persona celebra
consigo misma y en el cual acta, a la vez, como parte directa y como
representante de la otra, o como representante de ambas partes. El acto jurdico
consigo mismo es legalmente posible en nuestro derecho, es decir, no est
prohibido, segn aparece del examen de los artculos 410, 412 y 1796, 1799, 1800,
2144, 2145 del Cdigo Civil y 271 del Cdigo de Comercio, siendo, en
consecuencia, vlido por regla general. Por tanto, si en la especie, el
administrador de la sociedad demandada, actuando como tal, se vendi a s
mismo, como persona natural, sin que se la haya conferido por la persona jurdica
la facultad de autocontratar, la sancin a dicho acto es su inoponibilidad al
mandante y no la nulidad. Independientemente de si el uso de la razn social y la
facultad de administrar que tiene el demandado respecto a la sociedad de autos
proviene de su calidad de socio o de un mandato contenido en el pacto social, lo
571
cierto es que en ambas situaciones los actos del primero, en la medida que se
hayan excedido de las facultades otorgadas, no estn sancionados con su nulidad
sino con la inoponibilidad de los mismos para la sociedad, la que slo podra ser
alegada, en este caso, por la otra socia de la persona jurdica referida, quien no
slo no ejerci accin de ninguna naturaleza derivada de dicha inoponibilidad, sino
que ratific lo obrado por el socio administrador. (Considerando 3)
3. Esta regla se funda en la calidad de las personas y no en la naturaleza de los
actos.
El fundamento de esta disposicin no es una consideracin que atienda a la
naturaleza de los actos a que se refiere, sino a la calidad de las personas a las
cuales se ha impuesto esta incapacidad particular, para precaver el fraude que
dichas personas pudieren cometer en perjuicio de los mandantes. (Considerando
16)
ARTCULO 2145
Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters
designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero
facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin
aprobacin del mandante.
ARTCULO 2146
No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa
autorizacin.
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber
abonrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso.
Artculo 406.
ARTCULO 2147
En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para
realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados
572
por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del
mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el
gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los
designados en el mandato, le ser imputable la diferencia.
ARTCULO 2148
Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms
latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante.
ARTCULO 2149
El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera
manifiestamente perniciosa al mandante.
1. Mandatario debe negarse a cumplir mandato que lo obligue a cometer un delito
No existe falta de legitimacin pasiva alegada por el querellado, el cual es
abogado, fundado que actu en representacin de otro, quien le solicit que, como
su abogado, formalizara tales cuestionamientos e imputaciones a los ministros de
la Corte de Apelaciones de Iquique, mediante un escrito a la Corte Suprema. El
abogado querellado en el evento de recibir una instruccin de su cliente en
orden a cometer un delito, tiene no slo la posibilidad de negarse a realizarlo, sino
la obligacin de hacerlo, al tenor del artculo 2149 del Cdigo Civil. (Considerando
9)
2. Mandatario debe abstenerse de cumplir mandato que perjudique al mandante
Tampoco ha acreditado el demandado, que la suscripcin de los pagars le
fuera manifiestamente perjudicial o perniciosa, puesto que no ha alegado no haber
recibido el dinero de que dan cuenta estos pagars. Por otro lado, si hubiera sido
a tal grado perjudicial el negocio para el mandante e imposible de cumplir, como
afirma, no se habra pagado ninguna de las cuotas y consta que pag la mitad de
ellas. Sin perjuicio de todo lo anterior, adems, debe dejarse dicho que la norma
573
del artculo 2149 del Cdigo Civil que exige que el mandatario se abstenga de
cumplir un mandato pernicioso para el mandante, dice referencia con las
relaciones entre mandante y mandatario, pudindole conferir una accin de
indemnizacin de perjuicios al primero en contra del segundo, pero no es referente
a los terceros con quienes hubiera contratado el mandatario a nombre de su
mandante y dentro de los lmites del mandato, rigiendo plenamente lo sealado en
los artculos 1448 y 2160 inciso 1 del Cdigo Civil, respecto a la relacin entre el
mandante y el tercero con quien hubiera contratado el mandatario en
representacin del primero. (Considerando 9)
ARTCULO 2150
El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus
instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las
providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus
instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite
de llevar a efecto las rdenes del mandante.
Artculos 45, 2286.
ARTCULO 2151
El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o
al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al
mandante.
574
1. Si mandatario contrata a su propio nombre no obliga a su mandante
Que, de acuerdo a lo sealado precedentemente, habiendo quedado
establecido como un hecho de la causa que la Empresa Essal S.A. acto a
nombre propio con la actora, y de conformidad a la norma que contiene el artculo
2151 del Cdigo Civil que reza: El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo,
contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no
obliga respecto del terceros al mandante., se ha comprometido personalmente,
luego no ha obligado frente a terceros al Ministerio de Obras Pblicas.
En este sentido el profesor don David Stitchkin Branover en su obra El Mandato
Civil, tercera edicin, pgina 369, ha sealado El artculo 2151 establece que si el
mandatario contrata en su propio nombre, no obliga respecto de terceros al
mandante.
Y el artculo 255 del Cdigo de Comercio insiste en esta idea prescribiendo que
el comisionista que obra a su propio nombre se obliga personal y exclusivamente
a favor de las personas que contraten con l, aun cuando el comitente se halle
presente a la celebracin del contrato, se haga conocer como interesado en el
negocio, o sea notorio que ste ha sido ejecutado por su cuenta.
En otros trminos, el mandatario que contrata en su propio nombre no acta en
representacin del mandante, no se aplica el artculo 1448 del Cdigo Civil y los
contratos que celebra tienen fuerza de ley para las partes contratantes que son el
mandatario y el tercero. As se ha fallado. (Considerando 4)
ARTCULO 2152
El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la
solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro.
Constityese entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta
hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
Artculos 45, 1547, inciso final.
575
ARTCULO 2153
Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del
mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo
que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales
recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda
probarse incontestablemente la identidad.
Artculos 45, 575, 1547, 2201 inciso 1, 2221.
ARTCULO 2154
El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo responsable
al mandante; y no es responsable a terceros sino,
1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2. Cuando se ha obligado personalmente.
1. Excede en sus facultades mandatario que celebra contrato con persona
diferente de que ha tenido en consideracin el mandante
Que el actor ha impugnado la actuacin de don Rafael Enos Aguirre al
comparecer en representacin del demandante en el contrato de compraventa
celebrado con fecha 24 de julio de 1998 por considerar que aqul se excedi en
sus facultades al vender el inmueble, pese a no haberse ejercido el derecho de
opcin dispuesto en el contrato de arrendamiento de 23 de enero de 1984
celebrado entre el actor y Carlos Chacn Gmez y, adems, por haber celebrado
el mandatario el contrato de compraventa referido con una persona diversa a la
tenida en consideracin por el mandante.
En base a aquellos fundamentos considera el recurrente que el contrato
presealado le es inoponible. (Considerando 5)
576

ARTCULO 2155
El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no
le hubiere relevado de esta obligacin.
La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que
contra l justifique el mandante.
Artculos 415, 1309 y 2255.
1. Naturaleza de la obligacin de rendir cuenta
La rendicin de cuenta es un elemento de la naturaleza del contrato de
mandato, del cual puede ser expresamente exonerado el mandatario en virtud de
la autonoma de la voluntad. (Considerando 7)
2. Gerente no se encuentra obligado a rendir cuentas de su gestin
No corresponde sostener la obligacin de rendir cuenta del gerente en base a
los artculos 233, 234, 237 del Cdigo de Comercio, 2138 y 2155 del Cdigo Civil,
que se refieren al deber del mandatario de dar cuenta de su administracin,
puesto que, en el evento que el gerente desarrolle tal actividad, conforme lo
dispone el inciso segundo del artculo 49 de la ley N 18.046, slo responde ante
el directorio, sin perjuicio del deber de informacin tanto a los accionistas y pblico
en general, en su caso, pero que no llega a imponerse la obligacin de rendir
cuenta. (Considerando 5)
577

ARTCULO 2156
Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que haya
empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra
suya, desde que haya sido constituido en mora.
Artculos 424, 1559, regla 1.
D.O. 27.06.1981: artculo 19.
ARTCULO 2157
El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en razn
del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de
recibir por su culpa.
Artculo 44.
3. De las obligaciones del mandante

ARTCULO 2158
El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
578
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;

1. Mandante se encuentra obligado a pagar remuneracin a mandatario
Sea que se estime que el contrato celebrado por las partes reviste naturaleza
civil o comercial, siempre el mandatario tiene derecho a remuneracin. Tratndose
del mandato civil, ste se presume remunerado, pues del examen de los artculos
2117 y 2158 N 3 del Cdigo Civil se desprende que si bien ni gratuidad ni
remuneracin son elementos de la esencia del mandato, si nada se ha estipulado,
el mandante es obligado a pagar la remuneracin usual, esta es, la que
ordinariamente se paga en relacin a la naturaleza o cuanta del servicio prestado.
En otras palabras, para el ordenamiento civil, el honorario es un elemento de la
naturaleza del mandato y, consecuentemente, no requiere clusula especial; por el
contrario, la gratuidad en el mandato debe estipularse expresamente, y la prueba
de dicha estipulacin incumbe al que la alegue.
Por lo anterior, cuando la sentencia presume remunerado el mandato y fija el
estipendio correspondiente al mandatario demandante, no incurre en error de
derecho, por cuanto ste tiene derecho que el cumplimiento del encargo
encomendado que constituye el pago de la obligacin que contrajo le sea
retribuido. (Considerandos 6 y 7)
2. La regla general en nuestro Derecho es que el contrato de mandato sea
remunerado
As se desprende del art. 2158 N 3 del C.C., disposicin que incluye dentro de
las obligaciones del mandante, la de pagar al mandatario la remuneracin
estipulada o usual. Slo por excepcin, el mandato puede ser gratuito, pero para
que as sea, debe estipularse expresamente la gratuidad, cosa que no acaece en
el contrato de autos. Conforme a lo establecido en el art. 2117 del C.C., a falta de
estipulacin de las partes o de la ley, se determina la remuneracin del mandatario
por la costumbre o por el juez. (Considerando 5)
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa
del mandato.
579
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que

el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo
desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
Ley N 19.496, sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores, D.O.
7.03.1997: artculo 39 B inciso 2.
ARTCULO 2159
El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al
mandatario para desistir de su encargo.
ARTCULO 2160
El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
Cdigo de Comercio: artculos 260, 328 N 3, 2122.
1. Mandante solamente resulta obligado a cumplir un acto celebrado por el
mandante fuera de sus atribuciones si lo ratifica
(...) el artculo 2160 del Cdigo Civil establece en primer trmino que el mandante
cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de
los lmites del mandato, agregando que, no obstante, estar obligado el mandante
580
siempre que hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones

contradas a su nombre. No cabe duda que en autos ha operado una ratificacin
por parte del mandante, o sea la Corporacin demandada, al efectuar los pagos
de que da cuenta el certificado agregado a fs. 40. (Considerando 9)
ARTCULO 2161
Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere
que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante
sino en cuanto le aprovechare.
El mandatario responder de la inejecucin del resto en conformidad al artculo
2167.
Artculo 2167.
ARTCULO 2162
Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta
del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por
su parte.
Artculos 800, 914, 2193, 2234, 2392, 2396, 2401 y 2466.
581
4. De la terminacin del mandato

ARTCULO 2163
El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para
la terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
1. Muerte de mandante debe ser conocida por mandatario para que se termine el
contrato de mandato
4 Que, adems, corresponde desechar los cuestionamientos formulados a la
Escritura de Declaracin extendida por el letrado Cesar Frigerio Castaldi el 18 de
febrero de 1997 en la Notara de Elena Torres Seguel, que complementa el
contrato de compraventa de 5 de mayo de 1992, y que permiti la tradicin del
inmueble en disputa, no solo por lo previamente sealado sino tambin por
aplicacin de lo dispuesto en el artculo 2168 y en el inciso primero del artculo
2173 del Cdigo Civil toda vez que en la causa no hay elemento probatorio alguno
que permita adquirir conviccin que el mencionado abogado, a la fecha de
extender la escritura en comento, tena conocimiento del fallecimiento de Jos
Miguel Fuenzalida Comas.
Corresponde tener en cuenta sobre el punto tanto lo dicho por la jurisprudencia
al resolver que "Sin perjuicio de lo dicho, de las mismas normas se colige que la
muerte como causal de expiracin del mandato para que produzca los efectos
mencionados, debe haber sido conocida por el mandatari (...)". (E. Corte Suprema,
rol N 2333-2003) como lo expresado por la doctrina en cuanto a que "La muerte
del mandante no pone trmino al mandato si ste era condicin de un contrato
celebrado entre el mandante y un tercero. Tampoco cuando interesa al
mandatario, porque forma parte o accede a otro contrato que se ha querido o
previsto cumplir mediante su gestin". (Stitchkin Branover, David, El Mandato
Civil, Editorial Jurdica de Chile, p. 425). (Considerando 4)
582

2. Son aplicables a liquidacin reglas del trmino del mandato, por lo que
liquidacin terminar por muerte de liquidador
El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad. De este modo, la
norma efecta una remisin tcita a las normas del mandato del Cdigo
Civil, artculos 2116 y siguientes, entre las cuales se encuentra el N 5 del artculo
2163, segn el cual el mandato termina por la muerte del mandante o del
mandatario. De considerarse liquidador al liquidador ya fallecido no puede
estimarse que sus herederos o quienes pretendan tener tal calidad puedan asumir
la de liquidadores por continuacin del liquidador primitivo. (Considerando 9)
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado
en ejercicio de ellas.
Artculo 2169.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 10, inciso 2, 14.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 396 y 529.
583

1. Mandato otorgado por Banco no termina porque Gerente General cese en sus
funciones
El artculo 2163 del Cdigo Civil, exige para que termine el mandato que quien
cese en sus funciones sea "el mandante" y en el caso tal calidad no la ostenta el
gerente general de la institucin bancaria, sino el Banco, pues se trata en la
especie de un acto ejecutado por el representante de una persona jurdica que, de
acuerdo con el artculo 552 del Cdigo Civil, debe considerarse como un acto
ejecutado por sta. (Considerando 9)
ARTCULO 2164
La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita es el encargo
del mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer
mandato para los negocios no comprendidos en el segundo.
1. Juez es el encargado de determinar si se produce revocacin tcita de mandato
Si bien conforme al artculo 2164, la revocacin tcita del mandato "es el
encargo del mismo negocio a distinta persona", es inconcuso que tal concepto se
seala por va meramente ejemplar, toda vez que, como seala el Profesor don
David Stitchkin en su obra El Mandato Civil "bastar que aparezca solamente la
intencin del mandante de poner trmino a la gestin para que se entienda
revocado el encargo, como si ejecuta por s mismo el negocio que haba confiado
al mandatario"; y agrega que es facultad privativa de los jueces del fondo
determinar si ha existido o no tal voluntad del mandante. (Considerando 2)
584

ARTCULO 2165
El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocacin, expresa o
tcita, produce su efecto desde el da que el mandatario ha tenido conocimiento
de ella; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2173.
ARTCULO 2166
El mandante que revoca tendr derecho para exigir del mandatario la restitucin
de los instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecucin del mandato;
pero de las piezas que pueden servir al mandatario para justificar sus actos,
deber darle copia firmada de su mano si el mandatario lo exigiere.
ARTCULO 2167
La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de
transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los
negocios encomendados.
De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al
mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 10, inciso 2.
ARTCULO 2168
Sabida la muerte del mandante, cesar el mandatario en sus funciones; pero si
de suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del mandante, ser obligado a
finalizar la gestin principiada.
ARTCULO 2169
No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse
despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y
obligaciones del mandante.
585

Artculo 2163 N 5.
ARTCULO 2170
Los herederos del mandatario que fueren hbiles para la administracin de sus
bienes, darn aviso inmediato de su fallecimiento al mandante, y harn en favor de
ste lo que puedan y las circunstancias exijan: la omisin a este respecto los har
responsables de los perjuicios.
A igual responsabilidad estarn sujetos los albaceas, los tutores y curadores y
todos aquellos que sucedan en la administracin de los bienes del mandatario que
ha fallecido o se ha hecho incapaz.
Artculo 1279.
ARTCULO 2171
Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato;
pero el marido podr revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o
contratos relativos a bienes cuya administracin corresponda a ste.
ARTCULO 2172
Si son dos o ms los mandatarios y por la constitucin del mandato estn
obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de las
causas antedichas pondr fin al mandato.
ARTCULO 2173
En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar
derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo
que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado
con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
586
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido
notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al
mandante.
1. Obliga a mandante lo obrado por mandatario, cuando mandato expir por causa
desconocida por mandatario
a) Ignorancia de la muerte
La muerte como causal de expiracin del mandato para que produzca los
efectos mencionados, debe haber sido conocida por el mandatario. De acuerdo
al artculo 2173 del Cdigo Civil, el mandato no es nulo y produce plenos efectos
respecto de terceros de buena fe. (Considerando 4)
Que en la especie, una de las cesiones del contrato impugnado viciara de
nulidad por haber fallecido el cedente a cuyo nombre actuaba el mandatario que
realiz la cesin despus de acaecida la muerte. Sin embargo, si bien el mandato
termina por la muerte del mandante, en conformidad a lo prescrito en el artculo
2163 N 5 del Cdigo Civil, mientras el mandatario la ignore, lo que ste haya
hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe
contra los herederos del mandante, de conformidad a los artculos 2168, que
requiere que el deceso sea conocido por el mandatario, y del artculo 2173 inciso
primero del mismo cuerpo de leyes, que se refiere a las causales de expiracin del
mandato por causas ignoradas por el mandatario. (Considerando 5)
b) Administracin de sociedad que deja de serlo
Los actos de comercio que realiz el administrador, mandatario y representante
de la sociedad demandada, produjeron consecuencias jurdicas, ya que son una
manifestacin del mandato y de su carcter de representante de su mandante, de
manera que las consecuencias jurdicas no recaen sobre el patrimonio del
mandatario como persona natural, sino que sobre el patrimonio de su mandante,
que es la sociedad demandada. Ello, sin perjuicio del derecho de mandante de
repetir contra su ex administrador, mandatario y representante. En efecto, aparece
que el mandato se debe entender vigente respecto de terceros mientras no se
realicen actos concretos, inequvocos y pblicos de oponibilidad, en los trminos
previstos en el artculo 2173 del Cdigo Civil, por cuanto, el poder que se le otorg
587
an aparece como vigente a la fecha en que se realizaron las operaciones materia

de autos. (Considerando 10)
c) Notificacin vlida a mandatario que deja de serlo.
Debe estimarse vlida la notificacin practicada a un mandatario que no estaba
en conocimiento de la revocacin de su mandato al momento de notificrsele la
demanda; revocacin de la cual, para que surta efecto, no se tom razn al
margen de la escritura matriz en cuya virtud se otorg el poder referido, ello
conforme a lo dispuesto por los artculos 2173 y 1707 del Cdigo Civil.
(Considerando 1)
2. Muerte de mandante: Efectos respecto de mandato y de sucesin por causa de
muerte
La norma cuya infraccin se denuncia no pudo producir efectos respecto de los
derechos que competen a la actora, y ello porque habindose producido la
transmisin patrimonial por el hecho del fallecimiento del causante y a
consecuencia de su ficcin legal que respecto a la posesin establece que
elartculo 722 del Cdigo Civil, mal podra haberse infringido el artculo 2173 inciso
2 del Cdigo Civil, ya que los bienes del causante pasaron a dominio de su nica
heredera al momento de la muerte de aqul, sin perjuicio de los derechos que
pudo tener la cnyuge sobreviviente, y en tal forma lo que se reclama por la actora
es la reivindicacin de su cuota hereditaria que fuere ignorada por causa del
mandato que se haba extinguido por la muerte del mandante, esto es, tambin,
del causante de los derechos hereditarios de que se trata. (Considerando 4)
588
TTULO XXX DEL COMODATO O PRSTAMO DE USO

ARTCULO 2174
El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega
a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Artculos 566, 567, 670, 1440, 1443, 2197, 2212, 2386 y 2437.
y fiscalizacin de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artculo 13.
1. Concepto de comodato
Que se ha establecido que el querellado le solicit al denunciante un rifle, arma
que pese a ser solicitada en reiteradas oportunidades por su dueo no fue
devuelta. Que la sola descripcin del hecho, demuestra de manera incontestable
que la causa de la querella es un hecho de caractersticas civiles, que carece de
connotaciones penales, pues se trata de un comodato o prstamo de uso de una
especie que no ha sido devuelta por el comodatario, lo que da origen slo a
acciones de carcter civil. Que, en consecuencia, al ser el hecho establecido en
autos uno de caractersticas civiles, no es constitutivo de delito y, por lo tanto, la
sentencia al haberlo calificado de esa manera ha incurrido en la causal establecida
en el N 3 del artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que procede
acoger el recurso de casacin en el fondo intentado fundado en esa causal.
2. Comodato acordado extralimitando facultades de alcalde
El decreto alcaldicio que aprob el contrato de comodato sobre un bien nacional
de uso pblico, se expidi extralimitando las atribuciones legales de administracin
589
que el Alcalde tiene sobre un bien de esta especie, razn por la cual, de ese acto
no pudieron generarse derechos vlidos, cuyo ejercicio legtimo est protegido por
el recurso de proteccin y que hayan sido afectados por el decreto alcaldicio,
dictado por el Alcalde sucesor, que tuvo por finalidad invalidar un acto nulo de
derecho pblico, mxime si nunca se produjo la entrega real o simblica del
inmueble a los recurrentes, atendida la naturaleza real del contrato invocado como
fundamento de los derechos supuestamente conculcados. (Considerandos 1 al
5)
3. Comodato es intransferible
Siendo el comodato un contrato intransferible, no puede el dueo del terreno
autorizar a sus comodatarios y promitentes compradores a vender sus derechos
de tales a terceras personas, por lo que el contrato adolece de vicio de nulidad.
(Considerando 11)
ARTCULO 2175
El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que sea el
valor de la cosa prestada.
Artculo 1709.
1. Contrato de comodato puede ser probado por testigos
La actora aleg la existencia de un contrato de comodato por el cual ella
entreg en prstamo de uso a los demandados dos porciones de un inmueble de
su propiedad, sin explicar si en dicho acto jurdico ella se reserv la facultad de
solicitar la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo o no se prest la
cosa para un servicio particular ni se fij tiempo para su restitucin, a pesar de lo
cual le atribuy al contrato la calidad de "precario", razn por la cual se desconoce
qu tipo de contrato es el que la habra vinculado con los demandados; resultando
contradictorio que los testigos de la demandante aseguren que los demandados
590
se hallan en la propiedad de la actora por "mera tolerancia", lo que implica negar

la existencia de un contrato. (Considerandos 3 y 4)
ARTCULO 2176
El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes
tena, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al
comodatario.
Artculo 725.
ARTCULO 2177
El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de
convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de todo
perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado
plazo.
Artculos 816 inciso 3, 1546 y 1938.
ARTCULO 2178
El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la
cosa, y responde hasta de la culpa levsima.
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o
del uso legtimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya
susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el comodante exigir el precio
anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su
restitucin, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o prdida por el caso
fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o la mora;
591
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima;

3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya;
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.
Artculos 44, 45, 624 inciso 3, 829, 858 inciso 2, 1547, 1261, 1672, 1673.
ARTCULO 2179
Sin embargo de lo dispuesto en el artculo precedente, si el comodato fuere en
pro de ambas partes, no se extender la responsabilidad del comodatario sino
hasta la culpa leve, y si en pro del comodante solo, hasta la culpa lata.
Artculos 44, 1547.
ARTCULO 2180
El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o
a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la
cosa.
ARTCULO 2181
La restitucin deber hacerse al comodante, o a la persona que tenga derecho
para recibirla a su nombre segn las reglas generales.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su
representante legal, ser vlida su restitucin al incapaz.
592

Artculo 1578 N 1.
ARTCULO 2182
El comodatario no podr excusarse de restituir la cosa, retenindola para
seguridad de lo que le deba el comodante, salvo el caso del artculo 2193.
Artculo 2193.
ARTCULO 2183
El comodatario no tendr derecho para suspender la restitucin, alegando que
la cosa prestada no pertenece al comodante; salvo que haya sido perdida, hurtada
o robada a su dueo, o que se embargue judicialmente en manos del comodatario.
Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo
sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla, se
har responsable de los perjuicios que de la restitucin se sigan al dueo.
Y si el dueo no la reclamare oportunamente, podr hacerse la restitucin al
comodante.
El dueo por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el consentimiento
del comodante, o sin decreto de juez.
Artculos 1578 N 2, 2390.
ARTCULO 2184
El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas
ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal; pero
deber ponerlas a disposicin del juez.
593
Lo mismo se observar cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de

curador.
ARTCULO 2185
Cesa la obligacin de restituir desde que el comodatario descubre que l es el
verdadero dueo de la cosa prestada.
Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deber restituir; a no ser que se
halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le
pertenece.
ARTCULO 2186
Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de
ambos contrayentes, pero los del comodatario no tendrn derecho a continuar en
el uso de la cosa prestada, sino en el caso excepcional del artculo 2180, N 1.
Artculo 2180 N 1.
ARTCULO 2187
Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del prstamo,
hubieren enajenado la cosa prestada, podr el comodante (no pudiendo o no
queriendo hacer uso de la accin reivindicatoria, o siendo sta ineficaz) exigir de
los herederos que le paguen el justo precio de la cosa prestada o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenacin les competan, segn viere convenirle.
Si tuvieron conocimiento del prstamo, resarcirn todo perjuicio, y aun podrn
ser perseguidos criminalmente segn las circunstancias del hecho.
Cdigo Penal: artculo 470 N 1.
1. Comodato es contrato intransferible
594
Siendo el comodato un contrato intransferible, no puede el dueo del terreno

autorizar a sus comodatarios y promitentes compradores a vender sus derechos
de tales a terceras personas, por lo que el contrato adolece de vicio de nulidad.
(Considerando 11)
ARTCULO 2188
Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueo la reclamare antes de
terminar el comodato, no tendr el comodatario accin de perjuicios contra el
comodante; salvo que ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya
advertido al comodatario.
ARTCULO 2189
Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables.
Artculo 1511.
ARTCULO 2190
El comodato no se extingue por la muerte del comodante.
ARTCULO 2191
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin
su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa, bajo las condiciones
siguientes:
1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de
alimentar al caballo;
2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en
su poder no hubiera dejado de hacerlas.
595
1. La disciplina que fija este artculo se aplica, tambin, al comodato que toma el
ttulo de precario (art. 2194 y 2195 inc. 1) y al precario reglado en el artculo
1295 inc. 2
Que para el contrato de comodato el artculo 2191 del Cdigo Civil establece
normas especiales en materia de indemnizacin por concepto de expensas o
mejoras, las cuales tambin operan tratndose de los casos previstos en los
artculos 2194 y 2195 inciso 1 del Cdigo citado, pues, como se dijo, son
modalidades del contrato de comodato. En cuanto al precario contemplado en el
artculo 2195 inciso 2 del Cdigo Civil, si bien no se est frente a una situacin
contractual, su ubicacin en el Ttulo XXX del Cdigo citado, que reglamenta el
contrato de comodato, permite sostener, aun cuando ello no es pacfico, que el
precario, no obstante emanar de una situacin de hecho, en sus efectos se regira
por las disposiciones del contrato de comodato, especficamente dada su
naturaleza jurdica, por el artculo 2191 del Cdigo Civil. (Considerando 10)
ARTCULO 2192
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que le
haya ocasionado la mala calidad o condicin del objeto prestado, con tal que la
mala calidad o condicin rena estas tres circunstancias:
1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar
los perjuicios;
2. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante;
3. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
1. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario en algunos casos que
disponen los artculos 2191 y 2192 del Cdigo Civil
596
Sin embargo, el derecho que le asiste al comodatario para ser indemnizado,

debi accionarlo en el mismo juicio de comodato, a fin de que el juez de la causa
se pronuncie sobre ello y de esta manera ordenara retencin en poder del
comodatario del bien dado en comodato, lo que no ocurri en la especie, todo ello
es sin perjuicio de que ese derecho de indemnizacin se haga valer en juicio
aparte como ha ocurrido en el caso de autos. (Considerandos 4 y 5)
ARTCULO 2193
El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta la
indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare.
Artculos 800, 914, 2162, 2182, 2234, 2396, 2401 y 2466.
1. Facultad de retener la cosa prestada solo puede solicitarse en el juicio de
comodato
La facultad que otorga el artculo 2193 del Cdigo Civil de retener la cosa
prestada, deber accionarse en el correspondiente juicio de comodato y no puede
invocarse ella en un juicio aparte, juicio al cual la ley otorga otros derechos al
demandante, para asegurar el resultado de su accin, sin que con ello se
prejuzgue sobre la cuestin ventilada.
A mayor abundamiento, se puede argumentar que el artculo 234 del Cdigo de
Procedimiento Civil, autoriza a la parte vencida en un juicio que al pedirse el
cumplimiento de la sentencia, pueda oponer slo por las causales que
expresamente se autoriza en dicha disposicin legal, causales dentro de las
cuales no se incluye la pedida por la demandada de los autos sobre comodato
precario y demandante en la causa de juicio ordinario de indemnizacin.
597
ARTCULO 2194
El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de
pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
1. Requisitos de accin de precario
Se ha sostenido que los presupuestos de hecho de la accin de precario son,
en primer trmino, que la parte demandante sea duea del bien cuya restitucin
solicita; en segundo lugar, que el demandado ocupe dicho bien y, por ltimo, que
tal ocupacin sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su
dueo.
La carga de la prueba de las dos primeras exigencias corresponde siempre al
actor, pero una vez que acredita que es propietario del bien y que ste es ocupado
por el demandado, es sobre este ltimo en quien recae el peso de probar que esa
ocupacin est justificada por un ttulo o contrato.
La tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda precario, debe al menos
sustentarse en un ttulo, antecedente jurdico al que la ley reconozca la virtud de
justificarla, aun cuando no sea de origen convencional o contractual.
598

2. Entre el "comodato" y el "comodato precario" hay una relacin de gnero a
especie
Esta opinin se revela como primer corolario del principio que consiste en
estimar que la circunstancia descrita en el artculo 2194 no altera la esencia del
comodato. En alguna ocasin se ha expresado, precisamente bajo la relacin de
gnero a especie: "[No] puede soslayarse que el contrato de comodato o prstamo
de uso se encuentra estructurado y definido en el artculo 2174 del Cdigo Civil y
que el comodato toma el ttulo de precario en los casos previstos en los artculos
2194 y 2195 inciso 1 ambos del Cdigo Civil, de manera que el comodato
precario es una especie o modalidad del contrato de comodato". (Considerando
9)
Cita online: CL/JUR/6923/2007.
3. En tanto que el "comodato precario" es un contrato, difiere del simple "precario"
descrito en el inciso 2 del artculo 2195, que es un hecho
Que el comodato propiamente tal y el comodato precario, al ser una simple
modalidad del primero, constituyen un contrato. Entre las partes media un acuerdo
de voluntades destinado a crear obligaciones o, en otros trminos, un acto jurdico
bilateral o convencin que crea obligaciones [...] A su vez, el simple precario
contemplado en el inciso 2 del artculo 2195 del cuerpo de leyes
precedentemente citado, est constituido slo por una situacin de hecho, en que
la detentacin material de la cosa est configurada, frente al dueo, por la
ignorancia o mera tolerancia de ste". (Considerando 1)
599

4. Concepto de comodato precario
El contrato de autos se define como un contrato real y gratuito, por el cual una
de las partes entrega a otra una especie para que la use y la restituya al trmino
del uso; contrato que toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo. Se
entiende tambin precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular,
ni se fija tiempo para su restitucin. As, prob el actor la existencia de dicho
contrato, en su requisito de "mera tolerancia", al acreditar que el predio de autos le
fue "facilitado" al demandado "sin fijarle fecha de restitucin", invocando adems
los artculos 2194 y 2195 del Cdigo Civil. (Considerando 3)
600

ARTCULO 2195
Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni
se fija tiempo para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y
por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Artculo 714.
1. El elemento inherente al precario es la ausencia de un vnculo jurdico entre
dueo y tenedor de la cosa
Que en consecuencia, la sentencia impugnada aplic correctamente el derecho
en cuanto estim que la demandada ocupaba la propiedad por mera tolerancia de
su propietario.
Al efecto un elemento inherente del precario est constituido por una simple
situacin de hecho, la absoluta y total ausencia de todo vnculo jurdico entre el
dueo y el tenedor de la cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida,
tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o ttulo jurdicamente relevante.
En consecuencia, la cosa pedida en la accin de precario, esto es, la restitucin
o devolucin de una cosa mueble o raz, encuentra su justificacin en la carencia
absoluta de nexo jurdico entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueo de ella o
entre aqul y la cosa misma; Lo relevante, es que el ttulo que invoque la parte
demandada resulte oponible al propietario, de forma tal que la misma ley lo ponga
en situacin de tener que respetarlo y, como consecuencia de lo anterior, de
tolerar o aceptar la ocupacin de una cosa de que es dueo por otra persona
distinta que no tiene sobre aquella ese derecho real. (Considerando 6)
601

2. Diferencia entre comodato y comodato precario
Que, ahora bien, la ley adems consagra una figura sui gneris en el inciso
segundo del citado artculo 2195 al disponer "Constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueo".
Se trata aqu, de una simple situacin de hecho, en virtud de la cual una
persona sin autorizacin de su dueo, por mera tolerancia de aqul o ignorancia, y
sin ttulo alguno que lo justifique tiene en su poder una cosa ajena determinada.
Luego, salta a la vista que no se desarrolla en un contexto contractual, ni
constituye una variante del contrato de comodato, desde que la detentacin
material que lo configura est desprovista de vnculo jurdico con el dueo de la
cosa.
Se sustenta nicamente en la ignorancia o mera tolerancia.
De lo dicho, surgen de inmediato las principales diferencias entre el contrato de
comodato sea puro y simple o precario y, el precario.
As, conforme se adelant, no cabe duda que el primero es un contrato y, como
tal crea derechos y obligaciones, consistentes en la entrega de una cosa
determinada por parte del comodante al comodatario, con la intencin que ste la
use y posteriormente la restituya y, de este ltimo, la intencin de recibir la cosa
para luego restituirla; puede recaer en cosa ajena; la accin para requerir la
restitucin de la cosa es personal y se encuentra sujeta a un plazo de
prescripcin.
En cambio en el precario, no hay contrato, constituye una situacin de hecho no
contractual, segn se deriva de la propia redaccin del inciso segundo
mencionado, que habla de la "tenencia" de cosa ajena "sin previo contrato";
requiere que el actor sea dueo de la cosa cuya restitucin reclama y; se trata de
un accin real, que deriva del derecho real de dominio y que prescribe con arreglo
al artculo 2517 del Cdigo Civil. (Considerando 7)
3. Requisitos de comodato precario
Que cabe hacer presente que el artculo 2195 del Cdigo Civil, en su
inciso segundo, dispone, segn se adelant: "Constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueo".
602
De modo uniforme esta Corte Suprema ha sostenido que para estar en

presencia del la institucin de que se trata, es necesario la concurrencia de los
siguientes requisitos copulativos: a) que el demandante sea dueo de la cosa cuya
restitucin solicita; b) que el demandado ocupe ese bien; y c) que tal ocupacin
sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. En
consecuencia, una vez que los demandantes han satisfecho adecuadamente la
carga probatoria que pesa sobre ellos, corresponde al demandado demostrar que
la ocupacin se justifica en un ttulo y no en la ignorancia o mera tolerancia de los
dueos. (Considerando 5)
4. Ausencia de todo vnculo entre el dueo y quien detenta la cosa
Se ha declarado: "Que de lo dicho aparece, como se adelant, que un
presupuesto de la esencia del precario lo constituye la absoluta y total carencia de
cualquier relacin jurdica entre el propietario y el detentador de la cosa, esto es,
una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin fundamento,
apoyo o ttulo jurdicamente relevante. Consecuencialmente, la cosa pedida en la
accin de precario, esto es, la restitucin o devolucin de una cosa mueble o raz,
encuentra su justificacin en la ausencia absoluta de nexo jurdico entre quien
tiene u ocupa esa cosa y el dueo de ella o entre aqul y la cosa misma. En razn
de lo anterior, el ttulo que justifica la tenencia no necesariamente deber provenir
del propietario, sino que lo relevante radicar en que el derecho que emana del
referido ttulo o contrato y que legitima esa tenencia de la cosa pueda ejercerse
respecto del propietario, sea porque l o sus antecesores contrajeron la obligacin
de respetarla si el derecho del tenedor u ocupante es de naturaleza personal, cuyo
es el caso de autos, bien sea porque puede ejercerse sin respecto a determinada
persona, si se trata de un derecho real". (Considerando 13)
603
Cita online: CL/JUR/1951/2013,

5. Entendimiento de la voz "contrato" que utiliza el inciso segundo
Seala el precepto, en lo que interesa, que constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena sin previo contrato. Por su parte la expresin contrato
ha sido definida por el legislador en el artculo 1438 del Cdigo Civil, como el acto
por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Si bien este es el concepto legal, la expresin que utiliza el inciso 2 del artculo
2195 citado se ha entendido en trminos ms amplios, en el sentido que la
tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda precario, debe al menos
sustentarse en un ttulo al que la ley le reconozca la virtud de justificarla, an
cuando no sea de origen convencional o contractual, y que ese ttulo resulte
oponible al propietario, de forma que la misma ley lo ponga en situacin de tener
que respetarlo y, como consecuencia de lo anterior, de tolerar o aceptar la
ocupacin de una cosa de que es dueo por otra persona distinta que puede
eventualmente no tener sobre aqulla ese derecho real.
Corte Suprema, 17/10/2012, Rol N 5840-2010, Cita online: CL/JUR/2317/2012.
Corte Suprema, 20/03/-2012, Rol N 85-2010,
Corte Suprema, 07/04/2011, Rol N 8507-2009:
6. Prueba de los elementos del precario
Reconocindose que "los presupuestos de hecho de la accin de precario del
inciso segundo del artculo 2195 del Cdigo Civil son, en primer trmino, que la
604
parte demandante sea duea del bien cuya restitucin solicita; en segundo lugar,
que el demandado ocupe dicho bien y, por ltimo, que tal ocupacin sea sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su dueo", en relacin con la
prueba de tales elementos se ha declarado que: "la carga de la prueba de las dos
primeras exigencias corresponde siempre al actor y, una vez que aqul acredita
que es propietario del bien y que ste es ocupado por el demandado, es sobre
este ltimo en quien recae el peso de probar que esa ocupacin est justificada
por un ttulo o contrato". (Considerando 6)
7. Si ocupante tiene ttulo o se discute su existencia no procede accin de
precario, sino juicio de lato conocimiento
La tramitacin breve y sumaria a que nuestra legislacin somete las acciones de
precario requiere que al actor le asista la calidad indubitada de dueo del bien
cuya restitucin solicita y que ste se encuentre ocupado por un tercero sin ttulo
alguno o por la mera tolerancia. As, para que esta accin prospere es
indispensable que la parte demandada no reclame dicho bien. Al respecto se ha
resuelto por nuestros tribunales superiores de justicia que: "El artculo 2195 inciso
2 del Cdigo Civil supone una calidad no discutida. Ello no sucede si la parte
demandada invoca en su favor un ttulo que le permite alegar el dominio y
posesin de la propiedad disputada. As las cosas, no cabe aplicar la disposicin
legal citada, ya que al entrar en juego materias relativas a la posesin y dominio
de la propiedad que las partes respectivamente se atribuyen, exigen un
esclarecimiento de lato conocimiento y una discusin ms amplia que la que
permite el precario, accin sumaria que no autoriza resolver el mejor derecho de
las partes al dominio y goce del inmueble cuestionado, que exige la va ordinaria y
el ejercicio de la accin que corresponda". (Considerandos 3 y 1 voto
discordante)
8. Actos de mera tolerancia
a) Que, a su vez, respecto de los actos de "mera tolerancia" a que se refiere el
artculo 2195 del Cdigo sustantivo y en la cual apoya su accin el demandante, si
bien no encuentran definicin en la ley, "puede decirse, desde el punto de vista del
que los tolera, que son aquellos que para l entraan el ejercicio de un derecho,
como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia y
considerando que no atentan contra la integridad del contenido de su derecho.
Desde el punto de vista del tercero, son actos de mera tolerancia los que l realiza
sin la intencin de ejercitar un derecho propio, sino basndose en la
condescendencia del titular del derecho ejercitado". (Alessandri, Somarriva y
Vodanovic. Tratado de los Derechos Reales, Bienes). Agregan los autores que:
"Para calificar un acto como de mera tolerancia o no, es preciso atender al nimo
o voluntad de las dos partes. Habr un acto de esa naturaleza si el agente, o sea,
605
el que lo ejecuta, lo hace sin nimo de realizar un acto posesorio o de ejercicio de

un derecho propio, y si, por su lado, el que soporta el acto lo hace por pura
condescendencia". "Cuando en un pleito se discute si un acto es de posesin o
mera tolerancia, hay que determinar el nimo de las partes atendiendo
naturalmente, a algunos signos externos ms o menos caractersticos, cuya
ponderacin razonada permitir descubrir el fuero interno del actor y el
demandado". (Considerando 9)
b) Nocin de "mera tolerancia": La mera tolerancia de parte del propietario
se define, simplemente, como aquella situacin que se produce ante la falta de
ttulo justificante de la ocupacin, que el demandado pueda oponer al actor.
606
Consecuencia de la "mera tolerancia": La tolerancia es, entonces, la que haya

llevado al demandado a ingresar al inmueble, o bien resultar posterior a ese
ingreso y ser la que lo lleva a mantenerse en l, aunque originariamente haya
existido un ttulo, si ste ha expirado o si resulta ajeno e inoponible al actor y no se
pretende tampoco discutirle su dominio.
Irrelevancia del tiempo de mera tolerancia: La tolerancia no requiere un lapso
determinado y se mantiene en tanto el actor no demande la restitucin, existiendo
la situacin descrita de falta de ttulo. (Considerando 11)
Corte Suprema, 07-04-2011, Rol N 8507-2009,
9. Si existe ttulo no es posible alegar ignorancia o mera tolerancia
El recurso de casacin en el fondo argumenta la no concurrencia del
presupuesto de procedencia de la accin de precario consistente en que la
ocupacin de los demandados se efecte por ignorancia o mera tolerancia del
propietario, ya que en el caso en particular, se ha sostenido, ella se verifica en
virtud de un ttulo que la justifica y que excluye la posibilidad de que la tenencia del
inmueble se lleve a cabo por mera tolerancia de parte del actor.
Que, de manera uniforme, esta Corte Suprema ha sostenido que los
presupuestos de hecho de la accin de precario del inciso segundo del artculo
2195 del Cdigo Civil son, en primer trmino, que la parte demandante sea duea
del bien cuya restitucin solicita; en segundo lugar, que el demandado ocupe
dicho bien y, por ltimo, que tal ocupacin sea sin previo contrato y por ignorancia
o mera tolerancia de su dueo.
Pues bien, la carga de la prueba de las dos primeras exigencias corresponde
siempre al actor, pero una vez que acredita que es propietario del bien y que ste
607
es ocupado por el demandado, es sobre este ltimo en quien recae el peso de

probar que esa ocupacin est justificada por un ttulo o contrato.
Un elemento inherente del precario constituye una simple situacin de hecho, la
absoluta y total ausencia de todo vnculo jurdico entre el dueo y el tenedor de la
cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin
fundamento, apoyo o ttulo jurdicamente relevante.
Que, en consecuencia, la cosa pedida en la accin de precario, esto es, la
restitucin o devolucin de una cosa mueble o raz, encuentra su justificacin en la
carencia absoluta de nexo jurdico entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueo
de ella o entre aqul y la cosa misma.
La expresin contrato ha sido definida por el legislador en el artculo 1438 del
Cdigo Civil, como el "acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa". Si bien este es el concepto legal, la expresin que
utiliza el inciso segundo del artculo 2195 citado se ha entendido en trminos ms
amplios, en el sentido que la tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda
precario, debe al menos sustentarse en un ttulo, antecedente jurdico al que la ley
le reconozca la virtud de justificarla, aun cuando no sea de origen convencional o
contractual.
Lo relevante, no obstante lo antes expuesto, es que ese ttulo resulte oponible al
propietario, de forma tal que la misma ley lo ponga en situacin de tener que
respetarlo y; como consecuencia de lo anterior, de tolerar o aceptar la ocupacin
de una cosa de que es dueo por otra persona distinta que no tiene sobre aqulla
ese derecho real.
En razn de lo anterior, ese ttulo que justifica la ocupacin no necesariamente
deber emanar del actual propietario, evento en el cual resultar indiscutible que
le empece, sino que tambin de algn otro del que ese propietario sea sucesor por
acto entre vivos o por causa de muerte. (Considerandos 5, 6 y 10 al 12)
608

9. Indeterminacin de lugar especfico que ocupa demandado no puede ser causal
de rechazo de accin de precario
Que no se determine con precisin el lugar especfico que ocupa el demandado
de precario, cuando lo que se demanda es la restitucin de un terreno que forma
parte de un predio de mayor extensin, no puede ser obstculo para que la accin
sea acogida, si se satisfacen los dems requisitos, toda vez que si se prueba que
una persona se encuentra ocupando materialmente parte del predio de que la otra
es duea, se torna irrelevante que esa prueba no se extienda a la cantidad exacta
y determinada de metros cuadrados de la superficie ocupada o a los deslindes de
sta, puesto que, cualquiera que sea el nmero de metros cuadrados o los
deslindes que tenga el terreno, el demandado se encuentra detentando un bien
que no le pertenece, quedando en la situacin de tener que restituirlo a su legtimo
dueo en el evento que carezca de ttulo. (Considerando 4)
609
10. Carencia de ttulo que justifique ocupacin de bien como elemento de precario
Un presupuesto de la esencia del precario lo constituye la absoluta y total
carencia de cualquier relacin jurdica entre el propietario y el detentador de la
cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin
fundamento, apoyo o ttulo jurdicamente relevante. Consecuencialmente, la cosa
pedida en la accin de precario, esto es, la restitucin o devolucin de una cosa
mueble o raz, encuentra su justificacin en la ausencia absoluta de nexo jurdico
entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueo de ella o entre aqul y la cosa
misma.
En el caso en anlisis, el ttulo que se ha tenido por bastante para justificar la
tenencia del predio por parte de la demandada es el contrato de promesa de
compraventa. Este ttulo rene las caractersticas a que se ha hecho mencin
precedentemente, por cuanto el ordenamiento le reconoce la virtud de vincular
jurdicamente a la tenedora con el predio, de forma tal de situar a su propietario en
posicin de tener que respetar esa tenencia, resultando que el ttulo esgrimido le
es oponible al demandante dueo inscrito del inmueble, es decir, le empece, razn
por la cual se encuentra en el imperativo de tolerar la ocupacin, no resultando ser
la presente accin la va idnea para obtener la pretensin que se contiene en la
demanda. (Considerandos 10 y 13)
Corte Suprema, 02/06/2008, Rol N 309-2007 2074-2008,
610
Nocin de "contrato" y "promesa": La suscripcin de un contrato de promesa de

compraventa, con el anterior dueo del inmueble, no constituye ttulo suficiente
que pueda esgrimirse respecto del actual propietario del bien, precisamente por
el efecto relativo de los contratos, que no pueden oponerse a los terceros que
no son parte en los mismos, por lo que debe concluirse que las demandadas no
han justificado la ocupacin del inmueble con un ttulo suficiente.
Se infringen las normas de los artculos 1545 y 2195 inciso 2 del Cdigo Civil
cuando los sentenciadores rechazan la accin de precario sustentando la
ocupacin del inmueble en la suscripcin de un contrato de promesa de
compraventa celebrado por las demandadas con el anterior dueo, pues tal
convencin no constituye ttulo suficiente que pueda esgrimirse respecto del
actual propietario del bien, como consecuencia del efecto relativo de los
contratos, ya que stos no pueden oponerse a los terceros que no son parte en
los mismos. Entonces, al no haber justificado la ocupacin del inmueble con un
ttulo suficiente la parte demandada, corresponda acoger la accin.
611

11. Nocin de "contrato" y "promesa"
La suscripcin de un contrato de promesa de compraventa, con el anterior
dueo del inmueble no constituye ttulo suficiente que pueda esgrimirse respecto
del actual propietario del bien, precisamente por el efecto relativo de los contratos,
que no pueden oponerse a los terceros que no son parte en los mismos, por lo
que debe concluirse que las demandadas no han justificado la ocupacin del
inmueble con un ttulo suficiente. (Considerando 6)
12. Disciplina de las expensas en el caso del precario del inciso 2 de este artculo
Es diferente la reglamentacin que sobre mejoras se contiene en las
prestaciones mutuas derivadas de la accin reivindicatoria, de la que se contempla
por la ley a propsito del comodato. Existiendo en este contrato reglas especiales
sobre las mejoras, es procedente aplicarlas a la situacin de hecho constitutiva del
precario (El Contrato de Comodato, Concepcin, 1954, p. 84)". (Considerando 11)
13. Legitimacin activa de la accin y nudo propietario
612
Si la accin de precario pretende que se restituya un bien al demandante para

que pueda gozar de l, al carecer el nudo propietario del derecho de goce sobre la
cosa de la que es nudo propietario no tiene legitimacin activa para deducir la
accin que regula el inciso segundo de este artculo. (Considerando 3, sentencia
de reemplazo)
14. Elementos o requisitos del precario reglado en el inciso segundo
Son los siguientes: a) que el actor sea dueo de la cosa cuya restitucin
reclama; b) que el demandado sea un tenedor sin contrato respecto de la misma
cosa, y c) que la tenencia se deba a la ignorancia o mera tolerancia del dueo.
613
TTULO XXXI DEL MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo VIII.
Cdigo de Comercio: Ttulo XIII del Libro II.
D.O. 27.06.1981.
artculo 69 N 3.
ARTCULO 2196
El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del mismo gnero y calidad.
Artculo 575.
1. Obligacin por contrato de mutuo y obligacin cambiaria
a) La accin deducida en esta causa es la que emana del contrato de mutuo,
distinta e independiente de la accin cambiaria que emana del cheque que fuera
invocado como sustento de la accin y que pudiere eventualmente ejercerse en
contra del suscriptor, sin consideracin al negocio causal que pudiere haberle
dado origen, diferencia entre una y otra que ha reconocido reiteradamente esta
Corte Suprema. El hecho de emitirse un ttulo de crdito para facilitar el cobro de
una obligacin o para garantizarla, que puede tener su origen, como en el caso de
autos, en un contrato de mutuo; hace nacer un nuevo derecho personal de que es
titular el acreedor y del cual emana una accin para exigir su cumplimiento que la
ley denomina accin cambiaria, empero no extingue la obligacin del mutuario de
solucionar el prstamo, es decir, no produce novacin. Lo que no significa, en todo
caso, que el acreedor pueda ejercer dos veces sus derechos cobrando, a la vez,
tanto la obligacin cambiaria, como la derivada del negocio causal. Luego, salvo
que las partes lo pacten explcitamente, subsisten tanto la accin ordinaria de
614
cobro que le compete al mutuante, como la accin cambiaria que nace del
documento mercantil, rigindose cada una de estas acciones por sus propias
reglas. (Considerando 14)
b) No se ha ejercido accin cambiaria alguna proveniente de tales pagars y
fundada en las disposiciones de esa ley N 18.092, sino, como se desprende de la
lectura de ese libelo, por su intermedio se entabl una accin en juicio ordinario de
cobro de pesos, basada en las reglas relativas al mutuo y al prstamo comercial
de los artculos 2196 del Cdigo Civil y 795 del Cdigo de Comercio,
respectivamente, en contra tanto del deudor principal, cuanto de los avales y
codeudores solidarios de la misma obligacin, a la que se acompaaron como
parte de prueba del crdito a que se refiere de esa accin, copias de los referidos
pagars aceptados por los demandados.
En consecuencia, no puede prosperar la prescripcin especial que ha invocado
la demandada, por referirse a una accin de ndole diversa a la deducida en su
contra en estos autos y que ni en derecho ni en la realidad de los hechos puede
confundirse con sta.
Si bien en la especie no se persigue el cobro de los referidos pagars, ellos, en
calidad de instrumentos de prueba aparejados a los autos, no solamente son
idneos para acreditar la existencia de la obligacin invocada por el actor, sino
tambin han podido considerarse para demostrar que la accin ordinaria deducida
en la demanda no estaba prescrita, junto con la nota enviada por el demandado al
Banco, sea que la extincin por este medio de la accin ejercida se sujete al plazo
de cinco aos previsto en el artculo 2515 del Cdigo Civil, sea que se le aplique el
trmino de cuatro aos fijado por el artculo 822 del Cdigo de Comercio.
No estando acreditada la concurrencia de la voluntad de los demandados para
obligarse como avales o codeudores del prstamo en que se basa la demanda de
autos, en los trminos de los artculos 1437 y 2347 del Cdigo Civil y menos la
existencia de una responsabilidad solidaria en el pago de ese mutuo, atendido lo
dispuesto en el inciso final del artculo 1511 del mismo cuerpo legal, obligado
resulta desestimarla y ratificar en este aspecto la sentencia apelada.
Abonan la procedencia de la excepcin de prescripcin de las acciones
cambiarias, acogida en el fallo respecto de los aludidos demandados, las
consideraciones referentes a la autonoma de las diferentes obligaciones nacidas
de un prstamo y de los ttulos de crditos que pueden extenderse para facilitar su
cobro, aducidas por el propio actor en este juicio para sostener su accin en
contra del deudor principal y enervar las defensas invocadas por ste y que
determinaron que en la sentencia apelada se liberara a quienes nicamente
aparecen como fiadores y codeudores de crditos correlativos de obligaciones
cambiarias, cuyas acciones estaban prescritas al notificarse la demanda, a
615
diferencia de la accin ordinaria derivada del prstamo que conservaba su eficacia

a esa fecha.
Al deudor toca demostrar que ha operado la prescripcin que alega como
excepcin a la demanda y, en la especie, la parte demandada principal no ha
logrado acreditar que la accin ordinaria entablada para cobrar el mutuo que se le
exige estaba prescrita a la fecha en que ella le fue notificada, no corresponde
revisar en este punto el fallo apelado. (Considerandos 2 al 4, 6 al 9, 11 y 13)
2. Prueba del mutuo
Del demandado se colige que niega la existencia del contrato de mutuo
invocado, luego, conforme el artculo 1698 del Cdigo Civil, ser de cargo del actor
acreditar la existencia de los elementos del contrato de mutuo, a saber, la entrega
de la cantidad de dinero que reclama y la existencia de la obligacin del
demandado de restituir dicha cantidad (de acuerdo con el artculo 2196 del Cdigo
Civil).
As, se tiene por acreditado que sta recibi del actor la suma; sin embargo,
niega que hayan sido entregadas en calidad de prstamo.
A su vez, la prueba rendida por el actor, no permite tener por acreditada la
existencia de tal obligacin.
En cuanto a los cheques girados por el actor por s solos no constituyen prueba
de existencia de la obligacin de restituir las sumas de que dan cuenta, ms aun
teniendo en consideracin que por su naturaleza el cheque representa un acto y
un documento abstracto, es decir, para perfeccionarse no necesita que la causa
se haga presente al momento de celebrarse u otorgarse, la cual no es
determinada en relacin con un mismo acto, sino que puede ser variada. As, el
cheque pagado, slo da cuenta de la entrega de una suma de dinero a aqul, pero
no prueba que haya sido girado para satisfacer una relacin jurdica fundamental.
(Considerando 2)
3. Diferencia contrato mutuo con ttulo de crdito
El mutuo es un contrato, esto es, una convencin o acuerdo de voluntades entre
partes destinado a crear, modificar o extinguir obligaciones; que se caracteriza por
616
ser real, esto es, que se perfecciona por la entrega de la cosa, en este caso, las
sumas de dinero prestadas al mutuario por el banco demandante. En cambio, el
pagar es un ttulo de crdito o ttulo valor, esto es, un documento creado por un
acto jurdico unilateral, destinado a la circulacin e idneo para conferir de un
modo literal y autnomo la titularidad y la legitimacin para el ejercicio del derecho,
al poseedor regular del documento. En consecuencia, la sola existencia del pagar
no es suficiente para acreditar la existencia y el perfeccionamiento del mutuo,
salvo que en aqul se haga expresa mencin a la existencia del segundo y a la
entrega de la suma prestada por el mutuante al mutuario, de modo que el pagar
se emite para documentar en este ttulo de crdito, la obligacin del mutuario de
restituir la suma recibida en mutuo. (Considerandos 1 y 2)
Cita online. CL/JUR/3611/2007
Cita online. CL/JUR/2278/1994
ARTCULO 2197
No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin
transfiere el dominio.
1. Suscripcin de pagar no perfecciona contrato de mutuo
El mutuo es un contrato, esto es, una convencin o acuerdo de voluntades entre
partes destinado a crear, modificar o extinguir obligaciones; que se caracteriza por
ser real, esto es, que se perfecciona por la entrega de la cosa, en este caso, las
sumas de dinero prestadas al mutuario por el banco demandante. En cambio, el
pagar es un ttulo de crdito o ttulo valor, esto es, un documento creado por un
acto jurdico unilateral, destinado a la circulacin e idneo para conferir de un
modo literal y autnomo la titularidad y la legitimacin para el ejercicio del derecho,
al poseedor regular del documento. En consecuencia, la sola existencia del pagar
no es suficiente para acreditar la existencia y el perfeccionamiento del mutuo,
salvo que en aqul se haga expresa mencin a la existencia del segundo y a la
entrega de la suma prestada por el mutuante al mutuario, de modo que el pagar
617
se emite para documentar en este ttulo de crdito, la obligacin del mutuario de

restituir la suma recibida en mutuo. (Considerandos 1 y 2)
2. Mutuo se perfecciona por tradicin
a) En cuanto a la excepcin de nulidad de la obligacin, referida al pagar, la
que funda la ejecutada en el artculo 2197 del Cdigo Civil, por cuanto el Banco no
le habra "traditado" el dinero producto del mutuo a que obedece el pagar, ser
tambin rechazada desde que en el propio documento se seala por la deudora
que debe y pagar al banco la suma de dinero sealada, que ha recibido como
crdito en dinero efectivo y, adems, constituye un principio general en materia de
actos cambiarios el que stos son independientes de los negocios causales que
les dan origen. (Considerando 4 sentencia de reemplazo)
3. Prueba del mutuo
a) Justificacin de inversiones ante el SII.
No se puede tener por infringidos los artculos 1708, 1709 y 1710 del Cdigo Civil,
tan slo por el hecho que el Servicio de Impuestos Internos exija que se le acredite
el mutuo; es cierto que ste se perfecciona con la sola entrega de la cosa fungible
dada en prstamo, pero no lo es menos que para acreditar su existencia en juicio
frente a terceros no basta la mera palabra de los contratantes o documentacin
privada emanada de ellos mismos.
Es efectivo que las operaciones de comercio de exportacin estn liberadas del
Impuesto al Valor Agregado, pero la aplicacin de este tributo en el presente caso
no se refiere a este tipo de actividades propiamente tal, sino que emana de la
presuncin aplicada en la materia, contenida en el artculo 70 de la Ley de Renta.
618
b) Alegacin de prescripcin por el demandado implica reconocer existencia de

mutuo.
La circunstancia de haberse tramitado la controversia de acuerdo al
procedimiento sumario y no por las reglas del juicio ordinario, dado que las
acciones cambiarias emanadas de los pagars acompaados a la demanda se
encontraban prescritas, no se encuentra contenida en el artculo 795 del Cdigo
de Procedimiento Civil, por lo que no es procedente considerar que se ha faltado a
algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley. En efecto, en la materia
de autos se cobran los mutuos de dinero, de que dan cuenta los pagars.
El demandado al tiempo de oponer la excepcin de prescripcin, neg
categricamente haber recibido prstamo alguno, lo que constituye una
inconsecuencia jurdica, porque la alegacin de prescripcin supone el
reconocimiento de la existencia de la deuda y de los derechos del acreedor,
porque justamente con ella lo que se pretende es enervar las acciones que
emanan de tales derechos. Si la deuda en concepto del demandado no existe,
carece de todo sentido alegar la prescripcin de las acciones del mutuante, por lo
que jurdicamente su improcedencia es manifiesta y debe, por ello, desecharse.
4. Forma de hacer entrega en mutuo
El artculo 1 de la ley N 18.010, en su primer inciso, no tiene ms alcance,
para estos afectos, que la de definir las operaciones de crdito de dinero, respecto
de las cuales expresa que son aquellas por las cuales una de las partes entrega o
se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento
distinto de aquel en que se celebra la convencin, comprendiendo, como aparece
de su texto, aquellas que se perfeccionan por la entrega o tradicin del dinero y
otras en que el acreedor cumple lo pactado, obligndose a entregarlo, como es el
caso de los contratos de lnea de crdito, en que el Banco acreedor se obliga por
un tiempo determinado, a cubrir los giros que efecte el deudor, hasta un monto
prefijado.
El banco acreedor convino con el demandante un contrato de mutuo de dinero
propiamente tal, para cuyo perfeccionamiento era de rigor que el mutuante
cumpliera con la tradicin de la suma pactada, transfiriendo de este modo al
mutuario el dominio del dinero sobre el cual recaa la respectiva operacin, de
acuerdo con lo que dispone en trminos imperativos el artculo 2197 del Cdigo
Civil.
En consecuencia, la entrega o tradicin del dinero debi hacerse con sujecin a
los trminos que seala el artculo 684 del Cdigo Civil.
619
Cierto es que el Banco sostiene que esta tradicin la hizo en la forma como lo
establece el N 4 de la citada disposicin legal, "encargndose el uno de poner la
cosa a disposicin del otro en el lugar convenido", al depositar el Banco el dinero
en una cuenta interna suya denominada "Varios Acreedores Cambiarios" para que
fuera retirado por el mutuario cuando se cumplieran las condiciones pactadas,
pero lo es tambin que no es un hecho de la causa establecido en la sentencia,
como debi serlo para sustentar en l semejante alegacin, que las partes
hubiesen convenido este medio para llevar a efecto la tradicin, a travs de
colocar precisamente en esa cuenta especial interna del propio Banco la cantidad
de dinero en que consista la respectiva operacin.
En suma, de lo anteriormente expuesto se desprende que estando asentado
como hecho de la causa que no se verific la entrega del dinero convenido en el
mutuo, del mutuante al mutuario en la forma sealada en el numeral primero
del artculo 684 del Cdigo Civil; ni estando establecido, por otra parte, que se
hubiera acordado por los contratantes que dicha entrega se realizara mediante el
depsito de la suma de dinero respectiva en una cuenta interna del propio Banco
mutuante, resulta forzoso concluir, que en el caso en examen aparece de
manifiesto que el Banco no efectu la tradicin del dinero en que consista la
operacin acordada y, en consecuencia, el contrato que las partes celebraron con
este objeto no se perfeccion, pues es de la esencia del mutuo, de conformidad a
lo que dispone el artculo 2197 del Cdigo Civil, que dicho contrato se perfeccione
por la entrega, siendo esta entrega, como exigencia necesaria para que surta el
efecto que le es propio, una verdadera tradicin que, como tal, transfiere el
dominio, modo de adquirir ste sin el cual, por supuesto, no ha podido ingresar el
dinero al patrimonio del mutuario.
Esta tesis es tambin la que sustenta la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, organismo que en el documento de 18 de enero de
1987, a raz de la consulta que se le hizo acerca de si el solo depsito en la cuenta
Varios Acreedores a favor del solicitante del crdito importa que el crdito hubiese
sido percibido por el interesado, manifest su opinin en el sentido de "que tanto
desde el punto de vista de la prctica bancaria como desde el punto de vista
jurdico, el otorgamiento de un crdito y su posterior depsito en la cuenta "Varios
Acreedores" no configuran el perfeccionamiento del contrato y, en consecuencia,
el crdito no puede estimarse percibido por el interesado ya que ste slo se
encuentra a disposicin del mismo".
Como consecuencia de lo que se ha expresado, cabe concluir en que la
sentencia recurrida al acoger la demanda de autos, decidiendo que el contrato de
mutuo materia de este anlisis es nulo absolutamente por falta de un requisito
esencial para su validez o perfeccionamiento, dio correcta aplicacin a lo que
prescriben los artculos 1 de la ley N 18.010, y 1682, 1683 que dicho sea de
paso no se seal como vulnerado y 2197 del Cdigo Civil, no quebrantando,
desde luego, el artculo 12 de la indicada ley ni el artculo 19 del citado Cdigo,
porque el fallo se ajust al claro sentido de la ley, ni el artculo 684 N 4 de igual
cuerpo legal, puesto que esta norma no era aplicable al caso de autos de acuerdo
620
a los hechos que se dieron por establecidos y mal pudo, por tanto, infringirse.
(Considerandos 5 al 10)
ARTCULO 2198
Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deber restituir igual
cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, sea que el precio de ellas haya
bajado o subido en el intervalo. Y si esto no fuere posible o no lo exigiere el
acreedor, podr el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha
debido hacerse el pago.
Artculo 575.
ARTCULO 2200
Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr derecho de exigirlo dentro
de los diez das subsiguientes a la entrega.
Ley N 18.010, sobre Operaciones de Crdito de Dinero y otras Operaciones
que Indica, D.O. 27.06.1981: artculo 13.
ARTCULO 2201
Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el
juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
621

ARTCULO 2202
Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn reivindicar
las especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibi de mala fe ser obligado al pago
inmediato con el mximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el
mutuario de buena fe slo ser obligado al pago con los intereses estipulados y
despus del trmino concedido en el artculo 2200.
ARTCULO 2203
El mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el mutuario por la
mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones
expresadas en el artculo 2192.
Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente
celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda.
Artculo 2192.
ARTCULO 2204
Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino
estipulado, salvo que se hayan pactado intereses.
ARTCULO 2205
Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.
622

Artculo 575.
que Indica, D.O. 27.06.1981: artculos 2, 11, 12 y 14.
ARTCULO 2206
El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se
probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser
reducido por el juez a dicho inters corriente.
Artculos 1234, 1348, 1544, 1836 y 2443.
Cdigo Penal: artculo 472.
que Indica, D.O. 27.06.1981: artculos 6 inciso 4, 8 y 9.
1. Sancin por establecer inters superior al establecido en la ley es la rebaja del
inters
Tampoco en nuestra legislacin est sancionado con nulidad el cobro de
intereses superiores a lo legal, como lo prueba el artculo 8 de la ley N 18.010,
1544 inciso 3 y 2206 del Cdigo Civil, pues ellos se rebajan a los intereses
corrientes o a los que la ley permite estipular, segn los casos. Ya que si fuere
cierto que los intereses superiores a los del pagar son efectivamente
improcedentes, la mxima sancin que correspondera seran que ellos no seran
exigibles en cuanto superaron lo pactado, pero en ningn caso una nulidad, y
623
mucho menos de toda la obligacin, o la imposibilidad de llevar adelante la

ejecucin por lo efectivamente pactado. (Considerando 11)
ARTCULO 2207
Si se estipulan en general intereses sin determinar la cuota, se entendern los
intereses legales.
que Indica, D.O. 27.06.1981: artculos 6 y 19.
ARTCULO 2208
Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni
imputarse al capital.
ARTCULO 2209
Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el
capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados.
que Indica, D.O. 27.06.1981: artculos 17 y 18.
624
TTULO XXXII DEL DEPSITO Y DEL SECUESTRO

Cdigo de Comercio: artculo 3, N 7 y Ttulo XIV del Libro II.
que Indica, D.O. 27.06.1981.
Ley N 18.690, sobre Almacenes Generales de Depsito, D.O. 2.02.1988.
Ley N 18.118, sobre Ejercicio de la Actividad de Martillero Pblico, D.O.
22.05.1982: artculo 25.
artculos 69 N 1 y 86 N 2.
ARTCULO 2211
Llmase en general depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a
una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.
Artculos 565 y 566.
1. Naturaleza y caracteres del contrato de depsito: real y unilateral
La jurisprudencia ha destacado la naturaleza real y unilateral de este contrato:
"Por disposicin del artculo 2211 del Cdigo Civil, el depsito es 'el contrato en que
se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de
restituirla en especie'. De este concepto fluyen las dos caractersticas radicales de
dicha convencin: es real y unilateral. Lo primero, fluye de la letra de la disposicin
transcrita, toda vez exige que el contrato se perfeccione con la entrega de la cosa
que hace el depositante al depositario. De la misma manera, la segunda
particularidad se desprende clara, tambin, del propio tenor de la norma, al dar
cuenta de las obligaciones que el pacto engendra al momento de perfeccionarse,
625
en este caso, slo para una de las partes: el depositario, quien adquiere el deber
contractual de guardar lo recibido y a restituirlo". (Considerando 10)
2. Diferencia contrato de depsito y derecho legal de retencin
En modo alguno podra asimilarse el derecho legal de retencin al contrato de
depsito, toda vez que, por propia definicin, este ltimo es aquel en que se confa
una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en
especie, de modo que basta el texto del artculo 2211 del Cdigo Civil, que as lo
considera, para desestimar esta parte de los fundamentos del recurso; norma que,
por lo dems, no se acusa como infringida. (Considerando 6)
ARTCULO 2212
El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al
depositario.
Artculo 1443.
1. Forma de perfeccionar contrato de depsito
El artculo 2212 del Cdigo Civil seala que el contrato de depsito se
perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario. En la
especie, el contrato se perfeccion en el momento en que la demandada otorg a
la consignataria de la carga el documento denominada D.P. U. N 83002, lo que
ocurri una vez que recibi en sus recintos la carga enviada. (Considerando 24
Tribunal
de
Letras,
18/01/1999,
Rol:
no
se
consigna,
Cita
ARTCULO 2213
Se podr hacer la entrega de cualquier modo que transfiera la tenencia de lo
que se deposite.
Podrn tambin convenir las partes en que una de ellas retenga como depsito
lo que estaba en su poder por otra causa.
626

Artculo 714.
ARTCULO 2214
El depsito es de dos maneras: depsito propiamente dicho, y secuestro.
1. Del depsito propiamente dicho

ARTCULO 2215
El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega
a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a
voluntad del depositante.
ARTCULO 2216
El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o acerca
de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato.
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del
depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea
peligro, podr restituir inmediatamente el depsito.
Artculos 676, 1454, 1455.
ARTCULO 2217
Cuando segn las reglas generales deba otorgarse este contrato por escrito, y
se hubiere omitido esta formalidad, ser credo el depositario sobre su palabra,
sea en orden al hecho mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa depositada, o
al hecho de la restitucin.
ARTCULO 2218
Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de
contratar.
Si no lo fuere el depositante, el depositario contraer, sin embargo, todas las
obligaciones de tal.
627
Y si no lo fuere el depositario, el depositante tendr slo accin para reclamar la

cosa depositada mientras est en poder del depositario, y a falta de esta
circunstancia, tendr slo accin personal contra el depositario hasta concurrencia
de aquello en que por el depsito se hubiere hecho ms rico; quedndole a salvo
el derecho que tuviere contra terceros poseedores; y sin perjuicio de la pena que
las leyes impongan al depositario en caso de dolo.
Artculos 1440, 2222 N 2.
ARTCULO 2219
El depsito propiamente dicho es gratuito.
Si se estipula remuneracin por la simple custodia de una cosa, el depsito
degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es responsable
hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto est sujeto a las obligaciones
del depositario y goza de los derechos de tal.
Artculos 44, 1440, 2222 N 2.
ARTCULO 2220
Por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa
depositada sin el permiso del depositante.
Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que justifiquen la presuncin, como las relaciones de amistad y
confianza entre las partes.
Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se deterioran
sensiblemente por el uso.
628

Artculos 47, 1712.
ARTCULO 2221
En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura,
se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir
otro tanto en la misma moneda.
1. Naturaleza y caracteres del "depsito irregular"
(...) Con arreglo al artculo 2221 del Cdigo Civil, si el depsito recae en una
suma de dinero que no est destinada a mantenerse en arca cerrada, se
presumir que se permite emplearlo, quedando obligado el depositario a restituir
igual cantidad en la misma moneda. Este es el denominado en doctrina como
depsito irregular, regido por las reglas generales del depsito propiamente dicho,
con las salvedades asociadas a que la cosa depositada se recibe en gnero
dinero o cosa fungible y debe ser restituida en un monto equivalente y no en
especie, como es que, a menos que se acuerde lo contrario, el depositario puede
servirse de la cosa que le ha sido entregada, adquiriendo, a cambio, el deber de
enterarla en otro tanto cuando le sea requerida. Esa es la obligacin esencial del
depositario el banco, la restitucin de la suma depositada, en igual cantidad
que la recibida, aunque no en especie, sin perjuicio de lo que se haya podido
pactar en relacin a los intereses y eventuales reajustes, en conformidad a lo
dispuesto en la ley N 18.010. Asimismo, la restitucin del dinero al depositante,
conlleva otros deberes para el depositario, puesto que habr de verificar la
identidad de quien corresponda a travs de la exhibicin de cdulas de identidad,
cotejo de firmas registradas y calificacin de poderes, segn sea el caso.
(Considerando 11)
Corte Suprema, 01/08/2011 Rol N 6073-2010,
629
ARTCULO 2222
Las partes podrn estipular que el depositario responda de toda especie de
culpa.
A falta de estipulacin responder solamente de la culpa grave.
Pero ser responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a otra
persona para depositario;
2. Si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar
de l en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneracin.
Artculos 44, 1547 y 2219.
ARTCULO 2223
La obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y
cerraduras del bulto que la contiene.
1. Diferencia depsito civil y depsito comercial
El incumplimiento de la obligacin establecida en el artculo 2223 del Cdigo
Civil, esto es, la obligacin de guardar la cosa, que comprende la de respetar los
sellos y cerraduras del bulto que la contiene. Pues bien, en tanto esta obligacin
no se encuentra tratada en el Libro II del Cdigo de Comercio.
La demandada, para ejecutar un tipo de depsito como fue el que se oblig a
prestar en las bodegas que habilit para recibir la carga y luego entregrsela al
consignatario, ha explotado una organizacin econmica que es propia e
inherente a las finalidades del intercambio que caracteriza al trfico de la riqueza y
al que la vida de los negocios le infunde dinamismo para desarrollar sus
operaciones de intermediacin, por lo que ha de calificarse de mercantil el contrato
del cual deriva la obligacin cuya accin se ha ejercido y teniendo as el carcter
de ser comercial el contrato de depsito, absurdo es pretender desprender del
630
mismo una obligacin civil para hacerle aplicable a ella un tratamiento jurdico que
no sea mercantil. (Considerandos 3 y 7)
ARTCULO 2224
Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del depositario, se
estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero y calidad de las
especies depositadas; pero no habiendo culpa del depositario, ser necesaria en
caso de desacuerdo la prueba.
Se presume culpa del depositario en todo caso de fractura o forzamiento.
Artculos 47 y 2244.
1. Obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar sellos y cerraduras de
bulto
Los artculos 2223, 2224 y 2228 del Cdigo Civil se refieren a que la obligacin de
guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y cerraduras del bulto que
contiene, como que si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del
depositario, se estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero y
calidad de las especies depositadas, presumindose la culpa del depositario en
todo caso de fractura o forzamiento, quedando el depositario obligado a la
restitucin de la misma cosa o cosas individuales que se le han confiado en
depsito. (Considerando 26 sentencia de primera instancia confirmada por la
Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 18/01/1999, Rol: no se consigna,
ARTCULO 2225
El depositario no debe violar el secreto de un depsito de confianza, ni podr
ser obligado a revelarlo.
ARTCULO 2226
La restitucin es a voluntad del depositante.
631
Si se fija tiempo para la restitucin, esta clusula ser slo obligatoria para el
depositario, que en virtud de ella no podr devolver el depsito antes del tiempo
estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.
ARTCULO 2227
La obligacin de guardar la cosa dura hasta que el depositante la pida; pero el
depositario podr exigir que el depositante disponga de ella, cuando se cumpla el
trmino estipulado para la duracin del depsito, o cuando, aun sin cumplirse el
trmino, peligre el depsito en su poder o le cause perjuicio.
Y si el depositante no dispone de ella, podr consignarse a sus expensas con
las formalidades legales.
ARTCULO 2228
El depositario es obligado a la restitucin de la misma cosa o cosas individuales
que se le han confiado en depsito, aunque consistan en dinero o cosas fungibles;
salvo el caso del artculo 2221.
ARTCULO 2229
La cosa depositada debe restituirse con todas sus accesiones y frutos.
ARTCULO 2230
El depositario que no se ha constituido en mora de restituir, no responde
naturalmente de fuerza mayor o caso fortuito; pero si a consecuencia del
accidente recibe el precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es
obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado.
Artculos 45, 1547, 1672.
ARTCULO 2231
Si los herederos, no teniendo noticias del depsito, han vendido la cosa
depositada, el depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria o siendo sta ineficaz) podr exigirles que le restituyan lo que hayan
recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en virtud de la
enajenacin les competan.
632
ARTCULO 2232
Los costos de transporte que sean necesarios para la restitucin del depsito
sern de cargo del depositante.
ARTCULO 2233
Las reglas de los artculos 2181 hasta 2185, se aplican al depsito.
ARTCULO 2234
El depositario no podr sin el consentimiento del depositante retener la cosa
depositada, a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el depositante le
deba; sino slo en razn de las expensas y perjuicios de que habla el siguiente
artculo.
Artculos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2392, 2396, 2401 y 2466.
ARTCULO 2235
El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que haya hecho
para la conservacin de la cosa, y que probablemente hubiera hecho l mismo,
tenindola en su poder; como tambin de los perjuicios que sin culpa suya le haya
ocasionado el depsito.
633
2. Del depsito necesario

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo IX.
ARTCULO 2236
El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de
depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un
incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.
ARTCULO 2237
Acerca del depsito necesario es admisible toda especie de prueba.
ARTCULO 2238
El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre
administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante
legal.
ARTCULO 2239
La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve.
Artculo 44.
ARTCULO 2240
En lo dems, el depsito necesario est sujeto a las mismas reglas que el
voluntario.
634
3. Del secuestro
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo IX.
ARTCULO 2249
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos,
en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.
El depositario se llama secuestre.
ARTCULO 2250
Las reglas del secuestro son las mismas que las del depsito propiamente
dicho, salvas las disposiciones que se expresan en los siguientes artculos y en el
Cdigo de Enjuiciamiento.
Artculo 901.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 291, 292, 479, 483, 514 y 516.
ARTCULO 2251
Pueden ponerse en secuestro no slo cosas muebles, sino bienes races.
ARTCULO 2252
El secuestro es convencional o judicial.
El convencional se constituye por el solo consentimiento de las personas que se
disputan el objeto litigioso.
El judicial se constituye por decreto de juez, y no ha menester otra prueba.
635
ARTCULO 2253
Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas obligaciones que el
depositante respecto del depositario en el depsito propiamente dicho, por lo que
toca a los gastos y daos que le haya causado el secuestro.
Artculo 2235.
ARTCULO 2254
Perdiendo la tenencia, podr el secuestre reclamarla contra toda persona,
incluso cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el consentimiento
del otro, o sin decreto del juez, segn el caso fuere.
Artculos 714 y 928.
ARTCULO 2255
El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin, las
facultades y deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro
adjudicatario.
Prrafo 2 del Ttulo XXIX de este Libro.
ARTCULO 2256
Mientras no recaiga sentencia de adjudicacin pasada en autoridad de cosa
juzgada, no podr el secuestre exonerarse de su cargo, sino por una necesidad
imperiosa, de que dar aviso a los depositantes, si el secuestro fuere
convencional, o al juez en el caso contrario, para que disponga su relevo.
Podr tambin cesar, antes de dicha sentencia, por voluntad unnime de las
partes, si el secuestro fuere convencional, o por decreto de juez, en el caso
contrario.
636
ARTCULO 2257
Pronunciada y ejecutoriada dicha sentencia, debe el secuestre restituir el
depsito al adjudicatario.
Si el secuestro es judicial, se observar en esta parte lo dispuesto en el Cdigo
de Enjuiciamiento.
TTULO XXXIII DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo X.
ARTCULO 2258
Los principales contratos aleatorios son:
1. El contrato de seguros;
2. El prstamo a la gruesa ventura;
3. El juego;
4. La apuesta;
5. La constitucin de renta vitalicia;
6. La constitucin del censo vitalicio.
Los dos primeros pertenecen al Cdigo de Comercio.
Artculo 1441.
Cdigo de Comercio: Ttulo VIII del Libro II, especialmente el artculo 561.
Decreto con fuerza de ley N 251, sobre Compaas de Seguro, Sociedades
Annimas y Bolsas de Comercio: D.O. 22.05.1931.
637
Decreto ley N 3.538, crea la Superintendencia de Valores y Seguros: D.O.

23.12.1980.
1. Del juego y de la apuesta

Cdigo Penal: Prrafo 6 del Ttulo VI del Libro II.
Ley sobre Loteras, D.O. 1.09.1890.
Ley N 4.566, sobre Hipdromos, D.O. 27.03.1929.
Ley N 10.262, Faculta al Presidente de la Repblica para Autorizar Rifas,
Sorteos, etc., de las Caractersticas y en las Condiciones que Indica, D.O.
6.03.1952.
Ley N 13.039, crea la Junta de Adelanto de Arica, D.O. 15.10.1958.
Ley N 17.169, crea Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
Decreto Supremo N 152, fija la Ley Orgnica de la Polla Chilena de
Beneficencia, D.O. 2.06.1980.
Ley N 18.568, establece Normas sobre Lotera de Concepcin, D.O.
30.10.1986.
y fiscalizacin de casinos de juego, D.O. 7.01.2005.
ARTCULO 2259
Sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el artculo 1466.
Los artculos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lcitos.
Artculo 1466.
638

y fiscalizacin de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artculos 3, letra a), 45.
1. Se requiere autorizacin para poder operar mquina que otorgue premios
en dinero
Si la Municipalidad, al cobrar la patente del segundo semestre,
correspondiente a juegos electrnicos, aade al certificado de pago una frase que
indica que ella "no ampara ni autoriza la explotacin de mquinas de juegos que
opten a un premio equivalente a una cantidad de dinero", no ha cometido algn
acto arbitrario e ilegal, que vulnere el derecho de propiedad, toda vez que su
actuar se encuentra amparado por la legislacin vigente, la cual establece que
para la explotacin de dichas mquinas es necesario tener la autorizacin
pertinente, la que no ha obtenido el actor. (Considerando 3)
ARTCULO 2260
El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo.
Artculos 44, 1466, 1468, 1470 inciso 3.
639
ARTCULO 2261
Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se
ha verificado el hecho de que se trata.

Artculos 44, 968 N 5, 1301, 1459.
ARTCULO 2262
Lo pagado por personas que no tienen la libre administracin de sus bienes,
podr repetirse en todo caso por los respectivos padres de familia, tutores o
curadores.
Artculo 2295.
ARTCULO 2263
Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260, producirn accin los juegos
de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo,
pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las
leyes o a los reglamentos de polica.
En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el todo.
Artculo 2260.
1. Clasificacin de juegos y su diferente tratamiento en el Cdigo Civil
Que en nuestro derecho comn, hay objeto ilcito en las deudas contradas en
juegos de azar, salvo ley expresa que lo autorice, pero existen juegos y apuestas
lcitos, como lo declara el artculo 2259 del Cdigo Civil, los que en general slo
producen excepcin para retener lo pagado en razn de ellas. Los juegos de
640
fuerza o destreza corporal, como el de carreras a caballo, dice el artculo 2263

producen tambin, en cambio, accin para exigir el pago.
Que de esta manera, cierto es que el juego de las carreras de caballo no
pueden entenderse prohibidas en la Ley Civil.
Que, sin embargo, de la premisa anterior no es posible derivar que las apuestas
de terceros en torno a las carreras de caballo carezcan de toda restriccin, al
punto de sostener que en ellas rige ampliamente el principio de la autonoma de la
voluntad. Lo cierto, en cambio, es que la situacin que prev el artculo 2263 del
Cdigo Civil, es enteramente excepcional y tan as es que los juegos de destreza
o fuerza, en todo caso para producir el efecto de una autntica obligacin civil, no
deben contravenir las leyes o los reglamentos de polica. Esto es explicable, pues
la doctrina ha sealado mayoritariamente a estos contratos en general como
contrarios a las buenas costumbres. As Pothier que, aunque no reputaba en s
mismo inconveniente el contrato de juego, exigiendo se reunieran una serie de
requisitos para que produjera efectos, haca notar que lo malo en l, si bien
extrnseco, "es el fin que lleva a los jugadores a jugar, cuando es un deseo
desordenado de ganar gruesas sumas (...)". En cuanto a los juegos permitidos,
distingue entre el juego desinteresado y el interesado, considerando al ltimo de
stos, contrario a las buenas costumbres. Ahora bien, estas circunstancias,
sumado a otras como el mejoramiento de la raza de caballares y la necesidad de
establecer la centralizacin del sistema en manos de determinadas organizaciones
sancionadas legalmente, han llevado al legislador a regular, como ya se ha
enunciado con intervencin de la autoridad, las apuestas mutuas de la hpica
nacional. (Considerandos 1 al 3)
2. De la constitucin de renta vitalicia

ARTCULO 2264
La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se
obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la
vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.
Artculo 1441.
641
ARTCULO 2265
La renta vitalicia podr constituirse a favor de dos o ms personas que gocen de
ella simultneamente, con derecho de acrecer o sin l, o sucesivamente segn el
orden convenido, con tal que todas existan al tiempo del contrato.
Artculos 769, 772.
ARTCULO 2266
Se podr tambin estipular que la renta vitalicia se deba durante la vida natural
de varios individuos, que se designarn.
No podr designarse para este objeto persona alguna que no exista al tiempo
del contrato.
1. Concepto de renta vitalicia
La renta vitalicia es un contrato por regla general oneroso, aleatorio, solemne
real y unilateral, ya que slo se obliga aquel que debe la pensin vitalicia, dado
que la prestacin de la contraria es el requisito o presupuesto bsico de existencia
del contrato, contrayendo el deudor por este medio dos obligaciones, la de pagar
la renta y de otorgar las seguridades convenidas. La persona de cuya existencia
depende la duracin del contrato debe existir al tiempo de la celebracin,
entendindose que no existe, tambin cuando viva pero padeca una enfermedad
que le signific la muerte treinta das despus de la celebracin. La renta vitalicia
se extingue por la muerte de la persona, por la resolucin imputable al deudor y
por la prescripcin. En virtud de las particulares caractersticas de esta institucin,
la deudora deber solucionar slo las rentas devengadas hasta el fallecimiento de
la contraparte, y no aquellas devengadas durante el transcurso del proceso.
(Considerando 6)
ARTCULO 2267
El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de percibirla,
puede consistir en dinero o en cosas races o muebles.
La pensin no podr ser sino en dinero.
642
ARTCULO 2268
Es libre a los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo de renta
vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre la pensin y el precio.
ARTCULO 2269
El contrato de renta vitalicia deber precisamente otorgarse por escritura
pblica, y no se perfeccionar sino por la entrega del precio.
Artculo 1443.
ARTCULO 2270
Es nulo el contrato, si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya
existencia pende la duracin de la renta, o al tiempo del contrato adoleca de una
enfermedad que le haya causado la muerte dentro de los treinta das
subsiguientes.
Artculo 11.
ARTCULO 2271
El acreedor no podr pedir la rescisin del contrato aun en el caso de no
pagrsele la pensin, ni podr pedirla el deudor, aun ofreciendo restituir el precio y
restituir o condonar las pensiones devengadas, salvo que los contratantes hayan
estipulado otra cosa.
ARTCULO 2272
En caso de no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del
deudor para el pago de lo atrasado, y obligarle a prestar seguridades para el pago
futuro.
ARTCULO 2273
Si el deudor no presta las seguridades estipuladas, podr el acreedor pedir que
se anule el contrato.
643

Artculo 2271.
ARTCULO 2274
Si el tercero de cuya existencia pende la duracin de la renta sobrevive a la
persona que debe gozarla, se transmite el derecho de sta a los que la sucedan
por causa de muerte.
ARTCULO 2275
Para exigir el pago de la renta vitalicia ser necesario probar la existencia de la
persona de cuya vida depende.
ARTCULO 2276
Muerta la persona de cuya existencia pende la duracin de la renta vitalicia, se
deber la de todo el ao corriente, si en el contrato se ha estipulado que se
pagase con anticipacin, y a falta de esta estipulacin se deber solamente la
parte que corresponda al nmero de das corridos.
ARTCULO 2277
La renta vitalicia no se extingue por prescripcin alguna; salvo que haya dejado
de percibirse y demandarse por ms de cinco aos continuos.
Artculos 2492, 2514, 2515.
ARTCULO 2278
Cuando se constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato
aleatorio.
Se sujetar por tanto a las reglas de las donaciones y legados, sin perjuicio de
regirse por los artculos precedentes en cuanto le fueren aplicables.
644
3. De la constitucin del censo vitalicio

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo VI.
ARTCULO 2279
La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca
dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea.
Se aplicarn al censo vitalicio las reglas del censo ordinario en cuanto le fueren
aplicables.
Artculo 2027.
ARTCULO 2280
El censo vitalicio es irredimible, y no admite la divisin y reduccin de que es
susceptible el censo ordinario.
Mensaje XXXVIII.
ARTCULO 2281
El censo vitalicio podr constituirse a favor de dos o ms personas que gocen
de l en los trminos del artculo 2265; con tal que existan al tiempo de fallecer el
testador, o al tiempo de aceptarse la donacin, o al de perfeccionarse el contrato,
segn los casos.
Artculo 2265.
645
ARTCULO 2282
Se podr tambin estipular que el censo se deba durante la vida de varias
personas que se designarn; cesando con la del ltimo sobreviviente.
No valdr para este objeto la designacin de persona alguna que no exista al
tiempo de fallecer el testador, o de otorgarse la donacin, o de perfeccionarse el
contrato.
Artculo 738.
ARTCULO 2283
Se aplican al censo vitalicio los artculos 2266, 2267, 2268, 2270, 2274, 2275,
2276 y 2278.
TTULO XXXIV DE LOS CUASICONTRATOS

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XIV.
ARTCULO 2284
Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye
un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
Artculos 44, 1437, 2238 y 2329.
646
1. Cuasicontrato de comunidad originado de concubinato
Los concubinatos o convivencias estn determinados por la existencia de la
unin de hecho de dos personas, en donde la voluntad o consentimiento se
desplaza frente al carcter fctico de la creada relacin a la afectividad. La
alegacin de existencia de una relacin de convivencia, que no est precedida de
matrimonio, exige la comprobacin de determinados elementos que permiten
identificarla, tales como, que se trate de personas de diferente sexo que, sin haber
contrado matrimonio entre s, se unen para hacer vida en comn, caracterizada, a
su vez, por la afectividad de esa relacin marital, de algn contenido sexual,
libremente consentida, de relativa estabilidad, duracin y notoriedad, entre otras.
Para impetrar el reconocimiento de derechos patrimoniales sobre bienes
adquiridos durante el perodo de vida comn, debe acreditarse que los bienes
fueron adquiridos con el producto del trabajo conjunto realizado.
En la especie, luego de acreditada la existencia de la comunidad, procede dar
lugar a la demanda, correspondiendo a la actora la mitad del valor de los bienes
adquiridos durante la vigencia de la misma, debiendo procederse a su liquidacin
y a la divisin de las cosas comunes. (Considerandos 3 al 5, sentencia de
reemplazo)
2. Diferencia entre conducta ilcita y actuar con dolo o culpa
Conducta ilcita no es lo mismo que actuar con dolo o culpa. En efecto,
conducta ilcita tiene el mismo significado que hecho ilcito: hecho en cuanto
conducta humana, por accin u omisin, e ilcita, por ser contraria a derecho; y ya
se trate de conducta ilcita o hecho ilcito, como quiera llamarse, es necesario que
se pruebe, adems, dolo o culpa del agente. Un despido sera doloso si se
acreditara que con intencin de daar se inventaron o fraguaron los hechos, y,
cuasidelictual, si al hacerlo se actuara con culpa, ya sea en forma temeraria,
negligente, descuidada o liviana, causando dao al trabajador.
Es principio inconcuso, derivado de la aplicacin de las reglas generales en
materia de prueba, que el dolo y la culpa delictual deben probarse, porque quien
alega dolo o culpa, afirma la existencia de una obligacin, la de indemnizar el dao
causado (art. 1698 del Cdigo Civil).
647
Por consiguiente, corresponda al demandante probar el dolo y, en su caso, la

culpa imputados a la demandada, como tambin cules fueron los hechos
constitutivos de uno u otra. (Considerandos 4 y 5)
3. Configuracin de cuasidelito
Corresponde acoger la demanda de indemnizacin de perjuicios por
responsabilidad extracontractual, si se acredita que ciertas obras de extraccin de
ridos realizadas en las riberas de un ro han derivado en el desvo del cauce del
mismo y ha provocado el socavamiento de las riberas de una isla de propiedad del
demandante con prdida de terrenos y de todo lo que haba en ellos, pues se ha
acreditado la relacin de causalidad entre el actuar culposo o negligente de la
demandada y el dao producido, puesto que la demandada necesariamente debi
prever que las condiciones que presentaba el ro, la situacin climtica de la zona
y los trabajos de extraccin de ridos que all se realizaban podan y deban
provocar el cambio del cauce del ro y los dems hechos que causaron con el
consecuente dao a actor, esto aun si la empresa ejecutante de las obras ha
seguido las instrucciones emanadas del contrato de concesin de obras pblicas,
ya que sin duda el obrar negligente de la empresa al no prever el resultado que
ocasionara, ha derivado tambin de un actuar negligente de la institucin estatal
que lo contrat, que no consider el dao que se producira al cambiar el cauce
del ro con la extraccin de ridos y barreras de contencin que hicieron ms
rpido el ro, pero que no libera al demandado de su responsabilidad
extracontractual. (Considerando 16)
5. Diferencia entre responsabilidad contractual y extracontractual
Toda obligacin que se contrae coloca al deudor en la necesidad jurdica de
efectuar la prestacin que constituye su objeto. En seguida, que la ley, en
presencia de un cumplimiento irregular o tardo de la obligacin, o de su
incumplimiento total, imputable al deudor, debe arbitrar las medidas conducentes a
reparar el dao que pueda sufrir el patrimonio del acreedor.
La infraccin a las obligaciones que emanan de un contrato, acarrea
responsabilidad contractual, cuyas normas estn consignadas principalmente
en el Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil; y la perpetracin de un delito o
cuasidelito civil sita al deudor en el contorno de la responsabilidad
648
extracontractual, delictual o cuasidelictual, cuyas reglas se consignan en el Ttulo

XXXV del mismo Libro y cuerpo legal citados.
La clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones, contemplada en
el artculo 1437 del Cdigo Civil es: 1) el contrato, 2) el cuasicontrato, 3) el delito, 4)
el cuasidelito y 5) la ley.
De ella quedan sin normas especficamente determinadas para precisar y hacer
efectiva la responsabilidad en el incumplimiento las obligaciones que nacen del
cuasicontrato y de la ley.
Interesa, entonces, decidir qu reglas son aplicables cuando se incurre en
responsabilidad a propsito de las obligaciones que emanan de estas dos fuentes:
si las de la responsabilidad contractual o las de la extracontractual.
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de nuestros
Tribunales han ido inclinndose por considerar como reglas de responsabilidad
comn en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
As el profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yez Gonzlez,
estima que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad
contractual constituyen el derecho comn en esta materia y que la responsabilidad
delictual y cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepcin". Entre otras
razones arguye que "el Cdigo Civil chileno se ocupa de la responsabilidad
contractual en el Ttulo XII del Libro IV, bajo el epgrafe genrico "Del efecto de las
obligaciones", sin relacionar estas normas con una clase determinada de
obligaciones a diferencia de las que contempla en el Ttulo XXXV del Libro IV que
s se refiere a determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos,
pues el epgrafe de este ttulo es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".
Agrega que "los artculos 2314 y siguientes se refieren concretamente al delito y
cuasidelito y al normar la responsabilidad delictual y cuasidelictual entienden
referirse nicamente a la que emana de esas fuentes, comoquiera que la hacen
derivar slo de ellas. Tales fuentes han sido definidas con toda precisin en el
artculo 2284 y diferenciadas en trminos inequvocos de las dems que pudieren
asimilrseles por no constituir como ellos, una convencin".
El profesor Tomasello concluye que "as parece haberlo entendido el propio
legislador al establecer que el padre de familia y el guardador son responsables
hasta de la culpa leve en la administracin de los bienes del hijo y del pupilo,
respectivamente (artculos 250 y 391), responsabilidad que en el caso del artculo
427, puede llegar hasta la culpa levsima; que cada comunero sea responsable de
esa misma culpa por los daos que haya causado en las cosas y negocios
comunes (artculo 2308); y que el agente oficioso o gerente debe emplear en la
gestin los cuidados de un buen padre de familia; pero su responsabilidad podr
ser mayor o menor en razn de las circunstancias que le hayan determinado a la
gestin, pudiendo llegar hasta la culpa levsima, cuando se haya ofrecido para la
649
gestin impidiendo que otros lo hiciesen (artculo 2288)". "Esta terminologa

cuadra bien con la responsabilidad contractual nicamente; slo en ella cabe
distinguir entre culpa grave, leve y levsima. En materia delictual y cuasidelictual la
culpa no admite gradacin: el autor de un hecho ilcito responde de toda especie
de culpa, cualquiera que sea su gravedad. Su empleo, en consecuencia,
demuestra el propsito del legislador de asimilar la responsabilidad que deriva de
las obligaciones cuasicontractuales y legales a la responsabilidad contractual".
(Considerando 5)
ARTCULO 2285
Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido
y la comunidad.
Artculos 1437, 2238, 2329.
1. De la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos

ARTCULO 2286
La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los
negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Artculos 427, 2078, 2120, 2122, 2123, 2150.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 6, incisos 3, 4.
650
1. Objetivo de agencia oficiosa
(...) La agencia oficiosa; (...) ha sido definida en el artculo 2286 del Cdigo Civil
como un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos. En relacin
al objeto de la gestin de negocios, en general, incide en las mismas cosas que el
mandato: administracin de un patrimonio, gestin de un negocio jurdico o de
intereses econmicos, pudiendo recaer sobre un negocio civil, mercantil y an
judicial.
El campo de aplicacin de la gestin de negocios se ha extendido a ciertos
actos que no caben dentro del mandato y, en trminos muy generales, a todos los
contratos de prestacin de servicios en que falta el consentimiento del interesado
que resulta beneficiado con los actos del gestor, pero a quien no ha podido
consultrsele dadas las circunstancias extraordinarias que rodean el caso, como el
mdico que atiende a un accidentado en la calle, el albail que repara una pared
prxima a desplomarse, etc.
Hay agencia oficiosa, pues, siempre que por evitar un dao, por servir a una
persona o por un motivo anlogo, de aquellos que imponen la necesidad de una
accin, alguien toma a su cargo lo que el dueo, tal vez ausente o impedido, hara
o debiera hacer si lo pudiera, en presencia de las circunstancias. (El mandato civil,
David Stitchkin, Editorial Jurdica de Chile, p. 94). (Considerando 3)
ARTCULO 2287
Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del
mandatario.
Prrafo 2 del Ttulo XXIX de este Libro.
ARTCULO 2288
Debe en consecuencia emplear en la gestin los cuidados de un buen padre de
familia; pero su responsabilidad podr ser mayor o menor en razn de las
circunstancias que le hayan determinado a la gestin.
Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro inminente los intereses
ajenos, slo es responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha tomado
voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la culpa leve; salvo que se
651
haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso
responder de toda culpa.

Artculos 44, 427, 1547, 2078.
1. Responsabilidad de agente oficioso
El profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yez Gonzlez, estima
que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad contractual
constituyen el derecho comn en esta materia y que la responsabilidad delictual y
cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepcin". Entre otras razones
arguye que "el Cdigo Civil chileno se ocupa de la responsabilidad contractual en
el Ttulo XII del Libro IV, bajo el epgrafe genrico "Del efecto de las obligaciones",
sin relacionar estas normas con una clase determinada de obligaciones a
diferencia de las que contempla en el Ttulo XXXV del Libro IV que s se refiere a
determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos, pues el epgrafe
de este ttulo es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".
referirse nicamente a la que emana de esas fuentes, comoquiera que la hacen
gestin impidiendo que otros lo hiciesen (artculo 2288)". (Considerando 5)
652
ARTCULO 2289
Debe asimismo encargarse de todas las dependencias del negocio, y continuar
en la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro.
Si el interesado fallece, deber continuar en la gestin hasta que los herederos
dispongan.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 6 inciso 4.
ARTCULO 2290
Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones
que el gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o
necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los
perjuicios.
Artculos 908, 909.
ARTCULO 2291
El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado,
no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido
pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida
para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.
Artculos 1267, 1494 inciso 2, 1578 inciso 2, 1688, 2201, 2218 inciso final, 2301
inciso 1.
ARTCULO 2292
653
El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona, tiene derecho
para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere
resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
Artculos 1267, 1578 inciso 2, 1688, 2218 inciso final, 2291, 2301 inciso 1.
ARTCULO 2293
El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra, tiene
respecto de sta los mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado.
Artculo 1455.
ARTCULO 2294
El gerente no puede intentar accin alguna contra el interesado, sin que
preceda una cuenta regular de la gestin con documentos justificativos o pruebas
equivalentes.
2. Del pago de lo no debido

ARTCULO 2295
Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho
para repetir lo pagado.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado
una deuda ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia
del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito;
pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor.
654

1. Una opinin ajena a la tradicin jurdica recibida en el Cdigo Civil: el principio
que veda el enriquecimiento sin causa como fundamento del pago de lo no
debido
En las observaciones precedentes se ha explicado con especial detenimiento
que, por una parte, la concepcin del pago de lo no debido que se asume en este
artculo, y en todo el Cdigo de Bello, no es ms que la de la clsica condictio
indebiti del derecho romano y, por otra, que el objeto de la condictiodifiere
radicalmente de la accin dirigida a exigir aquello en lo que alguien se ha
enriquecido a expensas de otro. Igualmente, se ha destacado que en elCdigo
Civil no se ha consagrado, en rigor, un principio general que vede el
enriquecimiento a expensas de otro, y que un principio tal carecera de todo
sentido porque, en definitiva, toda prestacin podra reconducirse a un principio
como aquel: el comprador debe pagar el precio de la cosa comprada, porque de
no hacerlo se enriquecera injustamente; el comodatario debe restituir la cosa
dada en comodato, porque si no lo hace se enriquecera injustamente; el fiador
que pag puede dirigirse en contra de los cofiadores, porque de lo contrario stos
se enriqueceran injustamente, y as ad infinitum.Difcilmente podra hallarse un
principio tcnicamente ms intil en el derecho patrimonial, de ah que no resulte
extrao que los juristas romanos jams lo formularan. Sin embargo, la
jurisprudencia, normalmente a la sombra de las opiniones de la casi generalidad
de los autores, suele declarar que es en tal principio, ligado a la "equidad natural",
en el que descansa el pago de lo no debido y su disciplina: "[C]omo se ha
sostenido por la doctrina, el pago de lo no debido constituye una situacin de
enriquecimiento sin causa; de all que de ella surja y se reconozca en favor de
quien ha efectuado el pago en tales condiciones accin para reclamar la
devolucin de lo desembolsado a quien lo ha recibido sin causa que le sirva de
fundamento; y ello, con miras a impedir que se produzca para ste un
enriquecimiento indebido". (Considerando 16)
655
2. Aplicacin de pago de lo no debido en obligaciones tributarias

El artculo 2295 del Cdigo Civil expresa que el que por error ha hecho un pago,
prueba que no deba, tiene derecho para repetir lo pagado, los artculos 124 y 126
del Cdigo Tributario permiten la posibilidad de probar que el pago de una
obligacin tributaria que no exista se hizo por equivocacin y, en consecuencia, el
derecho a repetir lo pagado. (Considerando 4)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 21/109/2005, Rol N 11105-2003,
3. Requisitos de cuasicontrato de pago de lo no debido
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2295 del Cdigo Civil, el
cuasicontrato de pago de lo no debido requiere el concurso copulativo de dos
presupuestos, a saber: la inexistencia de una obligacin previa a satisfacer y que
el pago se realice por error. Siempre que lo hay es porque se cumple una
obligacin que no existe, ya sea que carezca totalmente de existencia y nunca la
haya tenido, o se haya extinguido, o se yerre en la prestacin, en quien la hace o
en qu se hace. El pago supone una obligacin previa entre dos personas,
acreedor y deudor, que se va a extinguir por el cumplimiento. Si no hay obligacin,
si se paga a quien no es el acreedor, o creyndose pagar a deuda propia se
cancela una ajena, y se cumplen ciertos requisitos, hay un pago de lo no debido.
Dichos requisitos son tres, a saber: debe haber mediado un pago; al efectuarlo
quien paga debe haber cometido un error; y el pago debe carecer de causa, o
como dicen algunos, debe haber inexistencia de deuda objetiva o subjetivamente.
Las consecuencias necesarias de haberse configurado en autos un pago de lo no
debido es que quien pag por error tiene derecho a solicitar la restitucin de lo
pagado indebidamente. (Considerando 5)
4. Para que se repita lo pagado por pago de lo no debido, el pago debe carecer de
justificacin
656
Que se rechaza la demanda en que se exige la devolucin de lo pagado y no

debido, fundada en que el Banco demandante pag dos veces el saldo de la
cuenta corriente al cuentacorrentista demandado, al haber l y su mujer, la otra
demandada, cobrado un vale vista y un cheque a la vez por dicho monto. Ello, por
cuanto se ha establecido que el demandado era cuentacorrentista del banco y que
el dinero que el actor reclama fue girado por ese titular contra su cuenta, mediante
un cheque, resulta que en principio el pago respondi a un contrato de cuenta
corriente, lo cual excluye la existencia de un cuasicontrato de pago de lo no
debido, salvo que el banco librado probara que esa cuenta careca de fondos y
siempre que no se acreditara la existencia de un contrato de lnea de crdito o
sobregiro, que obligara al actor a realizar el pago.
Los documentos que el actor acompaa emanan de su propia parte, y, por
ende, nada pueden probar, salvo en aquellas partidas en su contra, como lo es la
existencia de depsitos. No est probado, en cambio, por ningn medio, que
existieran crditos que el demandado debiera pagar al mismo banco y que ste
estuviera autorizado para descontar de la cuenta corriente. No consta ni su
existencia, ni su monto, ni sus eventuales fechas de vencimiento, ni la autorizacin
para descontar su valor de los dineros de la cuenta corriente, todo lo cual habra
debido ser materia de documentos que aparecieran suscritos por el demandado,
como pagars, mandatos u otros, o de otros medios de prueba que no emanaran
slo de la propia parte que los presenta. Ciertamente la testimonial, que se refiere
apenas tangencialmente a esos crditos, sin individualizarlos ni en cuanto a su
nmero, ni en cuanto a su monto, ni en cuanto a sus fechas de vencimiento,
resulta perfectamente intil.
Que, por otro lado, la afirmacin efectuada por la actora en segunda instancia,
de que el saldo disponible que aparece en la fecha en que se cobraron los dineros
era negativo, no tiene ms sustento que el dicho de la propia parte, y unas letras
"CR" que en s mismas nada pueden significar para esta Corte.
Que, en todo caso, y sin perjuicio de los argumentos anteriores, es bastante
claro que el banco slo pag el cheque al cuentacorrentista demandado, y no a la
demandada, su cnyuge, quien no recibi dinero alguno del actor, de suerte que
no se ve en qu forma ella pueda estar obligada por cuasicontrato de pago de lo
no debido, a una restitucin. El discurso de la demanda sobre la mala fe y la
confabulacin de los dos demandados, parece propio de una responsabilidad
delictiva civil, y no de una responsabilidad cuasicontractual, que es lo que se
aleg, aunque no se prob. (Considerandos 1 al 4)
5. Pagar comisin ms alta que la permitida por ley configura pago de lo no debido
657
Que el argumento dado por el Juez para rechazar la demanda el que es

confirmado por los Ministros recurridos contiene una contradiccin en s mismo,
lo que lo hace inaceptable, toda vez que el fundamento de hecho es el mismo para
ambas decisiones el cobro ilegtimo de una comisin de martillo lo cual coloca
al afectado con la accin sancionada pecuniariamente en la situacin contemplada
en el artculo 2295 del Cdigo Civil, esto es, la de haber pagado por error algo no
debido, toda vez que, adems, atendidas las circunstancias en que llevan a efecto
los remates pblicos, el adquirente o adjudicatario de bienes no est en situacin
de representar, y ni aun de conocer en detalle las condiciones de la subasta en
cuanto dicen relacin a los impuestos y comisiones a que estn afectas.
(Considerando 3)
ARTCULO 2296
No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligacin puramente
natural de las enumeradas en el artculo 1470.
Artculo 1470.
ARTCULO 2297
Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago
no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
1. Requisitos pago de lo no debido
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2295 del Cdigo Civil el
cuasicontrato de pago de lo no debido requiere el concurso copulativo de dos
presupuestos, a saber: la inexistencia de una obligacin previa a satisfacer y que
el pago se realice por error. Siempre que lo hay es porque se cumple una
obligacin que no existe, ya sea que carezca totalmente de existencia y nunca la
haya tenido, o se haya extinguido, o se yerre en la prestacin, en quien la hace o
en qu se hace. El pago supone una obligacin previa entre dos personas,
acreedor y deudor, que se va a extinguir por el cumplimiento. Si no hay obligacin,
658
si se paga a quien no es el acreedor, o creyndose pagar a deuda propia se

cancela una ajena, y se cumplen ciertos requisitos, hay un pago de lo no debido.
Dichos requisitos son tres, a saber: debe haber mediado un pago; al efectuarlo
quien paga debe haber cometido un error, y el pago debe carecer de causa, o
como dicen algunos, debe haber inexistencia de deuda objetiva o subjetivamente.
Las consecuencias necesarias de haberse configurado en autos un pago de lo no
debido es que quien pag por error tiene derecho a solicitar la restitucin de lo
pagado indebidamente. (Considerando 5)
ARTCULO 2298
Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era
debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se
presumir indebido.
Artculos 47, 1698.
ARTCULO 2299
Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
derecho.
Artculos 1132 inciso 2, 1393, 1397 y 1452.
ARTCULO 2300
El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le deba, es obligado a la
restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad.
Si ha recibido de mala fe, debe tambin los intereses corrientes.
659

Artculo 575.
ARTCULO 2301
El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o prdidas de la
especie que se le dio en el falso concepto de debrsele, aunque hayan
sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico.
Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las
obligaciones del poseedor de mala fe.
Artculos 906, 907, 1267, 1578 N 1, 1688, 2218, 2291 inciso 1, 2292 y 2295.
ARTCULO 2302
El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin serlo,
es slo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga
contra el comprador que no le haya pagado ntegramente.
Si estaba de mala fe cuando hizo la venta, es obligado como todo poseedor que
dolosamente ha dejado de poseer.
Artculo 898.
ARTCULO 2303
El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por un
tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el tercero que
la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y
existe en su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor
segn el artculo 2301.
660
3. Del cuasicontrato de comunidad

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo II, Captulo III.
Ley N 19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria, D.O. 16.12.1997.
ARTCULO 2304
La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin
que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin
relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
Artculos 663 inciso 1, 1437, 1812, 2284, 2285.
1. Cuasicontrato de comunidad por concubinato
La jurisprudencia ha reconocido derechos patrimoniales a concubinarios y
concubinas, no por el solo hecho de la convivencia, sino en el evento de
acreditarse que entre ellos ha mediado una causa concreta de obligaciones,
siendo admitidos como fuente al efecto la comunidad de bienes, la sociedad de
hecho y los servicios remunerados.
Las uniones de hecho no matrimoniales, denominadas tambin concubinatos y
convivencias, estn determinadas por la existencia de la unin de hecho de dos
personas, en que el elemento de voluntad o consentimiento se desplaza frente al
carcter fctico de la citada relacin a la afectividad. La alegacin de existencia de
una relacin de convivencia, que no est precedida de matrimonio, exige la
comprobacin de determinados elementos que permiten identificarla, a saber: que
se trate de personas de diferente sexo que, sin haber contrado matrimonio entre
s, se unen para hacer vida en comn, caracterizada, a su vez, por la afectividad
de esa relacin marital, de algn contenido sexual, libremente consentida, de
relativa estabilidad, duracin y notoriedad, entre otras.
661
La jurisprudencia ha dicho que da origen a una comunidad la situacin creada

entre dos personas por haber hecho vida en comn sin estar ligadas por vnculo
matrimonial, es decir, por existir entre ellas un estado de concubinato o
amancebamiento, y por haber puesto en comn los bienes que posean,
contribuyendo con sus aportes recprocos a adquirir determinado predio.
Entonces, para impetrar el reconocimiento del derecho sobre bienes adquiridos
durante el perodo de vida en comn, no basta con esgrimir la relacin de
convivencia. La comunidad de bienes entre los concubinos no emana del
concubinato, ni de la circunstancia de haberse adquirido durante el lapso en que
hicieron vida matrimonial, sino del hecho de haberse acreditado que los bienes
fueron adquiridos con el producto del trabajo realizado conjuntamente. De lo
antedicho, se colige que la existencia de una comunidad precedida de una unin
no matrimonial debe ir acompaada de la comprobacin de los aportes realizados
en comn, o que existi un trabajo, industria u otra actividad conjunta que dio
pbulo al cuasicontrato de comunidad.
En otros trminos, el concubinato no constituye una presuncin de existencia de
comunidad entre concubinos; no crea el concubinato, por s solo, comunidad
alguna. La comunidad se formar si hay aportes, consistan en bienes, trabajo,
industria o cualquiera otra actividad conjunta, que haya sido la causa de la
existencia de la masa de bienes que forma la comunidad que se pretende
establecer. Quien pretenda sostener la existencia de tal comunidad deber
acreditarla.
En la especie, no resultan acreditados los requisitos para efectuar la declaracin
de existencia del cuasicontrato de comunidad, desde que de la prueba analizada
no se vislumbra que se haya efectuado por la actora un aporte en la adquisicin
de los bienes supuestamente comunes, ni siquiera el apoyo moral y espiritual para
el buen xito de los negocios del cnyuge y padre de las demandadas.
662

2. Sociedad de hecho y comunidad
En relacin al recurso de casacin en el fondo, el recurrente estima haber
infringido la sentencia de Alzada el artculo 2304 del Cdigo Civil, porque la
comunidad sobre una cosa universal o singular es una especie de cuasicontrato
que nace sin que los comuneros hayan contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa. Efectivamente, el fallo recurrido discurre bajo
el supuesto que entre las partes habra existido una sociedad nula, por no haberse
cumplido las solemnidades establecidas en los artculos 355 A y 356 del Cdigo
de Comercio, naciendo, en consecuencia, una sociedad de hecho que dara lugar
a una comunidad. Ahora bien, por mucho que ese razonamiento jurdico resulte
equivocado o incompleto, porque la sociedad colectiva civil es comercial y de los
antecedentes del proceso no se sigue que los actos asociativos de las partes
tengan naturaleza comercial, ello no ha influido en lo dispositivo del fallo que dio
por establecida una comunidad entre las partes. (Considerandos 7 al 9)
3. Accin de demarcacin y cerramiento no extralimita sus facultades
El comunero, al interponer personalmente la accin de demarcacin y
cerramiento, no extralimita sus facultades, ya que slo intenta una accin de
conservacin y mejoramiento del predio comn, por lo que no se requiere para
esta accin la intervencin de consuno de los copropietarios. (Considerando 5)
4. Comunidad que se forma por pacto de separacin total de bienes
El principal efecto que produce el pacto de separacin total de bienes, es el de
disolver la sociedad conyugal, generando un estado de indivisin o de comunidad
universal sobre todos los bienes que han ingresado al haber de la referida
sociedad. Por lo mismo, las cosas que integran la comunidad no pertenecen en
forma privativa a uno de los cnyuges sino a ambos. En consecuencia, como
ambos tienen propiedad sobre aqullas, deben usar, gozar y disponer de consuno
de todos los bienes comunes; pudiendo adoptar las medidas que estimen
pertinentes, para impedir que sus derechos se vean amagados por actos de su
cnyuge o de terceros. (Considerando 7)
663
ARTCULO 2305
El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo
que el de los socios en el haber social.
1. Derecho de comunero puede asimilarse a los socios en haber social
En el fallo impugnado por la va de la casacin, los jueces, determinaron que el
demandante careca de inters que lo habilitara en su pretensin para el ejercicio
de la accin de precario, ya que deba demostrar que era codueo del bien raz
(facultad que se le tiene por atribuida), y apoyar su accin en su calidad de
administrador comunitario.
En la especie, luego de lo indicado anteriormente, se observa una mezcla entre
el anlisis de si posee o no legitimacin activa, y de la determinacin si concurren
los requisitos para la accin de precario. Los jueces no se manifestaron acerca de
si exista o no el precario alegado, y s determinaron el rechazo de la accin,
incurriendo en un vicio de casacin formal reparado en la especie por la va de la
casacin de oficio.
Ahora, respecto al anlisis del fondo, cabe indicar que el titular de la accin de
precario es el dueo del bien, o en su defecto copropietario, determinndose por
las reglas que rigen la comunidad, que el derecho del comunero es el mismo que
los socios en el haber social y que del hecho de que a ninguno se le haya
otorgado la administracin, se desprende que todos poseen poder de administrar
con la facultad de cuidar la conservacin, reparacin y mejora de la cosa.
El tenedor no ha acreditado la existencia de un ttulo que justifique la tenencia
del terreno, por lo que cabe indicar que existiendo un ttulo inscrito, se conserva la
posesin del bien raz por el titular, aunque el demandado posea la mera tenencia
por ocupacin, por lo que procede en la especie la restitucin. (Considerandos 5
y 6)
2. Como contrapartida del derecho de usar la cosa en comn, los comuneros
gozan del derecho a poner trmino al goce gratuito de alguno de ellos, segn el
artculo 655 del Cdigo de Procedimiento Civil
664
"[S]egn lo dispone el artculo 655 del Cdigo de Procedimiento Civil que reza:
"Para poner trmino al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre
la cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados; salvo que
este goce se funde en algn ttulo especial" [...]cabe destacar que el derecho
contenido en la disposicin en anlisis, nace como contrapartida a aquel de
aprovechamiento que cada uno de los comuneros detenta respecto de los frutos
naturales y civiles que produzcan los bienes comunes as como de estos ltimos.
Dicha conclusin se sigue de los artculos 2305 y 2081 del Cdigo Civil, preceptiva
que sin lugar a dudas les entrega el derecho para usar los bienes comunes, lo que
en la prctica ocurre desde elmomento mismo de la delacin, esto es, sin esperar
la particin [...] Que por otra parte, y en concomitancia con el derecho de uso de
los comuneros sobre la cosa comn, y ante el silencio del Cdigo Civil en la
materia, el artculo 655 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil vino a permitir a
cualquiera de los comuneros que se encontrare desprovisto del citado atributo que
el dominio le confiere sobre el bien comunitario, la posibilidad de reclamar el
trmino del goce gratuito que estuviere detentando otro de los comuneros. Lo
dicho pone de relieve que, en atencin a que la norma slo puede estar referida al
uso personal que alguno de los comuneros est haciendo de la cosa comn, en
virtud del derecho que le confiere el ya citado artculo 2081 del Cdigo Civil, el
afectado podr requerir el trmino del mismo, sin perjuicio de solicitar hacer uso
del mismo derecho o de impetrar las medidas que la ley franquea, particularmente
destinadas a requerir para s el justo uso e incluso, eventualmente, como lo
expresa el profesor Manuel Somarriva, a indemnizar a los copartcipes en el caso
que el comunero hubiere estado haciendo un uso que exclua el uso de los dems
comuneros. (Indivisin y Particin, cuarta edicin, Ed. Jurdica de Chile, p. 184)".
3. Cada comunero podr administrar la cosa comn por mandato tcito y recproco
entre ellos
El artculo 2305 del Cdigo Civil, establece que el derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber
social. Por su parte, el artculo 2081 del mismo cuerpo legal, norma que regula el
contrato de sociedad, prescribe que no habindose conferido la administracin a
uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los
otros el poder de administrar. Ahora bien, el inciso 1 del artculo 2078, estatuye
que corresponde al socio administrador cuidar de la conservacin, reparacin y
mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr
empearlos, ni hipotecarlos ni alterar su forma.
La calidad de comuneros del inmueble es suficientemente idnea y hbil para
los efectos de ejercer la accin de precario, pues es indudable que en la especie
se ha actuado en procura de la conservacin de la cosa comn.
665
En efecto, si bien es cierto que, en estricto rigor, el que ocupa una cosa raz
inscrita a nombre de otro u otros a ttulo de precario no podr adquirirla por
prescripcin, atendido lo dispuesto en el artculo 2505 del Cdigo Civil, ni
enajenarla eficazmente a otro transfiriendo un dominio que no detenta y, en este
entendido, la mera tenencia del inmueble por un tercero no representa la
destruccin o prdida que la ley quiere evitar, debe tenerse tambin en
consideracin que el derecho de propiedad no se agota nicamente en la facultad
de disposicin.
Los atributos del dominio tambin comprenden las facultades de uso y goce,
que legtimamente los dueos de una cosa que no detenta materialmente pueden
aspirar a recuperar a fin de conservarlas y de este modo, recibir el provecho que
representa el hecho de servirse de la cosa segn su naturaleza y servirse de los
frutos que de ella provengan. De este modo, el ejercicio de la accin de precario
naturalmente constituye un acto meramente conservativo de la cosa comn.
4. Accin reivindicatoria ejercida por comunero
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado
a restitursela. La accin reivindicatoria es la que tiene el dueo no poseedor
contra el poseedor no dueo. Igualmente, tiene accin reivindicatoria el titular de
cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha
perdido la posesin debido a que otro lo est ejercitando sin que ese derecho le
pertenezca. Por medio de esta accin se obtiene que se declare el dominio del
reivindicante dueo y se ordene restituirle la cosa a ste. Para que prospere, es
menester que concurran tres requisitos: a) cosa susceptible de reivindicar; b) que
el actor sea dueo de la cosa que se pretende reivindicar, y c) que el reivindicante
est privado de su posesin y que sta la ejerza la parte demandada. Tratndose
de la reivindicacin ejercida por un comunero, el ejercicio de dicha accin
corresponde a un acto dirigido a la conservacin de la cosa comn y, por lo
666
mismo, el comunero est facultado para interponerla, conforme se infiere de lo

establecido en el artculo 2305, en relacin con los artculos 2078 y 2081, todos
del Cdigo Civil. (Considerandos 4 y 5)
5. No excede facultades de comunero el entablar accin de nulidad
Conforme a los artculos 2078 inciso 1, 2081 y 2305 del Cdigo Civil, en el
evento de no haberse conferido a alguno de los codueos de una cosa, facultades
para administrarla, cualquiera de ellos puede y debe cuidar de la conservacin,
reparacin y mejora de la cosa comn, por lo que la calidad de comunero del
inmueble es suficientemente idnea y hbil para los efectos de ejercer la accin de
nulidad, ya que se trata del ejercicio de una facultad conservativa cuyo objeto es
reintegrar la cosa comn al patrimonio de la comunidad. Y, precisamente, la ley
limita los actos que uno solo de los socios o comuneros puede ejecutar respecto
del haber social o de la cosa comn, si no cuenta con poder de representacin, a
los meramente conservativos, a fin de evitar el perjuicio de los socios o comuneros
que no intervinieron en la ejecucin del acto. (Considerandos 6 al 8)
6. Comunero habilitado para ejercer acciones dirigidas a conservacin de la cosa,
ejercer una accin de dominio es una de ellas
667
La accin de dominio que contempla el artculo 26 del decreto ley N 2.695,

ejercida por un heredero, con el preciso objeto de recuperar y reintegrar el bien de
que se trata a la comunidad hereditaria de la que forma parte, corresponde a un
acto dirigido a la conservacin de la cosa comn y que, por lo mismo, en su
condicin de comunero, estaba facultado para interponerla, conforme se infiere de
lo establecido en el artculo 2305, en relacin con los artculos 2078 y 2081, todos
del Cdigo Civil. En efecto, lo expresado es pertinente y aplicable, con mayor
razn an, tratndose del decreto ley N 2.695, dado el breve plazo que ste
otorga para el ejercicio de la accin de dominio en su artculo 26, de donde resulta
indudable que deducirla en tiempo, y antes que se pierda definitivamente la
posibilidad de invocarla, es un acto de conservacin del objeto comn, segn la
interpretacin armnica de los preceptos antes sealados, pues no cabe duda que
si pasa el ao sin que se haya notificado la accin de dominio, el reclamo posterior
sera ineficaz. (Considerando 6)
ARTCULO 2306
Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es
obligado a las deudas de la cosa comn, como los herederos en las deudas
hereditarias.
1. Mientras no se efecte particin de bienes no se puede asignar cuota en
bienes determinados de los herederos
No se acredit que el demandado gozara exclusivamente del inmueble
hereditario ni existen antecedentes suficientes en autos que permitan regular los
frutos civiles que produce el bien comn; ambos fundamentos de la pretensin de
cese en el goce exclusivo del bien comn promovido por uno de los comuneros en
contra del otro. En otros trminos, mientras no se efecte particin de bienes
tampoco es posible dividir y asignar cuota en bienes determinados a ningn
668
heredero, por lo que no cabe acceder a lo demandado en cuanto a fijar una cuota
en los frutos que produce la cosa comn. (Considerando 3)
ARTCULO 2307
A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado
sino el comunero que las contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para
el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin
de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al
acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para
que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda.
ARTCULO 2308
Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, inclusos los intereses
corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios
particulares; y es responsable hasta de la culpa leve por los daos que haya
causado en las cosas y negocios comunes.
Artculo 44.
1. Regla de responsabilidad comn en nuestro derecho es la responsabilidad
contractual
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de nuestros
Tribunales han ido inclinndose por considerar como reglas de responsabilidad
comn en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
As, el profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yez Gonzlez,
estima que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad
contractual constituyen el derecho comn en esta materia y que la responsabilidad
delictual y cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepcin". Entre otras
razones arguye que "el Cdigo Civil chileno se ocupa de la responsabilidad
contractual en el Ttulo XII del Libro IV, bajo el epgrafe genrico "Del efecto de las
obligaciones", sin relacionar estas normas con una clase determinada de
obligaciones a diferencia de las que contempla en el Ttulo XXXV del Libro IV que
669
s se refiere a determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos,

pues el epgrafe de este ttulo es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".
referirse nicamente a la que emana de esas fuentes, como quiera que la hacen
gestin impidiendo que otros lo hiciesen (artculo 2288).
"Esta terminologa cuadra bien con la responsabilidad contractual nicamente;
slo en ella cabe distinguir entre culpa grave, leve y levsima. En materia delictual
y cuasidelictual la culpa no admite gradacin: el autor de un hecho ilcito responde
de toda especie de culpa, cualquiera que sea su gravedad. Su empleo, en
consecuencia, demuestra el propsito del legislador de asimilar la responsabilidad
que deriva de las obligaciones cuasicontractuales y legales a la responsabilidad
contractual". (Considerando 5)
ARTCULO 2309
Cada comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad
proporcionalmente a su cuota.
Artculos 946 inciso 1, 2323 inciso final.
ARTCULO 2310
Los frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros, a prorrata de
sus cuotas.
670

Artculos 643, 1338.
1. Mientras no se realice particin de los bienes comunes no es posible fijar una
cuota en los frutos que produce la cosa
No se acredit que el demandado gozara exclusivamente del inmueble
hereditario ni existen antecedentes suficientes en autos que permitan regular los
frutos civiles que produce el bien comn; ambos fundamentos de la pretensin de
cese en el goce exclusivo del bien comn promovido por uno de los comuneros en
contra del otro. En otros trminos, mientras no se efecte particin de bienes
tampoco es posible dividir y asignar cuota en bienes determinados a ningn
heredero, por lo que no cabe acceder a lo demandado en cuanto a fijar una cuota
en los frutos que produce la cosa comn. (Considerando 3)
ARTCULO 2311
En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la cuota del
insolvente gravar a los otros.
Artculo 2095.
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Libro I, Captulo III.
ARTCULO 2312
La comunidad termina:
1. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
2. Por la destruccin de la cosa comn;
3. Por la divisin del haber comn.
671
1. Debe realizarse particin para que se se pueda enajenar una porcin de terreno
perteneciente a una comunidad
(...) para que la enajenacin antes referida hubiese importado desprender del
predio una porcin fsica de 26,112 hectreas, se habra tenido que realizar
necesariamente una liquidacin de comunidad entre los actores y los cesionarios,
de parte de los derechos de Silva y Ortzar, y que en esa liquidacin se hubiera
adjudicado a esos cesionarios, o a un tercero la expresada porcin fsica, pues los
derechos cuotativos recaen sobre una parte intelectual o cuota del bien respectivo
y no sobre una parte fsica del mismo. (Considerando 4)
ARTCULO 2313
La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella
resulten se sujetarn a las mismas reglas que en la particin de la herencia.
Ttulo X del Libro III.
Cdigo de Procedimiento Civil: Ttulo IX del Libro III.
1. Efecto retroactivo y declarativo de particin
Del artculo 700 del Cdigo Civil, se desprende que el poseedor del bien es
reputado dueo, siempre y cuando otra persona no justifique serlo. En el contexto
de un juicio ejecutivo, es el tercerista de posesin el que deber probar la
efectividad de su posesin respecto del bien que es objetivo del embargo. En
relacin al conflicto jurdico de autos, cabe sealar para estos efectos los artculos
718, 2313 y 1344 del Cdigo Civil; el ltimo de los artculos citados seala que cada
asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en
todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en
los otros efectos de la sucesin. En este sentido, la particin posee un efecto
declarativo de los derechos de los comuneros, la que le otorga un verdadero
efecto retroactivo a la adjudicacin, en que se reputa que el adjudicatario ha
sucedido directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron.
672
La adjudicacin de la masa hereditaria posee un efecto retroactivo y declarativo,

por tanto, los herederos se reputan poseedores de su respectiva cuota desde la
posesin efectiva de la herencia. En consecuencia, el tribunal de apelacin al
rechazar la tercera de posesin incoada, argumentando que la liquidacin no se
haba efectuado al momento de la traba del embargo, ha cometido un error de
derecho susceptible de enmendarse por esta va. (Considerandos 1 y 6)
TTULO XXXV DE LOS DELITOS Y CUASIDELITOS

Constitucin Poltica: artculo 19 N 7 letra i).
Cdigo Internacional Privado: artculos 167 y 168.
Ley N 18.916, Cdigo Aeronutico: artculos 142 y siguientes.
Ley N 18.302, sobre Seguridad Nuclear, D.O. 2.05.1984: Ttulo V.
Ley N 19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, D.O. 9.03.1994:
Prrafo 1 del Ttulo III.
Ley N 18.289, sobre Trnsito, D.O. 7.02.1984: Ttulo XV.
Ley N 15.703, sobre Fumigacin Area: artculo 6.
Ley N 18.695, L.O.C. de Municipalidades: artculo 132.
Ley N 18.575, L.O.C. de Bases Generales de la Administracin del Estado:
artculos 4 y 44.
Ley N 12.297, sobre Seguridad del Estado: artculo 16.
Decreto ley N 3.557, establece Disposiciones sobre Proteccin Agrcola, D.O.
9.02.1981: artculo 36.
Decreto ley N 2.222, sobre Contaminacin Area por Hidrocarburos: artculos
144 y siguientes.
673
Decreto con fuerza de ley N 94, fij el Texto Definitivo de la Ley de

Administracin de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, D.O. 21.02.1960:
artculos 69 y 73.
ARTCULO 2314
El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por
el delito o cuasidelito.
Artculos 667, 668 incisos 2 y 3, 1437, 2284 y 2329.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 325, 326 y 327.
1. Son aplicables normas de responsabilidad civil extracontractual respecto de
Responsabilidad del Estado
Que en el caso de autos es un hecho no controvertido que el da 30 de junio de
2005 en el contexto de una campaa de instruccin militar, desarrollada en el
marco del cumplimiento de su servicio militar obligatorio, el conscripto Alejandro
Francisco Gonzlez Rodrguez fue golpeado en su cabeza con un elemento
contundente por quien detentaba en ese momento la superioridad jerrquica,
golpe que le caus desprendimiento de retina de su ojo izquierdo y posteriormente
la prdida de la visin del mismo, lesin que deriv en que fuera dado de baja por
incapacidad visual.
Que conforme lo expresado en los fundamentos precedentes se hace necesario
sealar que, tal como se resolviera en los autos Rol N 371-2008, caratulados
"Seguel Cares Pablo Andrs con Fisco de Chile", "hasta antes de la dictacin de la
ley N 18.575 la responsabilidad del Estado se determinaba a travs de la
aplicacin del artculo 2320 del Cdigo Civil. Sin embargo, la situacin vari con la
promulgacin de la Ley de Bases de la Administracin del Estado el 5 de
diciembre de 1986, que incorpor al Derecho Pblico chileno el sistema de
responsabilidad extracontractual del Estado elaborado por el derecho
administrativo francs, principalmente a travs de la jurisprudencia del Consejo de
Estado, que en opinin de la mayora de los autores, constituye la mejor solucin
lograda por el derecho para asegurar un debido equilibrio entre los derechos de
los particulares y los intereses pblicos. La ley contempl entonces el artculo 44
674
hoy 42 que prescribi: "Los rganos de la Administracin sern responsables

del dao que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a
repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal". Sin
embargo, se excluy de la aplicacin del Ttulo II sobre normas especiales, donde
haba quedado ubicado el artculo 44, a la Contralora General de la Repblica, al
Banco Central, a las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad, a las
Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisin y a las empresas pblicas
creadas por ley. Todo ello en el inciso segundo de su artculo 18 actual 21".
Para determinar qu sistema resulta aplicable a las instituciones excluidas y, en
el caso particular, a las Fuerzas Armadas, en dicho fallo se dej establecido que
"debe recurrirse al derecho comn, teniendo presente que precisamente el
desarrollo del derecho administrativo, all donde ha ocurrido, ha sido a partir de la
distinta interpretacin de las normas de derecho comn para el Estado y para las
relaciones entre particulares, permitiendo de esta forma la conciliacin de la
actuacin estatal, dotada de imperio pblico como guardiana del inters colectivo,
con la proteccin de los derechos de los ciudadanos, de tal suerte que cabe
aceptar la aplicacin en nuestro pas a partir del artculo 2314 del Cdigo Civil de
la nocin de falta de servicio. En efecto, al Estado como a los otros entes pblicos
administrativos pueden serle aplicadas de manera diversa las normas del Ttulo
XXXV del Cdigo Civil, sin que esto implique desde luego una errada
interpretacin de las mismas. Es as que las personas jurdicas son capaces de
culpa, aunque carezcan de voluntad propia. La culpa civil, como sealan los
hermanos Mazeaud y Andr Tunc, no requiere la voluntad, ni siquiera el
discernimiento, no es necesariamente una culpa moral; es suficiente con
comportarse de manera distinta a la que habra observado en parecidas
circunstancias un individuo cuidadoso. De acuerdo con este razonamiento y
amplindolo, puede no exigirse para la responsabilidad de la persona jurdica
Estado la culpa o dolo de sus rganos o representantes; basta con que el
comportamiento del servicio pblico sea distinto al que debiera considerarse como
su comportamiento normal; o sea, basta con probar una falta de servicio".
Que, a su vez, como se decidiera en los autos Rol N 7919-2008 caratulados
"Morales Gamboa Edith del Carmen con Fisco" y en los autos Rol N 9318-2009,
caratulados "Erwin Candia Hernndez y otra con Fisco", "a la nocin de falta de
servicio, aplicable a las Fuerzas Armadas y Carabineros a travs delartculo
2314 del Cdigo Civil, se le debe complementar la nocin de falta personal, ya que
la distincin capital en materia de responsabilidad extracontractual del Estado es
precisamente entre falta de servicio y falta personal, la que por lo dems recoge el
artculo 42 de la Ley de Bases de la Administracin del Estado y el artculo 141 de
la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades. Dicha falta personal
compromete la responsabilidad del Estado cuando no se encuentra desprovista de
vnculo con la funcin, lo que ocurre cuando ella se ha cometido en ejercicio de la
funcin o con ocasin de la misma. Ahora bien, la nocin de falta personal
aplicable a las Fuerzas Armadas y Carabineros se debe hacer a partir del artculo
2320 2322 del Cdigo Civil, entendindose que la contemplan, para que de este
modo, como se seal en el fallo "Seguel con Fisco" ya citado, permita uniformar
675
el sistema de responsabilidad extracontractual para todos los entes de la

Administracin del Estado".
Que expuesto lo anterior conviene precisar que, de acuerdo a como han
quedado asentados los hechos de la causa, claramente el ex Cabo 2 Rodrigo
Meza Meza incurri en lo que el derecho administrativo denomina una "falta
personal" y no una falta de servicio, que ocasion las lesiones en otro miembro del
Ejrcito. Ahora bien dado el contexto en el cual se desarrollan dichos
acontecimientos, estos es, en una campaa de instruccin militar, falta personal
atribuida a Meza Meza no se encuentra desvinculada del servicio, sino que se ha
cometido en ejercicio de la funcin que el Cabo 2 Meza realizaba.
Que en esta perspectiva, el Estado no puede desvincularse de la falta personal
en que ha incurrido uno de sus agentes, por cuanto ha sido el Ejrcito quien puso
al ex Cabo 2 a cargo de la instruccin de un grupo de conscriptos, entre los que
se encontraba el demandante, de modo que la accin desplegada por el
funcionario Meza Meza no se encuentra separada del servicio, sino que por el
contrario, la funcin de instruccin militar que le fue asignada la ejerci
indebidamente, cometiendo una falta personal en su ejercicio, por lo que
compromete la responsabilidad estatal. (Considerandos 5 y 6)
676

2. Si dos personas cometen delito o cuasidelito civil responden solidariamente
Que, el Fisco de Chile se ha alzado en contra de la sentencia de primer
grado, tambin en lo tocante a su decisin civil, que fue la de rechazar las dos
demandas entabladas.
Sobre el particular, hay que recordar que el artculo 2314 del Cdigo Civil
estatuye que "El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a
otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito".
El artculo 2317, por su parte, agrega que cuando un delito o cuasidelito ha sido
cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente
responsable de todo perjuicio.
En la especie qued comprobada la existencia del delito previsto y sancionado
en el artculo 7 de la ley N 18.480 y la participacin de los encausados Margarita
Germany Pincheira y Luis Fuentes Larraaga, en calidad de autores, por lo que
677
deben responder civilmente, en los trminos de los preceptos previamente

mencionados, esto es, en forma solidaria, sin que sea bice para ello la
circunstancia de que se les haya impuesto una pena de multa, porque ella
corresponde a la responsabilidad criminal, en tanto, la indemnizacin se ubica en
el mbito de la responsabilidad civil, por el delito perpetrado. (Considerando 5)
3. No se puede demandar indemnizacin por responsabilidad extracontractual si
existe relacin laboral
Que, como se advierte, para imputar responsabilidad a la demandada en el
suceso en que encontr la muerte la vctima, los demandantes, han invocado
normas de carcter laboral, como son principalmente aqullas de orden legal y
reglamentario que imponen al empleador la obligacin de adoptar todas las
medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de los
trabajadores, haciendo recaer en la infraccin de tales normas la obligacin que a
su juicio, pesa sobre la demandada de indemnizar los daos morales que dicen
haber sufrido.
Sin embargo, en sede extracontractual nada tienen que hacer las normas y
reglas propias del derecho laboral en materia de accidentes del trabajo, cuya
aplicacin postula la parte de los actores, puesto que tal aplicacin presupone la
existencia de un vnculo previo de orden laboral entre el trabajador y el empleador,
que es la fuente de donde arrancan los derechos que pueden ejercitar quienes se
sientan perjudicados por el siniestro que afect a la vctima. (Considerando 7)
4. Diferencia responsabilidad civil contractual y extracontractual
Que resulta til tener presente que la distincin entre el contrato y el ilcito como
fuente de las obligaciones ha constituido la gran divisin del derecho de
obligaciones y si bien tanto el incumplimiento del contrato como el ilcito no
contractual son fuente de responsabilidad civil, citando a don Enrique Barros B. en
su Tratado de Responsabilidad Extracontractual, pgina 18, se tiene que: "Los
efectos del contrato incluyen la accin para exigir su cumplimiento y la accin
indemnizatoria que se sigue de su incumplimiento.
En nuestro Cdigo Civil ambas materias estn tratadas bajo el epgrafe Del
efecto de las obligaciones (artculos 1545 y siguientes).
678
En esta identificacin de la responsabilidad civil con el incumplimiento

contractual se muestra cmo el derecho de obligaciones, y de la responsabilidad
civil en particular, se desarroll a partir de la doctrina del contrato.
En contraste, la responsabilidad extracontractual est desarrollada en un breve
ttulo, al final de la fuentes de las obligaciones (artculos 2314 y siguientes); y,
siguiendo el modelo del Cdigo Francs, est construida bajo una clusula
general de responsabilidad por culpa o dolo y no contiene reglas especiales
acerca de los efectos de la responsabilidad".
"As, mientras en el contrato existe una obligacin principal, cuyo incumplimiento
da lugar a una obligacin indemnizatoria derivada, en sede extracontractual la
relacin obligatoria entre las partes recin nace del hecho que causa dao y que
da lugar a la responsabilidad".
Como corolario de ello y segn es sabido en nuestro Derecho, la confusin de
ambos regmenes o estatutos de responsabilidad es inadmisible a la hora de
aceptar la opcin entre acciones de fundamento contractual o extracontractual.
(Considerando 5)
5. Requisitos responsabilidad civil extracontractual
a) Que tratndose de responsabilidad extracontractual, la actora debe
demostrar que el demandado ha cometido un delito o cuasidelito civil que,
precisamente, junto a la ley, constituyen la fuente de este tipo de responsabilidad.
Siguiendo en esta parte al profesor Arturo Alessandri Rodrguez en su obra "De La
Responsabilidad Extracontractual" en el Derecho Civil Chileno (Ediar Conosur
Ltda., 1983, Tomo I, p. 129), puede afirmarse que de losartculos
2284, 2314 y 2319 del Cdigo Civil se desprende que, para que un hecho o una
omisin engendre responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es menester: que
su autor sea capaz de delito o cuasidelito; que ese hecho u omisin provenga de
dolo o culpa; que cause un dao, y que entre el hecho o la omisin dolosa o
culpable y el dao exista una relacin de causalidad.
Que no hay duda que los demandados son capaces de delito o cuasidelito civil,
pues de acuerdo al artculo 2319 del Cdigo Civil slo son incapaces para estos
efectos los menores de siete aos de edad, los dementes y los menores de
diecisis aos pero mayores de siete.
Que "para que un hecho o una omisin que daa a otro, engendre
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, no basta que tenga por autor a una
persona capaz de delito o cuasidelito. Es indispensable que haya sido ejecutado
679
con dolo o culpa (Alessandri, obra citada, pginas 162 y 163). El dolo, de acuerdo
al artculo 44 del Cdigo Civil, consiste en la "intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro, de modo que hay dolo cuando se obra con el
deliberado propsito de causar un perjuicio, de suerte que si el dao se produjo
sin que su autor lo haya querido, no estamos en presencia de una conducta
dolosa. Y en lo que toca a la culpa, debe tenerse presente que este elemento,
para nuestro sistema de responsabilidad, tanto contractual como extracontractual,
consiste en descuido o negligencia, es la falta de aquella diligencia o cuidado que
los hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos y negocios propios,
debiendo tenerse en cuenta que el artculo 44 del Cdigo Civil, si bien entrega
definiciones que se adecuan ms bien con la culpa contractual, pues esta es la
nica que admite graduaciones, son aplicables tambin en materias delictual o
cuasidelictual "tanto porque la culpa es una misma en materia contractual y en
materia cuasicontractual, cuanto porque el artculo 44 se limita a decir que la ley
distingue tres especies de culpa o descuido, que en seguida define, sin referirlas a
una materia determinada (Arturo Alessandri Rodrguez, ob. cit., Tomo I, p. 172).
De este modo la culpa es sinnimo de descuido, imprudencia, negligencia,
omisin de aquellos cuidados que la prudencia requiere o hace necesarios, "sin
que sea de rigor que haya una infraccin reglamentaria (ob. cit., Tomo I, p. 172). O
sea, hay culpa cuando no se obra como se debiere, cuando no se hace lo que
hubiera debido hacerse, lo que supone una comparacin entre la conducta
reprochada y la que habra observado un tipo de hombre ideal, aqul hombre
prudente colocado en la misma situacin. Dice Alessandri: "El juez deber, pues,
comparar la conducta del agente con la que habra observado un hombre prudente
de idntica profesin u oficio colocado en el mismo lugar, tiempo y dems
circunstancias externas de aqul. Qu habra hecho ste en ese caso? Habra
obrado en igual forma o habra tomado otras precauciones? Si lo primero, no hay
culpa; en caso contrario, s (Tomo I, p. 174). (Considerandos 2 a 4)
b) Por regla general, todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta. Para ello, deben establecerse los
fundamentos de la responsabilidad que en nuestra legislacin y siguiendo la
doctrina clsica, son (i) una accin; (2) imputable a dolo o culpa; (iii) que causa
dao, y (iv) que exista una relacin causal entre la accin y el dao. Adems de
ello, (vi) las circunstancias eximentes y atenuantes que existieren en cuanto fueren
invocadas por el responsable. Cuando una empresa ordena la realizacin de una
obra adquiere una obligacin respecto de sus dependientes o de las otras
empresas contratadas para su realizacin, como es la vigilancia, control y
fiscalizacin de estas ltimas. (Considerando 5)
680

681

6. Concepto de responsabilidad extracontractual
La responsabilidad extracontractual o aquiliana responde a la idea de la
produccin de un dao a otra persona por haber transgredido el genrico deber de
abstenerse de un comportamiento lesivo a los dems. En la especie, la causa del
dao experimentado por el demandante se encuentra en la conducta
cuasidelictual civil de la demandada en relacin de causalidad, toda vez que sta
en la construccin de la obra no emple el cuidado debido.
En lo concerniente al dao moral, constituido ste como efecto o resultado de la
responsabilidad cuasidelictual civil en que incurri la demandada al no observar el
cuidado debido en la construccin de la obra, provoc como resultado para la
vctima, molestia, dolor o sufrimiento moral o espiritual, como consecuencia de ver
vulneradas, entre otros, su propiedad conjuntamente con su intimidad material,
producindose, en este segundo caso, la alteracin y perturbacin de su vida
ntima, la que desarrolla en su morada, lo que resulta acreditado por los diversos
medios de prueba rendidos en autos. (Considerandos 3 y 7)
682
7. Relacin de causalidad entre accin y dao es requisito para indemnizacin por

responsabilidad extracontractual
La obligacin resarcitoria se configura cuando entre el hecho culpable y el dao
existe una relacin de causalidad, en trminos de que este ltimo viene a ser
resultado del primero.
En el plano del nexo causal inherente a la obligacin de indemnizar es dable
distinguir, en general, tres situaciones bsicas: a) el resultado nocivo obedece
exclusivamente a culpa del autor del hecho, caso en que ste debe asumir la
responsabilidad en la reparacin total del dao, b) la produccin del dao se debe
a la culpa propia y privativa de la vctima, situacin en que el autor del hecho se
halla exonerado por completo de la obligacin de indemnizar, pues no se advierte
en ese evento la existencia de una relacin causal entre su conducta y el efecto
nocivo, y c) el dao se genera por la conducta culpable del autor, a la que se suma
como concausa la culpa de la vctima, lo que repercute en una atenuacin de la
responsabilidad indemnizatoria que empece al primero, la cual deber
compensarse con aquella que corresponde a la vctima, reducindose el monto de
la indemnizacin correspondiente. (Considerando 9)
683

Cita online: CL/JUR/4277/2003;
8. Anlisis de dao como requisito de responsabilidad extracontractual
Siendo el dao o perjuicio uno de los elementos constitutivos de la
responsabilidad extracontractual invocada y supuesto necesario y esencial de la
misma debe ser acreditado oportunamente en todos sus aspectos, esto es,
naturaleza, especie y monto para que el hecho antijurdico, doloso o culpable, d
origen a aqulla. Sin su concurrencia, no puede surgir la obligacin de indemnizar.
Adems, si en el juicio no se comprueba la existencia del dao o perjuicio, no cabe
verificar la concurrencia de la relacin de causalidad entre la conducta dolosa o
culposa y el dao, ya que si se ignora cul es el perjuicio sufrido, mal puede
saberse si est unido causalmente con el hecho doloso o culposo, lo que impide,
por cierto, dar por establecida esta clase de responsabilidad. Que de lo anterior se
colige que en un juicio que tiene por nico objeto discutir la obligacin de
indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si stos no son
alegados y comprobados lo que supone litigar sobre su especie y monto o al
menos sobre las bases que sirvan para su liquidacin en la etapa de ejecucin del
fallo, jams podra acogerse la demanda porque, faltando uno de sus elementos
esenciales, dicha responsabilidad civil no queda configurada y su existencia no
puede ser declarada. El dao, en efecto, constituye un presupuesto ineludible de
la accin. Lo anterior, encuentra sustento en diversas disposiciones sustantivas,
como el artculo 1437 del Cdigo Civil, que refirindose a las diversas fuentes de
las obligaciones, menciona, entre stas, a las que nacen "a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos", de lo que se deduce que sin dao o perjuicio no nace la obligacin.
A su turno, el artculo 2314 de dicho cuerpo legal reitera el mismo concepto
cuando impone la obligacin de indemnizar al "que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro". (Considerandos 9 al 11)
684

9. Dao debe ser cierto para que pueda ser indemnizado
a) Para que el dao incluso el moral sea indemnizable, se requiere que sea
cierto, esto es, que sea real y no hipottico. No hay otro mtodo en nuestro
ordenamiento jurdico para obtener que este requisito se cumpla, que no sea el de
su demostracin por los medios de prueba aceptados por la ley. En efecto, es la
prueba la que garantiza que el juzgador se haya convencido acerca de la verdad
de las proposiciones de las partes de un proceso. (Considerando 16)
685

b) El dao o perjuicio es uno de los elementos constitutivos de la
responsabilidad extracontractual y supuesto necesario y esencial de la misma
debe ser acreditado oportunamente en todos sus aspectos, esto es, naturaleza,
especie y monto para que el hecho antijurdico, doloso o culpable, d origen a
aqulla.
686
Sin su concurrencia, no puede surgir la obligacin de indemnizar, pues la mera

existencia de la conducta antijurdica y del dolo o la culpa, sin que se pruebe el
dao o perjuicio causado, carece de toda relevancia y aptitud para generar efectos
civiles. Adems, si en el juicio no se comprueba la existencia del dao o perjuicio,
no cabe verificar la concurrencia de la relacin de causalidad entre la conducta
dolosa o culposa y el dao, ya que si se ignora cul es el perjuicio sufrido, mal
puede saberse si est unido causalmente con el hecho doloso o culposo, lo que
impide, por cierto, dar por establecida esta clase de responsabilidad.
De lo anterior se colige que en un juicio que tiene por nico objeto discutir la
obligacin de indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si
stos no son alegados y comprobados jams podra acogerse la demanda porque,
faltando uno de sus elementos esenciales, dicha responsabilidad civil no queda
configurada y su existencia no puede ser declarada. El dao, en efecto, constituye
un presupuesto ineludible de la accin.
Las reflexiones anteriores encuentran sustento en diversas disposiciones
sustantivas, como el artculo 1437 del Cdigo Civil, que refirindose a las diversas
fuentes de las obligaciones, menciona, entre stas, a las que nacen "a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en
los delitos y cuasidelitos", de lo que se deduce que sin dao o perjuicio no nace la
obligacin. A su turno, el artculo 2314 de dicho cuerpo legal reitera el mismo
concepto cuando impone la obligacin de indemnizar al "que ha cometido un delito
o cuasidelito que ha inferido dao a otro" y lo propio hace el artculo 2329 al
sealar que "todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por sta". (Considerandos 9 al 11)
10. Dao moral
687
a) El dao moral es la lesin culpable o dolosa que importa molestias en la

seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un agravio a sus
afecciones legtimas, de un derecho inmaterial e inherente a la persona e
imputable a otra. No siendo de naturaleza propiamente econmica, por cuanto no
implica un menoscabo real en el patrimonio de la persona, susceptible de prueba y
determinacin directa, posee una naturaleza eminentemente subjetiva, razn por
la cual no es posible aplicar para precisar su existencia las mismas reglas que se
ocupan para determinar los daos materiales.
La comprobacin de la transgresin o agravio al derecho subjetivo envuelve, al
mismo tiempo, la prueba de la efectividad del dao moral, de manera que
acreditada la existencia del delito por parte del incriminado y por el cual se le
conden, se debe concluir que se han producido y que ste debe reparar dicho
mal. (Considerandos 10 al 12)
Cortes Suprema, 03/05/2001, Rol N 3176-2000,
688
11. Adems de indemnizar el dao, se debe colocar a la persona en el estado

anterior al hecho ilcito, por lo que si se realizaron inscripciones, stas debern
cancelarse
Los sentenciadores del fondo han infringido el artculo 2314, porque habindose
establecido una conducta antijurdica, con su decisin el dao sufrido por el actor
no ha sido satisfecho, puesto que el deber de indemnizar hay que entenderlo en
toda su magnitud, a fin de colocar la situacin jurdica al estado anterior del hecho
ilcito y por consiguiente, si se efectuaron, con motivo de un delito inscripciones
irregulares, una reparacin completa comprender, en el presente caso, la
cancelacin de las irregulares inscripciones. (Considerando 7)
12. Factores para determinar si un hecho es constitutivo de cuasidelito
Para determinar si un hecho es o no constitutivo de cuasidelito, es necesario
establecer si la conducta del agente ha sido la causa determinante del accidente, y
si ha tenido su origen en su imprudencia temeraria, o bien en un acto
antirreglamentario meramente imprudente o negligente y si el resultado era o no
previsible. (Considerando 1)
689
13. Sobre quines pueden demandar la indemnizacin del dao

Pueden exigir la indemnizacin aquellas personas que indirectamente, aunque
de un modo real y efectivo, sufren las consecuencias del hecho culpable.
(Considerando 4)
ARTCULO 2315
Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa
que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el
usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o
uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de
responder de ella; pero slo en ausencia del dueo.
1. Herederos de vctima no son legitimados para exigir reparacin de dao moral
La accin para exigir la reparacin del dao moral no se transmite a los
herederos de quien lo padeci. As lo ha defendido la jurisprudencia de la Corte
Suprema en diversos fallos: "En cuanto a la transmisin de la accin por el dao
moral sufrido por el causante, esta Corte ha sostenido que ella tiene un carcter
personalsimo, toda vez que persigue compensar el mal soportado por la vctima
personalmente y que la circunstancia de existir un vnculo entre la accin y el
resarcimiento pretendido "que es de carcter pecuniario" no obsta a la antedicha
conclusin, por cuanto el resarcimiento se genera y justifica en la afliccin de la
vctima, lo que le confiere el carcter de personalsimo, "el que no logra
desvirtuarse con el hecho que d lugar a un crdito en dinero, pues aun integrado
dicho elemento patrimonial, el sentido y contenido de la pretensin cuestionada
sigue inalterable, ya que lo que ella persigue es compensar el mal soportado por la
vctima" (Considerando 12)
2. Titularidad para entablar accin de indemnizacin por reparacin de perjuicios
El artculo 2314 del Cdigo Civil es una norma que fija el principio que el autor
de un delito o cuasidelito debe indemnizar los perjuicios, los que han sido
690
acogidos por los sentenciadores de fondo, por lo que no se vislumbra cul sera la
infraccin y menos la forma en que ha influido en lo sustancial del fallo. Lo mismo
ocurre con los artculos 2315 y 2317 del Cdigo en comento, pues si el primero
nos resea acerca de la titularidad para pedir la indemnizacin de perjuicios y, el
segundo, se refiere a la solidaridad en la responsabilidad que del perjuicio se
genere por la comisin del delito o cuasidelito cometido por dos o ms personas,
es evidentemente claro, que estos requisitos se han cumplido por el fallo que en
estas instancias se impugna, pues el Fisco, quien no era dueo de la mercanca,
fue titular de la accin civil indemnizatoria, la que le fue concedida y, por otro lado,
se conden a los inculpados a su pago en forma solidaria. Igualmente, tampoco
ocurre la infraccin alegada respecto del artculo 2329 del mismo cuerpo legal,
que slo establece que, por regla general, todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona debe ser reparado por sta, ya que como se
puede notar con facilidad, las condiciones por ste requeridas, tambin han sido
cumplidas por el fallo impugnado, desde el momento en que se ha ordenado
reparar el dao ocasionado. (Considerando 4)
3. Titularidad del Fisco para entablar accin de indemnizacin de perjuicios
Ahora bien, en lo atinente a la infraccin del artculo 10 del Cdigo de
Procedimiento Penal y artculos 2314 y 2315 del Cdigo Civil, en relacin con la
causal genrica del artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil, como quiera
que la argumentacin descansa en la hiptesis de la errada calificacin del delito,
lo que a juicio del recurrente, de no haber sido as permitira concluir que el Fisco
carecera de titularidad para accionar civilmente y por consiguiente, inducira al
rechazo de su demanda, cabe argir que siendo improcedente el recurso en su
aspecto penal, aspecto que es el indispensable sustrato en que se apoya la
infraccin de las normas civiles, es incuestionable que este captulo debe ser
desestimado sin que sea necesario un mayor anlisis, desde que la calificacin
efectuada de la sentencia ha permanecido inalterada. (Considerando 6)
4. No se encuentran definidos en forma taxativa los titulares de accin de
indemnizacin de perjuicios
En lo que dice atingencia a la falta de titularidad del actor para accionar alegado
por la parte apelante, es necesario dejar establecido que para la legitimacin de
ste para ser sujeto de la relacin in limine litis habr de estarse a lo previsto en
el artculo 2315 del Cdigo Civil, de cuya atenta lectura aparece que no se trata de
una enumeracin taxativa de los que pueden demandar la indemnizacin, sino que
slo se limita a desarrollar en forma explicativa el principio general (Corte de
Apelaciones de Valparaso, 16 de abril de 1970 R., t. 67, secc. 4, p. 89). En la
especie, la legitimacin invocada por el actor es de carcter sustantivo y emana
del contrato de comodato agregado, por el cual se le confiri el derecho de usar el
691
vehculo motorizado all individualizado, uso del que se vio privado de ejercer por
la accin de un tercero que lo da. En tales condiciones la legitimacin del actor
para litigar en estos autos rene la idoneidad necesaria, ya que l personalmente
tiene el poder de disposicin respecto del derecho amagado por el ilcito que se
investig en estos autos. (Considerando 2)
5. Puede ser legitimado pasivo de accin de indemnizacin marido en su calidad
de dueo de bienes sociales
Respecto a la demanda civil en que los demandados plantearon el rechazo de
ella, pretendiendo que el actor conductor del auto estacionado no sera titular de
los derechos esgrimidos en razn de ser de propiedad de su cnyuge, se
desestima pues el marido es respecto de terceros dueo de los bienes sociales, y
probado el matrimonio, es indiferente ante la ley el que al accionar el cnyuge se
hubiere atribuido la condicin jurdica de dueo del vehculo que aparece inscrito a
nombre de su mujer o que manifestare actuar en su representacin, porque la ley
lo autoriza inequvocamente para actuar de aquel modo. (Considerandos 19 y
29)
ARTCULO 2316
Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado
hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
1. Requisitos para poder solicitar indemnizacin respecto de la persona que recibe
provecho del dolo ajeno
692
Que para la correcta resolucin del asunto planteado en el recurso de nulidad

sustancial resulta importante destacar ciertos aspectos relevantes de la accin
ejercida en autos, la que conforme a la regulacin normativa establecida en el
artculo 2316 inciso 2 del Cdigo Civil requiere de tres requisitos, a saber:
a) Que exista una actuacin dolosa;
b) Que un tercero reciba provecho de ese dolo ajeno;
c) Que el que recibe el provecho no sea cmplice del dolo.
En la doctrina nacional se ha sealado que: "(...) para que proceda la accin
que confiere, basta que la vctima acredite que hubo dolo y que este dolo ha sido
fuente de lucro para el demandado y de dao para ella. La responsabilidad de
quien obtuvo provecho del dolo ajeno no deriva del delito mismo, de que no ha
sido autor, ni de haber habido dolo en el acto de que report el provecho, sino
nica y exclusivamente del beneficio que, a costa del patrimonio de la vctima,
obtuvo del dolo ajeno. La ley no admite que el dolo pueda ser fuente legtima de
lucro para alguien.
Pero s es esencial que el que recibe el provecho del dolo ajeno no sea
cmplice en l, es decir, que no haya ejecutado el dolo, ni participado en su
realizacin y ni siquiera que haya tenido conocimiento de l. Si es cmplice, sea
porque ha fraguado el dolo, ha contribuido a realizarlo o lo ha conocido, rige lo
dispuesto en el inciso 1 del art. 2316 o en el art. 2317, segn el caso: es obligado
a toda la indemnizacin". (Alessandri, Arturo, ob. cit., De la Responsabilidad
Extracontractual en el Derecho Civil Chileno, p. 348).
Por su parte don Enrique Barros Bourie expone respecto de la accin en
estudio: "Accin restitutoria de los beneficios del dolo. Quienes ejecutan el dolo,
sea personalmente, sea como cmplices o encubridores, son civilmente
responsables de todos los perjuicios que se sigan para la vctima. Pero tambin
puede ser de inters para esta ltima la accin restitutoria de los beneficios que se
siguen del dolo ajeno...". (Barros, Enrique, Tratado de Responsabilidad
Extracontractual, p. 932).
Se puede sealar, en trminos generales, que la accin prevista en el artculo
2316 inciso 2 del Cdigo Civil nace con independencia del actuar del tercero que
recibe el provecho, su conducta es indiferente, slo se requiere que ste no sea
cmplice del dolo, pues si lo fuera nacera la obligacin de indemnizar la totalidad
de los perjuicios causados conforme a la regla general en materia de
responsabilidad extracontractual, por cuanto se convertira en autor del dao.
En este mismo orden de ideas es importante destacar que la accin de que se
trata establece una regla de excepcin en materia de responsabilidad
extracontractual, conforme a la cual el tercero que no ha tenido participacin
alguna en el dolo cometido por el autor del dao debe restituir el beneficio
693
obtenido producto del hecho ilcito, siendo sta una obligacin que nace en virtud
de la ley, que es su fuente jurdica, sin perjuicio de que el fundamento ltimo de
ella reside en el enriquecimiento injusto, el cual no es admitido por el legislador.
Por otro lado, es relevante sealar que aun cuando se est en presencia de una
accin derivada de la responsabilidad extracontractual, ella no tiene la naturaleza
de una accin indemnizatoria propiamente tal, ya que la obligacin de restituir no
est determinada por el monto de los perjuicios sufridos; tampoco tiene una
relacin directa con el hecho ilcito cometido, puesto que el tercero que debe
restituir lo percibido no es el autor del dao. Esta obligacin se genera slo por
percibirse un beneficio producto del dolo que ha sido cometido por otra persona.
As, es este provecho o utilidad el que debe ser objeto de restitucin, sin perjuicio
de que igualmente es necesario que se produzca un dao a la vctima, pero este
slo opera como factor de delimitacin del monto mximo a restituir.
Que a continuacin se proceder al anlisis conjunto del primer y segundo
captulo del recurso de nulidad sustancial, puesto que ambos se construyen sobre
la base de la existencia del pago legtimo de un crdito realizado por una sociedad
perteneciente al grupo Inverlink a San Antonio Terminal Internacional S.A. En
efecto, se seala por una parte que el referido pago interrumpe la relacin de
causalidad directa e inmediata que exige el artculo 2316 inciso 2 del Cdigo Civil
entre el dolo ajeno y el beneficio del tercero, esto porque el supuesto provecho
que su parte recibi lo fue no a consecuencia de la accin dolosa propiamente tal,
sino que derivada de un pago hecho por el autor del dao; y, por otro lado, se
expone que el mencionado pago se hizo al tenor de la obligacin vigente,
extinguindola, sin que pueda generar ste una nueva obligacin, en el caso
concreto, la de restituir. Conforme a dicha argumentacin se esgrime la
vulneracin del referido artculo 2316 inciso 2 como de los artculos 1437, 1558,
1568, 1569 y 1572 todos del Cdigo Civil, normas relacionadas con las fuentes de
las obligaciones y el pago.
Pues bien, al respecto se debe sealar que como se expuso en el
considerando anterior los requisitos exigidos en el artculo 2316 inciso 2
delCdigo Civil son solo tres, los que tal como se ha reflexionado por los jueces
del grado se han verificado en el caso de autos. En efecto, desde el punto de
vista conceptual, no resulta efectiva la afirmacin plasmada en el recurso a travs
de la cual se sostiene que por haberse producido un pago que extingue un crdito
de propiedad de la demandada se interrumpe la relacin directa que debe existir
entre el dolo y el provecho recibido por el tercero, por cuanto el mencionado
artculo 2316 inciso 2 del Cdigo Civil slo exige para que se configure tal
hiptesis que un tercero reciba un beneficio proveniente del ilcito, pudiendo
corresponder aqul a un bien, una ventaja o su valor, cuestin que en el caso
concreto ha acaecido puesto que, como ya se ha sealado, CORFO ha sido
vctima del actuar doloso cometido por personeros del grupo Inverlink, quienes a
travs de distintas maniobras se hicieron de valores pertenecientes a la vctima y
es con ese dinero que han procedido a pagar al demandado, de modo que ste
efectivamente ha logrado un beneficio proveniente del dolo que le es ajeno, desde
694
que se ha establecido en la causa que sin la comisin del hecho ilcito San Antonio
Terminal Internacional S.A. en forma alguna habra obtenido la solucin de su
acreencia.
Por otro lado, tampoco resulta cierto que se vulnere el artculo 1437 del Cdigo
Civil al establecer al pago como fuente de las obligaciones, puesto que como se
analiz en el considerando anterior, la obligacin de restituir establecida en el
artculo 2316 inciso 2 del Cdigo Civil ha sido impuesta por la ley, resultando
indiferente el ttulo a travs del cual el tercero recibe el beneficio; lo nico
relevante para el legislador es que ste se haya obtenido con motivo del actuar
ilcito de un tercero.
En consecuencia, al no configurarse los yerros jurdicos imputados a los
sentenciadores, el recurso de casacin no podr ser acogido en el extremo
analizado. (Considerandos 16 y 17)
2. Naturaleza jurdica de accin concedida en artculo 2316
De la naturaleza de la accin concedida en el inciso 2. "[E]s relevante sealar
que aun cuando se est en presencia de una accin derivada de la
responsabilidad extracontractual, ella no tiene la naturaleza de una accin
indemnizatoria propiamente tal, ya que la obligacin de restituir no est
determinada por el monto de los perjuicios sufridos; tampoco tiene una relacin
directa con el hecho ilcito cometido, puesto que el tercero que debe restituir lo
percibido no es el autor del dao. Esta obligacin se genera slo por percibirse un
beneficio producto del dolo que ha sido cometido por otra persona. As, es este
provecho o utilidad el que debe ser objeto de restitucin, sin perjuicio de que
igualmente es necesario que se produzca un dao a la vctima, pero este slo
opera como factor de delimitacin del monto mximo a restituir". (Considerando
22)
3. Accin contemplada en artculo 2316 es de carcter excepcional
En este mismo orden de ideas es importante destacar que la accin de que se
trata establece una regla de excepcin en materia de responsabilidad
extracontractual, conforme a la cual el tercero que no ha tenido participacin
alguna en el dolo cometido por el autor del dao debe restituir el beneficio
obtenido producto del hecho ilcito, siendo sta una obligacin que nace en virtud
de la ley, que es su fuente jurdica, sin perjuicio de que el fundamento ltimo de
ella reside en el enriquecimiento injusto, el cual no es admitido por el legislador".
(Considerando 22)
695

4. Responsable del dao en caso de construccin
El derribamiento o demolicin del muro, obra intelectual de la sociedad
demandada que concibi el proyecto y obra material de la constructora que lo
ejecut, se llev a cabo sin el debido cuidado o diligencia, generando as un orden
de responsabilidad extracontractual, segn los artculos 2314 y siguientes del
Cdigo Civil.
La responsabilidad de este carcter de quien ejecut materialmente el proyecto
generado por la demandada, est fuera de debate, pues la ejecutora material de
las tareas de la construccin no fue demandada en este proceso.
Sostiene don Jos Bidart Hernndez; "Sujetos de la Accin de Responsabilidad
Extracontractual", pgina 115, que tienen responsabilidad delictual o cuasidelictual
las personas que hayan aconsejado a otras cometer un hecho ilcito, siempre que
se establezca que de no haber existido dicho consejo, el autor del dao no habra
ejecutado el delito o cuasidelito.
Siendo as, con mayor razn puede cargarse la responsabilidad a quien comete
a otro el encargo del hecho causante del dao, como ocurre en el caso que se
revisa.
La conexin entre la Inmobiliaria demandada y la ejecutora del proyecto pasa
por el encargo o cometido del proyecto, como base previa de las obras de
edificacin propiamente y no puede decirse que la demandada desconoca el
derribamiento del muro divisorio medianero, pues tal faena era necesaria para la
instalacin del muro lateral de su propio edificio.
Luego se ver, en qu radic la culpa de la demandada en el hecho ilcito. Por
ahora y con todo lo que hasta aqu se ha explicado, no cabe la menor duda que la
sociedad demandada es sujeto pasivo de la accin reparatoria, pues su autora es
intelectual, por una parte; y por otra, no puede desconocerse que la divisin entre
la Sociedad Inmobiliaria Antuco Ltda. y la ejecutora del proyecto, segn se vio, es
slo de papel, pues la duea del suelo, la duea del proyecto, la gestora del
mismo y la ejecutora, todos, trabajan para un mismo inters patrimonial.
Y todava queda ms por decir del sujeto pasivo de la accin.
Su responsabilidad podra abordarse desde otra ptica; si se considerara desde
un punto de vista contractual, teniendo en cuenta la relacin de este carcter entre
el propietario del suelo y dueo del proyecto y la constructora o ejecutora del
proyecto, el dao causado a un tercero por uno de los contratantes genera
696
responsabilidad extracontractual a favor de tercero (La Responsabilidad

Extracontractual en el Derecho Civil Chileno. Arturo Alessandri Rodrguez, p. 61).
5. En caso de que exista delito penal existe derecho a indemnizacin civil por los
daos ocasionados
El artculo 2314 del Cdigo Civil obliga a quien ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, a indemnizar los perjuicios a ste, sin
perjuicio de la pena que deba aplicrsele como autor del delito. El artculo 2315
indica las personas acreedoras a estas reparaciones, entre las que se encuentran
el dueo de la cosa o el titular del derecho. Los preceptos de los artculos 2316 y
2329 abundan en conceptos similares. La misma normativa establecen los
artculos 10 y 11 del Cdigo de Procedimiento Penal, considerando el asunto
desde el punto de vista penal, al estatuir que, de todo delito nace accin penal
para el castigo del culpable y puede nacer tambin accin civil para obtener la
indemnizacin de perjuicios contemplada en la ley a favor del perjudicado. De
todas las disposiciones examinadas emerge que la indemnizacin de perjuicios a
que la ley obliga a los causantes o participantes de un delito, no es propiamente
una pena sino, un resarcimiento de los daos causados por la accin delictual o
cuasidelictual a la vctima de l. El comiso en materias aduaneras puede ser de
carcter penal o administrativo. Este ltimo se rige por los artculos 141 y 157 de
la Ordenanza vigente (en la anterior los artculos 175 a 179) y no tiene aquel
carcter penal, sino simplemente administrativo para las mercaderas
abandonadas, no a las que han sido objeto de delito, ya sea, de fraude aduanero o
de contrabando como sucede en la especie. En consecuencia, el fallo censurado
al revocar la sentencia de primer grado negando lugar a la demanda civil del Fisco
ha incurrido en las infracciones de ley, con influencia en lo decisorio del fallo, que
le atribuye el Fisco en su escrito de formalizacin del recurso y, por ende, debe
hacerse lugar a ste, toda vez que, en el caso de autos, el comiso aplicado tiene
el carcter de pena y no pueden resarcirse con el valor del remate de las
mercaderas afectadas por l, los perjuicios irrogados al Fisco con el delito de
fraude aduanero. La jurisprudencia de los Tribunales ha sido mayoritaria en este
sentido. (Considerandos 5 y 6)
697
ARTCULO 2317
Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de
ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin
solidaria del precedente inciso.
Artculos 328, 1511, incisos 1 y 2, 2323, 2328.
1. El que responsables de responsabilidad civil extracontractual hayan pagado una
multa, decretada en sede penal, no es causal de extincin de la solidaridad
Que, el Fisco de Chile se ha alzada en contra de la sentencia de primer grado,
tambin en lo tocante a su decisin civil, que fue la de rechazar las dos demandas
entabladas.
Sobre el particular, hay que recordar que el artculo 2314 del Cdigo Civil
estatuye que "El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a
otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito".
El artculo 2317, por su parte, agrega que cuando un delito o cuasidelito ha sido
cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente
responsable de todo perjuicio.
En la especie qued comprobada la existencia del delito previsto y sancionado
en el artculo 7 de la ley N 18.480 y la participacin de los encausados Margarita
Germany Pincheira y Luis Fuentes Larraaga, en calidad de autores, por lo que
deben responder civilmente, en los trminos de los preceptos previamente
mencionados, esto es, en forma solidaria, sin que sea bice para ello la
circunstancia de que se les haya impuesto una pena de multa, porque ella
corresponde a la responsabilidad criminal, en tanto, la indemnizacin se ubica en
el mbito de la responsabilidad civil, por el delito perpetrado. (Considerando 5)
698

2. Si uno de los responsables de delito o cuasidelito civil es una persona jurdica
no puede aplicarse solidaridad
La solidaridad cuando un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms
personas, no puede aplicarse si una de las responsables civiles es una persona
jurdica. Sin embargo, al tener participacin una persona por cuyo actuar es
responsable la persona jurdica, debe sta responder al menos en forma conjunta.
3. Responsabilidad de persona por los hechos de los que estuvieren a su cuidado
no es solidaria
La norma del artculo 2320 del Cdigo Civil que contiene la regla general de
que toda persona es responsable civilmente de los hechos cometidos por los que
estuvieren a su cuidado no constituye un caso de solidaridad entre el tercero
que responde civilmente y el autor del hecho, ni puede afirmarse, por otra parte,
que sus obligaciones de reparacin son de naturaleza conjunta. As, la
responsabilidad civil contemplada en ese artculo no se complementa con las
normas de los artculos 1511 y 2314 del Cdigo Civil, por ser independientes y
emanar de hechos distintos: la del tercero civilmente responsable por su falta de
diligencia, autoridad o cuidado respecto de la persona sujeta a su cuidado o
dependencia; y la del dependiente, por su hecho doloso o culpable cometido
directamente por l. Por ello es que cada cual responde al tercero por el total de la
reparacin de los perjuicios causados. (Considerandos 7 y 10)
ARTCULO 2318
El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.
Ley N 17.105, sobre Alcoholes, Bebidas Alcohlicas y Vinagres, D.O.
14.04.1969: artculos 121 y 122.
1. El solo hecho de no respetar dicha sealizacin importa culpa, haya conducido
sobrio o ebrio
699
Ninguna importancia tiene, para estos efectos, que ambos conductores hayan
guiado sus respectivos automviles en estado de ebriedad, ya que no hay ninguna
causalidad entre el hecho, ilcito, por cierto, consistente en el guiar ebrio de la
actora y el resultado daoso pues, de haber ido sta sin alcohol en la sangre,
aqul se hubiera producido de todas maneras, pues se debi o fue causado por el
actuar ilcito del demandado al no respetar la mencionada seal de "ceda el paso".
Este ltimo hecho es la causa directa y necesaria del dao, pues sin l ste no se
habra producido. Y, todava ms, es la nica causa directa y necesaria del
perjuicio.
Por lo que cabe sealar que ni siquiera se cuestiona la ebriedad del
demandado, lo que se le reprocha como culpa es, sencillamente, el no respetar el
"ceda el paso" existente en calle Albacete al llegar a Amrico Vespucio, sin que
para estos efectos interese a esta Corte si tal descuido o negligencia se debi a o
no a su estado de embriaguez. Lo cierto es que el solo hecho de no respetar dicha
sealizacin importa culpa, haya conducido sobrio o ebrio, y si causa perjuicio a
terceros, como probado est que ocurri en la especie, debe reparar ese resultado
daoso. (Considerandos 5 al 8)
2. Exposicin imprudente al dao
La reduccin de la indemnizacin de perjuicios, por exposicin imprudente al
dao por parte de quien lo sufri prevista en el artculo 2330 del Cdigo Civil, tiene
por objeto sancionar a quien con su conducta, sin tener responsabilidad
determinante en el hecho daoso, se expuso con algn grado de culpa a sufrir sus
efectos. La reduccin del monto de la indemnizacin obedece a la conducta
imprudente de la vctima y por ello se le impone soportar una reparacin
disminuida del dao equivalente a su responsabilidad.
Por lo tanto, la reduccin en el monto de la indemnizacin est establecida
respecto de la vctima que se expuso imprudentemente a sufrir el dao, lo que
operar cuando se interponga la demanda reparatoria directamente por ella o si
sta se deduce en su representacin, por tradicin, cesin o transmisin de los
derechos o acciones que le corresponden. Sin embargo, la norma indicada no
cobra aplicacin cuando quien demanda la indemnizacin es una persona
diferente de la vctima, sobre la base de acciones de las que son titulares
personalmente y solicitan se les indemnicen sus propios daos.
Atendidos estos argumentos y fundndose las pretensiones de los actores en la
reparacin de sus propios perjuicios, no tiene aplicacin la norma del artculo 2330
del Estatuto Civil, especialmente si se considera que no han tomado participacin
directa en los hechos o, en todo caso, no se ha fundado la excepcin en sus
700
conductas, sino en la desplegada por el conductor del vehculo motorizado que se

desempeaba en estado de ebriedad. (Considerando 9)
ARTCULO 2319
No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los
dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas
a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha
cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la
regla del inciso anterior.
Artculos 26 y 2325.
Cdigo Penal: artculo 10, N 1.
ARTCULO 2320
Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho
de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos,
mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que
su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el
hecho.
701

Artculos 1679, 1925, 1941, 2000 inciso 2, 2018, 2322 y 2325.
Ley N 20.084, De responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley
penal, D.O. 7.12.2005: artculo 10 inciso 2.
1. Se establece responsabilidad de empresa por el hecho de sus dependientes,
por no fiscalizar sus acciones
Que la sentencia estableci como hechos de la causa, en lo que interesa al
recurso, los siguientes:
a) La demandada vendi a Comercial Roca Limitada, la vivienda destinada a la
habitacin de los actores;
b) El sistema de calefaccin central fue entregado a los actores conjuntamente
con la vivienda;
c) El 29 de junio de 2009, en una habitacin de esta vivienda, la menor I.J.G.D.,
mientras jugaba junto a su primo, result con diversas lesiones;
d) En esta habitacin exista un radiador de calefaccin central por agua
caliente;
e) La instalacin de la calefaccin y sus radiadores qued a cargo de una
empresa autorizada que contrat la Inmobiliaria demandada;
f) El calefactor se instal en casa de los actores, adosado a una pared de
yesocartn, en que el nmero de orificios para instalar los pernos fue el doble de
lo necesario;
g) La menor I.J.G.D., result con lesiones de carcter grave, con seis meses de
incapacidad que cicatrizaron 100% en un ao de evolucin dejando como
secuelas extensas cicatrices de quemaduras en dorso del trax y muslo izquierdo
en tratamiento; que requiere cuidados hasta los 16 aos cuando se deber
702
intervenir quirrgicamente para la posibilidad de hacer desaparecer las cicatrices.

Por su parte, las vctimas indirectas tambin probaron el perjuicio por el pesar y
sufrimiento que les ha causado las lesiones de su hija; y
h) Los actores tambin aportaron diversas boletas y facturas por prestaciones
mdicas y de tratamientos, por la suma de $ 2.338.789.
Que sobre la base de tales presupuestos fcticos, los jueces del mrito
concluyeron que se encuentra establecida la responsabilidad extracontractual de
la demandada, por haber omitido fiscalizar lo que haca la persona o empresa que
contrat para que le prestara el servicio de instalacin de la calefaccin y sus
radiadores. Asimismo, los sentenciadores concluyeron que los dependientes
actuaron con negligencia y falta de cuidado en la instalacin del calefactor en casa
de los actores, adosado a una pared de yesocartn que no tena firmeza
suficiente, anclndose adems, el colgador del radiador con tarugos que no
correspondan al peso a soportar y con una caera mal instalada, lo que permiti
su desconexin y que el radiador dejara de funcionar en la forma en que deba
hacerlo. Igualmente, agregaron en cuanto a la negligencia de los dependientes de
la demandada, que la caera superior del radiador caera de calefaccin se
desprendi producindose la expulsin o fuga de agua caliente que alcanz y
caus las lesiones a la menor. Por otro lado, tambin determinaron que existi
relacin de causalidad. Enseguida los jueces del fondo luego de sealar que las
quemaduras sufridas por la menor, le ocasionar dolor, molestias y menoscabo
por largos aos decidieron elevar la indemnizacin a otorgar por concepto de
dao moral. Es as que resuelven aumentarla de $ 30.000.000 a la suma de
$ 60.000.000 para la vctima directa Isidora Jess Guzmn Daz, y de $ 5.000.000
a la cantidad de $ 10.000.000 para cada uno de los padres de la menor. Por otra
parte, confirmaron la sentencia de primer grado que condena a la demandada a
pagar a los actores la suma de $ 2.338.789 por concepto de dao emergente.
2. Responsabilidad por hecho ajeno: Padre respecto de hijo
La regla general de responsabilidad de los padres respecto de sus hijos,
aparece en el artculo 2320 del Cdigo Civil, que la hace radicar en la
circunstancia de estar los hijos al cuidado del padre o la madre, pero cuando
utiliza el ejemplo, taxativamente indica que el padre y, a falta de ste, la madre "es
responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa",
agregndose en el inciso final una causa de cesacin de la obligacin, "si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho". Esta descripcin difunde una presuncin
simplemente legal, porque entiende que todo padre, o madre en su defecto, es
responsable de los actos de sus hijos y para desvirtuar esta responsabilidad, le
exige al padre o madre la demostracin de circunstancias que lgicamente lo
eximan de tal responsabilidad, referida a la autoridad o la obligacin de cuidado
703
que su respectiva calidad le confiere, frente a lo cual no haya podido impedir el

hecho. (Considerandos 3 y 4)
3. Responsabilidad por hecho ajeno: Carcter excepcional
La responsabilidad por el hecho ajeno, prevista en los artculos
2320, 2321, 2322 y 2325 del Cdigo Civil, es de carcter excepcional, y por
revestir dicho carcter se debe considerar en forma restrictiva, en la medida que
los supuestos que ella contempla concurran efectivamente. Un contrato de
transportes acordado entre personas diferentes del dueo de la mercadera no
puede estimarse como fuente de responsabilidad para quien es ajeno al mismo.
Dicho contrato no transforma al transportista en un subordinado o dependiente del
dueo de la carga, siendo improcedente que este ltimo responda por los hechos
del primero, ya que la responsabilidad civil por hecho ajeno exige la existencia,
entre otros, de un vnculo de subordinacin o dependencia entre quien causa el
dao y la persona a quien se pretende hacer responsable, pues por regla general
la responsabilidad es siempre por hecho propio. (Considerando 7)
4. Responsabilidad por hecho ajeno
En el caso sub lite el recurrente, al contestar la demanda, invoc la causal
exculpatoria de responsabilidad que consagra el artculo 2320 del Cdigo Civil,
sosteniendo que si bien se desempeaba como rector del establecimiento
educacional, no tuvo culpa en el ilcito cometido por su pupilo, desde que, no
obstante haber ejercido absolutamente todas las acciones para una correcta
vigilancia, cuidado y observancia del menor Ale Marivil, no pudo impedir el hecho,
situacin que por cierto le corresponde probar. (Considerando 12)
704

5. Responsabilidad por hecho ajeno: Empresario por hecho de dependiente
a) Sin embargo, se hace necesario precisar que los artculos 2320 a 2322 del
Cdigo Civil, regulan la denominada responsabilidad por el hecho ajeno y, en este
caso, no se est en presencia de responsabilidad objetiva, sino por propia culpa,
la que emana de haber descuidado el deber de vigilancia que pesa sobre todo
aquel que por ley o por un acto voluntario tiene a su cuidado personas que le son
subordinadas o dependientes. (Considerando 8)
705
b) El artculo 2320 del Cdigo Civil establece la responsabilidad por el hecho

ajeno, al expresar que "toda persona es responsable no slo de sus propias
acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado", uno de cuyos
casos es el de la responsabilidad de los empleadores por el hecho de sus
dependientes, como sucede en la especie, donde el conductor del bus causante
del accidente estaba bajo la dependencia de la empresa demandada como tercero
civilmente responsable. (Considerando 9)
6. Caracteres del vnculo de dependencia
Supuestos los trminos en que la ley establece la responsabilidad
extracontractual por el hecho de un tercero, no resulta pertinente limitar el vnculo
de dependencia slo a aquel que surge con motivo de la relacin laboral existente
entre quien ejecutaba ciertas labores y una empresa contratista, sino que debe ser
comprensivo de aquel otro que ligaba a la empresa contratista con quien la haba
contratado, pues no es posible entender que el contratista fuera tan independiente
en la ejecucin de su cometido, que pudiera prescindir de la supervigilancia que
corresponda a su contratante, ya que importara aceptar que sus labores pudiera
haberlas hecho en cualquier hora, lugar y circunstancias. (Considerando 4)
706
7. Responsabilidad por hecho ajeno: Requisitos

Para que proceda la responsabilidad civil extracontractual por el hecho ajeno,
que establecen los artculos 2320 y 2322 del Cdigo Civil, es necesario que
concurran los siguientes requisitos: a) existencia de un vnculo de subordinacin o
dependencia entre dos o ms personas; b) que ellas sean capaces de delito
o cuasidelito; c) que la persona que est al cuidado de otra o de sus bienes haya
cometido un hecho ilcito, y d) que se pruebe la responsabilidad del
subordinado. En la especie, concurre responsabilidad extracontractual por hecho
ajeno respecto de la propietaria de un predio cuyo trabajador, siguiendo
instrucciones de aqulla, procedi a cortar un rbol de gran envergadura ubicado
en el inmueble, contiguo a un camino pblico, sin adoptar las medidas de
precaucin necesarias para que tal operacin no causara daos a terceros, en
trminos tales que su actuar imprudente y temerario ocasion la cada del rbol
sobre el techo de un vehculo que circulaba por el sector, causando lesiones
menos graves a sus ocupantes. (Considerando 13)
Corte de Apelaciones de Chilln, 23/03/2001, Rol N 192325,
8. Responsabilidad por hecho ajeno, solidaridad no es aplicable
En este caso no existe solidaridad entre el tercero que responde civilmente y el
autor del hecho, ni menos sus obligaciones de reparacin pueden ser
estimadas como de naturaleza conjunta. Se trata de una responsabilidad directa y
exclusiva del tercero, que no elimina o extingue la responsabilidad personal del
autor directo del dao, quien responder por el resarcimiento por una causa
distinta, de acuerdo con el artculo 2314 del Cdigo Civil.
La responsabilidad civil reglada en este artculo no se complementa con las
normas de los artculos 1511 y 2314 del Cdigo Civil, por ser independientes y
emanar de hechos distintos: la del tercero civilmente responsable por su falta de
diligencia, autoridad o cuidado respecto de la persona sujeta a su cuidado o
dependencia; y la del dependiente, por su hecho doloso o culpable cometido
directamente por l. Por ello es que cada cual responde al tercero por el total de la
reparacin de los perjuicios causados.
En el caso del artculo 2320 no tiene aplicacin lo preceptuado en el
artculo 1522 ubicado en el ttulo que trata "De las Obligaciones Solidarias".
707
ARTCULO 2321
Los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos
por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de
los hbitos viciosos que les han dejado adquirir.
Artculos 234 y 236.
1. Que padres han incurrido en mala educacin y permitido hbitos viciosos a
menores es presuncin simplemente legal
En el artculo 2321 del Cdigo precitado, se establece una presuncin
simplemente legal, cuando los padres hayan incurrido en una mala educacin y
permitido hbitos viciosos en los menores. En suma, el presupuesto fctico
respecto del cual surge la responsabilidad, en la primera disposicin es la calidad
de padre y, en la segunda, delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores,
pero que provengan de mala educacin o de hbitos viciosos.
En la especie, por una parte, los menores condenados como autores de
homicidio simple en la persona del hijo y hermano de los demandantes, recibieron
parte de la educacin media, lo que demuestra que no ha habido culpa o
negligencia de sus padres porque les han entregado educacin adecuada, sin que
se comprobara que los adolescentes adquirieran hbitos viciosos, de manera que
desaparece el nexo causal exigido en el artculo 2321 del Cdigo Civil, cuando no
se acredita el presupuesto de la mala educacin o los hbitos viciosos. Por otra
parte, el hecho ilcito tuvo lugar en horas de la madrugada, cerca de una botillera
y despus de una discusin verbal entre vctima e imputados, contexto en el cual
no puede inferirse inequvocamente que sus respectivos padres pudieron o
debieron, con la autoridad y el cuidado inherente impedir la situacin o, en otros
trminos, los padres no pudieron impedir el hecho de acuerdo a la autoridad y
cuidado que sus respectivas calidades les confieren. Por ambas razones,
corresponde rechazar la demanda de indemnizacin de perjuicios enderezada en
contra de los padres de los adolescentes sentenciados. La regla de este artculo y
la obligacin de los padres de educar a sus hijos. La jurisprudencia ha estimado
que el fundamento de la responsabilidad de los padres consagrada en el artculo
2321 es por el "descuido" consistente en no haber desplegado su funcin
educativa, de acuerdo con la opcin real de formacin que tuvieron ocasin de
asumir en relacin con sus hijos. (Considerandos 3, 4, 6, 7 y 9)
708
2. Motivo por el cul padres son responsables por delito o cuasidelito cometidos
por sus hijos
La razn por la cual el artculo 2321 del mismo Cdigo hace siempre
responsables a los padres de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos
viciosos que les han dejado adquirir; es porque ellos tuvieron la opcin real de
formarlos apropiadamente y no la aprovecharon que se les hace responsables de
tal descuido". (Considerando 49)
ARTCULO 2322
Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio
de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el
ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad
recaer sobre dichos criados o sirvientes.
Artculos 2014, 2015 inciso 3, 2242, 2243.
1. Empresario es responsable por hecho de su aprendiz o dependiente
Que existe una relacin de causalidad entre el hecho y el dao producido, el
que ocurri por el olvido en la colocacin de la cpsula de cierre del estanque de
aceite del motor; la capacidad, manifestada en lo dispuesto en el inciso cuarto,
del artculo 2320 del Cdigo Civil que hace responsable a los empresarios por el
hecho de sus aprendices o dependientes, as como acepta la responsabilidad por
el hecho ajeno; y el dao, el que se da en la presente causa por el hecho de que
el dependiente de la sociedad demandada, no cumpli con su deber de poner en
su correcta posicin la tapa del depsito de aceite del motor. (Considerando 8)
709

2. Responsabilidad por hecho ajeno, empleador debe prevenir riesgos
a) Establecido que el accidente que afect al demandante tuvo como causas
determinantes la falta de adecuadas medidas de proteccin, seguridad y
supervisin a que se encontraban obligados los demandados empresa
contratista y empresa mandante, lo que impidi constatar y prevenir el riesgo
por la fatiga de material y su incidencia en una maniobra difcil y arriesgada que
debi realizarse a gran altura, stos resultan responsables, quedando obligados a
reparar el dao moral ocasionado. En efecto, la responsabilidad de los
demandados resulta evidente por cuanto no tomaron los debidos resguardos
creando as el riesgo, lo que importa un actuar negligente que es causa del
siniestro sufrido por el actor cuando trabaj en dichas condiciones en una obra
que se construa para el mandante, segn instrucciones y en un terreno
proporcionado por l. (Considerandos 7 al 9)
3. Aplicacin restrictiva de responsabilidad por hecho ajeno
La responsabilidad por el hecho ajeno, prevista en los artculos
2320, 2321, 2322 y 2325 del Cdigo Civil, es de carcter excepcional, y por
revestir dicho carcter se debe considerar en forma restrictiva, en la medida que
los supuestos que ella contempla concurran efectivamente.
Un contrato de transportes acordado entre personas diferentes del dueo de la
mercadera no puede estimarse como fuente de responsabilidad para quien es
ajeno al mismo. Dicho contrato no transforma al transportista en un subordinado o
dependiente del dueo de la carga, siendo improcedente que este ltimo responda
por los hechos del primero, ya que la responsabilidad civil por hecho ajeno exige la
existencia, entre otros, de un vnculo de subordinacin o dependencia entre quien
causa el dao y la persona a quien se pretende hacer responsable, pues por regla
general la responsabilidad es siempre por hecho propio. (Considerandos 7 y 8)
4. Responsabilidad por hecho ajeno: Empresa es responsable si supervisor no
instruye a trabajador con el fin de prevenir un accidente
Se rechaza casacin en el fondo respecto de fallo que acogi pretensin de
indemnizacin por daos, producto de la falta de vigilancia de empresa
empleadora respecto de capataz, que no dio instrucciones a trabajador causando
accidente. La casacin se basa en que se habra infringido la ley N 16.744, en
circunstancias que se aplic el Cdigo Civil en sus artculos 2320 y 2322. Se
seala haber invertido el onus probandi, pero ste corresponde al empleador,
710
quien debi haber probado que ejerci la debida vigilancia y que no le era posible
con sta haber impedido el dao, cosa que no hizo. La teora imperante en
materia de daos de terceros es la de la debida vigilancia y no la del riesgo creado
como alega el recurrente. (Considerandos 4 al 8)
5. Responsabilidad por hecho ajeno: Presuncin de responsabilidad
Que a mayor abundamiento, cabe sealar, que el inciso segundo del artculo
2322 ya citado, seala una causal de exencin de responsabilidad por el hecho de
los criados y sirvientes, cuando se demuestre que stos ejercieron sus funciones
respectivas de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir empleando el cuidado ordinario, situacin que se encuentra acreditada en
autos con la prueba rendida por la demandada, al establecerse que efectivamente
la actuacin de la dependiente jefa de sucursal fue por decir lo menos "impropia",
al cometer un ilcito penal, el que fue ejecutado mediante ardides y engaos que
hicieron imposible su previsin. (Considerando 5)
ARTCULO 2323
El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso
del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido
las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un
buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre
ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio.
Artculos 44, 932, 934, 946, 2309.
711
ARTCULO 2324
Si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de
construccin, tendr lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3 del artculo
2003.
Artculo 2003.
D.O. 13.04.1976: artculos 18 y 19.
1. De qu deba entenderse por "ruina"
A la luz de lo preceptuado en los artculos 2324 y 2003 del Cdigo Civil
invocados en la demanda, cabe determinar ahora si los perjuicios que se han
tenido por demostrados en el razonamiento precedente derivan, o no, de la ruina
de las viviendas habitadas por los actores. Sobre este punto parece conveniente
revisar cul es la acepcin que de la palabra ruina entrega la Real Academia
Espaola de la Lengua, y examinado el diccionario respectivo, se advierte que la
segunda de las 5 que contiene expresa que corresponde a la 2. f. "Prdida grande
de los bienes de fortuna". De la lectura de los artculos citados precedentemente y
del significado transcrito se desprende, con meridiana claridad, que la ruina a que
se refiere el legislador no puede ser entendida en un sentido estricto o restringido,
pues, por la naturaleza de los bienes jurdicos involucrados en los hechos de
autos, la entidad de los daos causados a los actores y las terribles, aunque no
del todo inesperadas, circunstancias en que ocurrieron los hechos, parece de toda
lgica y justicia entender que el concepto en cuestin ha sido empleado con una
significacin amplia o extensa, que incluye no slo la completa destruccin del
edificio sino, adems, detrimentos tan significativos como los que afectaron a las
casas de los demandantes. En efecto, es posible sostener que la ruina o el
perecimiento exigidos por la ley deben ser comprendidos como referidos a la
totalidad o tambin a una parte de las construcciones y en la especie las aguas
alcanzaron incluso hasta un metro de altura en su interior, daando puertas,
tabiques, muros, etc., circunstancias de hecho que corresponden precisamente a
la descripcin que efecta la regla 3 del artculo 2003 citado, en cuanto a que el
edificio amenace ruina. (Considerando 21)
712
2.
Responsabilidad del
responsabilidad objetiva
propietario
primer
vendedor
del
inmueble
es
El artculo 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones impone

responsabilidad al propietario primer vendedor de un inmueble, en trminos tales
que habiendo el perjudicado optado por el ejercicio de dicha accin y habindose
acreditado por ste el dao sufrido y la relacin de causa a efecto entre el perjuicio
sufrido y la falla o defecto en la construccin, es procedente disponer su pago. En
esta materia, coexisten dos regmenes de responsabilidad civil, establecidos en
beneficio del perjudicado de daos o perjuicios provenientes de fallas o defectos
en la construccin, quien podr recurrir a uno u otro, de acuerdo a sus propios
intereses: el primero, una responsabilidad objetiva, aunque presupone la prueba
de la falla o defecto de construccin y la existencia del perjuicio, establecido en la
Ley General de Urbanismo y Construcciones, donde frente al perjudicado, el
principal responsable es el propietario primer vendedor de una construccin, quien
responde por todos los daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos en
ella, sea durante su ejecucin o despus de terminada y, el segundo, una
responsabilidad civil especial por ruina de edificios, establecido en los artculos
2003 y 2324 del Cdigo Civil. (Considerando 16)
ARTCULO 2325
Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de
ellas depende, tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas,
si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a quien
deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.
Artculo 2319.
1. La prueba corresponde al demandado por esta accin de regreso
Que este recurso se sustenta en que la sentencia ha infringido los artculos
1545, 2320 y 2325 del Cdigo Civil; y, desarrollando sus fundamentos, en l se
expresa que el error de derecho ha consistido en declarar que incumba al
demandado probar que el dao lo haba causado siguiendo rdenes del tercero
responsable, lo que en definitiva importa contravenir los tres preceptos citados, en
cuanto de ellos se deriva que es a este ltimo a quien corresponde probar que su
dependiente caus el dao obrando fuera de la rbita de sus funciones;
713
Que de lo dicho se desprende, si bien no de las disposiciones citadas s de los

fundamentos que las acompaan en el recurso, que ste se sustenta en que el
error de derecho ha consistido en la inversin del peso de la prueba; al respecto,
cabe considerar que el artculo 1698 del Cdigo Civil, en la especie, hace de cargo
del demandante probar la existencia de la obligacin de reparar, y del demandado
acreditar su extincin; de esta manera, lo dispuesto en el artculo 2325 del Cdigo
Civil debe interpretarse a la luz de aquel precepto y de sus artculos 2314 y 2329,
segn los cuales el autor de un dao debe repararlo, de lo que se sigue que en la
especie, estando acreditado que el demandado fue el agente de los daos, debe
tenerse por satisfecha la carga probatoria del actor incumbiendo en consecuencia
al demandado probar que su responsabilidad por los daos se extingui, por
haberlos causado obedeciendo rdenes del actor, quien en definitiva tendra que
soportar el costo de la reparacin". (Considerandos 1 y 2)
2. Al fisco se le aplican normas comunes de responsabilidad civil
Dos de los presupuestos de la accin deducida que segn el artculo 2325 del
Cdigo Civil deben concurrir, consistentes, el primero en que exista relacin de
subordinacin o dependencia entre el obligado al pago y que ahora demanda el
reembolso y el que causa el dao; y el segundo, en que este ltimo sea capaz
de delito o cuasidelito; corresponden a hechos que no han sido controvertidos en
el proceso y en los que las partes estn de acuerdo, por lo que se dan por
establecidos.
El tercer presupuesto de la accin, es que quien perpetr el dao lo haya hecho
sin orden de la persona a quien deba obediencia, condicin esta de toda lgica,
pues si el tercero civil orden la conducta que causa el dao, no se ve cmo
podra pedir devolucin de lo que por ello haya pagado.
Ese hecho debe darse tambin por establecido, dado que el demandado,
causante del dao, ni aleg ni prob que se le haya ordenado actuar en la forma
culpable y causante de dao, en que lo hizo; correspondiendo a l, en todo caso,
rendir esa prueba, pues la ley, al condicionar el reembolso a un hecho negativo
haber causado el dao sin orden de la persona a quien deba obediencia pone
el peso de la prueba a quien eventualmente invoque el hecho positivo contrario,
esto es, haber recibido orden para causar el dao.
Por lo dems, esa disposicin del citado artculo 2325 es simple aplicacin de
los principios generales sobre responsabilidad extracontractual, que se establecen
ya en los primeros artculos del Ttulo XXXV del Libro del Cdigo Civil, que trata de
"Los delitos y cuasidelitos", pues el artculo 2314 seala que "El que ha cometido
un delito y cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin"
y el artculo 2316 dispone que "Es obligado a la indemnizacin el que hizo dao y
sus herederos". La normativa posterior, en cuanto hace responsables a otras
personas por el hecho ajeno padre, madre, tutor, jefes de escuelas y colegios,
714
artesanos, empresarios y amos slo tiene por objeto posicionar mejor a la

vctima del dao, para obtener la indemnizacin que le corresponde no slo de
quien materialmente lo caus, sino tambin de quien debi impedir que se
produjera; pero quedando siempre a salvo a este tercero civil que responde del
dao causado por hecho ajeno, su derecho que consagra el artculo 2325 para ser
reparado e indemnizado por el autor del dao; sin otra excepcin que la ya
examinada, que se produce cuando se acta por orden de ese tercero civil.
En ese sentido la doctrina es clara y pacfica, pues ya don Arturo Alessandri, en
su obra De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil chileno, expresa:
"El civilmente responsable que por acto voluntario o en virtud de sentencia la ley
no distingue repar el dao inferido por la persona que est bajo su cuidado o
dependencia, tiene derecho para que sta le reembolse la totalidad de lo pagado,
si el autor del dao lo hizo sin su orden y era capaz de delito o cuasidelito segn el
artculo 2325. Y ello aunque de parte del civilmente responsable haya habido o
pueda probrsele falta de vigilancia; la ley no consulta esta excepcin", para
referirse luego al caso de la persona jurdica que indemniza el dao causado por
sus agentes, expresando que "La persona jurdica que ha sido condenada a
reparar el delito o cuasidelito cometido por sus rganos o por dependientes,
criados o discpulos segn el caso, tiene derecho para ser indemnizado
ntegramente por las personas naturales que lo ejecutaron: por los miembros del
rgano, en conformidad a las normas generales y por los dependientes, criados o
discpulos, en los trminos del artculo 2325"; citndose por el autor la opinin de
Baudry-Lacantinerie y Barde, Mazraud, Demogue, Planiol y Ripert y otros
tratadistas que concuerdan con la existencia de ese derecho a repetir contra el
causante del dao, que tiene el tercero civilmente responsable.
No hay norma de derecho alguna que establezca responsabilidad directa del
Fisco por actos de sus dependientes; pues la que la ley le impone es la de un
tercero civil responsable, siendo til consignar al respecto que no hay diferencia
alguna entre el demandado de este juicio, Fisco de Chile y cualquier otra persona
jurdica que accione de reembolso, para que se le indemnice lo que pag por
hecho ajeno.
El artculo 2325 del Cdigo Civil debe interpretarse a la luz del artculo 1698,
2314 y 2329, todos del Cdigo Civil, segn los cuales el autor de un dao debe
repararlo, de lo que se sigue que en la especie, estando acreditado que el
demandado fue el agente de los daos, debe tenerse por satisfecha la carga
probatoria del actor incumbiendo, en consecuencia, al demandado probar que su
responsabilidad por los daos se extingui, por haberlos causado obedeciendo
rdenes del actor, quien en definitiva tendra que soportar el costo de la
reparacin. (Considerandos 1 al 6)
715
ARTCULO 2326
El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo
animal, aun despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura,
extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del dependiente
encargado de la guarda o servicio del animal.
Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal
ajeno; salva su accin contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad
o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o
prever, y de que no le dio conocimiento.
Ley N 19.284, establece normas para la plena integracin social de personas
con discapacidad, D.O. 14.01.1994: artculo 25-E.
1. La regla del inciso 1 y la culpa del dueo
Que el da de los hechos se estaba efectuando un operativo de castracin de
terneros en la Comunidad demandada, y que uno se escapa de la manga llegando
hasta la carretera, que es de uso pblico provocndose el accidente con el mvil
del querellante y demandante. A primera vista, esto podra comprometer la
responsabilidad de la duea conforme lo dispone el artculo 2326 del Cdigo Civil,
pero la misma disposicin, contempla la causal eximente para el caso en que
dicha soltura, extravo o dao, no pueda imputarse a culpa del dueo, que es lo
que ocurre en la especie, por cuanto si bien es cierto que la ley imputa la
responsabilidad extracontractual al dueo del animal, ella no puede asignarse para
el caso en que el dueo no ha participado en los hechos, o cuando el resultado de
daos no pueda asignarse a descuido o negligencia del mismo. En efecto, en la
situacin de un proceso de castracin de animales, que es una prctica necesaria
y que obedece a exigencias de las ciencias veterinarias, es un procedimiento
ejecutado por profesionales del ramo, y que en esta caso, pertenecientes a una
entidad pblica que asesora a la Comunidad y que ejecuta estas y otras prcticas,
en programas elaborados a nivel de gobierno, motivos suficientes para entender
que el cuidado y responsabilidad del animal, dentro del proceso de castracin, les
queda asignado a ellos, que son los manipuladores y que incluso intervienen en la
integridad del animal con procedimientos invasivos. As las cosas, la disposicin
citada es la aplicable a los hechos de esta causa y no las mencionadas en la
sentencia que sirven de fundamento para acreditar la responsabilidad
extracontractual de la duea del animal y de la Comunidad demandadas. Ni an la
responsabilidad extracontractual puede comprometer al dueo de un animal que
se encuentra imposibilitado de participar o intervenir en el cuidado del mismo, en
los momentos en que es maniobrado por profesionales y es entregado a ellos para
su castracin". (Considerando 1)
716

ARTCULO 2327
El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la
guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si
alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.
Artculo 608.
1. La distincin entre el "animal fiero" de esta regla y el "animal feroz" del artculo
491 del Cdigo Penal
Que la primera de las causales de nulidad anotadas se hace consistir en que, el
tribunal a quo, al estimar que el perro de raza Pittbull, causante de las lesiones
sufridas por la vctima, por ser un perro y como tal animal domstico, no tendra el
carcter de animal feroz que exige el artculo 492 inciso segundo del Cdigo
Penal, para sancionar a su dueo por los daos que cause a las personas debido
a descuido culpable de su parte. Expone la recurrente que al resolver el tribunal a
quo en la forma anotada habra incurrido en un error de derecho que amerita la
nulidad del fallo as como del juicio mismo. Agrega al respecto que el Cdigo
Penal al utilizar la expresin feroz se estara refiriendo a aqul que, "por sus
propios instintos, conducta o adiestramiento resulta peligroso para el hombre".
Que a juicio de esta Corte, efectivamente la sentencia recurrida, al estimar que
la expresin "feroz" sera sinnimo de "bravo" o "salvaje" y, conforme a ello,
concluir que "animal feroz" sera lo contrario a animal "domstico o domesticado",
incurre en un error, toda vez que las expresiones "salvaje" o "bravo", utilizadas
por el Cdigo Civil, no dicen relacin con la agresividad de los animales, sino con
la circunstancia de vivir y subsistir por si solos, alejados del ser humano. As, por
un lado, un venado, una cebra o una jirafa, que viven alejados de la civilizacin, si
bien son animales salvajes o bravos, no son feroces y por otro, un len que ha
sido domado para actuar en un circo, ya no ser salvaje o bravo, pero siempre
conservar su carcter de feroz.
Que al no haber definido la ley lo que se entiende para estos efectos por "feroz",
conforme lo dispone el artculo 20 del Cdigo Civil, corresponde al intrprete
entenderla en su sentido natural y obvio, segn el uso general de la misma
palabra, es decir, como sinnimo de "agresivo, capaz de atacar y causar dao a
terceros".
717
Que en consecuencia, la sentencia recurrida al haber absuelto al acusado como

consecuencia del error de derecho antes anotado, incurri en la causal de nulidad
contemplada en el artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, por lo que
deber ser invalidada". (Considerandos 2 al 5)
ARTCULO 2328
El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un
edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio,
y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe que el
hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en
cuyo caso ser responsable sta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje
elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo del
edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que
se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la remocin.
1. Campo operativo de la regla del inciso 1
Recientemente se ha sentado por la jurisprudencia que la regla contenida en el
inciso 1 de este artculo resulta aplicable a una empresa que en sus locales
atiende pblico y cuando en ellos cae algn objeto que causa dao a alguno de
sus clientes, declarndose as en un caso en que una caja de zapatos golpe a
una cliente que se desplazaba por una escalera mecnica de una tienda. As se
ha declarado: "Que, en consecuencia, es dable estimar que la sentenciadora de
718
primer grado, en la decisin de la litis promovida por doa Nancy del Rosario
Parra Parra, ha seguido los lineamientos modernos que fundamentan la
responsabilidad civil de la empresa, en acertada aplicacin a la actual produccin
y venta de bienes y servicios del antiguo principio del riesgo creado, que sostiene
que aquella la empresa es el sujeto, que en una economa perfecta y
competitiva, se encuentra siempre en mejor posicin para prevenir los accidentes
inevitables y distribuir su costo entre un mayor nmero de sujetos, ya sea a travs
del sistema de precios o de los seguros imperantes sobre la materia. Por estas
razones el empresario, mejor que la vctima est en condiciones de asumir un
costo propio de su actividad, como es la indemnizacin perseguida en autos. Cabe
tener presente que en la prctica jurisprudencial comparada esta doctrina se
aplica a los casos en los que el dao es la consecuencia propia de la actividad de
la empresa, donde el perjuicio sufrido, en la especie por un cliente, es causado por
un conjunto ms o menos annimo de elementos materiales y personales
existentes o que operan dentro del establecimiento comercial, sin que la
participacin culpable de un determinado empleado o de un tercero tenga una
relevancia jurdica significativa para determinar la responsabilidad empresarial. De
ah entonces que no parece desacertada la cita del artculo 2328 del Cdigo
Civil que refuta el apelante, pues esta norma, pese a su antigedad, est en
armona con la moderna interpretacin de los principios que regulan la
responsabilidad civil de la empresa, pues las personas a quienes en dicha
disposicin se imputa el dao, bien pueden no estar individualizadas como se
desprende de su texto, en plena concordancia con la doctrina en comento".
(Considerando 11)
ARTCULO 2329
Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de
noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por
l.
719

Artculos 44 inciso final, 2284 y 2314.
Ley N 19.268, sobre Proteccin de la Vida Privada, D.O. 28.08.1999: artculo
7.
1. Responsabilidad de persona que remueve loza de un camino sin tomar las
precauciones necesarias
Que, en lo que respecta al caso de marras, ya nuestro codificador, introdujo la
hiptesis que se ha presentado en autos, especficamente en lo prevenido por
el artculo 2329 del Cdigo Civil, conforme al cual, el dao ha de ser
"integralmente reparado" "cuando (N 2) se remueven las lozas de un camino sin
precauciones necesarias para que no caigan las personas que transitan por all",
norma tomada de las Siete Partidas, referida a las obras realizadas en calle o
camino por el que transitan personas sin adoptar resguardos necesarios para
evitar el dao, dao que en la especie se produjo al omitirse obligaciones legales
que pesaban sobre la demandada en virtud de lo prevenido por los artculos 1
inciso 2 de la ley N 19.653 que fija el texto refundido de la ley N 18.575 sobre
Bases Generales de la Administracin del Estado; 3 letras d) y e) y 4 letras f) y h)
de la ley N 18.695; y 169 (anterior artculo 174) de la ley N 18.290, como lo
razona el fallo en alzada en sus motivos dcimo sptimo, dcimo octavo, dcimo
noveno, vigsimo y vigsimo primero, sin que haya acreditado el cumplimiento de
las referidas obligaciones legales, no pudiendo en caso alguno, atender a sus
alegaciones relativas a la concurrencia de un caso fortuito y de culpa o descuido
de la actora, pues ello obligara a todos los que transitan por las calles a no
despegar la vista de la acera. (Considerando 6)
2. Concepto de reparacin integral de dao
El artculo 2329 del Cdigo Civil, pese a ubicarse en materia extracontractual,
consagra un principio que, aun en ausencia de regla expresa, es admitido en
todos los sistemas: la reparacin ha de ser integral, es decir, la indemnizacin ha
720
de comprender todo el dao. Segn el principio de "restitutio in integrum", la

indemnizacin ha de comprender la suma que coloque a la parte que ha sido
daada en la misma posicin en que estara si no hubiese sufrido el hecho daoso
por el cual ahora est obteniendo compensacin. Con todo, este principio sufre
una grave limitacin en materia contractual, donde salvo hiptesis de dolo o culpa
grave, la vctima slo obtendr, como regla general, reparacin del dao directo
previsto. En efecto, de acuerdo al artculo 1558 del Cdigo Civil, si no se imputa
dolo al deudor, ste responde de los perjuicios que son consecuencia inmediata y
directa del incumplimiento y que se previeron o pudieron preverse al momento del
contrato. (Considerando 6)
3. Responsabilidad por tratativas preliminares (responsabilidad precontractual)
No es reparable las responsabilidad derivada de las expectativas que se creara
la actora frente a la oferta de celebracin de un acuerdo reparatorio que ella
estim un contrato. Las tratativas preliminares de negociacin de un contrato,
podra indemnizarse, por ejemplo, una prdida de oportunidad de celebrar otro,
pero en el caso que nos ocupa, slo hubo un ofrecimiento de parte de la
demandada a un grupo de personas, entre las que se encontraba la demandante,
tratndose de un acto jurdico que requera su aceptacin, la que no prest, por lo
que la celebracin del acuerdo al que estaba encaminada esta oferta, dependa
absoluta y totalmente de la voluntad de la demandante no vinculante para la
721
demandada y ella, al no otorgarla, impidi su materializacin, sin que se haya

configurado, entonces, alguna responsabilidad de la demandada que la obligue a
indemnizar alguno de los daos, que asevera sufrir la demandante. (Considerando
6)
4. Concepto de falta de servicio
La responsabilidad por falta de servicio es de carcter objetivo, pues es
suficiente para generarle el dao a la vctima y la relacin de causalidad con el
hecho que lo ocasion. La falta de servicio es la ineficacia o ineficiencia externa
del Estado o de los servicios descentralizados.
Existe esta responsabilidad si los perjuicios sufridos por las vctimas son
consecuencia del mal estado en que se encontraba el puente, en especial los
fierros que cubran las aceras, uno de los cuales se levant al ser impactado por el
vehculo de una de las vctimas, atravesndolo.
La indemnizacin por dao moral slo debe acordarse a favor de quienes
acrediten haber sufrido real y efectivamente un dolor profundo y verdadero. El
vnculo de parentesco hace suponer dicha depresin, dolor o angustia en que se
traduce el dao moral. (Considerandos 3, 12 y 16)
722

5. Concepto de antijuricidad
La antijuridicidad en el derecho chileno se sistematiza en varias formas, as, es
antijurdico todo dao que provenga del dolo o culpa de su autor, no en razn del
dolo o de la culpa, sino de su contradiccin con el ordenamiento jurdico.
Constituye igualmente antijuridicidad todo dao, que sin provenir de un hecho
daoso o culposo ha sido provocado por una conducta prohibida o sancionada de
cualquier modo por la ley y que la regla general del artculo 2329del Cdigo Civil,
no excluye la responsabilidad sin dao ni culpa e incluye tambin la
irresponsabilidad por daos causados en los casos que por disposicin expresa
desaparece, como ocurre con las causales de justificacin. La antijuridicidad
material estar vinculada al dolo o culpa cuando ella se funde en el
quebrantamiento de la moral, el orden pblico, la seguridad nacional u otros
valores amparados por el ordenamiento. De esta forma, respecto del actuar de la
demandada, la Carta Fundamental establece como garanta en su artculo 19
N 1, la proteccin a la salud e integridad de las personas, de tal forma que la
demandada no poda desconocer que la mantencin de concentrados de plomo
eran nocivos para la salud, cualquiera sean los niveles que pudieren mantenerse
en hombres, mujeres o nios, debiendo impedir los perjuicios que ello conllevara,
lo que aparece independiente de que en la causa no se hubiere acreditado la
presencia de plomo en los menores que han entablado la demanda, por lo que la
demanda no puede prosperar. (Considerandos 13 y 14)
6. Responsabilidad por culpa
723
Nuestro Cdigo Civil contempla en lo que respecta a la responsabilidad

extracontractual, la responsabilidad subjetiva o a base de culpa, por los
inconvenientes que se fueron presentando en diversos accidentes sufridos por
trabajadores en actividades complejas y peligrosas que quedaban sin
indemnizaciones por falta de prueba o lo difcil de ella, se fue adentrando en la
jurisprudencia y en la doctrina el concepto de responsabilidad por el riesgo creado
u objetiva, establecindose por el legislador diversos correctivos o presunciones
de culpabilidad, a fin de facilitar la prueba de la culpa que pesa sobre la vctima,
presumindose su existencia, y requirindose en ciertos casos por parte de la
vctima que ha sufrido el dao, slo probar los hechos de los cuales la ley deduce
la culpa, y establecidos stos, se presumir la culpabilidad de la persona
civilmente responsable y ser sta quien deber probar, para exonerarse, que no
hubo culpa. (Considerando 7)
ARTCULO 2330
La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se
expuso a l imprudentemente.
1. Responsabilidad por dao es compartida entre victimario y vctima si esta ltima
se expuso imprudentemente al dao
Que de las motivaciones anteriores puede colegirse que no resulta efectiva la
aseveracin que se ha hecho por el recurso respecto al fallo impugnado, puesto
que de acuerdo a la descripcin fctica establecida ocurri que el resultado nocivo
fue causalmente consecuencia del errado diagnstico mdico realizado en el
Hospital Carlos Van Buren, al cual contribuy culposamente la vctima. Los hechos
asentados obligan a colegir que el dao padecimiento de dolor fsico tuvo
como causa la falta de servicio y la culpa de la vctima. De all que parece
apropiado citar al autor Pablo Rodrguez Grez, quien seala: "La recta
interpretacin de esta norma refirindose al artculo 2330 del Cdigo Civil nos
obliga a considerar, desde ya, lo concerniente a la relacin causal, puesto que la
reduccin del dao tiene como antecedente una causa en que comparten culpas
tanto el daador como el daado" (...) "Como bien ha dicho Alessandri, este
artculo 2330 supone pluralidad de culpas y unidad de dao, razn por la cual si
las culpas producen daos diversos, cada cual responder de los que
efectivamente ha causado" (Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurdica
de Chile, primera edicin, p. 353). En efecto, los supuestos de hecho dejan en
evidencia que existi nexo causal entre la omisin de un acertado diagnstico de
una fractura del pie izquierdo de la actora y el dolor consecuente por la falta de un
tratamiento oportuno e inmediato, afliccin que se acrecent con la situacin en
724
que se coloc la vctima al participar con las maniobras que realiz por si misma.
(Considerando 10)
2. Exposicin imprudente a dao causa reduccin de indemnizacin.
La obligacin resarcitoria se configura cuando entre el hecho culpable y el dao
existe una relacin de causalidad en trminos de que este ltimo viene a ser
resultado del primero.
En el plano del nexo causal inherente a la obligacin de indemnizar es dable
distinguir, en general, tres situaciones bsicas: a) el resultado nocivo obedece
exclusivamente a culpa del autor del hecho, caso en que ste debe asumir la
responsabilidad en la reparacin total del dao, b) la produccin del dao se debe
a la culpa propia y privativa de la vctima, situacin en que el autor del hecho se
halla exonerado por completo de la obligacin de indemnizar, pues no se advierte
en ese evento la existencia de una relacin causal entre su conducta y el efecto
nocivo, y c) el dao se genera por la conducta culpable del autor, a la que se suma
como concausa la culpa de la vctima, lo que repercute en una atenuacin de la
responsabilidad indemnizatoria que empece al primero, la cual deber
compensarse con aquella que corresponde a la vctima, reducindose el monto de
la indemnizacin correspondiente.
A la tercera de las hiptesis mencionadas se refiere el artculo
2330 del Cdigo Civil, cuando dispone que la apreciacin del dao est sujeta a
reduccin si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente.
En el caso sub judice no puede discutirse, a la luz de los antecedentes
tcticos determinados por los jueces del fondo en su sentencia, que al hecho basal
del accidente, atribuible al demandado, se sum la culpa de la vctima como factor
eficaz en la generacin del resultado de muerte que la afect, debido a un
traumatismo severo radicado precisamente en la regin del crneo, desprotegida
por la falta del casco de seguridad.
En las circunstancias descritas, debe entenderse configurada en el plano
indemnizatorio una compensacin de culpas entre aquella que empece al
demandado y la que le cupo al occiso en el desenlace nocivo, a cuyo
acaecimiento ambas contribuyeron la del primero de una manera determinante y la
del segundo con un vigor atenuado.
No siendo, entonces, imputable en su integridad a la conducta del
demandado la generacin del dao, por haber interferido en la cadena causal que
condujo a ese resultado un comportamiento falto de prudencia por parte de la
vctima, no resulta ajustado a la equidad que aqul haya de asumir el
resarcimiento completo del perjuicio que se reclama mediante la presente accin
indemnizatoria, correspondiendo que, en atencin a la concurrencia de dicha
725
conducta, el monto de la reparacin se reduzca, con arreglo a lo dispuesto en el

referido artculo 2330 del Cdigo Civil, desde que no se advierte la razn por la
cual la aminoracin del perjuicio, producida en las circunstancias descritas, tenga
lugar cuando el ofendido sobrevive y demanda indemnizacin por sus lesiones o,
cuando, por haber fallecido, impetran lo mismo los herederos, como sus sucesores
legales y no se haga extensivo ese efecto mitigante del dao respecto de quienes,
como los demandantes de autos, no han alegado tal condicin, sino que han
accionado en el juicio como vctimas mediatas, invocando un dao propio que los
afecta en forma refleja o por repercusin. (Considerandos 9 al 13)
3. Reduccin de monto de indemnizacin producto de exposicin negligente al
dao por parte de trabajador
El artculo 2330 del Cdigo Civil plantea una hiptesis de nexo causal inherente
a la obligacin de indemnizar perjuicios, la cual se refiere a que el dao se genere
por la conducta culpable del autor, a la que se suma como concausa, la culpa de
la vctima, lo que repercute en una atenuacin de la responsabilidad
indemnizatoria que empece al primero, la cual deber compensarse con aquella
que corresponde a la vctima, reducindose el monto de la indemnizacin.
En el caso sub judice, al hecho basal del accidente, atribuible al demandado, se
sum la culpa de la vctima como factor eficaz en la generacin del resultado de
muerte, debido a la desproteccin por la falta del casco de seguridad. No siendo,
entonces, imputable en su integridad a la conducta del demandado la generacin
del dao, por haber interferido en la cadena causal que condujo a ese resultado un
comportamiento falto de prudencia por parte de la vctima, no resulta ajustado a la
equidad que el demandado haya de asumir el resarcimiento completo del perjuicio
que se reclama mediante la presente accin indemnizatoria. Por tanto, debido a la
conducta imprudente de la vctima, el monto de la reparacin debe reducirse, con
arreglo a lo dispuesto en el artculo 2330 del Cdigo Civil. (Considerandos 9 y
11)
726

4. Exposicin imprudente al dao por parte de trabajador atena responsabilidad
de empleador
Sobre la base de los hechos acreditados en autos, los sentenciadores
concluyeron que el actor sufri un accidente del trabajo que le caus sufrimiento
fsico y moral, perjuicios que se produjeron, esencialmente, por el incumplimiento
del empleador de la obligacin de proteccin y seguridad que le impone el artculo
184 del Cdigo del Trabajo, consistente en adoptar toda medida necesaria para
proteger eficazmente la vida y salud del trabajador, en tanto dicha inobservancia
fue la causa directa del siniestro. Ello, por cuanto, si bien la empresa contaba con
un Jefe de Seguridad, ste no se encontraba presente en el lugar de la faena en
cuestin, que de por s presentaba un riesgo, pues la labor de estos trabajadores
consista en amarrar o coser una malla rachel a dos metros de altura, elevados
dentro de un bien, ausencia que permiti que el trabajador subiera a la estructura
sin los bototos correspondientes y al caer del aparato slo con sandalias en los
pies, se fracturara el tobillo.
No obstante lo anterior, el tribunal de segundo grado agreg que aun cuando la
empleadora no extrem las medidas de seguridad como la faena lo ameritaba y el
Cdigo del Trabajo en su artculo 184 se lo exiga, debe tenerse presente que el
dependiente se expuso imprudentemente al dao al no hacer uso de los
elementos de seguridad que la empresa mantena a su disposicin y en atencin a
lo cual declar que el monto de indemnizacin otorgado por dao moral deba ser
reducido sustancialmente.
En la especie, se encuentra asentado por los sentenciadores de segundo grado
que el actor, contraviniendo el pacto laboral y los reglamentos internos de
seguridad, desarroll una labor riesgosa, en altura, sin usar los implementos de
727
seguridad adecuados, especficamente los zapatos, exponindose de esta manera

a una situacin que dificult la eficacia de la proteccin que le prestaba la
empleadora, circunstancia que, una vez establecida, no pudo menos que ser
tenida en cuenta por aquellos con el solo objeto de determinar prudencialmente el
monto del resarcimiento del perjuicio. Situndose la gradacin de dicha medicin;
en todo caso, dentro del mbito de apreciacin que la legislacin deja entregada a
los jueces de la instancia. (Considerandos 3 y 12)
La obligacin del empleador de tomar todas las medidas necesarias para evitar
accidentes laborales, y el deber de proporcionar los elementos de seguridad a
trabajadores que desempean funciones peligrosas, no se cumplen con slo
tener a disposicin de tales trabajadores dichos elementos en una bodega, sin
728
que nadie parezca controlar si los toman o no, sino que debe hacerse una
entrega personal y controlada para cada comienzo de labor, vigilando adems,
en cuanto sea posible, su uso. Tampoco se cumplen con la simple entrega de
un reglamento de seguridad. No puede rebajarse la indemnizacin por
accidente del trabajo por exposicin imprudente al dao, porque no estamos
aqu en el campo de la responsabilidad civil extracontractual, sino en el de la
contractual. (Considerandos 7, 8, 9 y 11)
5. Exposicin imprudente a dao de menor de edad
La reduccin de indemnizacin por exposicin imprudente al dao, en el
caso de un menor de edad daado por un ilcito civil, opera slo respecto de sus
padres, y no de sus hermanos. No obstante, stos recibirn una cantidad
sustancialmente menor por dao moral, toda vez que por su corta edad no es
posible asimilar el dolor sufrido por ellos al de los padres. (Considerando 8)
6. Aplicacin de esta norma es obligatoria para el juez
La reduccin de la indemnizacin que considera esta disposicin, es obligatoria
para el juez, por lo que establecida aqulla, debe hacerse necesariamente.
(Considerando 3)
7. La imprudencia de la vctima no excluye la responsabilidad
Se ha afirmado que la imprudencia de un trabajador que opera una
mquina cuyo funcionamiento desconoce en una tarea que no corresponde, no
excluye la culpabilidad del empleador, tan slo permite que opere la reduccin que
considera este artculo. (Considerando 7)
8. Calificacin de exposicin imprudente a dao
El solo hecho de aterrizar en una propiedad ajena desde una nave area en
circunstancias que se practicaba un reconocimiento vinculado a una
diligencia judicial habilitada y sin que se permitiera debatir una alternativa distinta,
729
no representa necesariamente una conducta temeraria ni aun para el caso que la

actuacin estuviere viciada, con lo cual descarta la existencia de una exposicin
imprudente a sufrir un dao, riesgo que es el requisito elemental que consagra
el artculo 2330 del Cdigo Civil para acoger la reduccin de la indemnizacin.
(Considerando 10)
9. Exposicin imprudente a dao causal de exoneracin parcial de responsabilidad
civil
En relacin al artculo 2330 del Cdigo Civil es necesario tener presente que
dicha disposicin establece una causal de exoneracin parcial de la
responsabilidad civil por el hecho culpable de la vctima, que no tiene aplicacin
cuando los que ejercen la accin civil corresponden a la familia, puesto que ellos
son los ofendidos por el cuasidelito. Si las personas que sufren un dao moral, el
que es producido por el dolor que les causa la muerte o las lesiones graves de la
vctima, el artculo 2330 del Cdigo Civil es inaplicable debido a que ellos no se
han expuesto al dao de cuya indemnizacin se trata. (Considerando 27)
ARTCULO 2331
Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces
tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
Constitucin Poltica de la Repblica: artculo 19 N 4.
Cdigo Penal: Prrafos 6, 7, 8 del Ttulo VIII del Libro II.
Ley N 19.733, sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del
Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculo 40.
730
Decreto N 778, Min. Relaciones Exteriores, Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos, D.O. 29.04.1989: artculo 17.
1. Diferencia entre mal trato, accin vejatoria e imputacin injuriosa
El artculo 2331 no es aplicable al presente caso, ya que si bien se han dado por
fijados situaciones de malos tratos y acciones vejatorias, y no nicamente
imputaciones injuriosas, que vendran siendo (estas ltimas) una de las mltiples
formas en que se perpetr el hecho ilcito. (Considerando 10)
2. Prueba de dao moral por imputacin injuriosa
En cuanto a los presupuestos necesarios para acceder a la demanda intentada,
stos se encuentran acreditados en la forma como seala la sentencia de primera
instancia, a saber, el banco remiti errneamente una informacin al Boletn de
Informaciones Comerciales, dando cuenta de un protesto que afectaba al actor, lo
que no era efectivo, ello constituye una negligencia por parte de la institucin
bancaria que ha provocado en el actor dao moral.
En efecto, el dao moral que ha sufrido el actor ha de presumirse de los
antecedentes aportados a la causa, los cuales estn constituidos por el
reconocimiento de la parte demandada en cuanto acepta que errneamente
remiti al Boletn de informaciones Comerciales la existencia de un protesto que
afectaba al actor; la existencia de cartas emitidas por otra institucin bancaria
dando cuenta al actor que su lnea de crdito presenta problemas para ser
renovada por registrar el protesto en cuestin, carta de la empresa, haciendo
referencia tambin a la existencia del protesto, declaraciones de impuestos del
actor que demuestran su giro de comerciante. Todos estos elementos renen en
su conjunto los caracteres de gravedad, precisin y concordancia que permiten
demostrar que el actor, comerciante, ha sufrido molestias y pesares que
necesariamente provocan un dolor o angustia en la persona que lo sufre, que ve
que por un hecho no imputable a su parte se ha puesto en duda su credibilidad por
el sistema financiero. (Considerandos 3 y 4)
731

El informe que enve un Banco al Boletn Comercial, es formalmente un acto
comunicativo que no configura una injuria en los trminos del artculo 2331del
Cdigo Civil. (Considerando 8)
3. Ley de abuso de publicidad restringe aplicacin de este artculo
La "Ley de Abusos de Publicidad" ha restringido la aplicacin del artculo
2331 del Cdigo Civil, "slo a los casos en que las imputaciones injuriosas no han
sido emitidas por algunos de los medios de comunicacin social contemplados en
esa ordenacin", vale decir, el tribunal de alzada argument en este sentido slo
para reforzar la tesis del juez a quo, en el sentido de que s procede el dao moral
en las situaciones contempladas en el artculo 2331 del Cdigo Civil, tal como
fuera acogido en primera instancia. (Considerando 3)
4. Los "medios de comunicacin" y esta regla
Se ha entendido que, histrica y sistemticamente, a partir de la existencia de
una normativa especial reguladora del ejercicio de la libertad de opinin e
informacin emitida por medios de comunicacin masivos, fue restringida la
aplicacin de este artculo, distinguindose entre "las imputaciones injuriosas en
contra del honor o el crdito de una persona" proferidas por alguno de tales
medios, de las que no se emitieron por aqullos. (Considerando 9)
5. Prueba de dao moral por injurias
La prueba del dao moral corresponde al que lo alega y necesariamente debe
establecerla, de manera que no haya duda alguna sobre su real existencia, siendo
improcedente presumirlo por el posible desprestigio derivado de una imputacin
equivocada concerniente al incumplimiento de una obligacin. Por otra parte, no
puede desconocerse que las imputaciones injuriosas contra el honor slo dan
derecho a indemnizacin pecuniaria si se acredita dao emergente o lucro
cesante, conforme previene el artculo 2331 del Cdigo Civil. (Considerandos 8 al
10)
732

ARTCULO 2332
Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro
aos contados desde la perpetracin del acto.
Artculos 932 a 935 y 2515.
1. Regla de artculo 2332 se refiere a toda accin para exigir la reparacin de un
dao y no slo al causado por dolo
(...) El artculo 2332 del Cdigo Civil, al fijar el plazo de prescripcin para "las
acciones" que "por dao o dolo" concede dicho Ttulo, se est refiriendo no slo a
aquellos artculos que se refieren literalmente al "delito o cuasidelito" sino a todas
las dems acciones o fuentes humanas causantes de dao, aun cuando no
necesariamente realizadas con dolo, como son aquellos actos que se han
mencionado en el Fundamento 6 letra b) y que el Cdigo denomina, ya como
"hecho", ya como "propias acciones", ya como simple "conducta", actos, hechos o
conductas todas que el Cdigo considera como fuentes originadoras de dao y
que por tanto generan el deber de reparacin, resarcimiento o indemnizacin por
parte de un sujeto activo singular o por dos o ms, caso este ltimo en que la
responsabilidad ser solidaria". (Considerando 7)
2. Prescripcin de accin por responsabilidad del Estado
La accin de indemnizacin de perjuicios que busca hacer efectiva la
responsabilidad extracontractual del Estado por la detencin y posterior muerte
causada a un particular en manos de las Fuerzas Armadas, como en la especie,
prescribe en el plazo de 4 aos, contado desde la perpetracin del hecho. Ello,
733
pues a este tipo de acciones no le son aplicables las normas de imprescriptibilidad

contenidas en ciertos tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentran vigentes. A saber, la Convencin Americana de Derechos Humanos
no contiene precepto alguno que consagre la imprescriptibilidad. Por su parte, el
Convenio de Ginebra sobre Tratamiento de los Prisioneros de Guerra y la
Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los
Crmenes de Lesa Humanidad de 1968 se refieren a materias penales y no
patrimoniales. A ello debe agregarse la inexistencia de norma alguna en que se
establezca la imprescriptibilidad genrica de las acciones orientadas a obtener el
reconocimiento de la responsabilidad extracontractual del Estado o de sus
rganos institucionales; y, en ausencia de ellas, corresponde estarse a las reglas
del derecho comn referidas especficamente a la prescripcin. (Considerandos
4, 12 y 14)
3. Prescripcin accin emanada de responsabilidad extracontractual
La prescripcin constituye un principio general del derecho destinado a
garantizar la seguridad jurdica y, como tal, adquiere presencia en todo el espectro
de los distintos ordenamientos jurdicos, salvo que por ley o en atencin a la
naturaleza de la materia se determine lo contrario, esto es, la imprescriptibilidad de
las acciones. A ello cabe agregar que no existe norma alguna en que se
establezca la imprescriptibilidad genrica de las acciones orientadas a obtener el
reconocimiento de la responsabilidad extracontractual del Estado o de rganos
institucionales; y en ausencia de ellas corresponde estarse a las reglas del
derecho comn referidas especficamente a la materia.
734
Nuestro Cdigo Civil en el artculo 2497 precepta que: "Las reglas relativas a la
prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las Iglesias,
de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales y de
los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo".
De acuerdo a lo anterior, en la especie resulta aplicable la regla contenida en el
artculo 2332 del mismo Cdigo, conforme a la cual, las acciones establecidas
para reclamar la responsabilidad extracontractual prescriben en cuatro aos,
contados desde la perpetracin del acto. (Considerandos 9 al 11)
4. Aplicabilidad de Cdigo Civil respecto de responsabilidad del Estado
735
La posicin actual de la doctrina y jurisprudencia que hacen aplicable a las

acciones de responsabilidad extracontractual del Estado las normas de
prescripcin del Cdigo Civil, particularmente el artculo 2332 de dicho precepto.
Resulta incuestionable que, al interponerse el libelo, haba transcurrido el plazo
de cuatro aos que contempla el artculo 2332 del Cdigo Civil y por ello debe
acogerse la excepcin de prescripcin alegada por el demandado.
La prescripcin es una institucin de orden pblico cuyo fundamento se vincula
con consideraciones de utilidad y seguridad jurdica, entre ellas la certeza y
consistencia de los derechos, de manera que cuando el legislador ha querido la
imprescriptibilidad de ciertas acciones lo ha declarado expresamente y no siendo
sta una de aquellas situaciones de excepcin, debe necesariamente concluirse
que, en ausencia de disposiciones especficas de Derecho Pblico relativas a la
materia, deben regir plenamente las normas del derecho comn. (Considerandos
3 y 5).
5. Prescripcin de accin en contra de responsable subsidiario por infraccin de
deber de proteccin a trabajador
El lapso de prescripcin de las acciones civiles deducidas en contra del
responsable subsidiario por infraccin del deber de proteccin al trabajador es el
de cuatro aos contemplado en el artculo 2332 del Cdigo Civil, pues su
fundamento legal est en el artculo 69 de la ley N 16.744, en cuanto prescribe en
la letra b) que "la vctima y las dems personas a quienes el accidente o
enfermedad cause daos podr reclamar al empleador o terceros responsables
del accidente, tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho con
arreglo a las prescripciones del derecho comn, incluso el dao moral". Resulta
claro que las normas de derecho comn aludidas son las del Cdigo Civil, pues se
est reclamando por terceros las indemnizaciones sealadas en cada demanda y
no las prestaciones que la ley N 16.744 establece para el caso de fallecimiento o
lesin de un trabajador con motivo del accidente laboral o enfermedad profesional,
referidos en el Ttulo V de ese texto legal, caso en el cual la accin prescribe en
cinco aos. (Considerandos 8, 14 y 15)
6. Momento a partir del que se contabiliza prescripcin de accin por
responsabilidad extracontractual
a) La prescripcin es un principio general del derecho que tiene por finalidad
garantizar la seguridad jurdica, por lo anterior es que el artculo 2497 del Cdigo
Civil establece que las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a
favor y en contra de cualquier persona natural o jurdica.
736
Debemos recordar que el artculo 2332 del Cdigo Civil seala que las acciones
establecidas para reclamar la responsabilidad extracontractual prescriben en
cuatro aos, contados desde la "perpetracin del acto", frase que se refiere al
momento en que ocurre el hecho daoso y no desde el momento en el que se le
reconoce una calidad especial a una persona como, por ejemplo la de exonerados
polticos.
En cuanto a la renuncia al plazo de la prescripcin, no existe motivo alguno para
colegir que por la dictacin de una ley el Estado pueda renunciar a la prescripcin.
(Considerando 10)
b) Segn el artculo 2332 del Cdigo Civil, la prescripcin extintiva de cuatro
aos para los delitos y cuasidelitos civiles se cuenta desde la perpetracin del
acto, sin embargo, como el legislador no ha definido este ltimo concepto, la
jurisprudencia de la Corte Suprema se ha encargado de llenar este vaco
sosteniendo que el aludido plazo se cuenta desde que se cometi el hecho que se
tacha de doloso o culposo, entendiendo que el momento inicial, desde el cual
comienza a correr la prescripcin, es aquel en que se produjo el dao
consecuencial al ilcito, pues la expresin "perpetracin del acto" usada tiene un
significado amplio de realizacin de una accin u omisin que provoca
causalmente un dao indemnizable. No corresponde acoger el predicamento de
que las ulteriores transformaciones de la envergadura de los daos tienen
influencia en la contabilizacin del plazo de esta prescripcin, pues la continuacin
del dao que impedira el cmputo del trmino en que prescribe la accin
reparatoria, significa consagrar, indirectamente, la imprescriptibilidad de las
acciones de perjuicio, lo que no resulta admisible en nuestro ordenamiento
jurdico. (Considerando 8)
ARTCULO 2333
Por regla general, se concede accin popular en todos los casos de dao
contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas
indeterminadas; pero si el dao amenazare solamente a personas determinadas,
slo alguna de stas podr intentar la accin.
Artculos 932 y 948.
737
ARTCULO 2334
Si las acciones populares a que dan derecho los artculos precedentes,
parecieren fundadas, ser el actor indemnizado de todas las costas de la accin, y
se le pagar lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio
de la remuneracin especfica que conceda la ley en casos determinados.
TTULO XXXVI DE LA FIANZA
1. De la constitucin y requisitos de la fianza

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XII.
Cdigo de Comercio: Ttulo XVI del Libro II.
Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, D.O. 14.01.1982: Prrafo 4.
ARTCULO 2335
La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas
responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
Artculos 46, 1442, 1472, 2366, 2367.
738

1. Caracteres del contrato de fianza
Sobre este punto se ha precisado que: "Considerada la fianza como contrato
que es lo pertinente dados los trminos en que se ha planteado la presente litis,
resaltan entre sus particularidades, aqullas que lo presentan como uno
consensual, unilateral, gratuito, accesorio y que origina una obligacin siempre
expresada en dinero y subsidiaria de la que, a su vez, haya contrado o pueda
contraer en el futuro el tercero o deudor directo". (Considerando 6)
2. Diferencia entre fianza, fianza solidaria y codeuda solidaria
La diferencia entre fianza solidaria, fianza y codeuda solidaria radica en que son
instituciones distintas, en el caso de la primera, se trata de un fiador, o sea, de un
obligado subsidiario, que carece del beneficio de excusin y sin son varios los
fiadores, tampoco tienen el beneficio de divisin, pero en el caso de la fianza y
codeuda solidaria, se trata de un fiador y de un deudor directo, solidario.
(Considerando 9)
ARTCULO 2336
La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la
tercera por decreto de juez.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional,
salvo en cuanto la ley que la exige o el Cdigo de Enjuiciamiento disponga otra
cosa.
Artculos 89, 374, 376, 775, 777, 932, inciso 2, 1292, 1315, 1442.
739

Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 279, circunstancia 2, 298, 299, 475,
774, 855.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 94, N 6, 98, 99, 100, 101, 359, 360,
366, 367, 368, 369, 370, 371, 372, 378, 379, 394.
1. Fianza laboral y civil tienen los mismos efectos
En una interpretacin armnica de las normas del artculo 2335 del Cdigo Civil y
la del artculo 64 del Cdigo del Trabajo, es dable concluir que los efectos de una
y otra son los mismos. En idntica posicin que el fiador se encuentra el dueo de
la obra, empresa o faena, pues es subsidiariamente responsable de las
obligaciones laborales y previsionales que afecten al contratista en favor de los
trabajadores de ste. (Considerando 18)
ARTCULO 2337
El obligado a rendir una fianza no puede substituir a ella una hipoteca o prenda,
o recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella una
prenda o hipoteca suficiente.
ARTCULO 2338
La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural.
740

Artculo 1472.
ARTCULO 2339
Puede afianzarse no slo una obligacin pura y simple, sino condicional y a
plazo. Podr tambin afianzarse una obligacin futura; y en este caso podr el
fiador retractarse mientras la obligacin principal no exista; quedando con todo
responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso
del artculo 2173.
Artculo 2173.
ARTCULO 2340
La fianza puede otorgarse hasta o desde da cierto, o bajo condicin suspensiva
o resolutoria.
Artculo 2413.
ARTCULO 2341
El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria por el
servicio que le presta.
ARTCULO 2342
Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura, slo
podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos De la
patria potestad y De la administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la
mujer, casados en rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como
fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo De la sociedad conyugal.
Artculos 404, 1749, 1759, 1792-3, 1792-4.
741

ARTCULO 2343
El fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor principal, pero
puede obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor
igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza slo la indemnizacin en que el hecho
por su inejecucin se resuelva.
La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de
una suma de dinero, no constituye fianza.
1. Fiador puede garantizar un monto menor al del total de la obligacin
Las partes acordaron que la responsabilidad asumida por la fiadora y
codeudora del pagar quedaba limitada a menos de la mitad de su monto. Siendo
as, el fallo debi reconocerle a dicho acuerdo la fuerza de ley que le
corresponda, sin perjuicio de la calificacin jurdica que cabe dar a la codeuda
limitada. (Considerando 8)
ARTCULO 2344
El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor,
no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo
del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la
fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos.
Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una
hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1,
deber reducirse a los trminos de la obligacin principal.
742
En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad

de las dos obligaciones principal y accesoria.
ARTCULO 2345
Se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal
deudor.
Artculos 1572 inciso 1, 2369 inciso final, 2365 inciso 2.
ARTCULO 2346
Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente.
Artculos 481, 545, 1240.
ARTCULO 2347
La fianza no se presume, ni debe extenderse a ms que el tenor de lo expreso;
pero se supone comprender todos los accesorios de la deuda, como los intereses,
las costas judiciales del primer requerimiento hecho al principal deudor, las de la
intimacin que en consecuencia se hiciere al fiador, y todas las posteriores a esta
intimacin; pero no las causadas en el tiempo intermedio entre el primer
requerimiento y la intimacin antedicha.
Artculo 2370.
ARTCULO 2348
Es obligado a prestar fianza a peticin del acreedor:
1. El deudor que lo haya estipulado;
2. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin;
743
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
ARTCULO 2349
Siempre que el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, ser obligado el
deudor a prestar nueva fianza.
ARTCULO 2350
El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que
tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los
inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no
existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a
condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los
inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.
Artculo 69.
ARTCULO 2351
El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que
fuere obligado.
Artculos 44, 1547, inciso final.
ARTCULO 2352
Los derechos y obligaciones de los fiadores son transmisibles a sus herederos.
744
2. De los efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador

Artculo 1610, N 3.
ARTCULO 2353
El fiador podr hacer el pago de la deuda, aun antes de ser reconvenido por el
acreedor, en todos los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal.
Artculo 2373.
ARTCULO 2354
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las
de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su
incapacidad de obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser
privado de lo necesario para subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal.
ARTCULO 2355
Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en
sus acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador tendr
derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador
hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la
subrogacin legal.
ARTCULO 2356
Aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al acreedor, desde que sea
exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor
despus de este requerimiento lo retardare, no ser responsable el fiador por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
745
ARTCULO 2357
El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr
exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la
seguridad de la misma deuda.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 303, N 5.
1. Dueo de obra que es subsidiariamente responsable de obligaciones laborales
y previsionales tiene beneficio de excusin
En idntica posicin que el fiador se encuentra el dueo de la obra, empresa o
faena, pues es subsidiariamente responsable de las obligaciones laborales y
previsionales que afecten al contratista en favor de los trabajadores de ste. De
este modo, la responsabilidad subsidiaria que se establece respecto del dueo de
la obra, empresa o faena, le permite gozar del beneficio de excusin.
(Considerando 18)
En cuanto al beneficio de excusin interpuesto por la demandada, debe ser
rechazado, atendido a que el artculo 64 del Cdigo del Trabajo establece que el
dueo de la obra, empresa o faena es responsable subsidiario de las
obligaciones laborales y previsionales que afecte a los contratistas en favor de
los trabajadores de stos, y no es un fiador de las referidas obligaciones.
2. Beneficio de excusin de fiador es excepcin dilatoria
746
Frente a la excepcin dilatoria de beneficio de excusin opuesta por la

demandada como una forma de defensa, en un juicio entre partes, no cabe hacer
pronunciamiento sobre el fondo que en la demanda se plantea en relacin a la
demandada subsidiaria si se acoge aquella excepcin dilatoria, ya que ella tiene
por objeto preciso postergar u obstaculizar momentneamente el acceso al juicio
y, por ende, que se produzca la relacin de fondo de la litis. (Considerando 2)
ARTCULO 2358
Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones siguientes:
1. Que no se haya renunciado expresamente;
2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3. Que la obligacin principal produzca accin;
4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el
deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera;
6. Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 303, N 5, 305, 464, N 5 y 465.
ARTCULO 2359
No se tomarn en cuenta para la excusin:
747
1. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;

2. Los bienes embargados o litigiosos, o los crditos de dudoso o difcil cobro;
3. Los bienes cuyo dominio est sujeto a una condicin resolutoria;
4. Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere
necesaria para el pago completo de stas.
ARTCULO 2360
Por la renuncia del fiador principal no se entender que renuncia el subfiador.
Artculo 12.
ARTCULO 2361
El acreedor tendr derecho para que el fiador le anticipe los costos de la
excusin.
El juez en caso necesario fijar la cuanta de la anticipacin, y nombrar la
persona en cuyo poder se consigne, que podr ser el acreedor mismo.
Si el fiador prefiere hacer la excusin por s mismo, dentro de un plazo
razonable, ser odo.
ARTCULO 2362
Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno de
ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que se excutan no
slo los bienes de este deudor, sino de sus codeudores.
Artculo 1511.
ARTCULO 2363
El beneficio de excusin no puede oponerse sino una sola vez.
748
Si la excusin de los bienes designados una vez por el fiador no produjere

efecto o no bastare, no podr sealar otros; salvo que hayan sido posteriormente
adquiridos por el deudor principal.
ARTCULO 2364
Si los bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial de la deuda,
ser, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podr reconvenir al fiador
sino por la parte insoluta.
ARTCULO 2365
Si el acreedor es omiso o negligente en la excusin, y el deudor cae entre tanto
en insolvencia, no ser responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los
bienes que para la excusin hubiere sealado.
Si el fiador, expresa e inequvocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo
que el acreedor no pudiere obtener del deudor, se entender que el acreedor es
obligado a la excusin, y no ser responsable el fiador de la insolvencia del
deudor, concurriendo las circunstancias siguientes:
1. Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar;
2. Que haya sido negligente en servirse de ellos.
ARTCULO 2366
El subfiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del
deudor principal.
Artculo 2335.
ARTCULO 2367
Si hubiere dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado
solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes
iguales, y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
La insolvencia de un fiador gravar a los otros; pero no se mirar como
insolvente aquel cuyo subfiador no lo est.
749
El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o

cuota determinada, no ser responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o
cuota.
Artculos 1355, 1363 y 1526.
ARTCULO 2368
La divisin prevenida en el artculo anterior tendr lugar entre los fiadores de un
mismo deudor y por una misma deuda, aunque se hayan rendido separadamente
las fianzas.
3. De los efectos de la fianza entre el fiador y el deudor

ARTCULO 2369
El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le
caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago, en los casos
siguientes:
1. Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
2. Cuando el deudor principal se oblig a obtenerle el relevo de la fianza dentro
de cierto plazo, y se ha vencido este plazo;
3. Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condicin que hace
inmediatamente exigible la obligacin principal en todo o parte;
4. Si hubieren transcurrido cinco aos desde el otorgamiento de la fianza; a
menos que la obligacin principal se haya contrado por un tiempo determinado
ms largo, o sea de aquellas que no estn sujetas a extinguirse en tiempo
determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta
vitalicia, la de los empleados en la recaudacin o administracin de rentas
pblicas;
5. Si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes
races suficientes para el pago de la deuda.
Los derechos aqu concedidos al fiador no se extienden al que afianz contra la
voluntad del deudor.
750
ARTCULO 2370
El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que
haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada
del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas
generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya
sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho
fiador.
Artculos 1573, 2347 y 2375.
Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, D.O. 14.01.1982: artculo 83.
1. Fisco puede ser considerado fiador en ciertos casos
Si el Fisco extingue una obligacin de la que es civilmente responsable y no hay
una conducta propia del Fisco que determine su responsabilidad, debe ser tratado
como fiador, lo que trae como consecuencia que no obtiene beneficios con la
extincin, de modo que el sacrificio econmico del Fisco ser momentneo, pues
podr dirigirse en contra del responsable, tanto por la accin de reembolso
del artculo 2370 del Cdigo Civil y la accin subrogatoria en los derechos del
acreedor previstos en el artculo 1610 N 3 del mismo Cdigo. (Considerando 5)
ARTCULO 2371
Cuando la fianza se ha otorgado por encargo de un tercero, el fiador que ha
pagado tendr accin contra el mandante; sin perjuicio de la que le competa
contra el principal deudor.
751
ARTCULO 2372
Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a
todos podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los trminos del
artculo 2370; pero el fiador particular de uno de ellos slo contra l podr repetir
por el todo; y no tendr contra los otros sino las acciones que le correspondan
como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado.
Artculos 1511, 2030 y 2370.
ARTCULO 2373
El fiador que pag antes de expirar el plazo de la obligacin principal, no podr
reconvenir al deudor, sino despus de expirado el plazo.
Artculo 2353.
ARTCULO 2374
El fiador a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no podr
repetir contra el deudor por la cantidad condonada, a menos que el acreedor le
haya cedido su accin al efecto.
ARTCULO 2375
Las acciones concedidas por el artculo 2370 no tendrn lugar en los casos
siguientes:
1. Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural, y no se ha
validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo;
2. Cuando el fiador se oblig contra la voluntad del deudor principal; salvo en
cuanto se haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para
repetir contra quien hubiere lugar segn las reglas generales;
3. Cuando por no haber sido vlido el pago del fiador no ha quedado extinguida
la deuda.
Artculos 1470, 2369, 2370.
752
ARTCULO 2376
El deudor que pag sin avisar al fiador, ser responsable para con ste, de lo
que, ignorando la extincin de la deuda, pagare de nuevo; pero tendr accin
contra el acreedor por el pago indebido.
Prrafo 2 del Ttulo XXXIV de este Libro, artculo 2295.
ARTCULO 2377
Si el fiador pag sin haberlo avisado al deudor, podr ste oponerle todas las
excepciones de que el mismo deudor hubiera podido servirse contra el acreedor al
tiempo del pago.
Si el deudor, ignorando por la falta de aviso la extincin de la deuda, la pagare
de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar contra
el acreedor la accin del deudor por el pago indebido.
Prrafo 2 del Ttulo XXXIV de este Libro, artculo 2295.
4. De los efectos de la fianza entre los cofiadores

ARTCULO 2378
El fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es
subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores.
ARTCULO 2379
Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las excepciones puramente
personales del deudor principal.
Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente
personales que correspondan a ste contra el acreedor y de que no quiso valerse.
753
ARTCULO 2380
El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, es
responsable de las obligaciones de ste para con los otros fiadores.
5. De la extincin de la fianza
ARTCULO 2381
La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tena el derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.
Artculos 1516 inciso 3, 1649, 1666, primera parte, 2516.
ARTCULO 2382
Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la
deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago,
queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga
eviccin del objeto.
Artculos 1569 inciso 2, 1799-22.
1. Fianza se puede extinguir por dacin en pago
Los hechos inamovibles establecidos por la sentencia, acreditan que el actor
ante la imposibilidad de pagar la deuda contrada, con ocasin de la compra del
respectivo automvil, mediante nueva renegociacin y para solucionar su
obligacin, hizo entrega del vehculo al demandado, y ste, habiendo sido su aval,
en virtud de esta renegociacin pag y se responsabiliz en forma directa de esa
deuda, por los montos que se dejaron especificados, todo lo cual deja de
754
manifiesto, que la intencin de la partes fue de la efectuar una dacin en pago

para extinguir una obligacin preexistente del actor y no un contrato de
compraventa. (Considerando 19)
2. Fiador no puede oponer excepciones personales del deudor al acreedor
Si bien el artculo 2354 del Cdigo Civil admite que el fiador pueda oponer al
acreedor cualesquiera excepciones reales, no le otorga el derecho de oponerle las
excepciones personales del deudor, entre las que se halla precisamente la cesin
de bienes. (Considerando 11)
ARTCULO 2383
Se extingue la fianza por la confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de
deudor y fiador; pero en este segundo caso la obligacin del subfiador subsistir.
Artculo 1666, segunda parte.
TTULO XXXVII DEL CONTRATO DE PRENDA

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XIII.
Cdigo de Comercio: Ttulo XV del Libro II, que regula la Prenda Mercantil.
Ley N 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926.
Ley N 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.05.1982.
Ley N 4.287, sobre Prenda de Valores Mobiliarios a Favor de los Bancos, D.O.
23 y 29.02.1928.
Ley N 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O. 6.12.1929.
755
Ley N 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935.

Ley N 18.690, sobre Almacenes Generales de Depsito, D.O. 2.02.1998.
artculos 16 a 18.
Decreto ley N 776, sobre Realizacin de Prenda, D.O. 22.12.1925.
ARTCULO 2384
Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
Artculo 577.
Ley N 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artculo 2.
Ley N 5.687, sobre Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artculo
24.
Ley N 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O. 6.12.1929:
artculo 41.
23 y 29.02.1928: artculos 1, 2, 3.
Ley N 18.690, sobre Almacenes Generales de Depsito, D.O. 2.02.1998:
artculo 1.
Ley N 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.05.1962: artculos
4, inciso 2, 5, 6, 7.
artculo 16.
756
ARTCULO 2385
El contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a que accede.
Artculo 1472.
Ley N 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artculos 1 y 2.
1. El contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a la que accede
En el contrato de prenda, que supone siempre una obligacin principal a la que
accede, se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito. De esto sigue que la prenda es una caucin, es decir, una obligacin que
se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena y, asimismo, un
contrato accesorio, esto es, aquel celebrado para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. (Considerando 3)
ARTCULO 2386
Este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor.
Artculo 1443.
Cdigo de Minera: artculo 220 inciso 2.
757

Ley N 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artculos 5,
6.
Ley N 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artculo
27.
Ley N 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, 6.12.1929:
artculo 2.
23 y 29.02.1928: artculos 1, 2, y 3.
artculos 6, inciso 2, 10.
Ley N 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: artculos
2, 8.
artculo 16.
ARTCULO 2387
No se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad de
enajenarla.
ARTCULO 2388
La prenda puede constituirse no slo por el deudor sino por un tercero
cualquiera, que hace este servicio al deudor.
ARTCULO 2389
Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser necesario que
el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole
que lo pague en otras manos.
758

Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, D.O. 14.01.1928: artculo 21,
parte final.
23 y 29.02.1928: artculos 1, 2 y 3.
Decreto ley N 776, sobre Realizacin de Prenda, D.O. 22.12.1925: artculo 12.
ARTCULO 2390
Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha
consentido en el empeo, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama
su dueo; a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza,
o perdida, en cuyo caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183.
Cdigo Penal: artculos 440, 446.
Ley N 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: artculo 11.
ARTCULO 2391
Si el dueo reclama la cosa empeada sin su consentimiento, y se verificare la
restitucin, el acreedor podr exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o
mayor, o se le otorgue otra caucin competente, y en defecto de una y otra, se le
cumpla inmediatamente la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para
el pago.
Artculo 1496, N 2.
ARTCULO 2392
No se podr tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para que sirva de
prenda, sino por el ministerio de la justicia.
759
No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su

consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
Artculos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2396, 2401 y 2466.
ARTCULO 2393
Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla,
contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha
constituido.
Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para
cuya seguridad fue constituida.
Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando otros
crditos, aunque renan los requisitos enumerados en el artculo 2401.
artculo 17.
ARTCULO 2394
El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como buen padre de
familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o
culpa.
Artculos 44, 1549.
760
ARTCULO 2395
El acreedor no puede servirse de la prenda, sin el consentimiento del deudor.
Bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que las del mero depositario.
Prrafo 1 del Ttulo XXXII de este Libro, especialmente artculos 2220 y 2221.
ARTCULO 2396
El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o parte,
mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos
necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y
los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra
sin perjuicio del acreedor, ser odo.
Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor podr
pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada.
Artculos 1526, N 1 y 2193.
ARTCULO 2397
El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso
se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta
de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta
concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin
perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios.
Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la
prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 760, 892, 893 y 894.
761

23 y 29.02.1928: artculo 6.
Ley N 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: Ttulo IV.
artculos 20 a 30.
Ley N 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artculos
37 a 44.
Ley N 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artculos 19
a 22.
artculos 13 a 16.
Ley N 18.118, sobre Ejercicio de la Actividad de Martillero Pblico, D.O.
Decreto ley N 776, sobre Realizacin de Prenda, D.O. 26.12.1925: artculo 1,
inciso 3.
1. Para poder ejercer derecho de realizacin es imprescindible llevar a cabo en
primer lugar derecho de persecucin
El artculo 760 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que efectuado el
abandono (entindase para el caso en que voluntariamente el demandado lo haga
en la gestin preliminar a que se refieren los artculos 758 y 759 del citado Cdigo)
o el desposeimiento de la finca perseguida (en la situacin que lo haya dispuesto
una sentencia judicial a travs del correcto ejercicio de la accin de
desposeimiento en el pertinente juicio), se proceder conforme a lo dispuesto en
los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil. En virtud de ello, queda entonces en claro
que la subasta corresponde a un procedimiento distinto y posterior al
desposeimiento. Para poder ejercitar el derecho de realizacin es imprescindible
llevar a cabo el derecho de persecucin, que opera bajo la forma de
desposeimiento. (Considerando 8)
762
ARTCULO 2398
A la licitacin de la prenda que se subasta podrn ser admitidos el acreedor y el
deudor.
ARTCULO 2399
Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicacin prevenidas en el
artculo 2397, podr el deudor pagar la deuda, con tal que sea completo el pago y
se incluyan en l los gastos que la venta o la adjudicacin hubieren ya
ocasionado.
ARTCULO 2401
Satisfecho el crdito en todas sus partes, deber restituirse la prenda.
Pero podr el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros
crditos, con tal que renan los requisitos siguientes:
1. Que sean ciertos y lquidos;
2. Que se hayan contrado despus que la obligacin para la cual se
ha constituido la prenda;
3. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.
Artculos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2392 y 2466.
23 y 29.02.1928: artculo 5.
763
ARTCULO 2402
Si vendida o adjudicada la prenda no alcanzare su precio a cubrir la totalidad de
la deuda, se imputar primero a los intereses y costos; y si la prenda se hubiere
constituido para la seguridad de dos o ms obligaciones, o, constituida a favor de
una sola, se hubiere despus extendido a otras, segn el artculo precedente, se
har la imputacin en conformidad a las reglas dadas en el ttulo De los modos de
extinguirse las obligaciones, De la imputacin del pago.
ARTCULO 2403
El acreedor es obligado a restituir la prenda con los aumentos que haya recibido
de la naturaleza o del tiempo. Si la prenda ha dado frutos, podr imputarlos al
pago de la deuda dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.
ARTCULO 2404
Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para
pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la
cual se contrajo expresamente el empeo.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un
ttulo oneroso para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin,
alegando otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el artculo 2401.
Ley N 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artculos 10, 11 y 14.
ARTCULO 2405
La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota
de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte de la prenda, mientras
exista una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el heredero que ha
recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun en parte, mientras
sus coherederos no hayan sido pagados.
764

Artculo 1526 N 1.
ARTCULO 2406
Se extingue el derecho de prenda por la destruccin completa de la cosa
empeada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al
acreedor por cualquier ttulo.
Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra
el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo derecho que en el caso del
artculo 2391.
Artculos 1128, 1490, 1642, 1643, 2391.
1. Prenda no se extingue por muerte del constituyente
La garanta prendaria no se extingue por la muerte del constituyente, pese a
que se trate de obligaciones contradas con posterioridad a la misma, dado que el
artculo 4 de la ley N 18.112 establece expresamente que a travs de la prenda
sin desplazamiento pueden caucionarse obligaciones propias o de terceros,
presentes o futuras, estn o no determinadas a la fecha del respectivo contrato.
Dada la naturaleza accesoria que posee la prenda, subsistir mientras exista o
est pendiente la obligacin principal que cauciona, salvo mutuo consentimiento
de las partes o por una causal legal de extincin. (Considerando 5)
TTULO XXXVIII DE LA HIPOTECA

765

Cdigo de Minera, Ttulo XI, Prrafo 4.
Cdigo de Aguas: artculos 110 y 111.
Cdigo Aeronutico: artculos 114 a 125.
Ttulo XIII.
ARTCULO 2407
La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan
por eso de permanecer en poder del deudor.
Artculos 577, 1472.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 361, inciso final, 371 y 394.
1. Concepto de hipoteca
Que el artculo 2407 del Cdigo Civil define la hipoteca como un derecho de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor. Por su parte, el artculo 2384 inciso 1 del mismo cuerpo legal
dispone que por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito y el artculo 2385 seala que este
contrato supone siempre una obligacin principal a que accede. Por consiguiente,
las caractersticas principales del contrato de hipoteca son constituir una caucin,
es decir, una obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin que
puede ser de acuerdo al artculo 46 del Cdigo Civil, propia o ajena evento este
ltimo del presente caso, y tratarse de un contrato accesorio que necesita de
766
otra obligacin principal a la cual acceder para subsistir, por lo que se extingue
junto con la obligacin principal (artculos 1442 y 2434 del Cdigo Civil).
(Considerando 4)
2. Caractersticas de la hipoteca
La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan
por eso de permanecer en poder del deudor. Sus dos caractersticas principales
son: a) constituir una caucin, esto es, una obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin, propia o ajena y b) ser un contrato accesorio, es
decir, necesita de otra convencin principal a la cual acceder para subsistir. En
razn de la accesoriedad de la hipoteca, es que sta se extingue junto con la
obligacin principal. Esto se aplica a todos los modos de extinguirse las
obligaciones que consagra el artculo 1567 del Cdigo Civil. (Considerandos 8 y
9)
3. Hipoteca es limitacin al derecho de dominio
La hipoteca constituye una limitacin en el dominio, por lo que el dueo del
inmueble hipotecado no podr ejercer sus facultades de modo absoluto. Ello no
obsta a que aqul mantenga otras atribuciones. As, estando la deuda garantizada
con hipoteca, y antes que se dirija accin contra la finca hipotecada, el dueo goza
de la facultad de usar, gozar y disponer de ella, lo que se justifica desde que en
nada perjudica al acreedor la circunstancia que el deudor enajene el bien, pues la
hipoteca subsiste y aqul tiene derecho de persecucin. (Considerando 10)
767

4. Hipoteca es derecho real
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2407 del Cdigo Civil, la hipoteca
es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
De acuerdo al artculo 577 del mismo Cdigo, la hipoteca es un derecho real,
esto es, el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona, y del
que, en consecuencia, nace una accin real. Al efecto, el artculo 2428 del citado
cuerpo legal prescribe que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la
finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea y a cualquier ttulo que la haya
adquirido. (Considerando 8)
ARTCULO 2408
La hipoteca es indivisible.
En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte
de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
768
1. Para alzar hipoteca producto de la subasta realizada debe expresarse en suma
de dinero que sea depositada en cuenta corriente del tribunal
La purga o caducidad de la hipoteca y, en particular, las cancelaciones y
alzamientos subsecuentes estn supeditados de modo ineludible al hecho de que,
relativamente al acreedor hipotecario, el producto de la subasta se exprese en una
suma de dinero consignada en la cuenta corriente del tribunal y, desde luego, que
ese dinero o precio, aplicado que sea a su crdito, se agote sin solucionarlo
ntegramente. Consecuentemente, una vez que ese precio ha sido puesto a
disposicin del juez respectivo, slo entonces surge la posibilidad de disponer el
alzamiento de las inscripciones hipotecarias y mientras ello no acontezca, la
caucin real subsiste y debe mantenerse vigente. (Considerando 11)
ARTCULO 2409
La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede.
Artculo 1699.
Cdigo Aeronutico: artculo 116 inciso 1.
Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960.
769
1. Es vlida hipoteca constituida por sociedad, a pesar de que posteriormente se
decrete nulidad de sociedad
Si a la Sociedad le faltaba un requisito esencial al momento en que, por
intermedio de sus representantes, se constituy la hipoteca cuya nulidad se pide,
pero no se haba declarado la nulidad absoluta de aqulla, dicha hipoteca produjo
todos sus efectos. (Considerando 8)
ARTCULO 2410
La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este
requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
Cdigo Aeronutico: artculo 116 inciso 2.
Reglamento del Conservatorio de Bienes Races, D.O. 24.06.1857: artculo 52,
Ns. 1, 2 y 3.
1. Tradicin de derecho real de hipoteca se efecta a travs de su inscripcin en el
Conservador de Bienes Races
La tradicin del derecho real de hipoteca, para que ella surja a la vida jurdica,
exige, su inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes, debiendo dicha
inscripcin contener los requisitos que se mencionan en el artculo 2432. Sin
inscripcin la hipoteca no tendr valor alguno. Entre dichas inscripciones se
encuentran todas aquellas reguladas por el Reglamento del Conservador de
Bienes Races.
La posesin de los derechos reales, se rige por las mismas reglas de la
posesin del dominio, siendo la inscripcin equivalente a la entrega simblica del
derecho. De consiguiente, quien carece de la inscripcin carece de uno de los
elementos de la posesin del respectivo derecho real. (Considerando 9)
770

ARTCULO 2411
Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn hipoteca sobre
bienes situados en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro.
Artculo 18.
Reglamento del Conservador de Bienes Races, de 24 de junio de 1857:
artculos 63 y 64.
ARTCULO 2412
Si la constitucin de la hipoteca adolece de nulidad relativa, y despus se valida
por el lapso de tiempo o la ratificacin, la fecha de la hipoteca ser siempre la
fecha de la inscripcin.
Artculos 1681, 1682 inciso 3, 1684, 1693 a 1697.
ARTCULO 2413
La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o hasta cierto
da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde
que se cumpla la condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o
llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin.
Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos
a que acceda, y correr desde que se inscriba.
771

Artculo 2340.
1. Es vlida hipoteca constituida para garantizar obligaciones futuras
El Cdigo Civil autoriza la existencia del contrato de hipoteca incluso sobre
obligaciones futuras, es decir, se concibe, pese a su carcter accesorio, la
existencia de una hipoteca respecto de una obligacin principal no nacida.
(Considerando 10)
2. La ley no exige que todos los requisitos que deben dar mrito ejecutivo a un
ttulo deben constar en l
La complementacin o integracin de ttulos ejecutivos no la prohbe la ley, la
que no exige que todos los requisitos que deben dar mrito ejecutivo a un ttulo
deben constar en l, exigencia que de existir hara perder finalidad y eficacia
jurdica, en ese mbito, a instituciones reconocidas en nuestra legislacin, como
por ejemplo, las hipotecas constituidas para garantizar obligaciones de terceros o
las otorgadas antes de los contratos a que acceden o el de aquellas hipotecas que
contienen la clusula de "garanta general hipotecaria" ya aceptada en la doctrina
y jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia. (Considerando 7)
ARTCULO 2414
No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz
de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
772
Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad de una

obligacin ajena; pero no habr accin personal contra el dueo si ste no se ha
sometido expresamente a ella.
Artculos 254, 393, 1754, 2344, 2387 y 2430.
1. De si vale la hipoteca sobre cosa ajena
En lo concerniente a la hipoteca de cosa ajena tema que constituye el eje en
torno al cual gira el planteamiento propuesto en el recurso que se examina la
jurisprudencia de los tribunales, desde antiguo, siguiendo el criterio expuesto
sobre la materia por el tratadista Fernando Alessandri Rodrguez en una conocida
obra suya sobre la hipoteca, escrita en el ao 1919, se ha inclinado por
desconocerle validez. Con asidero en el artculo 2414del Cdigo Civil, se ha
sostenido que la validez de la hipoteca se encuentra supeditada a la concurrencia
de dos condiciones: que el constituyente sea dueo de la cosa que se sujeta al
gravamen; y que tenga facultad de enajenarla. "El primer requisito de los recin
indicados no est contemplado de modo categrico en la ley; pero se deduce de
sus disposiciones. En primer lugar, en el artculo 2414 del Cdigo, que establece
que no podr constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz
de enajenarlos y con los requisitos necesarios para su enajenacin; se ve
claramente que, al decir "sus bienes", ha querido referirse a los bienes propios.
Por otra parte, solamente el dueo puede enajenar sus bienes, puesto que la
enajenacin importa transferencia de dominio. Siendo la hipoteca un
desmembramiento del dominio, es evidente que el dueo es el nico que puede
desmembrarlo". "La hipoteca de cosa ajena produce nulidad absoluta porque la ley
exige que sea dueo de la cosa para poder hipotecarla. En otros trminos, puede
decirse que el legislador prohbe el acto por el cual se hipoteca una cosa ajena,
segn el artculo 10 del Cdigo Civil, los actos que la ley prohbe son nulos y de
ningn valor" (Fernando Alessandri Rodrguez. La Hipoteca en la Legislacin
Chilena. Sociedad Imprenta y Litografa Universo. Ao 1919, p. 62). En abono de
esta tesis concurre el artculo 2418 del mismo Cdigo, con arreglo al cual, "la
hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en
propiedad o usufructo". Se ha argido por la parte recurrente, para sustentar la
validez de la hipoteca de cosa ajena, el reconocimiento de legitimidad que a la
venta de cosa ajena se dispensa en el artculo 1815 del Cdigo Civil, criterio que
correspondera aplicar en el caso de aquella caucin originada en las mismas
condiciones; proposicin que resulta inaceptable porque para la especie no existe
en nuestro ordenamiento una norma similar a la expresamente indicada respecto
773
de la venta de cosa ajena; y, enseguida, porque, como lo explica el aludido autor

Fernando Alessandri: "Nuestra legislacin permite, sin embargo, la venta de cosa
ajena. La diferencia que se hace entre ambos casos es perfectamente lgica y se
ha transmitido desde los tiempos por el derecho romano. El contrato de venta en
nuestro Cdigo, como en el derecho romano, es solamente generador de
obligaciones, pero no concede ningn derecho real sobre la cosa al comprador,
pues para ello se necesita de la tradicin. No sucede lo mismo con la hipoteca, en
donde el constituyente concede, desde luego, un derecho real sobre la cosa dada
en garanta, lo cual no se concebira si aqul no fuera propietario de la cosa" (ob.
cit., p. 63)". (Considerando 9)
Se ha estimado, por ejemplo, que no puede admitirse que este artculo 2414
contenga la prohibicin de hipotecar la cosa ajena, cuya infraccin traera
consigo la nulidad absoluta del contrato, ya que la expresin 'sus bienes' se
explica porque lo normal ser que el constituyente sea el dueo del derecho que
hipoteca; que la tradicin hecha por quien no es dueo no adolece de nulidad,
solamente no transfiere el derecho de que se trata; que no se divisa razn
plausible para adoptar, en relacin con la hipoteca, una solucin diversa de la
adoptada expresamente para la prenda (artculo 2390), si la prenda no
pertenece al constituyente, "subsiste sin embargo el contrato", mientras el
dueo no la reclama; y, por ltimo, que el derecho de hipoteca se adquiere por
prescripcin, conforme a las mismas reglas que el dominio (artculo 2498), por
lo que no se concibe la adquisicin por prescripcin del derecho de hipoteca
sino justamente cuando se constituye por quien no es dueo de la cosa.
(Considerando 16)
Corte Suprema, 08/03/2012, voto disidente, Rol N 2208-2011,
2. Mujer casada en sociedad conyugal no puede constituir hipoteca sin
autorizacin de marido
774
La cnyuge del actor en razn de su estado de mujer casada en rgimen de

sociedad conyugal, incurri en un acto no permitido por la ley, al constituir
hipoteca sobre un bien social, con prescindencia o ausencia total de la
correspondiente autorizacin del marido, lo cual es suficiente para considerar que
el referido gravamen adolece de nulidad relativa. El marido en cuanto jefe y
administrador de la sociedad conyugal, contina siendo titular de la accin de
nulidad relativa, puesto que sta cede en su beneficio, para la correspondiente
defensa de los bienes e intereses a su cargo, en situaciones como la del caso de
autos en la que su cnyuge procedi a gravar con hipoteca un bien raz social,
sujeto a la administracin del primero, sin que hubiere mediado su competente
autorizacin. (Considerando 8)
ARTCULO 2415
El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o
hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
Artculos 751 inciso 2, 1126, 1432 N 1, 1964, 2031.
1. Es vlida clusula por la que se prohbe enajenar inmueble hipotecado
Del claro tenor literal del artculo 2415 del Cdigo Civil, aparece que dicho
artculo no contiene una norma que prohba a las partes acordar la clusula de
prohibicin de gravar inmueble hipotecado, slo prev que en el evento que se
imponga, el dueo de los bienes gravados con hipoteca puede siempre
enajenarlos o hipotecarlos. (Considerando 7)
2. Derecho de persecucin
El derecho de persecucin que el inciso 1 del artculo 2428 del Cdigo Civil
consagra en favor del acreedor hipotecario establece: La hipoteca da al acreedor
el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuese el que la posea y a
cualquier ttulo que le haya adquirido y es una consecuencia lgica de lo que
precepta el artculo 2415 del Cdigo citado en el sentido que el dueo de los
bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquieras estipulacin en contrario. (Considerando 2)
775

ARTCULO 2416
El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o
rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a
que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese.
Si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr lugar lo dispuesto
en el artculo 1491.
Artculo 1491.
ARTCULO 2417
El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota;
pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn
de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la
hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros
partcipes, si stos consintieren en ello, y as constare por escritura pblica, de
que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria.
ARTCULO 2418
La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo
de Comercio.
Artculos 4, 757.
Cdigo de Comercio: Prrafo 5 del Ttulo III del Libro III.
Cdigo de Minera: artculos 189, 190, 218.
776
Cdigo Aeronutico: Ttulo VIII, Captulo IV.

Ley N 19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria, D.O. 16.12.1977: artculo 16.
ARTCULO 2419
La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir
sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los
adquiera.
Artculos 1113, 1461, 1813.
ARTCULO 2420
La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin
a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde
que pertenecen a terceros.
Artculo 570.
ARTCULO 2421
La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa
hipotecada.
ARTCULO 2422
Tambin se extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el
arrendamiento de los bienes hipotecados, y a la indemnizacin debida por los
aseguradores de los mismos bienes.
777

ARTCULO 2423
La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los
frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
Artculos 537, 645, 764.
Cdigo de Minera: artculos 217, 218, 220.
ARTCULO 2424
El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas
los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Artculos 2397, 2470, 2477, 2478 y 2479.
artculos 103 a 108.
1. Accin de desposeimiento slo es admisible contra tercer poseedor de la finca
hipotecada
La accin de desposeimiento slo es admisible contra el tercer poseedor de la
finca gravada con hipoteca, y no contra el deudor personal. Al deudor principal no
cabe asignarle el rol de litigante respecto del acreedor que impulsa la accin de
desposeimiento. Al aplicarse el artculo 2424 del Cdigo Civil no es necesario citar
778
al deudor personal, a menos que ste comparezca en la incidencia que se

promueva, caso en que ser odo en los trmites de tasacin y de subasta.
2. Subasta es procedimiento posterior a desposeimiento
Efectuado el abandono (caso en que voluntariamente el demandado lo haga) o
el desposeimiento de la finca perseguida (cuando haya dispuesto una sentencia
judicial a travs del ejercicio de la accin de desposeimiento), se proceder
conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil. En virtud de
ello, queda entonces en claro que la subasta corresponde a un procedimiento
distinto y posterior al desposeimiento. Para poder ejercitar el derecho de
realizacin es imprescindible llevar a cabo el derecho de persecucin, que opera
bajo la forma de desposeimiento. (Considerando 8)
3. Derecho de persecucin que otorga hipoteca
En trminos generales, uno de los efectos que singulariza a la hipoteca es el
llamado derecho de persecucin que establece el artculo 2428 del Cdigo Civil,
esto es, la prerrogativa que tiene el acreedor hipotecario para "perseguir la finca
hipotecada, sea quien fuere el que la posea y a cualquier ttulo que la hubiere
adquirido". Esta particularidad, expresin del carcter real del derecho de
hipoteca, encuentra su excepcin en el artculo 2428, norma que a su vez es
complementada y ampliada por el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.
(Considerando 7)
ARTCULO 2425
El ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la accin personal del
acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido
hipotecados; pero aqulla no comunica a sta el derecho de preferencia que
corresponde a la primera.
Artculo 2397.
779
ARTCULO 2426
El dueo de la finca perseguida por el acreedor hipotecario podr
abandonrsela, y mientras no se haya consumado la adjudicacin, podr tambin
recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la finca, y adems las costas
y gastos que este abandono hubiere causado al acreedor.
1. Accin de desposeimiento
El artculo 2426 dispone que "el dueo de la finca perseguida por el acreedor
hipotecario podr abandonrsela..".; a su vez, y en consonancia con estas
disposiciones, el Cdigo de Procedimiento Civil contempla en su Ttulo XVIII, en
especial, en sus artculos 758 y 759, el procedimiento a que se sujeta la accin
hipotecaria contra terceros, denominado de la accin de desposeimiento, el que,
en sntesis, establece que si el poseedor que es otro que el deudor personal
no efecta el pago o el abandono podr desposersele de la propiedad hipotecada
para hacer con ella pago al acreedor. (Considerando 7)
ARTCULO 2427
Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la
seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a
no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en defecto de
ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est
pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita,
si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.
Artculos 1492, 1496 N 2.
artculo 102.
780
ARTCULO 2428
La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores
que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos
sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.
Artculo 2393.
Cdigo de Aguas: artculo 129 bis, 16 inciso final.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 492, 762, 892, 893 y 894.
1. Acreedor hipotecario ejecutante es de primer grado
El artculo 2428 del Cdigo Civil plantea que el acreedor hipotecario ejecutante
es el de primer grado, o de mayor preferencia, situacin en la cual los dems
acreedores hipotecarios de grado posterior, citados legalmente, debern pagarse
sus crditos con el producto de la realizacin de la finca. En cambio, la hiptesis
del artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a la citacin que
realiza el acreedor hipotecario de grado posterior, caso en el que, citados
legalmente los dems acreedores hipotecarios preferentes y posteriores,
aquellos acreedores que tengan preferencia podrn optar a una de las siguientes
alternativas: 1) pagarse con el producto de la realizacin de la finca hipotecada,
con todas las preferencias que le corresponden, o 2) negarse a solventar sus
crditos con el producto de la realizacin de la finca hipotecada, haciendo as
subsistir sus respectivas garantas hipotecarias. (Considerando 9)
781

2. Para poder ejercer el derecho de persecucin es menester probar existencia de
obligacin principal
Del tenor de los artculos 2428 y 2429 del Cdigo Civil, se desprende
inequvocamente que para perseguir la finca hipotecada debe acreditarse
previamente la existencia de la obligacin principal, esto es, la de aquella de que
la hipoteca es accesoria. (Considerando 8)
3. Trmino de emplazamiento que debe existir entre ltima notificacin a acreedor
hipotecario y subasta
El artculo 2428 del Cdigo Civil seala que debe mediar, entre la ltima
notificacin de los acreedores hipotecarios y la subasta, el trmino de
emplazamiento. No impone plazo de comparecencia al acreedor hipotecario, sino,
al contrario, seala al ejecutante la obligacin de velar porque entre la notificacin
a dichos acreedores y la fecha del remate exista un tiempo para que stos puedan
hacer valer sus derechos. (Considerando 7)
4. Ejercicio de derecho de persecucin interrumpe la prescripcin
Deber, asimismo, negarse todo lugar a la excepcin de prescripcin de la
accin ejecutiva, toda vez que en relacin al cmputo de su trmino oper la
782
interrupcin civil, dado que antes de tal vencimiento accion el actor en gestin
preparatoria en razn de obtener el desposeimiento del tercero poseedor de la
finca hipotecada, antecedente que ilustra el trmino de la inactividad del
accionante. (Considerando 2)
La notificacin de la gestin preparatoria de desposeimiento a quien detentaba
a ttulo no precario la finca hipotecada, no tiene el mrito para interrumpir la
prescripcin que estaba corriendo a favor del deudor personal, porque la accin
se dirigi contra un tercero que no se ha obligado personalmente al pago de la
obligacin, siendo el nico vnculo que lo liga al acreedor, la posesin del
inmueble gravado a su favor. En efecto, si el tercer poseedor es demandado por
el acreedor, esta demanda no interrumpe la prescripcin que vaya corriendo a
favor del deudor personal; una vez cumplida la prescripcin a favor de ste, el
tercer poseedor tambin puede alegarla. (Considerandos 14 y 15)
5. Accin de desposeimiento
La accin de desposeimiento, representa el ejercicio de la accin hipotecaria o
bien del derecho de persecucin de que dispone el acreedor hipotecario para la
solucin de su acreencia que est garantizada con la propiedad gravada, lo que es
diferente de la accin personal de que ste tambin dispone en contra del deudor
personal. (Considerando 5)
783

6. Purga de hipoteca
El instituto de la purga de la hipoteca, regulado por el artculo 2428 del Cdigo
Civil, tiene por objeto liberar del gravamen al bien hipotecado que ha sido objeto
de ejecucin en pblica subasta ordenada por el juez en tanto el precio de venta
del bien subastado es ntegramente aplicado a pagar a los acreedores
hipotecarios, pues debe entenderse que el principio de la indivisibilidad de la
hipoteca exige que sta resulte liberada slo cuando el acreedor hipotecario es
pagado en su crdito con el total del precio de esa venta forzada, aunque ese
precio no resulte suficiente para pagar ntegramente su crdito personal.
(Considerando 5)
784

7. Derecho de persecucin de finca hipotecada
Puede el acreedor hipotecario perseguir la finca hipotecada en manos del
usufructuario, porque la constitucin de un usufructo sobre un bien hipotecado
implica un perjuicio evidente al acreedor hipotecario, por lo cual ha de concluirse
que la constitucin de este derecho no le afecta y que siempre podr ejercer las
facultades que le da el carcter de tal prescindiendo de l. (Considerando 3)
ARTCULO 2429
El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la
finca que despus pas a sus manos con este gravamen, no tendr derecho para
que se persiga primero a los deudores personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado
por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en ella.
Artculos 624 inciso 3, 1610 inciso 1 N 2.
1. Se debe notificar a tercer poseedor de finca hipotecada, dndole la opcin de
pagar la deuda o abandonar el bien
Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando el inmueble es posedo por
una persona distinta del deudor personal, se notificar previamente al poseedor,
sealndose un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el
juzgado la propiedad hipotecada. Si ese poseedor no paga o no abandona la finca
dentro del plazo indicado, podr desposersele de la propiedad hipotecada para
hacer con ella pago al acreedor, accin que se someter a las reglas del juicio
ordinario o ejecutivo, segn fuere la calidad del ttulo en que se funde,
procedindose contra el poseedor en los mismos trminos en que podra hacerse
contra el deudor personal. (Considerando 5)
785

2. Objetivo de accin hipotecaria
La accin hipotecaria tiene como nico y exclusivo objeto obtener la realizacin
del inmueble dado en hipoteca y con el producto de la subasta hacer pago al
acreedor. En razn de lo anterior, no cabe sino dirigir esa accin contra el que
posee, a cualquier ttulo, el inmueble gravado, atendida la naturaleza real del
derecho de hipoteca. (Considerando 8)
ARTCULO 2430
El que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena, no se entender
obligado personalmente, si no se hubiere estipulado.
Sea que se haya obligado personalmente o no, se le aplicar la disposicin del
artculo precedente.
La fianza se llama hipotecaria cuando el fiador se obliga con hipoteca.
La fianza hipotecaria est sujeta en cuanto a la accin personal a las reglas de
la simple fianza.
ARTCULO 2431
La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese
inequvocamente; pero no se extender en ningn caso a ms del duplo del
786
importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se haya

estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y
reducida, se har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr
la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda.
ARTCULO 2432
La inscripcin de la hipoteca deber contener:
1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin, si tuviere alguna,
y las mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como
apoderados o representantes legales del uno o del otro requieran la inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular, y
por el lugar de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que se dice
de los apoderados o representantes legales en el inciso anterior.
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo
en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la
fecha de este acto, y el archivo en que existe.
3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada
fuere rural se expresar la provincia y la comuna a que pertenezca, y si
perteneciera a varias, todas ellas.
4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artculo
precedente.
5. La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador.
Reglamento del Conservatorio de Bienes Races, D.O. 24.06.1857: artculos 81
y 82.
787
1. Excepciones que ejecutado puede oponer a decreto de remate en caso de juicio
ejecutivo regido por Ley General de Bancos
El ttulo que el Banco invoca en contra del ejecutado es el contrato de mutuo
hipotecario celebrado entre los litigantes mediante la escritura pblica
acompaada a la demanda, persiguiendo hacer efectiva la hipoteca para obtener
el pago del crdito correspondiente al mutuo que otorgara a la contraria.
Tratndose de un juicio ejecutivo deducido en el marco de la Ley General de
Bancos, el legislador ha circunscrito las excepciones que el ejecutado puede
oponer al decreto de remate nicamente las que taxativamente se enumeran en el
artculo 103 de dicho cuerpo normativo, entre las cuales no se contempla la de
nulidad de la hipoteca o, como ha pretendido el ejecutado, la circunstancia de
haberse "extinguido la hipoteca, a su respecto" derivada de la resolucin de la
compraventa celebrada con relacin al inmueble hipotecado. Al perseguir la
resolucin de esta garanta real, lo que pretende el deudor supone,
evidentemente, controvertir la existencia de la hipoteca, alegacin prohibida en
forma expresa por la norma legal en mencin. (Considerando 8)
2. Acreedor puede perseguir accin contra tercer poseedor de finca hipotecada
El acreedor puede perseguir su accin contra el tercer poseedor de la finca
hipotecada en los mismos trminos en que podra hacerse contra aqul, de modo
tal que si el acreedor tiene ttulo ejecutivo en contra del deudor personal, est
facultado para accionar por la va del desposeimiento hipotecario en contra del
dueo del inmueble hipotecado para caucionar las obligaciones del deudor
personal. El acreedor hipotecario jams tendr ttulo ejecutivo en contra del tercer
poseedor, de manera que cuando la ley seala que la tramitacin se sujetar a la
naturaleza del ttulo en que la accin se funde, se est refiriendo al ttulo que
existe en contra del deudor personal. (Considerando 10)
3. Tradicin de derecho real de hipoteca
La tradicin del derecho real de hipoteca, para que ella surja a la vida jurdica,
exige, como lo disponen los artculos 2410 y 2432 del C. Civil su inscripcin en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes, debiendo dicha inscripcin contener los
requisitos que se mencionan en el ltimo de los preceptos citados. Conforme al
art. 2410, que sin inscripcin la hipoteca no tendr valor alguno. Cabe puntualizar
que entre dichas inscripciones se encuentran todas aquellas reguladas por
788
Reglamento del Conservador de Bienes Races, al que el art. 695 del C.

Civil atribuye el carcter de ley. (Considerando 5)
ARTCULO 2433
La inscripcin no se anular por la falta de alguna de las designaciones
prevenidas bajo los Ns. 1, 2, 3 y 4 del precedente artculo, siempre que por
medio de ella o del contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en
conocimiento de lo que en la inscripcin se eche de menos.
Artculo 2410.
1. Caractersticas juicio de desposeimiento
El juicio de desposeimiento no es un juicio ejecutivo corriente en que el
acreedor debe exhibir un ttulo en contra del tercer poseedor, sino uno de
caractersticas especiales, desde que el ejecutante no tiene ttulo ejecutivo en
contra del demandado, sino que su ttulo lo es en contra de un tercero ajeno al
pleito, que es el deudor personal. El acreedor hipotecario jams tendr ttulo
ejecutivo en contra del tercer poseedor; de manera que cuando la ley seala que
la tramitacin se sujetar a la naturaleza del ttulo en que la accin se funde, se
est refiriendo al ttulo que existe en contra del deudor personal. (Considerando
10)
ARTCULO 2434
La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal.
Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la constituy, o por
el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
789
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.

Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que se
tome razn al margen de la inscripcin respectiva.
Artculos 1642, 1643, 1649.
Ley N 16.741, Establece Normas para Saneamiento de los Ttulos de Dominio
y Urbanizacin de Poblaciones en Situacin Irregular, D.O. 8.04.1968: artculo
43.
1. Extincin de hipoteca por extincin de obligacin principal
En razn de la accesoriedad de la hipoteca, es que sta se extingue junto con la
obligacin principal. Esto se aplica a todos los modos de extinguirse las
obligaciones que consagra el artculo 1567 del Cdigo Civil, entre ellos, la
prescripcin liberatoria. En consecuencia, el nico modo para que la accin que
emana del contrato de hipoteca se extinga por prescripcin consiste en que se
extinga por esta va la accin que nace de la obligacin cuyo cumplimiento la
hipoteca cauciona. (Considerando 9)
790

Que si bien es cierto que la accin hipotecaria es una accin accesoria y, por
lo tanto, sigue la suerte de la obligacin principal que garantiza, no es menos
cierto que esto sucede cuando la obligacin personal y la accin real hipotecaria
se confunden y no cuando cobra vida independiente, como en el caso sub lite,
en que hay un tercer poseedor en contra del cual se ha dirigido la accin para
desposeerlo del bien raz que garantizaba la obligacin de pagar los pagars a
que se ha hecho mencin en los razonamientos que anteceden. (Considerando
1)
2. Accin impetrada contra deudor principal interrumpe accin de desposeimiento
Si la prescripcin extintiva de la accin propia de la obligacin principal se
ha interrumpido en perjuicio del deudor personal, ello ha surtido efectos jurdicos
en detrimento del tercer poseedor, interrumpindose, asimismo, la accin
hipotecaria de desposeimiento incoada en su contra. En otras palabras, las
acciones impetradas en contra del deudor principal interrumpen la prescripcin de
la accin de desposeimiento. No es bice para concluir as lo dispuesto en
el artculo 2519 del Cdigo Civil, que establece que la interrupcin que perjudica a
uno de los codeudores no perjudica a los otros, porque dicha norma est referida
a las obligaciones conjuntas pluralidad de acreedores y deudores y no a las
obligaciones de garanta, como lo es en el caso del deudor principal y del tercer
poseedor. (Considerando 5)
791

3. Revocacin unilateral de alzamiento y cancelacin de hipoteca
Lo que se reclama en este procedimiento es el hecho que el banco recurrido,
despus de haber alzado la hipoteca y cancelado la prohibicin que afectaba los
predios de la actora, declar unilateralmente, por escritura pblica, que revocaba
el anterior alzamiento y cancelacin, anotndose dicho instrumento, por el
Conservador de Bienes Races, al margen de la inscripcin de dominio, de
hipoteca y prohibicin. Esto debe ser resuelto en un juicio de lato conocimiento,
mxime si, como sucede en autos, estn involucrados derechos de un tercero,
como lo es quien figura en las inscripciones de hipoteca y prohibicin como
cesionario del crdito que tena el mencionado Banco. (Considerandos 2 y 3)
4. No puede prescribir hipoteca si no prescribe obligacin que sta garantiza
La hipoteca no puede extinguirse por prescripcin independientemente de la
obligacin que garantiza, pues, segn lo afirma este artculo y el 2516 del Cdigo
Civil, la accin hipotecaria encaminada a perseguir la hipoteca, prescribe
conjuntamente con la obligacin principal a que accede, como aplicacin del
792
principio conforme al cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera

que no existe un plazo fijo y propio de prescripcin para las acciones hipotecarias
porque l depender del plazo de prescripcin de la obligacin principal.
Si la prescripcin extintiva de la accin propia de la obligacin principal se ha
interrumpido en perjuicio del deudor personal, ello ha surtido efectos jurdicos en
detrimento del tercer poseedor o garante hipotecario, respecto de la accin propia
de la obligacin accesoria. (Considerando 6)
5. No se puede alzar hipoteca si no existe causal de extincin de hipoteca
El alzamiento de hipoteca y prohibiciones constituidas en favor del Banco
acreedor, por haberse declarado el abandono del procedimiento, ha significado
una extralimitacin de las facultades del tribunal de la causa y ha dejado al
ejecutante en situacin indebidamente desmejorada respecto de sus garantas,
particularmente si se considera la norma del artculo 2434 del Cdigo Civil en
cuanto a la extincin del derecho real de hipoteca, ninguna de cuyas causales
concurren en el caso en examen. (Considerando 2)
TTULO XXXIX DE LA ANTICRESIS

Mensaje XL.
ARTCULO 2435
La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para
que se pague con sus frutos.
793

Artculo 1709.
1. La anticresis es, por s misma, un acto diverso de aquel que genera la
obligacin, cuya prestacin se conviene pagar con los frutos de la cosa dada en
anticresis
Se ha advertido por la jurisprudencia que en la estructura del "negocio
anticrtico" coexisten dos actos diversos. Esta observacin la ha hecho presente
al examinar las reglas del artculo 2443: "El Cdigo Civil entiende con meridiana
claridad que hay, a propsito de la anticresis, dos actos o negocios jurdicos
contractuales diversos: el que dio origen a la primitiva obligacin (en este caso, un
mutuo de dinero), y la propia anticresis". (Considerando 7)
ARTCULO 2436
La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta en la
anticresis.
ARTCULO 2437
El contrato de anticresis se perfecciona por la tradicin del inmueble.
ARTCULO 2438
La anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn derecho real sobre la cosa
entregada.
Se aplica al acreedor anticrtico lo dispuesto a favor del arrendatario en el caso
del artculo 1962.
No valdr la anticresis en perjuicio de los derechos reales ni de los
arrendamientos anteriormente constituidos sobre la finca.
794

ARTCULO 2439
Podr darse al acreedor en anticresis el inmueble anteriormente hipotecado al
mismo acreedor; y podr asimismo hipotecarse al acreedor, con las formalidades y
efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis.
ARTCULO 2440
El acreedor que tiene anticresis, goza de los mismos derechos que el
arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos, y est sujeto a las
mismas obligaciones que el arrendatario relativamente a la conservacin de la
cosa.
Artculo 1936.
ARTCULO 2441
El acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago; ni tendr
preferencia en l sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato
accesorio de hipoteca si lo hubiere. Toda estipulacin en contrario es nula.
Artculo 1442.
ARTCULO 2442
Si el crdito produjere intereses, tendr derecho el acreedor para que la
imputacin de los frutos se haga primeramente a ellos.
1. La regla de este artculo es un corolario del principio sentado en el artculo 1595
sobre imputacin al pago
795
Las reglas de la anticresis, que el artculo 2435 del Cdigo Civil define como un
contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con
sus frutos, se refieren a los intereses en los artculos 2442 y 2443. En el primero
de ellos se establece que si el crdito produjere intereses, tendr derecho el
acreedor para que la imputacin de los frutos se haga primeramente a ellos, con lo
que simplemente se guarda la debida coherencia legal con la regla general de
imputacin del pago del artculo 1595, y no determina novedad alguna para el
contrato de anticresis. (Considerando 6)
ARTCULO 2443
Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en
su totalidad, o hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la
misma reduccin que en el caso de mutuo.
Artculo 2206.
1. La coexistencia de dos actos diversos en el negocio anticrtico
La jurisprudencia, a propsito de este artculo, ha precisado que: "Como puede
apreciarse, en la ltima disposicin citada [art. 2443] el Cdigo Civil entiende con
meridiana claridad que hay, a propsito de la anticresis, dos actos o negocios
jurdicos contractuales diversos: el que dio origen a la primitiva obligacin (en este
caso, un mutuo de dinero), y la propia anticresis. Asimismo, es claro que la ley
asume que las partes deben pactar intereses al establecer la anticresis, y que ese
pacto es otro diverso que el eventual pacto de intereses de la operacin original a
cuyo cumplimiento est orientada la anticresis. La letra de la disposicin (los
intereses que estipularen) as lo confirma. Por otra parte, si as no fuera, carecera
por completo de sentido la prevencin del inciso segundo, acerca de la lesin
enorme, que remite a la reduccin de intereses establecida para el mutuo. En
otras palabras, si la ley admite la posibilidad de que exista lesin enorme en la
anticresis, es porque en ella las partes pueden pactar intereses, y esos intereses
no pueden tener otra procedencia que el capital originalmente adeudado".
(Considerando 7)
796

ARTCULO 2444
El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino
despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor podr restituirla en
cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros medios legales; sin
perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario.
ARTCULO 2445
En cuanto a la anticresis judicial o prenda pretoria, se estar a lo prevenido en
el Cdigo de Enjuiciamiento.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 500, 501, 503 a 508.
TTULO XL DE LA TRANSACCIN
Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XI.
ARTCULO 2446
La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un
litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que
no se disputa.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 234, 304, 310, 464 N 16.
797
1. Es de la esencia de la transaccin el que ponga fin extrajudicialmente a un litigio
pendiente o que prevenga uno eventual
Que, como es sabido, la transaccin constituye uno de los modos de extinguir
las obligaciones y sus efectos se limitan a los derechos respecto de los cuales se
ha transigido. Sin embargo, distinta es la situacin de los derechos que para los
contratantes emanan de lo convenido, puesto que ello es lo que vino a tomar el
lugar del derecho dudoso que dio pbulo a la transaccin y ser exigible segn
sea el tenor de lo pactado y la calidad del ttulo en que conste. Lo antedicho no se
ve empaado con lo expresado en la parte final del apartado IV) de la clusula
segunda a la que antes ya se hizo referencia, esto es, que las partes acordaron
sujetar a condicin suspensiva el trmino del presente juicio, que es con ocasin
del cual transigen. Esto pues, la conditio iuris de la figura sustantiva prevista en el
artculo 2446 del Cdigo de Bello es la ya indicada: el trmino extrajudicial de un
litigio pendiente o la prevencin de un pleito eventual. Al respecto, ha de tenerse
en cuenta que en derecho las cosas son lo que son y no segn lo que las partes
digan de ellas o lo que pretendan que sean. Sobre el particular, esta Corte ha
sealado: "Es de la esencia del contrato de transaccin que en s mismo llene el
objetivo de terminar extrajudicialmente un litigio pendiente o de precaver uno
eventual. Si estos efectos no se dan en el mismo contrato, mal podra decirse que
"en l las partes terminan o precaven un litigio" (R.D.J., T. 22, secc. 1, p. 205)".
(Considerando 20)
2. Se puede renunciar a accin a travs de transaccin
Nada impide que, producido un accidente que causa dao, el trabajador, por el
hecho de recibir una indemnizacin convenida con el empleador, renuncie a
aquella accin que tiene entonces un carcter disponible. Frente a la
irrenunciabilidad de los derechos, lo que se prohbe son las clusulas de
irresponsabilidad, pero no se prohben en modo alguno, los acuerdos posteriores a
la ocurrencia del dao, las transacciones. (Considerandos 7 y 9)
3. Elementos esenciales de transaccin
De acuerdo a la definicin que de ella se hace en el artculo 2446 del Cdigo
Civil, la transaccin es un contrato y no un modo de extinguir obligaciones y, como
tal, adems de los requisitos comunes a todo contrato debe reunir los que le son
798
propios: existencia o perspectiva de un litigio y que las partes se hagan

concesiones recprocas. (Considerando 1)
4. Relacin entre avenimiento y transaccin
El avenimiento implica en nuestra legislacin procesal la accin o efecto
de avenir, o sea, concordar las voluntades de los que estaban opuestos entre s
respecto del punto o cuestin en que discrepaban, constituyendo, por su
naturaleza jurdica, una gestin o acto judicial que participa de los caracteres del
contrato de transaccin y configura uno de los denominados equivalentes
jurisdiccionales o procesales, en cuanto por l se evita la continuacin del juicio:
una vez aprobado por el tribunal que conoce de la causa en que incide, tal
actuacin procesal sustitutiva de la sentencia es estimada como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales. (Considerando 4)
799

ARTCULO 2447
No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin.
Artculo 400.
ARTCULO 2448
Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir.
En este poder se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se
quiera transigir.
Artculo 2141.
1. Es vlida transaccin realizada por delegado, si el mandatario tena facultad de
transigir
Si se puso fin a los juicios de los que derivan las obligaciones cobradas en
autos mediante avenimiento, suscrito por apoderado a quien el mandatario con
facultades para transigir deleg poder, procede acoger la excepcin de
transaccin. (Considerandos 1 al 3)
ARTCULO 2449
La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin
perjuicio de la accin criminal.
800
ARTCULO 2450
No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.
1. Transaccin respecto de separacin judicial
Esta regla no opera respecto de la calidad de separado judicialmente. No queda
comprendida en esta prohibicin la transaccin sobre la calidad de separado
judicialmente, pues ella no constituye estado civil, ya que subsiste el estado civil
de casados. (Considerando 7)
2. Respecto de juicio de filiacin no es procedente la transaccin
Tratndose de un juicio de filiacin, materia en la que no es procedente la
transaccin puesto que, precisamente, versa sobre el estado civil de las personas,
no corresponde el llamamiento de las partes a conciliacin, por lo que habindose
dispuesto la prctica de una diligencia no procedente en este tipo de materias, es
nula la resolucin dictada en este sentido. (Considerandos 5 y 6)
ARTCULO 2451
La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por
ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se
contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335.
Artculos 334, 335.
801

Ley N 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
ARTCULO 2452
No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen.
ARTCULO 2453
Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en
general por dolo o violencia.
ARTCULO 2454
Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un
ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad
del ttulo.
ARTCULO 2455
Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya
terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que
las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.
802
ARTCULO 2456
La transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona
con quien se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr
rescindirse la transaccin.
De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no
puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente
compete el derecho.
Artculo 47.
1. La transaccin celebrada con el poseedor aparente del derecho es vlida
El inciso final del artculo 2456 otorga plena validez a la transaccin con
el poseedor aparente de un derecho agregando que no puede alegarse esta
transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho, pero
ello no es impedimento para que esta persona haga valer en su favor la
transaccin, conforme con las reglas generales sobre la inoponibilidad de los actos
jurdicos por falta de concurrencia. (Considerando 16)
ARTCULO 2457
El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir anula la
transaccin.
Artculo 1453.
1. Transaccin debe ser reconocida expresamente por resolucin judicial
El avenimiento que da lugar a la terminacin del proceso sin sentencia es aquel
que ha sido reconocido expresamente por una resolucin judicial que lo aprueba y,
803
por lo tanto, habindose ordenado en la especie por el tribunal de alzada la

ratificacin previa de las partes al avenimiento acordado por sus abogados antes
de proceder a la aprobacin del mismo, la circunstancia de manifestar una de ellas
su desacuerdo determina que al tribunal recurrido no le corresponda ms actividad
que proseguir con la vista de la causa. (Considerandos 4 al 6)
ARTCULO 2458
El error de clculo no anula la transaccin, slo da derecho a que se rectifique
el clculo.
1. Disposicin de artculo 2458 no es aplicable a conciliacin
Si la conciliacin slo refiere que el actor debe pagar al demandado, una suma
determinada, debe ello estimarse como si hubiere sido ordenado por una
sentencia definitiva, de modo que no pudieron los jueces del mrito, sin cometer
error de derecho denunciado, aplicar la norma del artculo 2458 del Cdigo Civil
para corregir el supuesto error de clculo, pues dicha disposicin est referida a la
transaccin, esto es, al contrato definido en el artculo 2446del Cdigo Civil y no a
la conciliacin que se produce en el juicio. (Considerando 4)
ARTCULO 2459
Si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno
al objeto sobre que se ha transigido, y estos ttulos al tiempo de la transaccin
eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la transaccin
rescindirse; salvo que no haya recado sobre un objeto en particular, sino sobre
toda la controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia
entre ellas.
En este caso el descubrimiento posterior de ttulos desconocidos no sera causa
de rescisin, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente
por la parte contraria.
Si el dolo fuere slo relativo a uno de los objetos sobre que se ha transigido, la
parte perjudicada podr pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto.
804

Artculo 44 inc. final.
ARTCULO 2460
La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia; pero
podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los
artculos precedentes.
1. Procede accin resolutoria respecto de contrato de transaccin
En los contratos de transaccin procede la accin resolutoria tcita por
tratarse de un contrato bilateral, carcter que no se desnaturaliza aunque slo
contenga estipulaciones extintivas de derecho, porque aun en este caso siempre
habr la creacin de una obligacin mutua, de carcter negativo, consistente en el
compromiso de no iniciar o no proseguir un litigio. (Considerando 9)
2. Finiquito equivale a transaccin
No puede pretenderse la obtencin de una indemnizacin por daos y perjuicios
por responsabilidad extracontractual derivada del supuesto perjuicio que habran
provocado los desahucios a los contratos de trabajo de los demandantes, estando
relacionados todos los perjuicios cobrados con el trmino de los contratos de
trabajo.
Siendo la responsabilidad perseguida de carcter contractual, forzoso es
concluir que todos los perjuicios provocados a los demandantes con el trmino de
sus contratos de trabajo, fueron comprendidos en las indemnizaciones pagadas y
que se incluyeron en los finiquitos sealados que los ex trabajadores declararon
percibir a su entera satisfaccin, no teniendo cargos en contra de la sociedad. El
finiquito suscrito entre los actores y la empresa demandada tienen el carcter de
una transaccin con fuerza de cosa juzgada en los trminos sealados en
el artculo 2460 del Cdigo Civil. (Considerandos 6 y 7)
805

3. Transaccin debe ser aprobada por resolucin judicial
El avenimiento que da lugar a la terminacin del proceso sin sentencia es aquel
que ha sido reconocido expresamente por una resolucin judicial que lo aprueba y,
por lo tanto, habindose ordenado en la especie por el tribunal de alzada la
ratificacin previa de las partes al avenimiento acordado por sus abogados antes
de proceder a la aprobacin del mismo, la circunstancia de manifestar una de ellas
su desacuerdo determina que al tribunal recurrido no le corresponda ms actividad
que proseguir con la vista de la causa. (Considerandos 4 al 6)
ARTCULO 2461
La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se
transige, la transaccin consentida por uno de ellos no perjudica ni aprovecha a
los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso de solidaridad.
Artculo 1511.
ARTCULO 2462
Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia general
de todo derecho, accin o pretensin deber slo entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativas al objeto u objetos sobre que se transige.
Artculo 1561.
806
ARTCULO 2463
Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin,
habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus
partes.
Artculo 1537.
ARTCULO 2464
Si una de las partes ha renunciado el derecho que le corresponda por un ttulo
y despus adquiere otro ttulo sobre el mismo objeto, la transaccin no la priva del
derecho posteriormente adquirido.
TTULO XLI DE LA PRELACIN DE CRDITOS

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XV.
ARTCULO 2465
Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
Artculo 1618.
1. Derecho de prenda general de acreedor
Si bien es cierto que el seor Receptor judicial efectu la diligencia de embargo
en forma legal al encontrarse premunido de una orden judicial dictada al efecto, no
lo es menos que resulta abusivo el hecho de embargar las dos perritas de
propiedad de la recurrente, hecho que s puede ser calificado de arbitrario y
807
provocador de un legtimo temor ante la amenaza de perder compulsivamente la

propiedad de las perras.
En consecuencia, se acoge el recurso de proteccin deducido en autos, con
declaracin que el recurrido ha actuado, en los hechos que motivan el presente
arbitrio, con falta de prudencia elemental, cometida en acto que se tilda de
arbitrario en el ejercicio de sus facultades, por lo que se deja sin efecto la traba de
embargo practicado por el recurrido. (Considerando 18)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas: 11/08/2000, Rol: no se consigna,
2. Bienes inembargables
a) Tienen el carcter de inembargables las mercaderas dadas en prenda con
sujecin a la ley N 18.690, como terminantemente lo dispone el inciso final de su
artculo 10, precepto que ordena que no podrn embargarse mercaderas
depositadas cuando stas se encuentren dadas en prenda. Establecida la
inembargabilidad de las prendas warrants; unida a la circunstancia que la ley del
ramo seala un procedimiento especial, extrajudicial, para la subasta de las
mercaderas y el pago del crdito prendario correspondiente, forzoso resulta
concluir que las prendas warrants quedan excluidas del procedimiento concursal
reglado por la ley N 18.175. (Considerandos 9 al 11)
b) Lo que prohbe el artculo 380 del Cdigo de Comercio es el embargo del
aporte que el socio hubiere introducido a la sociedad, cosa distinta a que se
embarguen los derechos que el socio tiene en la sociedad, derechos que los tiene
incorporados a su patrimonio. Si resulta natural que no se pueda embargar el
aporte, puesto que desde el momento en que se hizo dej de serlo del socio, para
ingresar a la sociedad. Por lo tanto, lo que puede embargarse son sus derechos
de socio, ya que estamos en presencia de un bien que pertenece al deudor y
queda incluido en el derecho de prenda general regulado por los artculos
2094 y 2096 del Cdigo Civil. No existe en el derecho chileno ninguna prohibicin
a este embargo ni tampoco alguna norma que declare que los derechos de los
socios sean inembargables. (Considerando 4)
ARTCULO 2466
Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn
de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos
los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos
808
competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin

que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los acreedores.
Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o
arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968.
Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni
los derechos reales de uso o de habitacin.
Artculos 800, 914, 1965, 1968, 2162, 2193, 2234, 2392 y 2401.
ARTCULO 2467
Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes
de que ha hecho cesin, o de que se ha abierto concurso a los acreedores.
Artculo 11.
ARTCULO 2468
En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del
concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos
las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles,
probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
809
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao

contado desde la fecha del acto o contrato.
Artculo 1440.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculos 74, 75, 76 y 77.
1. Liquidacin de sociedad conyugal para los efectos de determinar la procedencia
de la accin pauliana se asimila a un contrato
Que de lo antes expuesto es posible concluir que la liquidacin de la sociedad
conyugal, para los efectos de la procedencia de la accin pauliana, se asimila a un
contrato. Sin embargo, aun de no ser as, es indudable que le asiste la naturaleza
de un acto jurdico bilateral, o convencin, desde que se trata de un acto
voluntario, una manifestacin de voluntades de los cnyuges, destinado a producir
efectos jurdicos, crear, modificar o extinguir derechos.
El artculo 2468 efecta una distincin entre la situacin de los contratos
onerosos, en el numeral primero, y la de los otros actos y contratos, en el numeral
siguiente, que dice relacin nicamente con la buena o mala fe de los
intervinientes en el acto cuya revocacin se pretende. En efecto, tratndose de
contratos onerosos la ley exige que tanto el otorgante como el adquirente estn de
mala fe, conozcan el mal estado de los negocios del primero, y en cambio en el
caso del resto de los actos y contratos, los a ttulo gratuito, basta con la
concurrencia de la mala fe del deudor. Es decir, los requisitos de procedencia de
la accin pauliana son menos estrictos cuando el acreedor que la interpone
pretende dejar sin efecto un acto gratuito, circunstancia que se justifica porque en
el caso de los contratos onerosos existen varios intereses en juego: "del acreedor
que quiere mantener la mxima integridad de su garanta; del deudor que debe
conservar la libre administracin de sus bienes, y a quien el legislador slo
sanciona en casos de negligencia o fraude, y del tercero que ha contratado con el
deudor, la ley sacrifica con mayor facilidad el de ste, si no ha efectuado sacrificio
alguno para su adquisicin. El tercero no pierde en definitiva nada, queda igual
que antes del acto. En cambio, el que ha adquirido a ttulo oneroso, ha efectuado
un desembolso, un sacrificio econmico, que tendr posteriormente que entrar a
recuperar. Por ello el legislador no puede prescindir de su actitud y slo lo
sanciona si es fraudulento tambin". (Ren Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones,
Tomo II, quinta edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, p. 784).
810
Por lo anterior, y en lo que dice relacin con los dos primeros captulos de la
casacin en el fondo, aun en el evento de entenderse que la liquidacin de la
sociedad conyugal no es un contrato oneroso, la accin pauliana interpuesta
resulta igualmente procedente atendido lo dispuesto en el numeral 2 delartculo
2468 del Cdigo Civil, que fue justamente el fundamento de la pretensin del
actor, segn se lee de su libelo. (Considerando 7)
2. Accin pauliana respecto de cesin de derechos hereditarios
Que para que proceda la accin pauliana o revocatoria de la cesin de derechos
hereditarios, que se ha solicitado por la va incidental, es necesario que el actor
acredite que sta se ha producido en perjuicio de las alimentarios menores de
edad; esto es, a sabiendas del dao que con dicha cesin se les causa, lo que no
ha ocurrido en estos autos.
Asimismo, la cesin de derechos hereditarios, tampoco puede considerarse
como una disminucin efectiva del patrimonio de la madre alimentante, por cuanto
no se trata que sta haya tenido ciertos bienes y/o derechos adquiridos a lo menos
por posesin, sino que era titular del derecho de herencia con ocasin del
fallecimiento de su padre, abuelo de los menores, y la cesin en definitiva permite
que su madre, abuela de los menores, pueda mantener su situacin de vida con la
ocasin de la muerte de su cnyuge.
Es decir, no existe un ocultamiento de bienes, no hay un tercero ajeno a la
familia que haya recibido los bienes, no hay una disminucin al patrimonio de la
madre alimentante; a lo ms puede considerarse que el patrimonio de la madre
alimentante, producto de la cesin, no se incrementar, lo que es distinto de
disminuir maliciosamente su patrimonio, lo que no se acredit. (Considerando 1)
3. Nocin de "fraude pauliano"
(...) El fraude pauliano, segn el artculo 2468 del Cdigo Civil, consiste en el
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, esto es, se nutre del
conocimiento positivo acerca de la existencia de uno o ms acreedores y el
perjuicio que se sigue para stos con motivo de los actos de disposicin del
deudor. Se ha dicho que, para el agente, es la "conciencia del beneficio personal
que esa accin dolosa le reporta en definitiva (Fernando Fueyo L., ob. cit., p. 523)
y, por consiguiente, no ser un aspecto cardinal averiguar sobre la existencia de
un nimo o intencin de perjudicar a los acreedores. Lo relevante, en cambio,
resulta de combinar el conocimiento sobre la insolvencia o el mal estado de los
811
negocios de una persona; su agravamiento, derivado de un acto de disposicin

patrimonial y la conciencia de que con ello se causa perjuicio a los intereses de los
acreedores de la misma.
Que, ahora bien, dado que la accin revocatoria se dirige a neutralizar ciertos
actos de disposicin, a su perfeccionamiento concurrir un tercero adquirente de
los bienes transferidos o gravados. Con relacin a este tercero, el citado artculo
2468 clarifica que, en caso de "contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y
anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos", el elemento de la
mala fe habr de encontrarse presente, tanto en el otorgante, como en el
adquirente, circunstancia que necesariamente ha de entenderse segn ya se ha
dicho como el conocimiento en ambas personas del perjuicio que se causa a los
acreedores del otorgante con la celebracin del acto jurdico de que se trata".
Corte Surpema, 01/08/2011, Rol N 8744-2009,
4. Presuncin de mala fe
En efecto, uno de los requisitos para que prospere la accin pauliana o
revocatoria, segn ya se indic, es que se trate de un deudor fraudulento, esto es,
de mala fe. En armona con lo anterior, el artculo 2468 del Cdigo Civil entiende
que el deudor (otorgante) y el adquirente estn de mala fe, por el solo hecho de
conocer ambos el mal estado de los negocios del primero. Dicho de otro modo,
para el xito de la accin es suficiente que se acredite que tanto el deudor que
enajena un bien propio a ttulo oneroso, como el tercero que lo adquiere, hayan
sabido que los negocios del primero no se hallaban en buen pie, porque por este
solo hecho el legislador entiende o presume que la enajenacin ha sido hecha de
mala fe. (Considerando 5)
812

ARTCULO 2469
Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn
exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el
producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso
de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
crditos, segn la clasificacin que sigue.
Artculo 1618.
1. La concurrencia a pro rata de los acreedores valistas como corolario del
derecho de prenda general
Al tratarse de acreedores valistas: "Tiene aplicacin lo previsto en el artculo
2469 del Cdigo Civil que consagra el principio de igualdad entre los acreedores
de un mismo deudor, en cuanto a que no concurriendo causal de preferencia
como es el caso sub lite, los acreedores de un mismo deudor han de concurrir a
prorrata de sus acreencias, lo que constituye una derivacin lgica del derecho de
prenda general de los acreedores, que consagra el artculo 2465 del mismo
Cdigo". (Considerando 2)
813
2. No tiene efecto pacto de separacin de bienes si de ste se irroga perjuicio al

acreedor, consistente en la dificultad para obtener el pago del crdito
La sociedad conyugal es obligada, entre otras, a las obligaciones del marido,
sea su fuente contractual, cuasicontractual, delictual, cuasidelictual o legal,
aunque redunde en beneficio exclusivo del marido. No puede reconocerse efecto
alguno a un pacto de separacin total entre los demandantes. Para declarar la
inoponibilidad de dicho pacto, slo basta que exista perjuicio al acreedor,
consistente en la dificultad en obtener el pago del crdito, debido al deterioro del
patrimonio del deudor, originado por el pacto de separacin de bienes y liquidacin
de sociedad conyugal, sin que sea necesario acreditar, como elemento de la
inoponibilidad, el fraude al acreedor. (Considerando 11)
3. No puede embargarse mercadera depositada que ha sido dada en prenda
Tienen el carcter de inembargables las mercaderas dadas en prenda con
sujecin a la ley N 18.690, como terminantemente lo dispone el inciso final de su
artculo 10, precepto que ordena que no podrn embargarse mercaderas
depositadas cuando stas se encuentren dadas en prenda. Establecida la
inembargabilidad de las prendas warrants; unida a la circunstancia que la ley del
ramo seala un procedimiento especial, extrajudicial, para la subasta de las
mercaderas y el pago del crdito prendario correspondiente y teniendo en
consideracin tambin que, de acuerdo a los artculos 2 y 64 de la Ley de
Quiebras, en el juicio pertinente slo se traen a colacin los bienes embargables
del fallido (Considerando 11)
ARTCULO 2470
Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Estas causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad
se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por
cesin, subrogacin o de otra manera.
814
1. Solo puede ser pagado con bien hipotecado crdito de primera clase si no
existe ningn otro bien sobre el cual hacer efectiva la ejecucin
Que cabe apuntar que, en el presente caso se est frente a una colisin de
derechos, entre un crdito de primera clase, como es el que invocan los
demandantes principales, y la preferencia que alega el tercerista, crdito de
tercera clase.
Al respecto, debe considerarse que para que un crdito de primera clase pueda
ser cubierto, con el producto de un bien con hipoteca, se requiere que, tal como lo
indica la norma en estudio, no existan otros bienes del deudor o que stos no sean
suficientes, es decir, no basten para que dichos crditos puedan pagarse con
primaca a cualquier otra preferencia o privilegio. (Considerando 5)
2. Los crditos que gozan de preferencia para el pago son los privilegiados y los
hipotecarios
Que, ahora bien, cabe recordar que los nicos crditos que en caso de
concurrencia de acreedores gozan de preferencia para ser pagados con
antelacin a los dems, son los privilegiados y los hipotecarios. Las causas de
preferencia en nuestra legislacin, de conformidad a lo previsto en elartculo
2470 del Cdigo Civil, son solamente el privilegio y la hipoteca, siendo la
preferencia el gnero y el privilegio y la hipoteca, sus especies.
Para los efectos de las preferencias, el Cdigo distingue entre cinco categoras
o clases de crditos: de primera, de segunda y de cuarta clase, que gozan de
privilegio (artculo 2471); de tercera clase, que son los crditos hipotecarios
(artculo 2477, inciso 1) y de quinta clase, llamados valistas o quirografarios, los
que no gozan de preferencia (artculo 2489).
A su turno, las preferencias pueden ser generales, en cuanto afectan a todos los
bienes del deudor, de cualquier naturaleza que sean cual es el caso de los
crditos de la primera clase y especiales, que slo comprenden determinados
bienes del obligado, como ocurre con los crditos de la tercera clase.
(Considerando 8)
2. La preferencia es una excepcin a la regla general y, por ende, de derecho
estricto y aplicacin restrictiva
815
La preferencia, como se sabe, constituye una excepcin a la regla general de la

igualdad entre los acreedores, por lo que son de derecho estricto y de
interpretacin restrictiva, aplicndose nicamente a los casos expresamente
sealados en la ley y no por analoga. (Considerando 8)
Corte Suprema, 29/06/-2012, Rol N 4095-2012,
3. El privilegio no constituye un derecho real
Esta opinin pretende destacar que el privilegio no confiere al acreedor del
crdito que goza de l un cierto derecho de persecucin: "Las causas de
preferencia en nuestra legislacin, de conformidad a lo previsto en el artculo
2470 del Cdigo Civil, son solamente el privilegio y la hipoteca. La hipoteca no es
un privilegio sino una causal de preferencia y esta disquisicin no resulta menor,
toda vez que la doctrina ha sostenido que los privilegios no constituyen derecho
real ni dan derecho a persecucin, por ser inherentes al crdito y no a su titular, en
circunstancias que la hipoteca, por su calidad de derecho real, goza de la facultad
de perseguir el bien hipotecado de manos de terceros poseedores, habindole
otorgado el legislador el carcter de preferencia con la finalidad de fortalecer sus
atributos como caucin. "Si la preferencia la puede invocar el acreedor hipotecario
aun cuando el inmueble se halle en manos de un tercero, no es porque el derecho
de preferencia en s sea un derecho real, sino porque tal carcter tiene la hipoteca
lo que trae consigo que el acreedor goce del derecho de persecucin". (Manuel
Somarriva Undurraga, Tratado de las Cauciones, Editorial Contable Chilena
Limitada Editores, 1981, N 455, p. 461)". (Considerando 5)
4. Hipoteca causal de preferencia
La hipoteca no es un privilegio sino una causal de preferencia y dicha
disquisicin no resulta menor, toda vez que la doctrina ha sostenido que los
privilegios no constituyen derecho real ni dan derecho a persecucin, por ser
inherentes al crdito y no a su titular, en circunstancias que la hipoteca, por su
calidad de derecho real, goza de la facultad de perseguir el bien hipotecado de
manos de terceros poseedores, habindole otorgado el legislador el carcter de
preferencia con la finalidad de fortalecer sus atributos como caucin.
(Considerando 6)
816

5. Hipoteca representa excepcin respecto de crditos de primera clase
Segn la doctrina, los crditos de primera clase, afectan a todos los bienes del
deudor, sin distincin, incluso a los de segunda clase y a las fincas hipotecadas o
acensuadas. Tales crditos de primera clase, son generales y prefieren a todos los
dems crditos. Sin embargo, el artculo 2478 establece una excepcin en
relacin a los crditos de primera clase, los cuales no se extendern a las fincas
hipotecadas sino en el caso de no cubrirse en su totalidad con los dems bienes
del deudor. La procedencia de este caso de excepcin, en virtud del artculo
1698 del Cdigo Civil, corresponde probar al acreedor hipotecario, debiendo
acreditar que existen otros bienes del deudor que son suficientes para el pago de
los deudores de primera clase. (Considerando 6)
6. Pago de obligaciones laborales y previsionales tiene preferencia para su pago
La ley asegura el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales de
la fallida estableciendo las respectivas preferencias. Respecto del pago de las
obligaciones previsionales de los trabajadores de la fallida, ste se encuentra
817
debidamente garantizado en la quiebra por disposicin de la ley, gozando de

preferencia. (Considerando 5)
ARTCULO 2471
Gozan de privilegio los crditos de la 1, 2 y 4 clase.
1. Crdito hipotecario se paga con bienes hipotecados, solo le prefiere crdito de
primera clase, si no ha podido ser pagado con otros bienes
Los crditos hipotecarios se pagan con los bienes hipotecados con preferencia
a todos los dems crditos del deudor, a excepcin de los de primera clase, los
que prefieren tambin sobre los crditos hipotecarios en la parte que no ha sido
pagada con los dems bienes del deudor. El art. 2478 establece que los crditos
de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas, sino en el caso de
no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor, de donde se
infiere que si los otros bienes son insuficientes, el dficit se har efectivo en las
fincas hipotecadas, lo que se aplica tambin al caso de que dichos bienes no
resulten tiles a la ejecucin. (Considerando 11)
818
ARTCULO 2472
La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
1. La multa acordada en una conciliacin en juicio laboral no goza del privilegio de
la primera clase que prev este artculo
En este sentido se ha pronunciado la Excma. Corte Suprema: "[E]stos
sentenciadores estiman que no constituye una afirmacin ajustada a derecho, la
que efectan los sentenciadores del mrito cuando sealan, para reconocer la
naturaleza laboral de la multa acordada en la conciliacin de 2 de diciembre de
2008, que "constituye una obligacin accesoria establecida para el caso de
incumplimiento de la obligacin principal, de naturaleza laboral y, en
consecuencia, accede a ella", aadiendo, en seguida, que "ostenta la misma
naturaleza laboral de la obligacin principal a la que accede, y que deriva, como
se ha dicho antes, de una demanda laboral en que se reclamaron, precisamente,
remuneraciones e indemnizaciones", por cuanto, conforme estatuye el artculo
2488 del Cdigo Civil "La ley no reconoce otras causas de preferencia que las
indicadas en los artculos precedentes", esto es, el privilegio y la hipoteca segn
prev el artculo 2470 del mismo cuerpo legal, y ante una institucin de derecho
estricto, cabe recordar, resulta improcedente efectuar una exgesis o aplicacin
por analoga. Es esclarecedor, en este mismo sentido, observar que cuando el
legislador ha querido comunicar la preferencia de un crdito a alguna otra suma, lo
ha sealado expresamente, siendo ejemplos de lo anterior, lo previsto en
los artculos 2491 del Cdigo Civil y 68 de la Ley de Quiebras Libro IV del Cdigo
de Comercio, en relacin a los intereses y reajustes, respectivamente. Finalmente,
resulta interesante precisar que una interpretacin extensiva, como la efectuada
por los sentenciadores del fondo, en orden a comunicar la naturaleza laboral y,
an ms all, una preferencia legal, en razn nicamente del principio de que "lo
accesorio sigue la suerte de lo principal", podra arrastrarnos al absurdo de afirmar
que incluso un crdito de tercera clase, hipotecario, lograra transformarse en de
primera clase, por el slo hecho de haberse constituido para garantizar una
obligacin de naturaleza laboral". (Considerando 14)
Corte Suprema, 25705/2011, Rol N 370-2010, Cita online: CL/JUR/9819/2011
2. Prelacin de crdito de Fisco
La Tesorera no comete un acto ilegal ni arbitrario al pagar en primer lugar la
deuda que mantena el alimentante con motivo de un crdito universitario, con
preferencia de aquella que tena con sus hijas con motivo de la pensin de
alimentos, pues a la fecha en que se realiz este pago no se haba ingresado la
solicitud de la madre de las menores alimentarias, por lo que la accin de autos
debe ser rechazada. (Considerando 1)
819

3. Tercerista de prelacin que hace valer crdito preferente debe probar la
existencia del crdito
El tercerista de prelacin, que ha hecho valer un crdito ejecutivo en contra del
ejecutado y que ha alegado, para el derecho que reclama, alguna de las causales
de preferencia que seala la ley, deber probar primeramente la existencia del
crdito en que funda su accin y la concurrencia de los hechos que dan origen a la
preferencia legal alegada al ejecutante.
La condicin de que los crditos de primera clase slo se extienden a las fincas
hipotecadas en caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del
deudor, es un elemento de la accin de prioridad, prelacin o preferencia de
aquellos crditos, por lo que corresponde al acreedor que los invoque, probar que
sus crditos no pueden cobrarse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
(Considerandos 3 y 4, sentencia de reemplazo)
Corte Suprema, 10/05/2010, Rol N 7218-2009, Cita online CL/JUR/11842/2010
Afectando el crdito de primera clase a todos los bienes del deudor y
constituyendo el artculo 2478 del Cdigo Civil una excepcin respecto del
acreedor hipotecario, incumbe efectivamente a este ltimo acreditar que
procede el caso de excepcin que le permite sustraer las fincas hipotecadas del
privilegio invocado por los terceristas. (Considerando 4)
820

4. Distincin entre acreedor en la masa y de la masa
Se impugna un crdito que se ha verificado correspondiente a rentas de
arrendamiento, y devengadas desde la fecha de declaracin de quiebra de la
fallida hasta la restitucin de la propiedad. Es doctrina de algunos autores
distinguir entre acreedores en la masa y que son aquellos cuyo ttulo es anterior a
la quiebra y acreedores de la masa aquellos cuyo ttulo se origina con
posterioridad. El crdito impugnado es anterior a la declaracin de quiebra, por lo
que no constituye una deuda de la masa. No puede sostenerse que el crdito es
de esta ltima categora y que goza de la preferencia alegada, porque la
verificacin se limita a las rentas devengadas con posterioridad a la declaracin de
quiebra, ya que su origen, como se ha dicho, es anterior a ella; para gozar de la
preferencia alegada habra sido necesario que se acordara la continuacin
efectiva del giro de la fallida como lo disponen los artculos 112 y 114 de la Ley de
Quiebras, lo que no se ha acreditado. (Considerando 7)
5. Tercera de prelacin
Al tercerista le interesa la pronta realizacin de los bienes embargados,
pero tambin que se impida el pago al ejecutante mientras su crdito no haya sido
cancelado preferentemente, de lo cual se sigue que era necesario en el caso
concreto de autos, hacer saber al ejecutante la interposicin de la tercera, con el
objeto de evitar que el ejecutante se adjudicara los bienes. En trminos concretos,
el plazo para la interposicin de la tercera de prelacin tiene su lmite hasta que
se haga pago al ejecutante. Despus de pagado al ejecutante la tercera ya no
tendr objeto, pues no habra ningn pago en que ser preferido. (Considerando 7)
1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores;
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
821
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y
los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados;
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
1. Nulidad de despido y Ley de Quiebras
La norma del artculo 66 y siguientes de la Ley de Quiebras prima por sobre la
sancin de nulidad de despido establecida en el artculo 162 del Cdigo del
Trabajo, en tanto, una vez declarada la quiebra de la empleadora, no es posible
gravar la masa con mayores obligaciones que las que quedaron fijadas a dicha
fecha, lmite al cual debe entonces ceirse el deber de pago de las
remuneraciones y cotizaciones que se devenguen por efecto de no haber enterado
aqulla la totalidad de las imposiciones correspondientes a los perodos laborados
por los trabajadores demandantes del caso.(Considerando 9)
2. Avenimiento en juicio laboral goza de privilegio
El avenimiento en juicio laboral, es un equivalente jurisdiccional que permite
justificar la existencia de los crditos que en ellos se expresan en una quiebra con
las preferencias de los crditos laborales, pues fue aprobado por otro tribunal, el
cual le reconoci mrito suficiente para poner fin al pleito en el cual se acord.
(Considerando 5)
3. Remuneraciones de trabajadores e indemnizaciones convencionales y legales
de origen laboral
Que los sentenciadores, como fundamento a su decisin en orden a acoger la
tercera de prelacin en los trminos sealados, han estimado que la demanda es
clara en cuanto persigue obtener el pago preferente de las remuneraciones
insolutas, calculadas con los reajustes e intereses conforme lo dispone el artculo
63 del Cdigo del Trabajo, concedidas por el Primer Juzgado Laboral de Santiago
a los terceristas y que stas gozan del privilegio de la primera clase de crditos;
822
que en cuanto a las "otras prestaciones" cobradas, stas slo pueden referirse a
aquellas distintas de las remuneraciones sealadas, vinculadas al privilegio del
nmero 8 de la primera clase de crditos hecho valer y concedidas por el Tercer
Juzgado Laboral de Santiago y, en consecuencia, a ste respecto, la demanda
tambin es apta. (Considerando 3)
Tanto el artculo 2472 N 8 del Cdigo Civil como el artculo 61 del Cdigo del
Trabajo, se refieren al privilegio establecido en favor de las indemnizaciones
legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los trabajadores,
como crditos de primera clase. Ninguna de las dos normas sealadas limita el
concepto de "indemnizaciones convencionales" a aquellas que establece el
artculo 163 del Cdigo del Trabajo y, por consiguiente, ha de entenderse que
comprenden todas las indemnizaciones que provengan del concurso real de
voluntades de dos o ms personas, en este caso, del empleador y los
trabajadores, de acuerdo a lo previsto en el artculo 1437 del Cdigo Civil,
correspondiendo acoger la tercera interpuesta respecto de las indemnizaciones
voluntarias. (Considerando 2)
4. Indemnizacin laboral que goza de privilegio no debe ser calculada en base a la
remuneracin para fines no remuneracionales
823
Se han quebrantado los artculos 61 y 172 del Cdigo del Trabajo y el 2472
N 8 del Cdigo Civil cuando, al calcular el lmite para el privilegio otorgado a sus
indemnizaciones, se lo hizo en base a la antiguamente denominada "remuneracin
para fines no remuneracionales", la que no contempla las imposiciones.
Lo mismo debe decirse si consider valista a la indemnizacin sustitutiva de
aviso previo, pues, por su naturaleza, sta debe considerarse indemnizacin y,
como tal, goza igualmente del mismo privilegio legal que la indemnizacin por
aos de servicio. (Considerandos 5 y 6)
5. Si juez condena a pagar remuneraciones y en subsidio indemnizacin dicho
crdito goza de preferencia de N 5
Las trabajadoras cuya verificacin de crdito fue impugnada en lo que dice
relacin con la preferencia del N 5 del artculo 2472 del Cdigo Civil, alegada por
stas, obtuvieron sentencia ordenando su reincorporacin al trabajo y si ello no
era posible, al pago de una "indemnizacin" por todo el lapso que va desde la
separacin de sus labores hasta el da del trmino del fuero maternal, suma de
dinero que, como es evidente, de acuerdo con lo dicho precedentemente,
corresponde a las remuneraciones a que legtimamente tuvieron derecho las
trabajadoras si se hubiera respetado por la fallida el fuero de que gozaban, sin que
la palabra "indemnizacin" empleada por el juez laboral cambie la naturaleza de
dicha prestacin. (Considerando 4)
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de
pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artculo 42 del decreto ley N 3.500, de 1980;
7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses;
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se
hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao
de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de
diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas;
1. Avenimiento en juicio laboral goza de privilegio
824
El avenimiento en juicio laboral, es un equivalente jurisdiccional que permite

justificar la existencia de los crditos que en ellos se expresan en una quiebra con
las preferencias de los crditos laborales, pues fue aprobado por otro tribunal, el
cual le reconoci mrito suficiente para poner fin al pleito en el cual se acord.
(Considerando 5)
2. Nulidad de despido y Ley de Quiebras
La norma del artculo 66 y siguientes de la Ley de Quiebras prima por sobre la
sancin de nulidad de despido establecida en el artculo 162 del Cdigo del
Trabajo, en tanto, una vez declarada la quiebra de la empleadora, no es posible
gravar la masa con mayores obligaciones que las que quedaron fijadas a dicha
fecha, lmite al cual debe, entonces, ceirse el deber de pago de las
remuneraciones y cotizaciones que se devenguen por efecto de no haber enterado
aqulla la totalidad de las imposiciones correspondientes a los perodos laborados
por los trabajadores demandantes del caso. (Considerando 9)
3. Remuneraciones de trabajadores e indemnizaciones convencionales y legales
de origen laboral
Que el artculo 2472, N 8 del Cdigo Civil, que es de similar contenido al inciso
4 del artculo 61 del Cdigo del Trabajo, reconoce un privilegio para las
indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a
los trabajadores, devengadas a la fecha en que se hagan valer, hasta un lmite de
tres Ingresos Mnimos Mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a
seis meses por cada trabajador, con un lmite de diez aos. (Considerando 11)
Corte de Apelaciones de Santiago, 11/03/2004, Rol 1091-2003,
825

Tanto el artculo 2472 N 8 del Cdigo Civil como el artculo 61 del Cdigo del
Trabajo, se refieren al privilegio establecido en favor de las indemnizaciones
legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los trabajadores,
como crditos de primera clase. Ninguna de las dos normas sealadas limita el
concepto de "indemnizaciones convencionales" a aquellas que establece el
artculo 163 del Cdigo del Trabajo y, por consiguiente, ha de entenderse que
comprenden todas las indemnizaciones que provengan del concurso real de
voluntades de dos o ms personas, en este caso, del empleador y los
trabajadores, de acuerdo a lo previsto en el artculo 1437 del Cdigo Civil,
correspondiendo acoger la tercera interpuesta respecto de las indemnizaciones
voluntarias. (Considerando 2)
4. Indemnizacin laboral que goza de privilegio no debe ser calculada en base a
la remuneracin para fines no remuneracionales
Se han quebrantado los artculos 61 y 172 del Cdigo del Trabajo y el
2472 N 8 del Cdigo Civil cuando, al calcular el lmite para el privilegio otorgado
a sus indemnizaciones, se lo hizo en base a la antiguamente denominada
"remuneracin para fines no remuneracionales", la que no contempla las
imposiciones.
Lo mismo debe decirse si consider valista a la indemnizacin sustitutiva
de aviso previo, pues, por su naturaleza, sta debe considerarse indemnizacin y,
como tal, goza igualmente del mismo privilegio legal que la indemnizacin por
aos de servicio. (Considerandos 6 y 7)
5. Si juez condena a pagar remuneraciones y en subsidio indemnizacin dicho
crdito goza de la preferencia del N 5
Las trabajadoras cuya verificacin de crdito fue impugnada en lo que dice
relacin con la preferencia del N 5 del artculo 2472 del Cdigo Civil, alegada
por stas, obtuvieron sentencia ordenando su reincorporacin al trabajo y si ello
826
no era posible, al pago de una "indemnizacin" por todo el lapso que va desde la
separacin de sus labores hasta el da del trmino del fuero maternal, suma de
dinero que, como es evidente, de acuerdo con lo dicho precedentemente,
corresponde a las remuneraciones a que legtimamente tuvieron derecho las
trabajadoras si se hubiera respetado por la fallida el fuero de que gozaban, sin que
la palabra "indemnizacin" empleada por el juez laboral cambie la naturaleza de
dicha prestacin. (Considerando 4)
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
14.02.1969: artculo 182.
con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artculo nico N 46 y N 51.
Ley N 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artculos 42 inciso 5, 44
inciso 2, 81 inciso 3, 132, inciso 2, 148, incisos 2 y 3.
Ley N 18.933, sobre Instituciones de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990:
artculo 48 inciso final.
Compraventa, D.O. 15.12.1993: artculos 31, 35 N 5, 38, 41 inciso 2.
9.06.1978: artculo 25 inciso final.
Decreto con fuerza de ley N 382, Ley General de Servicios Sanitarios, D.O.
21.06.1989: artculo 32 bis inciso final.
artculo 105, inciso final.
Ley N 20.416, Fija normas especiales para las empresas de menor tamao,
D.O. 3.02.2010: artculo 26.
827
ARTCULO 2473
Los crditos enumerados en el artculo precedente afectan todos los bienes del
deudor; y no habiendo lo necesario para cubrirlos ntegramente, preferirn unos a
otros en el orden de su numeracin, cualquiera que sea su fecha, y los
comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata.
Los crditos enumerados en el artculo precedente no pasarn en caso alguno
contra terceros poseedores.
14.04.1969: artculo 182.
Ley N 18.933, sobre Instituciones de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990:
ARTCULO 2474
A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida
se enumeran:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daos.
2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de
la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l
en la posada, o acarreados de su cuenta.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.
828

ARTCULO 2475
Sobre la preferencia de ciertos crditos comerciales, como la del consignatario
en los efectos consignados, y la que corresponde a varias causas y personas en
los buques mercantes, se estar a lo dispuesto en el Cdigo de Comercio.
Sobre los crditos de los aviadores de minas, y de los mayordomos y
trabajadores de ellas, se observarn las disposiciones del Cdigo de Minera.
Artculo 4.
Cdigo de Minera: artculos 206, 209, 214, 230 inciso 2.
ARTCULO 2476
Afectando a una misma especie crditos de la primera clase y crditos de la
segunda, excluirn stos a aqullos; pero si fueren insuficientes los dems bienes
para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto
al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el
inciso 1 del artculo 2472.
Artculo 2472.
ARTCULO 2477
La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos
acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.
829
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas
a otras en el orden de su inscripcin.
En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en
l.
1. Acreedor hipotecario de grado posterior tiene derecho a pagar a acreedor
hipotecario de mejor derecho
El caso que el artculo 2428 del Cdigo Civil plantea que el acreedor hipotecario
ejecutante es el de primer grado, o de mayor preferencia, situacin en la cual los
dems acreedores hipotecarios de grado posterior, citados legalmente, debern
pagarse sus crditos con el producto de la realizacin de la finca. El artculo 492
del Cdigo de Procedimiento Civil complementa el artculo 2428 del Cdigo Civil,
consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que
persigue el remate de la finca, el derecho de optar entre pagarse con el producto
del remate o conservar su hipoteca y si el acreedor hipotecario de grado
preferente, transcurrido el trmino de emplazamiento, nada dice, se entiende que
opta por pagarse con el producto del remate. (Considerando 10)
2. Objetivo de tercera de prelacin o de preferencia
La tercera de prelacin o de preferencia tiene por objeto que se reconozca al
tercero la calidad de acreedor privilegiado y hacer efectiva la preferencia en el
pago sobre los bienes embargados con antelacin a otros acreedores no
privilegiados o privilegiados de menor grado que concurran al pago. Para que
tenga xito la tercera de prelacin, el articulista debe probar que tiene un crdito
en contra del ejecutado de autos, cuya obligacin sea actualmente exigible, lquida
830
o liquidable con simples operaciones aritmticas y su accin ejecutiva no se

encuentre prescrita y que goce de alguna preferencia para su pago.
(Considerando 5)
ARTCULO 2478
Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas sino
en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los
valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella en el orden y
forma que se expresan en el artculo 2472.
Artculo 2472.
artculo 105, inciso final.
1. Acreedor de primera clase debe probar que su crdito no puede pagarse con
los otros bienes del deudor para poder pagarse con el bien hipotecado
La condicin de que los crditos de primera clase slo se extienden a las fincas
hipotecadas en caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del
deudor, es un elemento de la accin de prioridad, prelacin o preferencia
de aquellos crditos, por lo que corresponde al acreedor que los invoque, probar
que sus crditos no pueden cobrarse en su totalidad con los otros bienes del
deudor. (Considerando 5)
831

Afectando el crdito de primera clase a todos los bienes del deudor y
constituyendo el artculo 2478 del Cdigo Civil una excepcin respecto del
acreedor hipotecario, incumbe efectivamente a este ltimo acreditar que
procede el caso de excepcin que le permite sustraer las fincas hipotecadas del
privilegio invocado por los terceristas. (Considerando 4)
832

2. Crdito de primera clase tiene derecho preferente para ser pagado
Los crditos de primera clase, por regla general, tienen derecho preferente para
hacerse pagar. En caso de enfrentarse con un crdito que cuente con una
garanta especial, como la hipoteca, debe distinguirse. Slo podr extenderse el
privilegio de los acreedores de primera clase sobre dichos bienes si no hay bienes
suficientes para que se paguen dichos crditos. Si hay ms bienes con que
pagarse, se considerar dicha preferencia, y los acreedores que cuenten con su
respectiva garanta, podrn gozar de sta prefiriendo a los de primera clase.
(Considerando 5)
ARTCULO 2479
Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del
concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de
los crditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones.
833

ARTCULO 2480
Para los efectos de la prelacin los censos debidamente inscritos sern
considerados como hipotecas.
Concurrirn pues indistintamente entre s y con las hipotecas segn las fechas
de las respectivas inscripciones.
Artculo 2022.
ARTCULO 2481
La cuarta clase de crditos comprende:
1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de
las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra
el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges
por gananciales;
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores;
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del artculo 511.
834
Ley N 20.179 sobre constitucin y operacin de Sociedades de Garanta

Recproca, D.O. 20.06.2007, artculo 12 inciso 5.
1. El derecho real de censo genera la misma preferencia y derecho de
persecucin que el derecho real de hipoteca
(...) [E]l derecho real de censo que, como se dijo, puede tener su origen tanto en
el censo ordinario como en el censo vitalicio, produce el mismo efecto que el
derecho real de hipoteca en cuanto al derecho de preferencia y de persecucin
que otorga el referido derecho real de hipoteca. As, si existe una hipoteca como
en la especie, constituida con anterioridad (hipoteca a favor del Banco [...]) al
derecho real de censo, constituido a favor de don [...], como el artculo 2480
considera los censos como una hipoteca, siendo preferente el derecho real del
Banco [...], ste sin sufrir perjuicio alguno pudo hacer purgar el censo citando
debidamente al acreedor de ese derecho real conforme lo prev el inciso tercero
del artculo 2428 del Cdigo Civil, complementado con las reglas que sobre la
materia regula el Cdigo de Procedimiento Civil. Al no haber procedido el Banco
[...] en la forma indicada al realizar el bien raz y adjudicrselo l mismo, se ha
extinguido su hipoteca conforme con lo prescrito en el artculo 2434 del Cdigo
Civil, subsistiendo, en cambio, el censo constituido en favor del seor [...] que,
como ya se dijo, no pudo purgarse por no haber sido citado el acreedor conforme
a las pertinentes normas delCdigo Civil y del Cdigo de Procedimiento Civil".
(Considerando 7)
ARTCULO 2482
Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente
unos a otros segn las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los
crditos de los nmeros 1 y 2;
La del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6;
La del nacimiento del hijo en los del nmero 4;
La del discernimiento de la tutela o curatela en los del nmero 5.
ARTCULO 2483
La preferencia del nmero 3, en el caso de haber sociedad conyugal, y la de
los nmeros 4, 5 y 6, se entienden constituidas a favor de los bienes races o
835
derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio, o de los

bienes races o de derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos
hijos bajo patria potestad, y personas en tutela o curadura y hayan entrado en
poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los bienes en
que se justifique el derecho de las mismas personas por inventarios solemnes,
testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de
capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones
de la mujer contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en
tutela o curadura, contra sus padres, tutores o curadores por culpa o dolo en la
administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de cualquier
modo fehaciente.
ARTCULO 2484
Los matrimonios celebrados en pas extranjero y que segn el artculo 119
deban producir efectos civiles en Chile, darn a los crditos de la mujer sobre los
bienes del marido existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia
que los matrimonios celebrados en Chile.
ARTCULO 2485
La confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre que ejerza la patria
potestad, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola contra los
acreedores.
Artculos 157, 1698 inciso 2, 1713, 1739 incisos 2 y 3.
ARTCULO 2486
Las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del
deudor, pero no dan derecho contra terceros poseedores, y slo tienen lugar
despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha
que stos sean.
836
ARTCULO 2487
Las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del
deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero, salvo que
ste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del
beneficio de separacin, pues en ambos casos afectarn solamente los bienes
inventariados o separados.
La misma regla se aplicar a los crditos de la cuarta clase, los cuales
conservarn su fecha sobre todos los bienes del heredero, cuando no tengan lugar
los beneficios de inventario o de separacin, y slo la conservarn en los bienes
inventariados o separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios.
ARTCULO 2488
La ley no reconoce otras causas de preferencia que las indicadas en los
artculos precedentes.
ARTCULO 2489
La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia.
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la
masa concursada, sin consideracin a su fecha.
Sin perjuicio de lo anterior, si entre los crditos de esta clase figuraren algunos
subordinados a otros, stos se pagarn con antelacin a aqullos.
La subordinacin de crditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o ms
acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago
de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o
futuros. La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el
deudor en sus emisiones de ttulos de crdito. En este ltimo caso, y cuando sea
establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse, ser
irrevocable.
El establecimiento de la subordinacin y su trmino anticipado, cuando
corresponda, debern constar por escritura pblica o documento privado firmado
ante notario y protocolizado. La subordinacin comprender el capital y los
intereses, a menos que se exprese lo contrario.
La subordinacin establecida por uno o ms acreedores ser obligatoria para el
deudor si ste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con
posterioridad, as como si es notificado del mismo por un ministro de fe, con
exhibicin del instrumento. El incumplimiento de la subordinacin dar lugar a
837
indemnizacin de perjuicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra

el acreedor subordinado.
La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor
subordinado y el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerar
para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito.
1. Requisitos de tercera de pago
Para la procedencia de una tercera de pago es preciso que concurran dos
presupuestos, a saber: primeramente, que la acreencia del tercerista conste en un
ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin lquida y actualmente exigible y
que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita y, en segundo trmino, que el
deudor no tenga otros bienes ms que aquellos que le han sido embargados en el
juicio seguido en su contra.
La prueba en la tercera de pago es, primordialmente, de cargo de quien la
suscita; en ese sentido, es el tercerista quien tiene el deber de acreditar que
concurren los presupuestos que hacen viable su pretensin. (Considerandos 6 y
8)
ARTCULO 2490
Los crditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de los crditos
de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata.
ARTCULO 2491
Los intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la
preferencia que corresponda a sus respectivos capitales.
1. Hipoteca garantiza los intereses que origina la deuda
838
Del artculo 2491 del Cdigo Civil, se desprende claramente que los intereses
devengados por una obligacin de dinero no constituyen deuda diferente o
autnoma de la que los origina, sino que forman parte de ella.
De consiguiente, la hipoteca garantiza tambin los intereses que la deuda
origine. (Considerando 6)
TTULO XLII DE LA PRESCRIPCIN

Mensaje XLI.
1. De la prescripcin en general
ARTCULO 2492
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Artculos 1567, N 10, 320, 937 y 1317.
Ley N 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artculos 47, 57.
839
1. Principios sobre los que descansa la prescripcin extintiva
La jurisprudencia ha asumido en este punto los principios que, sobre la
prescripcin extintiva, se esbozan en el XLI del "Mensaje" con que fue remitido
el proyecto de Cdigo Civil al Congreso Nacional: "Innovaciones no menos
favorables a la seguridad de las posesiones y al crdito encontraris en el ttulo De
la prescripcin [...] Toda obligacin personal que ha dejado de exigirse en el
mismo espacio de tiempo, perece". De modo que se suele destacar su estrecha
unin, por una parte, a las exigencias de certeza y seguridad jurdicas y, por otra,
al incentivo al ejercicio de los derechos: "El principio que propugna la prescripcin
extintiva condice con la certeza y estabilidad en las relaciones jurdicas, sujetando
la vigencia de sus efectos civiles dejando a salvo las obligaciones naturales a
un tiempo determinado, de mayor o menor extensin relativa, segn sea el
derecho de que se trate, estimulando al mismo tiempo la diligencia de los sujetos
en el ejercicio de los mismos". (Considerando 4)
2. Requisitos de interrupcin civil de la prescripcin
Para que haya interrupcin civil deben concurrir los siguientes requisitos:
demanda judicial, notificacin legal de la demanda, que no haya desistimiento de
la demanda o abandono de la instancia y que el demandado no haya tenido
sentencia de absolucin. El medio para interrumpir civilmente la prescripcin es
cualquier gestin que se haga por el titular de un derecho ante los tribunales a fin
de poder gozarlo, sea accionando directamente contra quien se lo niega o
perturba o impetrando ante ellos el medio para ejercitar su accin, como en el
caso de la gestin preparatoria que intenta el acreedor hipotecario contra el tercer
poseedor en los trminos del artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil.
(Considerando 12)
840

La prescripcin extintiva de la accin impetrada en autos no se interrumpi
civilmente por la demanda ejecutiva hipotecaria interpuesta, toda vez que en
ella se requiri de pago al deudor slo de las cuotas del mutuo pendientes de
pago, resultando del todo irrelevante que con posterioridad al remate, la entidad
bancaria haya solicitado una liquidacin del crdito con el objeto de aclarar la
existencia de un saldo o remanente, respecto del cual, el demandado no fue
notificado ni requerido de pago. (Considerando 11)
3. Concepto de prescripcin, modo de adquirir
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo
stas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
La determinacin del lapso de tiempo requerido, que variar en principio atendido
si la cosa es mueble o inmueble, tambin depender de la naturaleza de la
posesin que se tenga sobre ella. As, la posesin regular, que es la que procede
de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, dar lugar a la prescripcin
adquisitiva ordinaria, que respecto de inmuebles requiere cinco aos.
(Considerando 8)
841

4. Concepto de prescripcin extintiva
La prescripcin extintiva puede entenderse "como un modo de extinguir los
derechos y acciones ajenos, por no haberlos ejercitado el acreedor o titular de
ellos durante cierto lapso, concurriendo los dems requisitos legales". Esta
inactividad puede verse afectada por la interrupcin de la prescripcin o la
renuncia de la misma.
La interrupcin natural se trata siempre de un acto unilateral, que no requiere de
aceptacin del acreedor para su perfeccionamiento. La interrupcin natural se
asemeja a la renuncia de la prescripcin, especialmente a la tcita, con la
diferencia de que sta puede tener lugar nicamente una vez cumplida la
prescripcin, mientras que la interrupcin se produce precisamente en el
transcurso de ella. Los mismos actos constituirn segn la poca en que se
produzcan, interrupcin natural o renuncia de la prescripcin. (Considerando 2)
842
5. No procede prescripcin contra ttulo inscrito

Contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria,
sino en virtud de otro ttulo inscrito.
Existiendo un ttulo inscrito que ampara la posesin de los derechos que le
corresponden al demandado, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de
una adjudicacin no inscrita, pretenda la posesin de una parte del terreno sobre
el cual recaen dichos derechos. (Considerandos 8 y 10)
6. Situciones especiales frente a la prescripcin (plazos especiales y/o
procedencia)
a) Plazo de prescripcin establecido en Ley General de Urbanismo y
Construcciones
El plazo de prescripcin de las acciones para hacer efectivas las
responsabilidades a que se refiere el artculo 18 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, tras la dictacin de la ley N 20.016 distingue entre las fallas o
defectos que afecten a elementos de terminaciones o de acabado de las obras; de
843
los elementos constructivos o de las instalaciones; y que afecten a la estructura

soportante del inmueble, estableciendo, en consecuencia, plazos diferenciados de
prescripcin de tres, cinco y diez aos contados desde la fecha de recepcin
definitiva de las obras por parte de la Direccin de Obras Municipales.
(Considerando 7)
b) Plazo de prescripcin de compraventa comercial
(...) la controversia dice relacin con la accin resolutoria emanada de un
incumplimiento contractual de una compraventa regida aplicando el principio de la
especialidad por las normas contenidas en el libro III del Cdigo de
Comercio intitulado De la navegacin y comercio martimos. En efecto, en el
artculo 846 N 1 se seala que dentro de los crditos martimos que gozan de
privilegio, estn los que provienen por saldos de precios adeudados por la venta
de una nave y, por consiguiente, tambin le son aplicables las normas de
prescripcin extintiva de las acciones destinadas a exigir su cumplimiento
sealadas en el Ttulo X de dicho libro, especficamente las disposiciones de los
artculos 1246, 1247 y 1248, este ltimo que seala el plazo de prescripcin de
dos aos. (Considerandos 12 y 13)
c) Plazo de prescripcin letra de cambio y pagar
El artculo 107 de la ley N 18.092 sobre letra de cambio y pagar, extiende al
pagar todas las disposiciones sobre letra de cambio en lo que no sean contrarias
a su naturaleza y las normas sobre prescripcin de las acciones cambiarias
directas del portador contra los obligados al pago de una letra de cambio son
plenamente aplicables al pagar, sea que ste tenga una sola fecha de
vencimiento o vencimientos sucesivos. As, el trmino de prescripcin aplicable al
caso de autos es de un ao conforme lo prescrito en el artculo 98 de la ley citada
y no el plazo de cuatro aos previsto en el artculo 822 del Cdigo de Comercio.
(Considerando 3)
844

d) Plazo de prescripcin por cobro de obligaciones tributarias
El plazo de prescripcin de la accin que compete al Fisco por el cobro de las
obligaciones tributarias que deben los contribuyentes es de tres aos,
contabilizados desde el vencimiento del plazo para pagar, y ser de seis aos
para impuestos sujetos a declaracin y la misma no haya sido presentada o ha
sido falsificada.
Cabe sealar que en los casos en que la interrupcin de la antes mencionada
prescripcin ha sido promovida, y ha producido los efectos inherentes a ella, es
decir, evitar que siga corriendo el plazo, tendr como consecuencia el inicio de
una nueva prescripcin contada de la fecha en que ha quedado ejecutoriada la
sentencia que rechaza la oposicin del demandado y desde el requerimiento en
caso que el rgano fiscal no responda ante el mismo. La nueva prescripcin
adquirida por estos medios, tendr las mismas caractersticas que la anterior.
(Considerando 6)
ARTCULO 2493
El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede
declararla de oficio.
Artculo 1470 inciso 4 N 2.
845

Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 310, 464 N 17 y 442.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 10 inciso 1.
1. Parte que alega prescripcin debe establecer todos los fundamentos de su
peticin
Que no se cuestiona por la doctrina ni por la jurisprudencia la forma en que
debe alegarse una prescripcin, debiendo el interesado sealar expresamente el
lapso de prescripcin invocado y la ley que lo contempla; debe indicar
explcitamente la fecha de inicio del periodo respectivo y cul es la de trmino, al
ser sta la nica manera en que el tribunal va a quedar en condiciones de resolver
la cosa pedida, por estarle vedado un pronunciamiento de oficio, sin que le
corresponda indagar cul o cules son los fundamentos y requisitos no
expresados de la peticin, en razn de su pasividad. (Considerando 3)
2. Prescripcin adquisitiva debe ser declarada por el tribunal
La prescripcin adquisitiva requiere que sea alegada por quien la invoca y
declarada por el tribunal; en este sentido, es una accin cuyo objetivo es
establecer una situacin jurdica nueva e independiente, por lo que debe ser
ventilada en un juicio declarativo. Pues bien, si es el demandado en un juicio
declarativo quien desea alegarla, debe necesariamente reconvenir, es decir,
presentar su demanda a la contraparte, ya que slo as habr lugar a ventilar su
accin en un juicio declarativo completo. (Considerando 3)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 13/12/1999, Rol N 10127,
846
ARTCULO 2494
La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus
de cumplida.
Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la
toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
1. La renuncia de la prescripcin, como toda renuncia, es un acto de efectos
relativos
Sobre este punto, y en directa relacin con la regla del artculo 2516 del Cdigo
Civil, la jurisprudencia ha destacado que la vinculacin que existe entre la
obligacin principal y la accesoria no es de tal naturaleza que implique que la
renuncia realizada por la deudora principal afecte al deudor de la obligacin de
garanta. As se ha destacado que: "[L]a disposicion bsica y general del artculo
12 del Cdigo Civil "podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida
su renuncia", conduce a concluir que, por su evidente connotacin dispositiva, la
renuncia a la prescripcin constituye un acto con claros efectos relativos, vale
decir, que slo afecta al renunciante, carcter que no cabe asignar, por extensin,
a un tercero. Llevadas estas ideas al caso de marras, la renuncia a la prescripcin
que pudiera predicarse de la deudora personal, [...], no repercute en el tercer
poseedor de la finca hipotecada ejecutado de autos". (Considerando 18)
Corte Suprema, 12/12/2013, Rol N 2779-2013, Cita online: CL/JUR/2600/2013,
2. Concepto de renuncia tcita
La renuncia tcita se verifica cuando el que puede alegarla realiza un hecho o
acto que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor. De suerte tal que
la renuncia es una manifestacin de voluntad del renunciante, de carcter
unilateral e irrevocable. Unilateral, por cuanto para perfeccionarse requiere de la
voluntad de una sola persona y no necesita ser aceptada por la parte a quien
beneficia e irrevocable, en el sentido de que no se puede dejar sin efecto por la
sola voluntad del renunciante. Esta renuncia a la prescripcin slo puede afectar al
inters personal del renunciante y su efecto queda producido por el hecho de
reconocerse por el demandado la existencia de su obligacin. (Considerando 5)
847

3. Clusula de aceleracin determina tiempo en que empieza a correr plazo de
prescripcin extintiva de la correspondiente accin ejecutiva
El efecto de la clusula de aceleracin es que si el deudor no paga una de las
cuotas en que se fraccion el crdito la obligacin se transforma en exigible como
si fuera de plazo vencido, otorgando al acreedor la facultad de exigir el pago
inmediato de la acreencia y por el total adeudado.
Entonces, la individualidad de cada cuota se pierde y pasan a formar parte de
un todo y como el acreedor exige el pago del total de lo adeudado debe soportar el
peso del transcurso del tiempo y aceptar que podra operar en su contra la
prescripcin de la accin ejecutiva, pues de lo contrario se llegara a una renuncia
anticipada a la prescripcin por parte del deudor al haber aceptado tal clusula de
aceleracin. (Considerando 5)
848

4. Prescripcin de accin ejecutiva hipotecaria. Clusula de aceleracin
a) El acreedor hizo valer en su favor la clusula de aceleracin, en la fecha de
cargo de la demanda, sin que sea necesaria su notificacin, ya que se trata de un
acto jurdico unilateral y la referida figura no contempla tal requisito para que se
produzcan sus efectos. En consecuencia, al hacerse exigible el saldo total, en la
oportunidad en que el acreedor ejerci en su favor la clusula de aceleracin,
notificada la demanda ejecutiva, transcurri el plazo de prescripcin de la accin
ejecutiva hipotecaria. Es as que corresponde declarar prescrita dicha accin.
Corte de Apelaciones de Talca, 31/07/2003, Rol N 52.885,
b) Toda clusula de aceleracin es establecida a favor del acreedor, para
facilitar y hacer ms rpida la cobranza del total de un crdito que puede constar
de numerosas cuotas a plazos ms o menos largos, pero ello no significa en modo
alguno que no sea posible, eventualmente, que produzca efecto a favor del
deudor, en especial, en materia de prescripcin extintiva del crdito.
El hecho de invocar el acreedor la clusula de aceleracin, en su demanda
ejecutiva, constituye una manifestacin categrica de su voluntad en orden a
hacer valer la clusula. (Considerandos 6 y 7)
849

5. Al reprogramar deuda se renuncia a prescripcin de obligacin primitiva
El Banco dedujo la accin ejecutiva utilizando como ttulo aquel que da
constancia la reprogramacin de la deuda original. De esta manera, el plazo de
prescripcin de la accin ejecutiva debe contarse desde que la obligacin
reprogramada se hizo exigible y no desde la fecha en que se contrajo la obligacin
original. (Considerando 3)
ARTCULO 2495
No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.
ARTCULO 2496
El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal
deudor.
ARTCULO 2497
Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra
del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo.
1. Toda accin patrimonial entablada contra el Fisco se rige por reglas generales
de prescripcin
Nuestro Cdigo Civil, en el artculo 2497, precepta: Las reglas relativas a la
prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias,
de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales y de
los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Resulta aplicable la regla contenida en el artculo 2332 del mismo Cdigo,
conforme a la cual las acciones establecidas para reclamar la responsabilidad
extracontractual prescriben en cuatro aos, contados desde la perpetracin del
acto. (Considerandos 10 y 11)
850

2. La imprescriptibilidad es una cuestin excepcional que debe interpretarse
restrictivamente
La Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los
Crmenes de Lesa Humanidad de 1968, se refiere nicamente a la accin penal.
No existe norma alguna en que se establezca la imprescriptibilidad genrica de las
acciones orientadas a obtener el reconocimiento de la responsabilidad
extracontractual del Estado o de sus rganos institucionales; y, en ausencia de
ellas, corresponde estarse a las reglas del derecho comn referidas
especficamente a la materia. (Considerando 24)
851

3. Accin declarativa de contenido patrimonial se rige por regla general de
prescripcin
Resulta procedente distinguir entre las acciones encaminadas nicamente a
conseguir la nulidad de un acto administrativo y aquellas que miran a la obtencin
de algn derecho en favor de un particular.
Las primeras pueden interponerse por cualquiera que tenga algn inters en
ello, hacen desaparecer el acto administrativo con efectos generales, erga
omnes y requieren de una ley expresa que las consagre.
En cambio, las segundas presentan la caracterstica de ser declarativas de
derechos, en que la nulidad del acto administrativo se persigue con el propsito de
obtener la declaracin de un derecho a favor del demandante.
Las acciones declarativas de derechos, de claro contenido patrimonial,
producen efectos relativos, limitados al juicio en que se pronuncia la nulidad y se
encuentran sometidos, en lo concerniente a la prescripcin, a las reglas generales
sobre dicho instituto, contempladas en el Cdigo Civil, entre otras, a las
disposiciones de sus artculos 2332, 2497, 2514 y 2515. (Considerandos 9 y 10)
852

Tanto la norma constitucional, en que se hace descansar la presunta
imprescriptibilidad de la nulidad como las normas sobre prescripcin del Cdigo
Civil, establecen igual tratamiento para los actos que contravengan lo previsto
en el inciso primero del artculo sptimo de la Carta Fundamental y para los
853
actos que contravengan las prohibiciones legales. En consecuencia, la

prescripcin extintiva del artculo 2515 del Cdigo Civil, slo requiere del
transcurso del tiempo, sin que se hayan deducido las acciones pertinentes a
obtener la tutela jurdica del derecho que se estima amagado. As, la accin de
nulidad de Derecho Pblico est afecta al plazo de prescripcin extintiva que
seala esta norma. De esta manera, la norma positiva llamada a decidir esta
discusin es el artculo 2497 del Cdigo Civil, segn el cual las reglas relativas a
la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado. Efecto de
esto, es que la accin reivindicatoria, tambin debe desestimarse, esta accin
deba ser consecuencia de la nulidad de derecho pblico impetrada.
(Considerando 19)
Corte de apelaciones de Temuco, 14/01/2003, Rol N 263 2000,
4. Cuando la prescripcin se rige por derecho comn no hay excepciones
Se ha ejercido una accin de contenido patrimonial que persigue hacer efectiva
la responsabilidad extracontractual del Estado y teniendo en consideracin que la
Carta Fundamental de 1980 y la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales
de la Administracin N 18.575 de 17 de noviembre de 2001, en las cuales se ha
sustentado, adquirieron vigencia con posterioridad al hecho ilcito que sirve de
antecedente para reclamarla, no cabe sino aplicar, en materia de prescripcin, las
normas del Cdigo Civil, lo que no contrara la naturaleza especial de la
responsabilidad que se persigue, en atencin a que la accin impetrada pertenece
como se ha dicho al mbito patrimonial. (Considerando 8)
854
2. De la prescripcin con que se adquieren las cosas

Cdigo de Derecho Internacional Privado: Ttulo IV, Captulo XVI.
ARTCULO 2498
Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles,
que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados.
Artculos 585, 882, 1105, 1461 inciso 1, 1464 N 4, 1670.
1. La prescripcin adquisitiva slo puede alegarse por va de accin
Es esta una opinin consolidada en la jurisprudencia y entre la mayora de los
autores. En las ocasiones en las que se ha sentido la necesidad de fundarla en
algo ms que en la autoridad de la doctrina, se ha recurrido al artculo 2513, en
cuanto que en l se exige una sentencia judicial que declare la prescripcin
adquisitiva, lo que presupone el ejercicio de una accin: "[E]n lo referido a la
prescripcin adquisitiva, es opinin claramente mayoritaria, tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia, que nicamente puede alegarse como accin [...] Sobre
el particular, esta Corte Suprema ha resuelto: "La prescripcin adquisitiva del
dominio u otro derecho real nicamente puede hacerse valer por la va de la
accin, sea entablando la demanda declarativa pertinente, sea deduciendo una
demanda reconvencional" (autos rol N 3257-2004, Fallos del Mes N 538,
p. 2718). En otro fallo expuso: "Que tal como ha manifestado reiteradamente esta
Corte la prescripcin adquisitiva de cualquier derecho real debe ser alegada como
accin" (autos rol N 5557-2010, sentencia de 19 de agosto de 2010). Confirma
esta interpretacin la norma del artculo 2513 del Cdigo Civil que exige una
declaracin de prescripcin adquisitiva, seguida de la competente inscripcin, lo
que est en concordancia con la disposicin del artculo 728 del mismo cuerpo
legal, que hace necesaria la cancelacin de la inscripcin que figure a nombre de
la contraparte, lo que tambin requiere de una sentencia declarativa que as lo
disponga". (Considerando 10)
855

2. Adquisicin de derechos reales por prescripcin adquisitiva
Los derechos reales se adquieren por prescripcin de la misma manera que el
dominio, salvo las excepciones que establece la ley.
Uno de los presupuestos necesarios para que opere la prescripcin adquisitiva
o usucapin, es que la cosa sea susceptible de prescribir. Los derechos
personales, como el capital social, no cumplen con este requisito. (Considerando
4)
3. No se puede alegar prescripcin adquisitiva respecto de un bien raz inscrito
a) Contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni
extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito.
Existiendo un ttulo inscrito que ampara la posesin de los derechos que le
corresponden al demandado, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de
una adjudicacin no inscrita, pretenda la posesin de una parte del terreno sobre
el cual recaen dichos derechos. (Considerando 10)
b) No cabe alegar la prescripcin extraordinaria de bienes races, cuando existe
un ttulo inscrito respecto de ste. Para poder adquirir el dominio, que es un
derecho real en una cosa corporal, necesario es haber posedo la cosa, y en el
caso de los bienes races la nica manera de adquirir la posesin del derecho de
dominio es mediante la inscripcin. El simple apoderamiento material no conlleva
posesin y sin posesin no es posible adquirir el derecho por prescripcin.
856
Sin embargo, esto no da lugar a sostener que no cabra nunca dentro de esta
teora, la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito, pues sta puede tener
lugar cuando el ttulo no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala fe; y los
ttulos injustos tienen la virtud de cancelar la inscripcin anterior y conferir la
posesin; y en este caso siendo la posesin irregular, por el ttulo injusto, la
prescripcin a que d origen ser extraordinaria. (Considerandos 13 y 14)
ARTCULO 2499
La omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no
resulta gravamen, no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin
alguna.
857
As el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso
confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este
trnsito o pasto.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo,
sin necesidad del consentimiento de otro.
1. Accin de demarcacin y cerramiento es imprescriptible
La accin de demarcacin y cerramiento tiene como presupuesto de aplicacin
evidente que los predios de demandante y demandado compartan efectivamente
uno o ms lmites, y que no exista discusin sobre el lugar por donde el o los
deslindes deben correr. No procede la prescripcin respecto de la accin de
demarcacin y cerramiento, ya que la omisin de actos de mera facultad, no da
fundamento a prescripcin alguna. (Considerandos 7 y 8)
ARTCULO 2500
Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms
personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor,
segn lo dispuesto en el artculo 717.
La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia
yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero.
Artculos 481 y 717.
1. Agregacin de posesiones de antecesores
858
Que, efectivamente, tal como lo indica el demandado, el actor en su demanda

ha invocado la agregacin de las posesiones de sus antecesores en el dominio del
inmueble.
Al respecto, el artculo 717 del aludido cdigo previene que sea que se suceda a
ttulo universal o singular, la posesin del sucesor principia en l, a menos que
quiera aadir la de su antecesor a la suya, en cuyo caso se la apropia con sus
calidades y vicios, aadiendo, en su inciso 2 que, asimismo, podr agregar la de
una serie no interrumpida de antecesores, precepto concordante, adems, con lo
dispuesto en el artculo 2500 del mismo texto legal.
Por tanto, para que pueda operar la accesin de posesiones, es menester que
exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y sus antecesores, vale decir,
que todos los sucesores de la serie sean causahabientes y autores
recprocamente los unos de los otros; y, en este sentido, el actor adujo la accesin
de posesiones en relacin a la anterior propietaria del Fundo Bellavista, esto es, la
"Sociedad Comercial e Inversiones Lesser Limitada", quien, a su vez, lo haba
adquirido el 15 de junio del ao 2005. (Considerando 8)
2. La acumulacin de posesiones requiere averiguar la posesin previa que se
alega
Aun en una hiptesis de inscripciones que convergen sobre un bien raz
determinado a nombre de diversos titulares, y aunque sea un hecho que la
posesin material la ejerce slo uno de ellos, habr, todava, que averiguarse en
sus antecedentes la posesin previa que, en la especie, alegaron los
demandantes, en la mano de la causante de quien adquirieron por sucesin por
causa de muerte. (Considerando 8)
859
ARTCULO 2501
Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o
civil.
1. Requisitos para que opere saneamiento de la pequea propiedad raz
El sistema de saneamiento estatuido en el decreto ley N 2.695, requiere,
adems del supuesto esencial de la posesin del inmueble por cinco aos a lo
menos, lo que se denomina el silencio de la relacin jurdica consistente en la
actitud pasiva tanto del dueo (que no acciona reclamando su derecho) como del
poseedor (que no reconoce el dominio ajeno). Al cesar esta situacin de silencio y
pasividad surge el fenmeno de la interrupcin de la prescripcin que frustra la
consumacin del proceso adquisitivo. Si quien lo motiva es el dueo, que
rompiendo su inactividad, ejerce su accin reivindicatoria antes de consumarse el
tiempo de prescripcin, se produce la interrupcin civil de la prescripcin,
desapareciendo la posibilidad de adquirirse el dominio por la va de este modo
adquisitivo, puesto que el fenmeno interruptivo hace perder todo el tiempo de
prescripcin transcurrido, desapareciendo el tiempo provisorio, requisito esencial
para que se consume la prescripcin. (Considerando 13)
Corte de Apelaciones de Valparaso, 10/07/1997, Rol: no se consigna,
ARTCULO 2502
La interrupcin es natural:
1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible
el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada;
2. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona.
La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de
descontarse su duracin; pero la interrupcin natural de la segunda especie hace
perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado
legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones
posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el
desposedo.
860

Artculos 653, 726, 729, 730, 731, 808 y 916.
1. Si demandado reconoce existencia de obligacin se interrumpe naturalmente la
prescripcin
Los demandados efectivamente reconocieron la existencia de la obligacin, lo
que produjo una interrupcin natural de la prescripcin, perdindose el tiempo
transcurrido hasta esa fecha desde la exigibilidad de la obligacin, comenzando el
trmino nuevamente a correr. (Considerando 8)
ARTCULO 2503
Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 2503, INC. 1)
1. Limitacin de la regla: el recurso judicial intentado no interrumpe la prescripcin
civil si, en su caso, la demanda no ha sido notificada vlidamente
Esta limitacin es la reconocida en el N 1 del inciso 2 de este artculo. Si bien
la jurisprudencia ha dado un amplio entendimiento a la expresin 'recurso judicial',
cuando se trata de una demanda ha insistido en que no basta su sola
presentacin, sino que se requiere de su vlida notificacin, de modo que si se
anula la notificacin, la sola presentacin de la demanda no produce el efecto de
interrumpir civilmente la prescripcin: "[E]l mismo artculo 2503 es demostrativo de
que la sola presentacin de la demanda no es bastante para entender
efectivamente interrumpida la prescripcin, puesto que la demanda debe
notificarse al deudor y esa notificacin ha de cumplir los requisitos establecidos en
la ley. Por ello, si posteriormente se anula la notificacin efectuada, el resultado es
que la prescripcin no se habr interrumpido". (Considerando 12)
Cita online: CL/JU/2533/2013
2. Interrupcin civil de prescripcin
861
La renovacin de la accin ejecutiva, fruto de la interrupcin de la prescripcin,

debe atenerse a la intencin del actor, a fin de que se le reconozca judicialmente
un derecho amagado, sin importar el modo en que se deduzca tal peticin, sino
que contenga en forma clara cul es su objetivo. (Considerando 7)
3. Nocin de interrupcin de la prescripcin
Se la concibe como un hecho o acto jurdico emanado del deudor o del
acreedor, en virtud del cual se pierde el tiempo corrido de prescripcin hasta ese
momento. Su efecto consecuencial es el de borrar los efectos de la prescripcin
que hasta entonces se haba producido
Interrupcin civil y conexin entre el recurso judicial y la accin cuya
prescripcin se pretende interrumpida: un recurso judicial tendr el efecto de
interrumpir la prescripcin de otra accin que pudiere ejercerse, siempre y cuando
exista entre ambas una vinculacin de la cual emane una influencia recproca, por
responder a sustratos que comparten elementos comunes.
La Excepcin del nmero 3 del inciso 2 y el significado de la expresin
"sentencia de absolucin": la expresin si el demandado obtuvo sentencia de
absolucin, que utiliza el N 3 del artculo 2503 del sealado Cdigo Civil, debe ser
interpretado en forma amplia, que no puede comprender solamente el concepto de
rechazarse la accin deducida por razones de fondo, sino que tambin por
cuestiones formales y que permitirn su renovacin posterior.
Razn de una interpretacin extensiva de la expresin "sentencia de
absolucin": el beneficio o inters de la norma, para aquellos casos en que
concurre, tanto la triple identidad, como el transcurso del lapso que hace posible
que se declare la prescripcin, se obtiene al determinar que su alcance se refiere
tanto a motivos de forma como de fondo en el rechazo de la demanda y, en
particular, con respecto a los primeros "los de naturaleza objetiva", pues para los
otros, es decir, los sustanciales o del fondo del asunto controvertido, se tendr la
alegacin de la cosa juzgada. (Considerandos 5, 6, 9 y 12)
4. Querella penal no podra interrumpir prescripcin civil
Slo puede entenderse a la demanda judicial como medio jurdicamente idneo
para interrumpir la prescripcin de la accin civil en el plano de la responsabilidad
extracontractual, por lo que no resulta correcto afirmar que la querella, deducida
862
en el proceso penal, cumple el mismo efecto interruptivo, ello dado por la diferente
naturaleza y finalidad de esta ltima. (Considerando 14)
5. Notificacin de demanda interrumpe civilmente la prescripcin
Ha operado la interrupcin civil de la prescripcin, por cuanto ha habido una
intencin expresa de los asegurados de no renunciar a sus derechos y perseguir
el cumplimiento de la obligacin de la aseguradora. La notificacin de la peticin
hecha a la justicia ordinaria para que designe un rbitro que deba conocer del
conflicto suscitado entre las partes, interrumpe civilmente la prescripcin en los
trminos del artculo citado. (Considerando 6)
6. Interrupcin civil e intencin del actor
En la interrupcin de la prescripcin debe atenderse a la intencin del actor
de que se le reconozca judicialmente un derecho amagado, cualquiera sea el
modo en que se deduzca la peticin, para lograr ese objetivo. (Considerando 11)
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en
los casos siguientes:
1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
863

1. Presentacin de demanda a distribucin no interrumpe civilmente la
prescripcin
En virtud de las referencias del artculo 480 del Cdigo del Trabajo, la
prescripcin se interrumpe, desde que interviene requerimiento, trmite al cual
alude el artculo 2503 del Cdigo Civil, establecindolo, como notificacin de la
demanda realizada en forma legal, es dable concluir que la prescripcin en
materia laboral se interrumpe con la notificacin vlida de la demanda y no slo
con la presentacin a distribucin del libelo.
El acto de una persona que exige a otra para que haga o no alguna cosa, que
conlleva el requerimiento, implica darle noticia del cobro de la obligacin
respectiva, es decir, comunicarle esta circunstancia, de modo que se hace efectivo
el conocimiento de ella y se vea compelido a responder, situaciones ambas que no
se producen con la sola distribucin de la demanda. (Considerandos 5 y 6)
864

2. Distincin entre notificacin como requisito de perfeccionamiento de acto y
aquella que interrumpe la prescripcin
La notificacin por el cesionario al deudor del hecho de habrsele cedido el
cesin se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido. (Considerando 3)
3. Necesidad de entablar accin referente al derecho que se intenta prescribir
La ley, al exigir una demanda judicial pide cualquier gestin que realice el titular
ante los tribunales de justicia en defensa de sus derechos. Evidentemente la
gestin debe referirse al ejercicio del derecho respectivo sobre la accin que se
trata de prescribir. (Considerando 21)
865

4. En caso de obligacin de ejecucin diferida la interrupcin de la prescripcin se
produce respecto de las cuotas an no devengadas
Sujetando la exigibilidad de la deuda al respectivo vencimiento de cada una de
las cuotas, las seis primeras, se encuentran extinguidas por la prescripcin, por
el solo transcurso del tiempo, quedando a salvo las cuatro restantes cuotas, pues
a su respecto oper la interrupcin civil de la prescripcin al notificarse la
demanda antes del transcurso del plazo de prescripcin. (Considerando 4)
2. Si el recurrente desisti
declar abandonada la instancia;
expresamente
de
la
demanda
se

1. Solamente puede alegar interrupcin de la prescripcin persona que ha
deducido la demanda
Slo el que ha intentado este recurso entindase slo el que ha deducido la
demanda podr alegar la interrupcin; y ni aun l si se desisti expresamente de
la demanda o se declar abandonada la instancia. (Considerando 5)
866

2. Momento a partir del cual se computa plazo de prescripcin emanado de mutuo
hipotecario
Para efecto de determinar cul es el acto procesal desde el cual se computan
los plazos de prescripcin de las acciones emanadas de un mutuo hipotecario hay
que tener presente que la gestin preparatoria de notificacin de desposeimiento y
su correspondiente demanda ejecutiva forman una sola unidad a efectos del
procedimiento, por lo que al declararse abandonada la gestin preparatoria al
presentarse una nueva solicitud de desposeimiento, la accin ejecutiva que emana
de los ttulos, se encontraba extinguida por este medio. (Considerando 5)
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
1. Debe interpretarse en forma amplia el trmino "sentencia de absolucin"
Cabe determinar si tuvo el efecto de interrumpir la prescripcin la sentencia que
fue rechazada no por aspectos de fondo, sino ms bien formales. Ha resuelto esta
Corte que la sentencia de absolucin a que se refiere el artculo 2503 del Cdigo
Civil, debe interpretarse en forma amplia, sin acudir a distinciones que no se
avienen con el texto legal. Resulta til darle a la "sentencia absolutoria", una
interpretacin amplia, refirindose no slo a aquellas que versan sobre el fondo,
sino que rechazan la demanda por aspectos formales. (Considerandos 8 y 9)
867

2. Requisitos excepcin de cosa juzgada
Los requisitos que exige la excepcin de cosa juzgada se cumplen cuando se
constata la misma calidad jurdica entre los sujetos del proceso anterior y del
proceso ulterior, la identidad de la cosa pedida, y la causa de pedir. (Considerando
10)
3. Sentencia absolutoria no interrumpe cmputo de plazo
La prescripcin de la accin indemnizatoria interpuesta no se ve interrumpida, al
haberse opuesto una denuncia criminal y posteriormente una querella por
usurpacin y daos en contra de la demandada, como asimismo una demanda
civil, dentro de esa accin penal, por los hechos acaecidos, habiendo sido la
acusada y demandada absuelta de cargos en primera y segunda instancia.
Procede acoger la excepcin de prescripcin planteada por la demandada,
entendindose que no se ha interrumpido el cmputo del plazo, por haber sido
absuelto el demandado. (Considerando 7)
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por
la demanda.
868
ARTCULO 2504
Si la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que interrumpe
la prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las
otras.
1. Interrumpida prescripcin respecto de un comunero, se entiende interrumpida
respecto de todos
Se ha infringido, por falta de aplicacin, el art. 2504 del Cdigo Civil, porque la
propiedad del inmueble objeto de la demanda pertenece en comn a varias
personas y todo lo que interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas la
interrumpe tambin respecto de las otras, pudiendo cualquiera de los comuneros
impetrar la accin de particin mientras subsista la comunidad, lo que excluye
definitivamente toda posibilidad de prescripcin. (Considerando 3)
ARTCULO 2505
Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes
races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
Artculos 686, 696, 702 inciso final, 724, 728, 730 y 924.
1. Naturaleza absoluta de esta regla
La jurisprudencia ha asumido esta opinin a la vera de la opinin de la casi
totalidad de los autores, de manera que se ha consolidado la tesis conforme a la
cual contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni
extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito, de lo que se sigue que la regla
de este artculo 2505 es absoluta: "[E]s necesario precisar que la doctrina
prcticamente unnime de los tratadistas sostiene que contra ttulo inscrito no es
procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo
inscrito, de manera que el mandato del artculo 2505 es absoluto y no reconoce
excepciones [...] Atendida la razonabilidad de los argumentos que sustentan esta
posicin doctrinaria y siendo dicha interpretacin aquella que ms se condice con
los postulados normativos generales y especiales relativos a la propiedad inscrita,
esta Corte ha adherido en anteriores dictmenes y lo hace tambin en ste, a la
869
opinin que afirma que contra un ttulo inscrito no puede prescribirse ordinaria ni
extraordinariamente, sino en virtud de otro ttulo inscrito (causa rol ingreso
N 3804-2005, sentencia de siete de junio de 2007; causa rol ingreso N 1; 6532004, sentencia de diecisiete de octubre de 2006; causa rol ingreso N 2; 5302004, sentencia de doce de octubre de 2006; causa rol ingreso N 4; 183-1999,
sentencia de veintisis de septiembre de 2000, entre otros)". (Considerando 5)
2. Juez es el llamado a resolver pugna entre dos inscripciones paralelas
No obstante que el sistema registral repugna la eventualidad de dobles
inscripciones que, simultneamente, amparen la situacin jurdica de quienes se
dicen los poseedores inscritos, esa hiptesis indeseada por el legislador, ocurre.
La posesin inscrita debe obedecer a una realidad en los hechos, vale decir,
encontrar debido correlato en la tenencia material con nimo de seor o dueo de
ese determinado bien por parte del titular de la inscripcin. En caso de
inscripciones distintas que coexisten sobre un mismo inmueble, el juez debe
decidirse por el demandado a quien favorece la posesin, a menos que el
demandante tambin invoque su posesin anterior, pues entonces la pugna se
produce entre las respectivas posesiones y hay que acudir a la solucin del
conflicto entre stas. (Considerando 7)
870

Existiendo dos inscripciones de dominio sobre los mismos inmuebles, las que
no pueden subsistir sin grave dao del sistema conservatorio de la propiedad
raz no puede resolverse este problema, meramente por la simple aplicacin de
las normas sobre la posesin inscrita, y prescripcin, si ellas juegan para ambas
partes y, en consecuencia, debe buscarse otro camino para solucionar el
conflicto y, en tal evento, es obvio que debe preferirse la que cumple todos los
requisitos legales. (Considerando 19)
3. Interpretacin armnica en el contexto de la ley
Es una regla de hermenutica consagrada en el artculo 22, que el contexto de
la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. As, para adquirir por
prescripcin es necesario haber posedo, y la nica manera de adquirir la posesin
del derecho de dominio es mediante la inscripcin. Adems, el artculo 728
dispone que mientras la inscripcin subsista, el que se apodera de la cosa a que
se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin
anterior, lo que significa que el simple apoderamiento de un inmueble inscrito no
da posesin, y sin posesin, mal se puede llegar a adquirir por prescripcin; de
manera que sta es la nica doctrina aceptable para armonizar las disposiciones
de los artculos 728 y 2505.
Exclusin de argumentos de interpretacin: El argumento que se hace de que la
ley protege al dueo que no trabaja, en desmedro del que trabaja el inmueble, no
es argumento jurdico; podr ser una crtica estimable para modificar la ley, pero
no para interpretarla. (Considerando 4)
4. No corre ninguna clase de prescripcin ni ordinaria ni extraordinaria contra ttulo
inscrito
a) Naturaleza absoluta de esta regla: la doctrina prcticamente unnime de los
tratadistas sostiene que contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin
ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que el
mandato del artculo 2505 es absoluto y no reconoce excepciones.
871
La no distincin por el legislador: el artculo 2505, que no establece distincin

alguna entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros
artculos en que se habla especialmente de una u otra especie de prescripcin. La
colocacin misma que el artculo tiene hace ver que el legislador no ha querido
distinciones, puesto que lo coloc antes del artculo 2506, que divide la
prescripcin adquisitiva en ordinaria y extraordinaria.
La sistematizacin lgica del ttulo en el que est situado: dentro del orden
lgico adoptado por el legislador en el ttulo en que se sita el artculo 2505, l
est ubicado entre las reglas generales aplicables a toda clase de prescripcin.
La especialidad de la regla del artculo 2505 en relacin con la del artculo 2510:
la regla del artculo 2510, que regula la prescripcin extraordinaria, es de carcter
general, porque se refiere a la adquisicin por ese medio de toda clase de cosas,
muebles e inmuebles. El artculo 2505 es especial, porque slo se refiere a los
inmuebles, y es doblemente especial, porque entre los inmuebles slo se refiere a
los que han entrado definitivamente bajo el rgimen de la propiedad inscrita; y en
conformidad al artculo 13, deben prevalecer las disposiciones especiales sobre
las generales cuando entre una y otras haya oposicin. (Considerando 5)
b) La doctrina prcticamente unnime de los tratadistas sostiene que contra
ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria, sino en
virtud de otro ttulo inscrito, de manera que el mandato del artculo 2505 es
absoluto y no reconoce excepciones. (Considerando 8)
872

c) Tratndose de inmuebles inscritos, el artculo 2505 del Cdigo Civil tiene
preferencia sobre el artculo 2510 del mismo Cdigo, por el principio de
especialidad, de conformidad al artculo 13 del cuerpo legal citado, ya que no
existe duda alguna que el artculo 2505 del Cdigo Civil es especial respecto del
artculo 2510, dado su carcter doblemente excepcional; lo es primero en cuanto
se aplica exclusivamente a los inmuebles y lo es, tambin, por referirse slo a los
inmuebles inscritos.
Adicionalmente, debe precisarse que contra ttulo inscrito puede alegarse la
prescripcin adquisitiva extraordinaria, slo si se invoca un nuevo ttulo inscrito.
ARTCULO 2506
La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria.
873
1. Requisitos prescripcin adquisitiva ordinaria
La determinacin del lapso de tiempo requerido para la prescripcin adquisitiva,
variar atendido si la cosa es mueble o inmueble y la naturaleza de la posesin
que se tenga sobre ella. As, la posesin regular, que es la que procede de justo
ttulo y ha sido adquirida de buena fe, dar lugar a la prescripcin adquisitiva
ordinaria, que respecto de inmuebles requiere cinco aos.
La exigencia de justo ttulo y tradicin vincula tres aspectos: a) el ttulo de la
posesin, que podr ser un acto o contrato a consecuencia del cual una persona
entra en posesin de una cosa; b) la calidad de justo del ttulo que se esgrime y
que es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio, y c) tradicin,
que se necesitar cuando el ttulo sea traslaticio de dominio.
En relacin con la buena fe, la expresin buena fe que menciona el artculo
702 del Cdigo Civil como requisito de la posesin regular, est tomada en su
aspecto subjetivo (Buena fe que se aprecia en concreto, y exige tanto un
componente negativo desconocimiento que en el obrar exista la posibilidad de
atentar contra el ordenamiento jurdico, como uno positivo poseer la firme
conviccin de ejercer un derecho del cual se es titular). (Considerandos 8 al 10)
ARTCULO 2507
Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita
no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren.
posesin
regular

1. Los derechos reales se adquieren por prescripcin
874
(...) slo se pueden ganar por prescripcin los bienes corporales, sean stos
races o muebles, y los derechos reales, excluyndose los derechos personales o
crditos, los que revisten naturaleza incorporal, y que segn el artculo 578 del
Cdigo Civil, son aqullos que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que
por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones
correlativas. (Considerando 4)
2. Elementos prescripcin adquisitiva
(...) la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de los bienes
corporales ajenos por haberse posedo stos durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los dems requisitos legales. De aqu que los dos elementos
fundamentales de este instituto sustantivo son: la posesin de la cosa y el
transcurso del tiempo.
La determinacin del segundo de dichos supuestos se encuentra sujeto a la
naturaleza de la cosa mueble o inmueble y tambin depender de la clase de
posesin que se tenga sobre ella. As, la posesin regular, contemplada en
el artculo 702 del Cdigo Civil, es la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe, dar lugar a la prescripcin adquisitiva ordinaria, que exige
el paso de cinco aos para los bienes races.
Que, sin embargo y retomando las exigencias de la prescripcin adquisitiva
ordinaria, ella precisa de la posesin regular y sta, a su turno, adems de la
buena fe en su adquisicin, debe tener por antecedente un justo ttulo en poder de
quien prescribe y, de acuerdo con la norma del artculo 703 del Cdigo Civil, es tal
el ttulo constitutivo o translaticio de dominio. (...) En efecto, de lo previsto sobre el
particular del artculo 703 del Cdigo de Bello, ha de entenderse que el ttulo ser
translaticio si supone la existencia de un acto o contrato que origina una obligacin
de dar, esto es, que operando de por medio la tradicin, se transfiera el dominio
del bien del que se trate. (Considerandos 15 y 17)
3. Si se inscribe inmueble se adquiere la calidad de poseedora del bien
La demandada inscribi a su nombre parte del inmueble cuyo dominio ahora se
discute, inscripcin que ella logr conforme a las normas para regularizar la
875
posesin de la pequea propiedad. En virtud a la inscripcin referida, la

demandada en principio adquiri la calidad de poseedora regular de parte del bien
raz para todos los efectos legales. (Considerando 5)
ARTCULO 2508
El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles
y de cinco aos para los bienes races.
1. Plazo de prescripcin adquisitiva de inmuebles
La posesin regular, que es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de
buena fe, dar lugar a la prescripcin adquisitiva ordinaria, que respecto de
inmuebles requiere cinco aos. (Considerando 8)
2. Requisitos para que opere prescripcin extintiva
La hipoteca da al acreedor derecho de persecucin respecto de la propiedad
est en poder del deudor o de un tercero, que se extingue, o prescribe segn
ac interesa, conjuntamente con la obligacin principal; por el contrario, se
encontrar vigente, si la obligacin personal tambin lo est.
Para que la prescripcin opere son exigencias, primero, la inactividad del
acreedor, el cual deja de ejercer un derecho del cual es titular y, segundo, que
dicha inactividad se mantenga por el tiempo que la ley prescribe. En el presente
caso, al verificarse el crdito se interrumpi la prescripcin no slo de esa accin
876
de cobro, sino tambin la de la accin hipotecaria, la que se ha dirigido contra la

ejecutada de autos, en su calidad de poseedora de la finca hipotecada.
3. Conjuncin de posesiones
Debido a que la demandada fue notificada antes de que se cumplan los cinco
aos para que opere la prescripcin adquisitiva del inmueble objeto del litigio, ha
sido invocado por sta el derecho de aadir la posesin de su antecesora,
adquirindola con sus calidades y vicios, lo que se conoce como conjuncin de
posesiones. Para que proceda esta unin, es necesario que la posesin agregada
sea contigua con la anterior. (Considerando 15)
4. Plazo de prescripcin especial establecido en decreto ley N 2.695
Esta regularizacin es de carcter especial, por lo que escapa a las
disposiciones comunes del Cdigo Civil, en particular respecto de la teora de la
posesin inscrita. (Considerando 23)
Los artculos 15 y 16 del D.L. N 2.695 resultan, en cuanto a su aplicacin
concreta para este caso, contrarios a la Constitucin, puesto que dichos
preceptos se encuentran orgnicamente derogados por la Constitucin en
aplicacin de la supremaca que posee dicho cuerpo normativo, que ha sido
dictado de forma posterior al decreto ley en comento, no debiendo ser
reconocida vigencia alguna a aqullos.
De esta manera se concluye que hay que atenerse a las normas generales, y en el
caso particular el plazo de prescripcin adquisitiva ordinaria (5 aos) no ha
transcurrido por lo que mal podra acogerse la demanda reconvencional.
877
5. Respecto de accin de naturaleza inmueble se aplica plazo de prescripcin

contemplado respecto de bienes inmuebles
La accin reivindicatoria intentada es una accin de naturaleza inmueble que se
extingue por el plazo necesario para adquirir esa especie inmueble por
prescripcin. Corresponde aplicar las normas sobre la prescripcin adquisitiva de
los bienes races, las que establecen un plazo de cinco aos para la prescripcin
ordinaria y de diez aos para la prescripcin extraordinaria. Dicho plazo comienza
a correr desde que se acredite que el tercero demandado ha tomado posesin de
la especie. (Considerandos 1 y 2)
De conformidad a los artculos 686 y 2505 del Cdigo Civil, la prescripcin se
cuenta desde la inscripcin de un nuevo ttulo, vale decir, desde la fecha de la
inscripcin en el Registro pertinente y no desde la anotacin en el repertorio;
salvo que, en concepto del Conservador; exista alguna circunstancia que impida
la dicha inscripcin, pues en tal caso se anotar presuntivamente el ttulo en el
repertorio y la fecha de esa diligencia ser la de la inscripcin, si los defectos se
subsanan antes de transcurrir sesenta das desde la anotacin presuntiva.
(Considerando 3)
ARTCULO 2509
La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso,
cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a
ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o
curadura;
2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
878
3. La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de
su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de
aquellos que administra.
La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
Artculos 26, 342, 343, 425, 481, 1240, 1447.
1. Concepto de suspensin de la prescripcin
Que, de acuerdo a lo que dispone el artculo 2520 del Cdigo Civil, la
prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en los Ns. 1 y 2 del artculo 2509, esto es, entre otras, en favor de
los menores. La suspensin "...es un beneficio que la ley contempla en favor de
ciertas personas en virtud del cual cesa el curso del plazo de prescripcin dejando
subsistente todo el lapso anteriormente transcurrido, si alguno hubo, y admitiendo
que ste se reanude hasta su posible entero, una vez desaparecidas o enervadas
las causas que originaron el intervalo no utilizable. Durante ella la prescripcin o
no se inicia, o no corre: praescriptio dormit, sin hacer ineficaz el tiempo que haya
podido transcurrir antes de ella..". (Domnguez guila, Ramn, La Prescripcin
Extintiva, doctrina y jurisprudencia, Editorial Jurdica de Chile, 2004, SantiagoChile, p. 319). Su fundamento est dado porque el legislador entiende que los
incapaces estn imposibilitados de ejercer sus derechos deduciendo las acciones
que contempla la legislacin. Si bien es efectivo que los incapaces normalmente
tienen representantes legales que pueden interrumpir el curso del trmino legal
respectivo, como pueden simplemente no tenerlos o ser indolentes, lo que
implicara que perderan sus derechos sin estar jurdicamente en condiciones de
evitarlo, la doctrina estima que "... el legislador, ante este peligro, corta por lo sano
y establece la suspensin de la prescripcin extintiva en los mismos trminos que
la de la adquisitiva...". (Abeliuk Manasevich, Ren, Las Obligaciones, Ediar
Editores Ltda., Segunda Edicin, 1983, Santiago de Chile, p. 785).
Adems, conforme lo prev el inciso 2 del artculo 2520 del Cdigo Civil,
transcurridos diez aos no se deben tomar en cuenta las suspensiones que
menciona en su inciso 1. Lo anterior, para evitar que situaciones jurdicas y
tambin el ejercicio de derechos queden en estado de incertidumbre de manera
879
indefinida, permitiendo el legislador, de esa manera, que se consoliden en

beneficio de la seguridad jurdica, necesaria y esencial en las relaciones de
carcter patrimonial. (Considerando 4)
Corte Suprema, 17/12/2013, Rol 5558-2013, Cita online: CL/JUR/2956/2013
2. Suspensin de la prescripcin en caso de obligacin indivisible
La suspensin de la prescripcin que el Tribunal de Alzada ha credo ver a favor
de la coheredera deudora menor de edad (en aplicacin de los artculos 2509 N 1
y 2520 del Cdigo Civil) no es atinente a las circunstancias particulares del caso,
desde que es la coheredera menor de edad quien debe, junto a los dems
coherederos, hacer frente a una obligacin indivisible transmitida con motivo de la
muerte del deudor primigenio, ocurriendo, adems, que por efecto de la
indivisibilidad la interrupcin de la prescripcin (artculo 2519 del Cdigo Civil)
consiguiente a la gestin judicial incoada por el Banco ejecutante en resguardo de
sus derechos, en lo que toca a esa obligacin indivisible, ha surtido efecto
respecto de todos los coherederos desde el mismo momento en que fue notificado
el primero de ellos (conforme a los artculos 1528 y 1529 del Cdigo Civil), sin que
la circunstancia de la minora de edad fuera bice para haber excepcionado en la
causa, justo como ha sucedido en la especie, con respecto al cobro de la deuda
indivisible contrada por el causante, pendiente de pago. (Considerando 8)
3. Prescripcin de accin de responsabilidad extracontractual es de corto tiempo
La prescripcin de la obligacin por responsabiliad delictual o cuasidelictual es
de corto tiempo, porque es inferior a la ordinaria de cinco aos y est mencionada
en un ttulo particular del Cdigo Civil. Por lo tanto, corre contra toda persona, no
suspendindose respecto de los menores de edad. (Considerando 11)
La sentencia recurrida no infringi las disposiciones del artculo 2509 N 1
del Cdigo Civil, y consecuencialmente la del artculo 2520, al declarar que la
prescripcin extintiva de la obligacin de indemnizar se encontraba suspendida
en favor del demandante, sino que, por el contrario, les dio correcta aplicacin,
880
ya que la prescripcin de cuatro aos contemplada en el artculo 2332 no es

una prescripcin de corto tiempo, a que alude el artculo 2524, ambos del
mismo cuerpo legal. (Considerando 6)
ARTCULO 2510
El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
1. Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un
ttulo adquisitivo de dominio.
3. Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no
dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos
se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
2. Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
Artculos 585 inciso 1, 1105, 1461 inciso 1, 707, 709, 710, 711, 712, 713, 714.
1. Contra ttulo inscrito no procede prescripcin
Contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria,
sino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que el mandato del artculo 2505 es
absoluto y no reconoce excepciones. ste no establece distincin alguna entre la
prescripcin ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros artculos en que se
habla especialmente de una u otra especie de prescripcin. La regla del
artculo 2510, que regula la prescripcin extraordinaria, es de carcter general,
porque se refiere a la adquisicin por ese medio de toda clase de cosas, muebles
e inmuebles. El artculo 2505 es especial, porque slo se refiere a los inmuebles, y
es doblemente especial, porque entre los inmuebles slo se refiere a los que han
entrado definitivamente bajo el rgimen de la propiedad inscrita; y en conformidad
al artculo 13, deben prevalecer las disposiciones especiales sobre las generales
cuando entre una y otras haya oposicin. (Considerando 4)
881

ARTCULO 2511
El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripcin es
de diez aos contra toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en
el artculo 2509.
1. Regularizacin de la pequea propiedad raz se encuentra regida por decreto
ley N 2695 por lo que no es aplicable la teora de la posesin inscrita
Esta regularizacin es de carcter especial, por lo que escapa a las
disposiciones comunes del Cdigo Civil, en particular, respecto de la teora de la
posesin inscrita. (Considerando 23)
2.
Slo invocando nuevo ttulo

adquisitiva contra ttulo inscrito
inscrito
puede
alegarse
prescripcin
Contra ttulo inscrito puede alegarse la prescripcin adquisitiva

extraordinaria, slo si se invoca un nuevo ttulo inscrito. (Considerando 5)
3. Derecho real de hipoteca puede adquirirse por prescripcin adquisitiva
La constitucin de una hipoteca por quien no es dueo del bien raz respectivo
no constituye una causal de nulidad, sino que ms propiamente es una causal de
inoponibilidad respecto de quien es verdaderamente el dueo. As aparece
882
claramente expresado, a propsito del contrato de compraventa, por lo que

dispone el artculo 1815 del Cdigo Civil al disponer que la venta de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo, precepto claramente demostrativo que la causal
de ineficacia en estos casos es la inoponibilidad y no la nulidad pretendida.
Concordante con lo anterior, el artculo 2498 del Cdigo Civil permite ganar por
prescripcin no slo el dominio de los bienes corporales races o muebles, sino
que tambin los otros derechos reales no especialmente exceptuados, de lo cual
resulta que siendo la hipoteca un derecho real al tenor de lo dispuesto en
el artculo 577 del Cdigo Civil, ella es susceptible de ganarse por la prescripcin
adquisitiva, lo que procede cuando la misma no ha sido constituida por el dueo.
(Considerando 8)
ARTCULO 2512
Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que
el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
1. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin
extraordinaria de diez aos.
2. El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.
1. La accin dirigida a obtener la declaracin de la prescripcin adquisitiva debe
dirigirse contra quien era dueo de la cosa que se pretende prescrita
Si bien es efectivo que el alcance de la prescripcin adquisitiva, como modo de
adquirir, es amplio, en el sentido que hace posible adquirir el dominio de todas las
cosas corporales muebles o inmuebles que estn en el comercio humano,
permitiendo, de la misma forma, la adquisicin de todos los derechos reales salvo
cierto tipo de servidumbres y, hace posible, inclusive, la adquisicin de una
universalidad jurdica, como ocurre cuando se gana por prescripcin el derecho
real de herencia, lo cierto es que la accin debe dirigirse en contra de quienes
tienen la aptitud legal para detentar la calidad de demandados [...] debe apuntarse
que tratndose el caso en estudio de una accin que tiene por objeto el
reconocimiento de la prescripcin, ha de tenerse presente que la misma
ineludiblemente debe ejercerse en contra de quien detenta el dominio, pues es
883
precisamente esta persona, y no otra, la que pierde tal derecho real a propsito
del modo de adquirir antes mencionado. (Considerandos 6 y 7)
Corte Suprema: 06/07/2012, Rol N 12010-2011,
2. No se puede adquirir por prescripcin adquisitiva un derecho personal
Slo se pueden ganar por prescripcin los bienes corporales, sean stos races
o muebles, y los derechos reales, excluyndose los derechos personales o
crditos, los que revisten naturaleza incorporal y que son aquellos que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas. Corrobora lo
anterior la regla que establece que los derechos reales se adquieren por
prescripcin de la misma manera que el dominio, salvo las excepciones que
establece la ley, sin hacer mencin alguna a la posibilidad de adquirir por
prescripcin derecho personal alguno. (Considerando 4)
3. Prescripcin adquisitiva debe alegarse como accin y no como excepcin
La prescripcin como modo de adquirir, procesalmente debe ser invocada
interponiendo la demanda por va principal o reconvencional, lo que no se logra
por medio de una excepcin o defensa, que slo son modos de oposicin de una
accin que nicamente pueden determinar su rechazo, pero en ningn caso, una
declaracin o constitucin de una situacin jurdica nueva, como es el
reconocimiento de un modo de adquirir. (Considerando 22)
884
ARTCULO 2513
La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura
pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
artculo 52, numerando 1.
1. Saneamiento de ttulos por sentencia judicial
(...) El elemento que ha permitido disponer de la totalidad de los lotes A, B1 y B2
de la hijuela 63 en comento, es el hecho de haber mediado un saneamiento de
ttulos que mediante sentencia judicial, regulariz la posesin de los terrenos, que
evidentemente permanecan indivisos, y a la cual no hay prueba alguna de que se
hubiesen opuesto los copropietarios y herederos en su momento (...).
(Considerando 2)
Corte de Apelaciones de Copiap, 31/07/2000, Rol N 6913,
3. De la prescripcin como medio de extinguir las acciones judiciales

885
ARTCULO 2514
La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Artculos 1470, N 2, 48, inciso final, 1880 y 1216.
2. Caracteres que debe reunir la inactividad del titular de la accin o derecho
Sobre esta cuestin una opinin consolidada en la jurisprudencia defiende que
no basta con la mera inaccin del titular del derecho, sino que es, adems, preciso
que hubiera estado en condiciones de ejercerlo: "[L]a decisin de la excepcin de
prescripcin impone la necesidad de precisar la oportunidad en que la
demandante tuvo expedito el ejercicio de dicha accin, as como de aclarar si
existi o no de su parte inactividad durante el trmino exigido por la ley para que
se extinguiera la posibilidad de accionar tilmente (C. Suprema, 8 de abril de
1983, Rev. de Der., t. 80, sec. 2, p. 38). De este modo el examen que el tribunal
debe efectuar para establecer la admisibilidad de la pretensin de prescripcin
extintiva, debe comprender el anlisis de la concurrencia copulativa de tales
exigencias, resultando insuficiente al efecto, el escrutinio nicamente abocado a
establecer el mero transcurso del tiempo". (Considerando 5)
3. Requisitos prescripcin extintiva
La prescripcin extintiva de las acciones judiciales requiere, para configurarse,
de la inactividad del acreedor y del deudor durante el tiempo que seala la ley.
Cesando tal inactividad, ya sea por parte del acreedor que reclama su derecho, o
bien por parte del deudor que reconoce la existencia de la deuda, la prescripcin
se interrumpe. Por su parte, la suspensin de la prescripcin constituye un
beneficio establecido por la ley a favor de determinadas personas, y a diferencia
886
de la interrupcin, no hace perder el tiempo de prescripcin, sino detiene

solamente su curso mientras subsista la causa que laproduce; desaparecida ella,
contina corriendo la prescripcin, por lo que el tiempo se aadir al que corra con
posterioridad. (Considerando 10)
887

4. Tratamiento de la prescripcin en situaciones especiales
a) Clusula de aceleracin y prescripcin extintiva.
La clusula de aceleracin encuentra establecida con la finalidad de hacer
exigible el total de una deuda como si estuviera vencida, no obstante existir plazos
pendientes, situacin que se produce por el no pago, retardo o mora en el pago de
una o ms de las cuotas en que se encuentre dividido el servicio de la obligacin.
Esta modalidad de anticipar el vencimiento de la obligacin, fija el tiempo inicial
desde el cual debe contarse el plazo de prescripcin. Ahora bien, la aludida
clusula puede extenderse, valindose de formas verbales imperativas o
facultativas, de manera tal que, en el primer caso, verificado el hecho del retardo o
la mora, la obligacin se har ntegramente exigible independientemente de que el
acreedor manifieste su voluntad en orden a ejercer el derecho que le confiere la
estipulacin y, en el segundo, esa total exigibilidad depender del hecho que el
titular de la acreencia exprese su intencin de acelerar el crdito. (Considerando
5)
888

b) Plazo de prescripcin de obligacin de ejecucin diferida.
Que, ahora bien, atento a lo dispuesto en la letra b) del artculo 1 de la ley
N 18.083, esto es, que el crdito consolidado por cuotas adeudadas deba
pagarse en diez anualidades iguales, sucesivas y no prorrogables con vencimiento
al 31 de diciembre de cada ao, resulta ineluctable concluir que ello no es sino la
expresin de haberse dividido el pago de la obligacin en parcialidades en que
cada una prescribe en forma separada de las dems, al presentar sendos plazos
de exigibilidad autnomos, esto es, que no dependen de los otros relativos al
cobro de las dems cuotas; reflexin que no se ve empaada con lo dispuesto en
la letra c) del precepto en referencia, puesto que ste refiere a circunstancias
particulares del deudor asociadas al valor mximo de cada anualidad, las que no
fueron invocadas en la especie, por lo que ha de entenderse aplicable la hiptesis
contenida en el primero de los literales de la norma citada en el presente acpite.
(Considerando 9)
889

c) Plazo de prescripcin de acciones cambiarias.
El artculo 98 de la ley N 18.092 establece que el plazo de prescripcin de las
acciones cambiarias del portador contra los obligados al pago es de un ao,
contado desde el da del vencimiento del documento. (Considerando 4)
d) Plazo de prescripcin de acciones declarativas.
Resulta procedente dejar formulada una necesaria distincin entre las acciones
encaminadas nicamente a conseguir la nulidad de un acto administrativo y
aquellas que miran a la obtencin de algn derecho en favor de un particular.
Las acciones declarativas de derechos, de claro contenido patrimonial,
producen efectos relativos, limitados al juicio en que se pronuncia la nulidad y se
encuentran sometidos, en lo concerniente a la prescripcin, a las reglas generales
sobre dicho instituto, contempladas en el Cdigo Civil, entre otras, a las
disposiciones de sus artculos 2332, 2497, 2514 y 2515. (Considerandos 9 y 10)
890

e) Plazo de prescripcin para cobro de obligaciones tributarias.
El plazo de prescripcin de la accin que compete al Fisco para el cobro de las
obligaciones tributarias que le adeudan los contribuyentes transcurre
paralelamente, y tiene la misma extensin, con aqul de que dispone el SII para
ordenar la liquidacin y giro de los impuestos. Su duracin es de tres aos
contados desde la expiracin del plazo legal en que debi efectuarse el pago, y se
alarga a seis aos, tratndose de impuestos sujetos a declaracin, cuando sta no
se hubiere presentado o la presentada fuere maliciosamente falsa, segn el
artculo 200 del Cdigo Tributario. (Considerando 6)
891
f) Plazo de prescripcin de contrato de compraventa comercial.

Un contrato de compraventa puede ser comercial o civil, de estimarse que es un
acto formal de comercio, queda sometido a las normas del Libro III del Cdigo de
Comercio, por lo que en virtud de lo prescrito en el artculo 1248 del citado cuerpo
legal, el trmino de prescripcin es de dos aos.
En el evento de estimar que el acto es de aquellos regulados por el Libro II del
mismo Cdigo mercantil, el tiempo requerido por ley para que opere la
prescripcin extintiva de las acciones emanadas de l, es de cuatro aos.
(Considerando 1)
g) Plazo de prescripcin de acciones emanadas de responsabilidad contractual
y de responsabilidad extracontractual.
Las obligaciones pueden ser clasificadas, de acuerdo a su origen, entre
aquellas de ndole contractual y extracontractual. Si es contractual o
extracontractual, esta diferenciacin impone al tribunal la obligacin de considerar
un plazo de cinco aos contados desde que la obligacin se hizo exigible, o bien
de cuatro aos contabilizados desde la perpetracin del hecho ilcito o culpable.
(Considerando 5)
5. Se puede convenir una "clusula de aceleracin", pero siempre respetando las
normas que regulan la institucin de la prescripcin extintiva
Que la clusula de aceleracin es el nombre que la doctrina nacional le ha dado
al pacto en virtud del cual las partes convienen anticipar el cumplimiento de una
obligacin que se ha diferido en el tiempo, en el evento que el deudor incurra en
alguna de las situaciones fcticas previamente acordadas. El efecto que genera es
que importa la caducidad del plazo que el deudor tena para satisfacer la deuda, lo
892
que implica que la obligacin en ese momento se hace exigible y, por lo mismo, el
acreedor puede ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurdico le confiere
para obtener el pago ntegro de su acreencia, pero, como se seal, debe respetar
las disposiciones que norman la prescripcin extintiva, en particular aquella que
seala que la prescripcin, como modo de extinguir las acciones judiciales, se
cuenta desde que la obligacin se hizo exigible, esto es, por regla general, cuando
vence el plazo dado o se cumple la modalidad acordada. (Considerando 3)
6. Plazo general de prescripcin extintiva de obligaciones
Las normas generales que al efecto sealan los artculos 2514 y 2515 del
Cdigo Civil respecto de la prescripcin, es de cinco aos desde que la obligacin
se hizo exigible. (Considerando 1)
893

7. Interposicin de demanda implica ejercicio de facultad del acreedor de hacerla
efectiva
Cuando la clusula de aceleracin es facultativa para el acreedor se hace
efectiva al deducir la demanda ante el rgano jurisdiccional respectivo.
(Considerando 3)
8. Efecto de interrupcin de prescripcin
La demanda entablada por el acreedor en contra el deudor personal posee el
doble efecto de detener el curso de la prescripcin y de hacer perder todo el
tiempo transcurrido, tanto respecto del crdito principal, como de la accin
hipotecaria. Ello no ocurre porque esa interrupcin se haga extensiva o se
comunique al tercer poseedor, sino que en razn de que el oportuno ejercicio de la
accin personal en contra del deudor mantiene la plena vigencia de la obligacin a
que accede la hipoteca y subsistiendo esta obligacin, no puede prescribir la
accin hipotecaria. (Considerando 8)
ARTCULO 2515
Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco
para las ordinarias.
894
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y

convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
1. Prescripcin como principio de derecho
La prescripcin extintiva constituye un principio general de derecho que
adquiere presencia plasmndose positivamente en todo el espectro de los
distintos ordenamientos jurdicos, resultando excluida slo en aquellos casos
donde por ley o atendida la naturaleza de la materia, se establece la
imprescriptibilidad de las acciones. (Considerando 5)
895

2. Momento a partir del que se cuenta plazo de prescripcin
(...) el artculo 2515 que seala: Este tiempo es en general de tres aos para las
acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
Que, conforme a lo razonado, es dable concluir que en el caso de autos la
prescripcin de la accin deducida (...) no se encuentra regida por el artculo 19
del decreto ley N 3.500, como lo indic la sentencia que por esta va se impugna,
sino por las normas sustantivas referidas en el motivo anterior, esto es, cinco aos
desde que la obligacin se hizo exigible. (Considerando 1)
3. Si no se establece plazo especial de prescripcin, debe estarse a lo prescrito en
la norma general
Teniendo en consideracin que para la accin deducida en autos no existe un
plazo especial de prescripcin, corresponde aplicar las normas generales que al
efecto sealan los artculos 2514 y 2515 del Cdigo Civil, en la especie, cinco
aos desde que la obligacin se hizo exigible. (Considerando 1)
896

4. Excepciones de interrupcin de prescripcin civil
Resulta del todo equvoco sostener que la remisin que el artculo 2518 inciso
3 hace al 2503, ambas normas del Cdigo Civil, en orden a las excepciones a la
interrupcin civil por demanda judicial, no incluye el inciso 2 de la ltima
disposicin, pues slo se referiran para los casos de prescripcin adquisitiva, en
primer lugar, porque no existe norma legal que sustente tal interpretacin y, en
segundo lugar, porque priva de sentido y aplicacin a la primera disposicin
mencionada, pues si no incluye a esos casos, no se entiende a cules otros pudo
referirse. (Considerandos 1 y 5)
Corte Suprema: 17/06/2008, Rol N 809-2007, Cita online: CL/JUR/2689/2008
5. Plazo de prescripcin a situaciones especiales
a) Prescripcin de ttulo ejecutivo.
Respecto al ttulo ejecutivo cuya accin ejecutiva se encuentra prescrita,
subsistir la accin para obtener el cumplimiento de la obligacin como ordinaria,
hasta completarse el correspondiente plazo de prescripcin. El acreedor que ha
897
dejado transcurrir el plazo contemplado en la respectiva norma sustantiva, dejando

operar la prescripcin que se avizoraba sobre su ttulo, dotado originalmente por la
ley de la facultad de obtener en forma privilegiada un cumplimiento indefectible y
en un plazo menor al ordinario, ha sido renuente y negligente en ejercitar la accin
que le ha otorgado el legislador, debiendo en consecuencia asumir los alcances y
repercusiones de su indolencia. (Considerando 4)
b) Clusula de aceleracin y prescripcin extintiva.
La denominada clusula de aceleracin, tal como lo ha sostenido regularmente
esta Corte Suprema, puede extenderse valindose de formas verbales imperativas
o facultativas, de manera que en el primer caso, verificado el hecho del retardo o
la mora, la obligacin se har ntegramente exigible independientemente que el
acreedor manifieste su voluntad en orden a ejercer el derecho que le confiere la
898
estipulacin y, en el segundo, esa total exigibilidad depender del hecho que el

titular de la acreencia exprese su intencin de acelerar el crdito.
Establecidos los trminos de la clusula de aceleracin, tiene carcter
imperativo, de lo cual se deduce la consecuencia innegable que desde la fecha del
incumplimiento, el plazo ya no ser impedimento para que el acreedor pueda
accionar, ya que es exigible la obligacin y se le permite perseguir al deudor
desde esa fecha, por lo que, adems, comienza a correr el plazo de prescripcin
extintiva. (Considerando 5)
899

c) Prescripcin de accin cambiaria y de accin derivada de negocio causal.
La emisin de una letra de cambio o suscripcin de un pagar para facilitar el
cobro de una obligacin o para garantizarla, hace nacer un nuevo derecho
personal de que es titular el acreedor y del cual emana una accin para exigir su
cumplimiento, que la ley denomina accin cambiaria, pero no extingue la
obligacin original, es decir, no produce novacin. Las acciones son distintas e
independientes aun cuando se refieran a la misma obligacin; ambas
acciones tienen causa de pedir distintas, que pueden coexistir, pero ello no
significa que el acreedor pueda ejercer dos veces sus derechos cobrando a la vez
tanto la obligacin cambiaria, como la derivada del negocio causal. Y cada una de
estas acciones se rige por sus propias reglas de prescripcin. (Considerando 6)
Cita online: CL/JUR/17240/2010;
900

d) Efectos de prescripcin de cheque.
Conforme al artculo 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques,
el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de stas cuando
no es pagado, es decir, no extingue la obligacin del librador que da origen al
documento ni menos la sustituye o reemplaza por otra obligacin.
Se ha fallado que el pago del cheque que no se verifica dentro de los plazos
legales produce el efecto de hacer caducar el cheque como tal, transformndose
en un simple documento privado que se sujetar en cuanto instrumento
probatorio destinado a acreditar el nexo o vnculo causal, al plazo de
prescripcin ordinaria previsto en el artculo 2515 del Cdigo Civil. (Considerando
6)
e) Prescripcin de derechos laborales.
901
Los derechos regidos por el Cdigo del Trabajo prescriben en el plazo de dos
aos contados desde la fecha en que se hicieron exigibles y, por su parte, las
acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere el Cdigo del
Trabajo prescriben en seis meses, contados desde la terminacin de los servicios.
A su vez, el derecho al cobro de horas extraordinarias prescribir en 6 meses,
contados desde la fecha en que debieron ser pagadas.
No aparece ninguna que se refiera especficamente al plazo de prescripcin de
la accin ejecutiva, motivo por el cual corresponde concluir que no existe
estipulacin privativa a la materia laboral en tal sentido. Se colige que el plazo de
prescripcin al que all se hace mencin es el de tres aos que dispone el Cdigo
Civil para las acciones ejecutivas en su artculo 2515. (Considerando 7)
f) Plazo de prescripcin de reclamacin pro regulacin jurdica de pensiones.
Como se ha asentado en la especie, la regulacin jurdica de las pensiones de
jubilacin del personal de las fuerzas armadas se encuentra en el artculo 164 del
decreto con fuerza de ley N 1, de 1968, el que establece un trmino de diez aos
para ejercer una accin de la naturaleza de la deducida. (Considerandos 3 y 4)
902
ARTCULO 2516
La accin hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin accesoria,
prescriben junto con la obligacin a que acceden.
Artculos 46, 1442, 2335, 2381, 2428.
1. La renuncia de la prescripcin por parte del deudor personal no afecta al tercer
poseedor de la finca hipotecada quien, por ende, puede alegar la prescripcin
La vinculacin que existe entre la obligacin principal y la obligacin accesoria
no implica que ambas obligaciones pierdan su identidad: en este sentido se ha
destacado que: "[L]a relacin que liga a la obligacin principal con la caucin que
lo mejora no constituye un vnculo indisoluble, ni priva a cada una de su propia
entidad. En otras palabras, el axioma de que 'lo accesorio sigue la suerte de lo
principal' no es absoluto, pues no supone que la obligacin caucionada se
confunda con la caucin misma. Desde el punto de vista de lo accesorio, su
ligazn con lo principal no es incondicional e ineludible" (Considerando 18)
Cita online: Cl/JUR/2600/2013
2. La interrupcin de la prescripcin de la obligacin principal, en cuanto que
impide la extincin de esta ltima, permite que se mantenga la accin
hipotecaria
La jurisprudencia ha precisado que: "Resulta indiscutible que en todos los casos
en que la prescripcin de la accin personal, sea ejecutiva u ordinaria, emanada
de la obligacin garantizada con la hipoteca, haya sido interrumpida civilmente por
la demanda entablada por el acreedor en contra el deudor personal, posee el
doble efecto que le es propio: detener el curso de la prescripcin y hacer perder
todo el tiempo transcurrido hasta el da de la interrupcin. Por ello, al conservar
vigencia la deuda, igual resultado se produce en la accin hipotecaria, cuya
prescripcin est subordinada a la de aqulla. As las cosas, y en rigor, no es que
la interrupcin que opera respecto del deudor personal se haga extensiva o se
comunique al tercer poseedor, sino que es por el oportuno ejercicio de la accin
personal, por medio del cual se mantiene vigente la obligacin a que accede la
903
hipoteca, que esta ltima y su accin correlativa no llega a prescribir.

(Considerando 8)
3. Notificacin de gestin preparatoria de desposeimiento no tiene mrito
para interrumpir prescripcin
La notificacin de la gestin preparatoria de desposeimiento a quien
detentaba a ttulo no precario la finca hipotecada, no tiene el mrito para
interrumpir la prescripcin que estaba corriendo a favor del deudor personal,
porque la accin se dirigi contra un tercero que no se ha obligado personalmente
al pago de la obligacin, siendo el nico vnculo que lo liga al acreedor, la
posesin del inmueble gravado a su favor. (Considerando 14)
4. Prescripcin de accin de desposeimiento
Del examen de los artculos 758 y 759 del Cdigo de Procedimiento Civil
se desprende que para hacer efectivo frente a terceros el derecho real de
hipoteca, dicho Cdigo reglamenta un procedimiento especial que configura la
llamada accin de desposeimiento. Sin embargo, agotada tal gestin preparatoria
de notificacin y en el supuesto que el tercero poseedor no efecte el pago de la
deuda o el abandono de la finca hipotecada dentro del plazo legal, podr
desposerselo del citado inmueble para hacer con l pago al acreedor, quien
dispondr de accin al efecto, la que se someter a las reglas del juicio ordinario o
las del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se funde, procedindose
contra el poseedor en los mismos trminos en que podra hacerse contra el
deudor personal. (Considerando 7)
Cita online: CL/JUR/2533/2013,
904

5. Accin emanada de obligacin accesoria prescribe junto con obligacin a la que
accede
a) La obligacin que nace de un contrato de hipoteca es de carcter
accesorio, por lo que se extingue junto con la obligacin principal que garantiza.
En efecto, el artculo 2516 del mismo Cdigo precepta que la accin hipotecaria,
y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la
obligacin a que acceden. En consecuencia, el nico modo para que la accin que
emana del contrato de hipoteca se extinga por prescripcin consiste en que se
extinga por esta va la accin que nace de la obligacin cuyo cumplimiento la
hipoteca cauciona. En virtud de lo anterior, todas las circunstancias que afectan el
transcurso o el cmputo del trmino de prescripcin de la obligacin principal,
afectarn tambin el curso de prescripcin de la accin hipotecaria. As, la
interrupcin de la prescripcin que opera respecto de la obligacin principal
garantizada con la hipoteca, interrumpe tambin la de la obligacin hipotecaria,
accesoria de la primera. (Considerando 4)
905

b) El objeto del presente procedimiento es que se declare prescrita la obligacin
principal a que accede una hipoteca y, acto seguido, se ordene cancelar las
inscripciones conservatorias pertinentes, por lo que la sociedad demandante ha
debido instar por tal declaracin en un procedimiento contradictorio entre legtimos
litigantes, esto es, dirigiendo su accin tanto contra el Banco acreedor como
contra la deudora personal, por ser sta la nica legitimada para alegar la
prescripcin al tenor de las disposiciones legales aplicables al caso.
(Considerando 9)
6. Notificacin vlida de accin de desposeimiento
No se da lugar a casacin en el fondo de la tercera poseedora, quien sostiene
que para efectos de interrumpir la prescripcin de la accin, en virtud de la cual se
la desposee, se le debi notificar tambin la demanda en contra del deudor
personal, lo que es inadmisible. (Considerando 5)
906
ARTCULO 2517
Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho.
1. Derechos reales no se pierden por prescripcin extintiva, sino que por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho
a) El legislador consagr diversos principios relacionados a la propiedad raz,
destacando la Teora de la Posesin Inscrita, conforme a la cual la propiedad no
se pierde por prescripcin extintiva, sino por la adquisitiva que obtenga otra
persona.
La prescripcin adquisitiva tiene como elementos fundamentales la posesin de
la cosa y el transcurso del tiempo. Este segundo elemento se encuentra sujeto a la
naturaleza de la cosa, mueble o inmueble, y tambin depender de la clase de
posesin que se tenga sobre ella. As, la posesin regular, aquella que procede de
justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, dar lugar a la prescripcin adquisitiva
ordinaria, que exige el paso de cinco aos para los bienes races. La prescripcin
adquisitiva ordinaria, como se dijo, precisa de la posesin regular y sta, a su
turno, adems de la buena fe en su adquisicin, debe tener por antecedente un
justo ttulo en poder de quien prescribe, siendo tal el ttulo constitutivo o traslaticio
de dominio. (Considerandos 14, 15 y 17)
b) La accin de peticin de herencia no prescribe por su no ejercicio, sino que
por nacer del derecho de herencia, prescribe con el mismo derecho. El legislador
posibilita la prescripcin adquisitiva de la herencia, ella subentiende acreditar
fehacientemente la posesin de sta, y hacindose de paso una errada aplicacin
del artculo 2517 que establece que toda accin por la cual se reclama un derecho
se extingue por la posesin adquisitiva del mismo derecho. (Considerando 1)
907

2. Adquisicin de propiedad por regularizacin de ttulos en virtud de decreto ley
N 2.695
De acuerdo a lo que dispone el artculo 15 del decreto ley N 2.695, se
considera como justo ttulo la resolucin que se adopta en sede administrativa y
que acoge la solicitud de que se regularice la posesin de una propiedad raz.
Practicada la inscripcin de dicha resolucin, en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races competente, el interesado adquiere la calidad de
poseedor regular para todos los efectos legales y, una vez que ha transcurrido un
ao completo de posesin inscrita no interrumpida, contado desde la fecha de la
inscripcin, aqul se hace dueo del inmueble por prescripcin. La interrupcin se
produce por toda la actividad procesal que se requiera, para que la demanda se
notifique a su contendor dentro del plazo de un ao. (Considerando 2)
ARTCULO 2518
La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya
natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin,
ya expresa, ya tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados
en el artculo 2503.
Artculo 2503.
908

1. Notificacin de la demanda interrumpe la prescripcin
Para que opere la interrupcin civil de la prescripcin por la demanda judicial es
menester que ella sea notificada, de modo que, en realidad, es esta ltima
actuacin procesal la que produce el efecto jurdico de la interrupcin civil.
(Considerando 17)
2. Consecuencias de la interrupcin de la prescripcin
La jurisprudencia ms reciente ha destacado que de la interrupcin de la
prescripcin se sigue una consecuencia de carcter positivo: la prdida del tiempo
ya transcurrido, y otra de carcter negativo: el que no obste a que a su trmino
comience a correr una nueva prescripcin. En este sentido se ha declarado que:
"La interrupcin de la prescripcin, ceida a las regulaciones establecidas en el
ordenamiento, acarrea una doble consecuencia: detiene el curso de la
prescripcin, provocando la prdida del tiempo ya transcurrido de la misma y hace
posible que, al cese de tal efecto, comience a correr una nueva prescripcin".
(Considerando 9)
3. Notificacin de accin de desposeimiento dirigida contra tercero que no se ha
obligado al pago no interrumpe la prescripcin
909
La notificacin de la gestin preparatoria de desposeimiento a quien detentaba

a ttulo no precario la finca hipotecada, no tiene el mrito para interrumpir la
prescripcin que estaba corriendo a favor del deudor personal, porque la accin se
dirigi contra un tercero que no se ha obligado personalmente al pago de la
obligacin, siendo el nico vnculo que lo liga al acreedor, la posesin del
inmueble gravado a su favor. (Considerando 14)
4. Gestin preparatoria interrumpe prescripcin
Que, en consecuencia, corresponde necesariamente colegir que el plazo de
prescripcin aplicable en la especie, que prev el artculo 34 de la Ley de Cuentas
Corrientes y Cheques, y que debe computarse a partir de la fecha del protesto del
documento mercantil invocado, se ha interrumpido con la respectiva notificacin
sobre esta situacin en particular efectuada al girador, es decir, con la notificacin
de la gestin preparatoria de la ejecucin. (Considerando 10)
910

5. Clases de interrupcin natural de la prescripcin
La interrupcin natural puede adoptar dos formas de manifestacin: expresa o
tcita, pero es siempre un acto del deudor. La interrupcin natural se trata siempre
de un acto unilateral, que no requiere de aceptacin del acreedor para su
perfeccionamiento. "La interrupcin natural es, en consecuencia, todo acto del
deudor que importe un reconocimiento de la deuda, ya sea que lo diga as
formalmente, o se deduzca de actuaciones suyas, como efectuar abonos, solicitar
prrrogas, o rebajas, otorgar nuevas garantas, constituirlas si la obligacin no las
tena, etc.". (Ren Abeliuk M., op. cit, p. 781). (Considerando 2)
911

Que la demandada haya deducido accin resolutoria en contra de la
demandante ha importado que la primera, en aquel entonces demandante, haya
reconocido tcitamente la existencia de la obligacin, puesto que la alude al
solicitar que se la libere de su cumplimiento mediante la declaracin de
resolucin; en consecuencia, dicho reconocimiento produjo el efecto de
interrumpir civilmente la prescripcin extintiva de la accin de cumplimiento
correlativa a dicha obligacin, segn lo dispone el artculo 2518 del Cdigo Civil.
6. Casos en que excepcionalmente la notificacin de la demanda no interrumpe la
prescripcin
Tratndose de la interrupcin civil, el acto interruptivo es la notificacin de la
demanda judicial, pero ese efecto no se produce si dicha notificacin no ha sido
efectuada en forma legal, si ha mediado desistimiento de la demanda o
declaracin de abandono del procedimiento, o si el demandado ha obtenido
sentencia absolutoria, resultando del todo equvoco sostener que la remisin que
el artculo 2518 inciso 3 hace al 2503, ambas normas del Cdigo Civil, en orden a
las excepciones a la interrupcin civil por demanda judicial, no incluye el inciso 2
de la ltima disposicin, pues slo se referiran para los casos de prescripcin
adquisitiva, en primer lugar, porque no existe norma legal que sustente tal
interpretacin y, en segundo lugar, porque priva de sentido y aplicacin a la
primera disposicin mencionada, pues si no incluye a esos casos, no se entiende
a cules otros pudo referirse. (Considerados 4 y 5)
912

El recurrente fundamenta su pretensin en que el fallo recurrido habra acogido
excepcin de prescripcin de la contraria, donde la demanda y su notificacin
fueron interpuestas dentro de plazo pero ante tribunal incompetente. Se acoge
el recurso, puesto que aunque la demanda se haya presentado ante tribunal
incompetente, constituye clara manifestacin de la intencin de no renunciar al
derecho y de proceder a su cobro. (Considerando 5)
913

7. Notificacin de cesionario a deudor no interrumpe prescripcin
La notificacin por el cesionario al deudor del hecho de habrsele cedido el
cesin se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido. (Considerando 3)
8. Concepto de demanda
La voz "demanda" empleada en los preceptos referidos a la interrupcin de la
accin civil, debe entenderse como la peticin que la actora formula ante el
tribunal competente para que ste decida sobre la cosa o derecho que reclama
para s o para la persona de quien es legtimo representante. As, la querella
deducida en el proceso penal, destinada a hacer efectiva la responsabilidad de
quien ha incurrido en un ilcito comprendido en el mbito del derecho punitivo, no
tiene el mismo efecto interruptivo. (Considerando 7)
914

La interrupcin de la prescripcin se cuenta desde la interposicin de la
querella, puesto que el procedimiento militar no contempla instancia para la
accin civil, por lo que la sentencia penal es requisito para la accin civil. La
expresin "demanda judicial" del artculo 2518 del Cdigo Civil, no se refiere
estrictamente a la demanda civil, sino a cualquier gestin que demuestre que el
acreedor pone en juego la facultad jurisdiccional proteger su derecho. La
responsabilidad del Estado es solidaria y no simplemente conjunta, pues no se
trata de la responsabilidad de un tercero ante su dependiente, sino que se trata
de la actuacin misma de la Administracin del Estado, encontrndose el
funcionario en ejercicio de su funcin. (Considerandos 18 y 19)
9. Interrupcin de prescripcin que afecta a deudor principal empece al tercer
poseedor de la finca hipotecada
915
La interrupcin de la prescripcin que afecta al codeudor solidario empece al

deudor principal, y la que afecta al deudor principal empece al tercer poseedor de
la finca hipotecada. (Considerando 5)
12. Interrupcin civil de la prescripcin e instruccin de causa penal ante la
Justicia Militar
No puede entenderse que la sola instruccin de una causa penal ante el
Juzgado de Justicia Militar, sin intervencin del civilmente afectado produzca el
efecto de interrumpir la prescripcin ni, menos an, la suspensin de ella.
(Considerando 7)
10. Interrupcin de prescripcin en Derecho Comercial
El artculo 1250 del Cdigo de Comercio seala que la interrupcin del plazo de
prescripcin opera "mediante declaracin escrita de la persona en cuyo favor
corra...", con lo que se est refiriendo nicamente a la interrupcin natural. De
seguir dicho criterio, se llegara a sustentar que aun cuando se haya demandado y
notificado la demanda antes del vencimiento de dos aos que contempla
el artculo 1248 del Cdigo de Comercio, si no existe reconocimiento escrito del
deudor igualmente seguira corriendo la prescripcin, como si no se hubiera
interrumpido, conclusin que, por cierto, carece de sentido. Al no haber normas
especiales sobre la interrupcin civil en el Cdigo de Comercio, son aplicables las
disposiciones del Cdigo Civil sobre la materia. (Considerando 11)
11. En caso de pluralidad de demandados se entiende interrumpida la
prescripcin cuando se notifica a todos ellos
Siendo la accin de naturaleza indivisible, es una sola la relacin procesal, la
cual, en el caso de pluralidad de demandados, se entiende trabada desde la fecha
916
en que se notifique legalmente la demanda a todos ellos, porque antes que esto
ocurra, no existe juicio. Una vez notificados y emplazados todos los demandados
se producen importantes efectos procesales, entre los cuales est la interrupcin
de la prescripcin. (Considerando 3)
ARTCULO 2519
La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha
a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los
otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos
del artculo 1516.
1. Interrupcin de la prescripcin tiene efecto relativo
Los efectos de la interrupcin se circunscriben a las personas entre quienes se
ha producido, es decir, tiene un efecto relativo. En el caso de existir pluralidad
de sujetos en una obligacin, la regla general es que sta sea simplemente
conjunta; sin embargo, el artculo 2519 del Cdigo Civil establece una excepcin al
efecto relativo de la interrupcin, en las obligaciones solidarias, pues, en este
caso, aunque haya varios deudores y varios acreedores, todo se desenvuelve
como si hubiera un nico acreedor y un solo deudor. (Considerando 7)
917

2. Interrupcin de prescripcin de ttulos de crdito
El artculo 100 de la ley N 18.092 dispone que: "La prescripcin se
interrumpe slo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de
cobro de la letra...". Similar regulacin se reitera en los incisos siguientes, en el
sentido de que la interrupcin es acotada, siempre, "respecto del obligado" a quien
se notifica o que observa una conducta que importe el reconocimiento de su
calidad de tal.
El citado artculo 100 est llamado a prevalecer sobre otras de orden general,
cualidad que en este caso tiene el artculo 2519 del Cdigo Civil, comoquiera que
ste reglamenta una solidaridad que difiere de la cambiaria. De otra parte, la
excepcionalidad que involucra el efecto personal y relativo de la interrupcin de la
prescripcin cambiaria, encuentra su fundamento en las particulares
caractersticas de los ttulos de crdito y condice a los principios que los informan.
A saber, su autonoma y la independencia de la firma, este ltimo puntualmente
recogido en el artculo 7 de la mencionada ley N 18.092. Conforme a ello, cada
obligado lo es con prescindencia de los dems. (Considerandos 4 y 6)
918
ARTCULO 2520
La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en los Ns. 1 y 2 del artculo 2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones
mencionadas en el inciso precedente.
Artculos 425, 2509.
Cdigo de Minera: artculo 93 inciso final.
1. No se suspende prescripcin de accin por responsabilidad extracontractual
La prescripcin de la obligacin por responsabiliad delictual o cuasidelictual es
2. Imprescriptibilidad de accin de nulidad de derecho pblico
Al no existir en el derecho pblico una norma que declare prescriptible la accin
de nulidad, ni otra similar a la del artculo 1683 del Cdigo Civil, no cabe extender
analgicamente el alcance de los artculos 2497, 2514, 2515 y 2520 a una
situacin del todo diferente, a pretexto de que la naturaleza de los hechos guarda
cierta semejanza con aquellos previstos en las normas citadas, pues de lo
contrario la nulidad de derecho pblico carecera de su especial significacin y
trascendencia y de toda eficacia para los particulares y, adems, se mantendra
indefinidamente inalterados los efectos de un acto a pesar de su nulidad, lo que
pugna con el carcter insanablemente invlido del mismo. (Considerando 7)
3. No se suspende el plazo de prescripcin de los delitos o cuasidelitos penales a
favor de menor
El artculo 2520 del Cdigo Civil, que dispuso expresamente que "la
prescripcin, que extingue las obligaciones, se suspende en favor de las personas
919
indicadas en el N 1 del artculo 2509", entre las cuales se comprende a "los

menores", pero esta suspensin no acta en la accin civil derivada de los delitos
y cuasidelitos penales, porque slo regla la prescripcin que extingue las
obligaciones.
Por lo dems, tampoco existe norma especial que permita la suspensin del
plazo de prescripcin de la accin nacida de aquellos hechos delictivos.
(Considerando 3)
4. De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo

ARTCULO 2521
Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los
de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los
de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera
profesin liberal.
Cdigo Tributario: artculos 201 y 202.
Decreto con fuerza de ley N 1, sobre Impuesto Territorial, D.O. 16.12.1998:
1. Momento a partir del cual comienza a correr prescripcin especial de corto
tiempo de cobro de honorarios
En la prctica es frecuente que los rbitros fijen el monto de sus honorarios al
tiempo de resolver definitivamente el asunto que se les han encomendado, en el
920
texto mismo de la sentencia. La declaracin en que esto hacen no es, sin

embargo, una resolucin judicial, sino, como se dijo, una proposicin ante las
partes comprometidas.
No habindose aceptado en momento alguno por el demandado los honorarios
propuestos por los demandantes juez rbitro y actuario, no haba empezado a
correr plazo de prescripcin a favor del primero, puesto que la obligacin se hizo
exigible slo una vez que oper el desasimiento del tribunal, lo cual se produjo con
la dictacin de la sentencia definitiva. As, y no habiendo transcurrido entre la
fecha de trmino del procedimiento arbitral y aquella en que fue notificada la
demanda, el plazo de prescripcin de corto tiempo establecido en el artculo 2521
inciso 2 del Cdigo Civil, de dos aos, corresponde rechazar la excepcin de
prescripcin y acoger la demanda de cobro de honorarios. (Considerandos 3, 7 y
9)
2. Interrupcin de prescripcin especial de corto tiempo
a) El requerimiento ha tenido el efecto de interrumpir la prescripcin de corto
tiempo de la accin del actor. Atendido lo prevenido en el inciso final delartculo
2523 del Cdigo Civil, vino a suceder desde esa fecha al trmino de prescripcin
de corto tiempo previsto en el artculo 2521 del mismo Cdigo, el plazo establecido
en el artculo 2515 del citado cuerpo legal y es dable concluir que no alcanz a
transcurrir ntegramente el plazo de cinco aos, teniendo, adems, en
consideracin que las prescripciones de corto tiempo de los artculos
2521 y 2522 del Cdigo Civil no admiten suspensin alguna. (Considerando 9)
b) La prescripcin de corto tiempo reglada en su inciso segundo no corre desde
que interviene obligacin escrita (artculo 2523 N 1), sin que ello se modifique
porque tal "obligacin escrita" se produzca desde el comienzo o despus de
nacida la obligacin, pues, por los fundamentos de esta prescripcin sera absurda
dicha conclusin y porque esta disposicin no hace esa distincin. (Considerando
7)
3. Prescripcin de acciones a favor y en contra del Fisco
921
a) Es verdad que las personas jurdicas de derecho pblico, como el EstadoFisco, por su propia naturaleza, "se rigen por leyes y reglamentos especiales" y
estn excluidas del rgimen de derecho comn, pero tambin es cierto que el
Cdigo Civil, en su artculo 2497, hace aplicables "las reglas relativas a la
prescripcin (que se contienen en ese ttulo) igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales...", entre las que se menciona al Estado, e insiste ms
adelante en disponer, sobre las acciones que prescriben en corto tiempo, que en 3
aos prescriben "las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos". (Considerando 13)
b) Establecido por la Corte Suprema, que no exista obligacin jurdica de haber
pagado las patentes sealadas, la accin de cobro por parte de la Municipalidad
no prescribe en tres aos como lo seala el artculo 2521 del Cdigo Civil, puesto
que esas acciones prescriben en ese lapso a favor y en contra del Fisco respecto
nicamente a aquellas que nacen de impuestos, y siendo las cantidades pagadas
no provenientes de impuestos, estaremos en presencia de un pago de lo no
debido por parte de la Cooperativa a la Municipalidad. Dicha institucin jurdica,
conforme a los artculos 2284 y siguientes del Cdigo Civil, constituye un
cuasicontrato y el artculo 2295 del mismo texto, otorga el derecho de repetir lo
pagado. En cuanto a la accin, lgicamente no prescribe en el trmino a que se
refiere el recurrido, sino en el perodo ordinario de prescripcin de cinco aos,
segn los artculos 2514 y 2516 del texto legal citado, esto es, cinco aos.
4. Prescripcin de honorarios
922
a) De conformidad con lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 2521 del Cdigo

Civil, prescriben en dos aos, entre otros, los honorarios de los jueces, abogados,
procuradores, mdicos, etc., y en general, los que ejercen cualquiera profesin
liberal. Ahora bien, el Diccionario de la Real Academia, "profesin" viene del latn
"professio" esto es: "Accin y efecto de profesar"; en tanto que "profesar" significa
"Ejercer una ciencia, arte, oficio, etc.". En la especie, el recurrente ha afirmado que
la disposicin citada no le es aplicable toda vez que, en su calidad de perito, slo
requiere del conocimiento de una ciencia o arte para ejercer como tal, sin que le
sea exigible el ttulo de perito, puesto que ste no existe, razn por la cual no se lo
puede incorporar entre aquellos que ejercen una profesin liberal. No obstante
dicha alegacin, debe tenerse presente que el recurrente fue designado como
perito contable precisamente por su calidad de contador pblico, resultando
innecesario determinar si existe o no contrato de prestacin de servicios, con
quin se celebra ste o la naturaleza del encargo que se efecta a un perito
cuando ste es designado por un Tribunal, puesto que lo importante para que le
sea aplicable la disposicin en comento, es el hecho que los peritos son
especialistas en una ciencia o arte. (Considerandos 5 al 7)
b) La excepcin de prescripcin extintiva opuesta por la parte demandada se
hace consistir en que, conforme al artculo 2521 del Cdigo Civil, los honorarios de
los abogados prescriben en dos aos, plazo que estara cumplido en el caso de
autos. No se considera que el plazo de prescripcin que extingue las acciones y
derechos ajenos se cuenta desde que la obligacin se haya hecho exigible.
En autos, el contrato que constituye la fuente de la obligacin del demandado es
de arrendamiento de servicios profesionales, que se sujeta a las reglas del
mandato. El mandato encomendado al actor no ha terminado y se encuentra
vigente. As, encontrndose vigente el mandato sin que se hubiesen pagado los
honorarios pactados a todo evento en favor del mandatario, es forzoso concluir
que la exigibilidad de la obligacin no puede contarse desde la celebracin del
923
mandato, en tanto dicho contrato no termine; y slo desde la terminacin del

mandato. (Considerandos 3 y 5)
ARTCULO 2522
Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por
el precio de los artculos que despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica
o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
1. Plazo de prescripcin de honorarios de profesor
Los honorarios solicitados en la demanda no quedan encuadrados para los
efectos de la prescripcin para su cobro, en los presupuestos del artculo 2522
sino en el del inciso 2 del artculo 2521, ambos del Cdigo Civil. En efecto, el
artculo 2522 establece la prescripcin de un ao para el cobro referido a ciertos
servicios materiales distintos de la instruccin desarrollada o ejercida por los
"profesores" de colegios y escuelas, quienes se encuentran comprendidos en el
inciso 2 del artculo 2521 del referido Cdigo. Y si bien en el caso de autos no se
trata propiamente tal de un "colegio" o "escuela", es lo cierto que la prestacin del
servicio intelectual del profesor constituye un elemento de mayor nivel,
significacin y jerarqua que el elemento local o establecimiento material en donde
tal enseanza se lleva a cabo. (Considerando 2)
2. Prescripcin de accin para cobrar transporte ereo
En lo que se refiere a la accin que deduce la demandante para el cobro del
precio de pasajes no pagados por la demandada con motivo de un transporte
areo, el Cdigo Aeronutico no previ un plazo de prescripcin y, por lo tanto,
dicha obligacin slo pudo extinguirse por el transcurso de cuatro aos desde la
fecha en que se hizo exigible, de tal manera, que los jueces del fondo al aplicar la
norma del artculo 822 del Cdigo de Comercio, le han dado una adecuada
aplicacin y no han incurrido de este modo en ningn error de derecho, con lo cual
resulta inaplicable a la cuestin en discusin la norma especial de prescripcin a
que se refiere el artculo 2522 del Cdigo Civil. (Considerando 6)
924
ARTCULO 2523
Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra
toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 2523 INC. 1)
1. Prescripcin de accin emanada de responsabilidad extracontractual es de
corto tiempo
La prescripcin de la obligacin por responsabilidad delictual o cuasidelictual es
Interrmpense:
1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por
el acreedor;
1. Prescripcin de corto tiempo de pagar
En cuanto a la prescripcin de corto tiempo a que se refiere el artculo 2521
inciso 2 del Cdigo Civil, evidentemente que ella no puede correr desde que se
produce la situacin sealada en el artculo 2523 N 1 del mismo Cdigo, esto es,
desde que interviene "obligacin escrita", sin que ello se modifique porque esta
"obligacin escrita" se produzca desde el comienzo o despus de nacida la
obligacin, como en la especie en que se suscribi letras de cambio para asegurar
el pago de la obligacin, ya que dados los fundamentos de esta prescripcin, sera
absurda semejante conclusin y porque, adems, el precepto no formula esa
distincin. (Considerando 7)
2. Desde que interviene requerimiento.
1. Prescripcin en materia laboral se interrumpe con la notificacin vlida de la
demanda
925
En virtud de la referencia que el artculo 480 del Cdigo del Trabajo hace a lo
dispuesto en los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, norma la primera de
las citadas que establece que la prescripcin se interrumpe, desde que
interviene requerimiento, trmite al cual alude el artculo 2503 del mismo texto
legal, establecindolo, a contrario sensu, como notificacin de la demanda
realizada en forma legal, es dable concluir que la prescripcin en materia laboral
se interrumpe con la notificacin vlida de la demanda y no slo con la
presentacin a distribucin del libelo.
Lo anterior concuerda con las dems normas del Cdigo Civil relativas a la
misma institucin, desde que, tal como destaca la recurrente, el acto de una
persona que exige a otra para que haga o no alguna cosa, que conlleva el
requerimiento, implica darle noticia del cobro de la obligacin respectiva, es decir,
comunicarle esta circunstancia, de modo que se hace efectivo el conocimiento de
ella y se vea compelido a responder, situaciones ambas que no se producen con
la sola distribucin de la demanda. (Considerando 6)
926

La prescripcin en materia laboral se interrumpe con la presentacin a
distribucin de la demanda. En efecto, el plazo de prescripcin de las acciones
laborales se interrumpe desde que interviene "requerimiento", voz que emplea
el artculo 2523 del Cdigo Civil, relativo a las acciones de corto tiempo, no
pudiendo asimilarse "requerimiento" a la notificacin legal de la demanda, por
cuanto ello es lo que exige el legislador para la interrupcin respecto de las
acciones ordinarias. "Requerimiento", en definitiva, debe asimilarse a la
presentacin del libelo, lo que se refuerza del examen de la historia de la norma,
pues dicho vocablo vino a sustituir la expresin "demanda judicial", que en los
proyectos de Cdigo Civil producan la interrupcin, lo que sin duda evidencia el
propsito del legislador en orden a distinguir entre las actuaciones que evitan la
extincin de los derechos respectivos, segn el mayor o menor tiempo que deba
transcurrir en contra del titular llamado a ejercerlos. (Considerando 5)
927
2. Artculo 2523 no tiene aplicacin respecto de plazo de prescripcin establecido

en Cdigo de Comercio
Aun cuando el artculo 1248 del Cdigo de Comercio contenga un plazo de
prescripcin de corto tiempo, por ser de dos aos y, por lo mismo, inferior al plazo
de cinco aos aludido en el artculo 2515 del Cdigo Civil, no tiene aplicacin al
caso sub lite el artculo 2523 de dicho Cdigo, que permite, en su N 2, la
interrupcin de la prescripcin (interrupcin civil evidentemente) mediando slo
requerimiento, toda vez que dicha disposicin se refiere a "las prescripciones
mencionadas en los dos artculos precedentes, esto es, a la prescripcin que
reglan los artculos 2521 y 2522, razn por la cual la prescripcin del artculo
1248 del Cdigo de Comercio, de dos aos, se interrumpe por la notificacin de la
demanda o recurso judicial, en los trminos del inciso final del artculo 2518 y del
artculo 2503, ambas normas del Cdigo Civil. (Considerando 11)
En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515.
Artculo 2509.
ARTCULO 2524
Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales
que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y
corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra
regla.
928
1. Prescripcin especial de derechos laborales
a) El correcto entendimiento del artculo 480 del Cdigo del Trabajo lleva a
concluir que el plazo de prescripcin de dos aos aplicable a los derechos regidos
por el Estatuto Laboral se complementa con el de seis meses previsto para que se
extinga la accin. As, tal como indica el inciso 1 de la disposicin, el cobro de los
derechos regidos por el Cdigo del Trabajo y devengados durante la vigencia del
contrato est sujeto a la prescripcin extintiva de dos aos contados desde la
fecha en que tales derechos se hubieren hecho exigibles. Pero ello es sin perjuicio
de la prescripcin de seis meses, de que trata el inciso 2, que rige "en todo caso",
para el ejercicio de las acciones provenientes de los actos y contratos sujetos a la
ley laboral, y que se cuenta a partir de la fecha de terminacin de los servicios. En
otras palabras, una vez finalizados los servicios y dentro del plazo de seis meses,
el trabajador debe necesariamente ejercer sus acciones emanadas o relacionadas
con su contrato de trabajo para exigir todos aquellos derechos que estime
vulnerados y que no se hubieran extinguido por prescripcin, es decir, que se
hubiesen hecho exigibles en los ltimos dos aos que anteceden a la notificacin
de la demanda. (Considerando 11)
929

Cuando se trata de hacer efectivos determinados derechos, cuya fuente es la
ley, no el contrato suscrito con la empleadora, al tenor de lo dispuesto en el
inciso primero del artculo 480 del Cdigo del Trabajo, el plazo en que dichas
prestaciones prescriben es de dos aos, contados desde la terminacin de los
servicios, sin perjuicio de la suspensin que opera por la interposicin de un
reclamo ante la Inspeccin del Trabajo, debidamente notificado y que verse
sobre iguales pretensiones que las del juicio posterior. (Considerando 7)
2. Prescripcin en Derecho Laboral
a) Que para resolver el recurso en estudio, cabe tener presente, primeramente,
lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 480 del Cdigo del Trabajo, ya que en l se
establece que la accin para reclamar la nulidad del despido en conformidad a lo
preceptuado en el artculo 162 morosidad en el pago de las cotizaciones
previsionales y de salud prescribe en el plazo de seis meses contados desde la
suspensin de los servicios, lo que se concilia con el hecho que el despido
realizado en dichas condiciones de morosidad no produce el efecto de poner
trmino al contrato de trabajo para los fines remuneracionales.
Que conforme a lo razonado, tratndose en la especie de acciones que deben
ejercerse dentro del lapso de seis meses, como lo destaca el recurrente, cobra
relevancia analizar el ltimo inciso de la norma que primeramente se acusa
vulnerada, por cuanto seala que los lapsos fijados en ella, no son susceptibles de
ser suspendidos y que se interrumpen de conformidad con lo dispuesto en
los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil. Al respecto y como lo ha decidido
reiteradamente esta Corte, en virtud de la remisin descrita a las normas
generales, cuyo primer precepto dispone que la prescripcin se interrumpe desde
que interviene requerimiento, trmite al cual alude el mencionado artculo 2503,
establecindolo, a contrario sensu, como notificacin de la demanda realizada en
forma legal, es dable concluir que la prescripcin en materia laboral se interrumpe
930
con la notificacin vlida de la demanda y no slo con la presentacin a

distribucin del libelo. (Considerandos 4 y 8)
b) El plazo de prescripcin del artculo 480 inciso 3 del Cdigo del Trabajo,
referido a la accin para reclamar la nulidad del despido por morosidad en el pago
de cotizaciones previsionales, es de seis meses contados desde la suspensin de
los servicios, lo que se concilia con el hecho que el despido, realizado en dichas
condiciones de morosidad, no produce el efecto de poner trmino al contrato de
trabajo para los fines remuneracionales, lapso que no es susceptible de ser
suspendido y que se interrumpe conforme a los artculos 2523 y 2524 del Cdigo
3. Prescripcin especial de corto tiempo de accin redhibitoria
La obligacin de saneamiento es una garanta establecida por la ley a favor del
comprador, que le provee de acciones para obtener la redhibicin total del contrato
931
o la rebaja del precio y adems cobrar los perjuicios derivados de ello, que son
obligaciones accesorias a tales acciones, que tienen plazos especiales de
prescripcin. La accin redhibitoria de un inmueble durar un ao contado desde
la entrega real; por su parte, la accin para pedir la rebaja del precio prescribe en
dieciocho meses para los bienes races. (Considerando 1)
4. Prescripcin especial de corto tiempo de accin por responsabilidad delictual o
cuasidelictual
La prescripcin de la obligacin por responsabilidad delictual o cuasidelictual es
5. Prescripcin especial de corto tiempo de contrato de transporte areo
Conforme a la naturaleza que en general reviste el contrato de transporte areo,
aparece de manifiesto, que la legislacin subsidiaria la constituyen las normas
generales del contrato que sobre esta materia regula el Cdigo de Comercio y, en
este sentido, resulta aplicable tambin la disposicin tambin genrica del artculo
822 del Cdigo Mercantil que dispone que las acciones que procedan de las
obligaciones que trata el Libro II y que no tengan sealado un plazo especial de
prescripcin, durarn cuatro aos. (Considerando 5)
6. Prescripcin especial de corto tiempo de pagar
El artculo 107 de la Ley N 18.092 sobre Letra de Cambio y Pagar, extiende al
pagar todas las disposiciones sobre letra de cambio en lo que no sean contrarias
a su naturaleza y las normas sobre prescripcin de las acciones cambiarias
directas del portador contra los obligados al pago de una letra de cambio son
plenamente aplicables al pagar, sea que ste tenga una sola fecha de
vencimiento o vencimientos sucesivos. As, el trmino de prescripcin aplicable al
caso de autos es de un ao conforme lo prescrito en el artculo 98 de la ley citada.
(Considerando 1)
932
TTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CDIGO

ARTCULO FINAL
El presente Cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857, y en esa
fecha quedarn derogadas, aun en la parte que no fueren contrarias a l, las leyes
preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan.
Sin embargo, las leyes preexistentes sobre la prueba de las obligaciones,
procedimientos judiciales, confeccin de instrumentos pblicos y deberes de los
ministros de fe, slo se entendern derogadas en lo que sean contrarias a las
disposiciones de este Cdigo.
Antese, tmese razn, regstrese, comunquese y publquese.- RICARDO
LAGOS ESCOBAR, Presidente de la Repblica.- Jos Antonio Gmez Urrutia,
Ministro de Justicia.
Lo que transcribo para su conocimiento.- Le saluda atentamente.- Jaime
Arellano Quintana, Subsecretario de Justicia.
933

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igo de la Maza G.

LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

5. Cmo debe hacerse el pago ..................................................................... 147

2. De la administracin del patrimonio de los cnyuges ............................... 335

1. Del arrendamiento de cosas ..................................................................... 447

TTULO XXX DEL COMODATO O PRSTAMO DE USO ............................... 589

TTULO XLII DE LA PRESCRIPCIN ............................................................. 839

LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

Concordancias a otros Cdigos:

Corte Suprema, 25/10/2010, Rol N 5880-2008,

Corte Suprema, 02/06/2008, Rol N 309-2007,

Que el Cdigo Civil define en el artculo 1438 la voz "contrato o convencin"

El Convenio de Atencin Profesional, de acuerdo a la clasificacin que hace

Que, de este modo, cuando en el fallo se asume que un contrato solemne,

TTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD

Por consiguiente, en el evento de no prestarse ese consentimiento es tambin

4. Que tenga una causa lcita.

Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.

El artculo 1447 agrega que los actos de los absolutamente incapaces no

firmarse el pagar materia de la cobranza carece de mrito ejecutivo respecto del

compensacin de asignaciones familiares para solucionar el saldo de la deuda

Concordancias a este Cdigo:

otra parte donatario, quien los acepta para s, incorporndose en su

Concordancias a otras normas:

Concordancias a otros Cdigos:

Fallo en el mismo sentido:

Concordancias a este Cdigo:

lo establecido en el artculo 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Que, por

presunciones judiciales establecidas, los requisitos consignados en los artculos

Corte Suprema, 06/12/2001, Rol N 3835-2000, Cita online: CL/JUR/4779/2001

3. Condiciones para poder enajenar cosas mencionadas en artculo 1464 del

Concordancias a este Cdigo:

Concordancias a otros Cdigos:

porque el derecho no ha definido lo que debe entenderse por buenas costumbres,

encuentran impedidas de establecer en un contrato motivos o causales de nulidad.

TTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE

partes que en l debieron intervenir y que no intervinieron. (Considerandos 19 y

Concordancias a este Cdigo:

TTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES

Concordancias a este Cdigo:

Fallo en el mismo sentido:

sentencia de la Corte de Apelaciones). El pacto comisorio no modifica la

beneficio propio, puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada

No se halla legalmente acreditado el cumplimiento de la condicin en forma

Concordancias a este Cdigo:

Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su

Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el

deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2: Que se le autorice a l mismo

contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno

La resolucin del contrato que el acreedor puede pedir es el efecto, como

Concordancias a este Cdigo:

TTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO

El deudor se comprometi, adems, que si se daban ciertas circunstancias, la

Concordancias a otras normas:

Concordancias a este Cdigo:

TTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

TTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS

TTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GNERO

TTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS

obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores,

Fallo en el mismo sentido:

Esta obligacin directa es la que debe ser ponderada conforme a sus

Concordancias a este Cdigo: