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UNIVERSIDAD JOS FAUSTINO

SNCHEZ CARRIN
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

LAS OBLIGACIONES
PRESENTADO POR:
BONIFACIO LEAO, NALDO
CARO CAUSHI, PAUL
CARREO SARRIN, EDUARDO
COTRINA CRUZ, CRISTHIAM DANY
FELLES ISIDRO, RUBEN
SOLIS TRUJILLO, HENRY

ASESOR: ROJAS ALVARADO, ALBERTO


HUACHO
2013

DEDICATORIA:
El presente trabajo va dedicado a mis padres, por
su incondicional apoyo para poder proseguir mis
estudios, por su comprensin y afecto inmenso.

AGRADECIMIENTO

Por la elaboracin de este trabajo quisiera agradecer a todas aquellas personas que directa e
indirectamente me apoyaron y se involucraron para que se llegue a concebir la elaboracin de
este trabajo monogrfico. Quisiera agradecer a la Municipalidad Provincial de Huaura por
otorgarme alguno de los datos estadsticos, as como a la Casa de la Cultura de Huacho, las
Bibliotecas de las facultades de Ciencias Sociales, Educacin por los libros que me prestaron,
que me ayudaron a profundizar ms en mi tema, que me dio los pasos para la elaboracin de
la monografa, y por ltimo a mis padres que me dan el apoyo en mis estudios y los cuales
espero retribuirles sus esfuerzos con esta monografa.

RESUMEN
1.- Concepto y evolucin histrica de la obligacin
El concepto de obligacin lo obtenemos de las constituciones de Justiniano. La obligacin es
un vnculo jurdico en cuya virtud nos vemos forzados a realizar una determinada prestacin
(comportamiento) segn el ordenamiento jurdico romano. En la definicin de obligacin, en
poca clsica (y actualmente), el concepto de obligatio encierra dos elementos inseparables:
debito (deber de realizar una determinada prestacin)
- responsabilidad (el perjuicio jurdico que al deudor le corresponde sufrir en el caso de
incumplimiento de la obligacin)
En un primer momento la obligacin era solo sinnimo de deber, no llevaba aparejada la
responsabilidad en caso de incumplimiento.
Al acto jurdico que daba nacimiento a la obligacin se le aada otro acto que estableca la
responsabilidad en caso de incumplimiento. Al debito se le aadi en un primer momento la
prenda, y despus la fianza (que un tercero, el fiador, se responsabilizaba en su persona de que
el deudor respondera a la obligacin)
Despus se hizo la autofianza, en el momento de constituirse la obligacin el deudor se haca
responsable con su propia persona del incumplimiento. A partir de entonces toda obligacin
conlleva debito y responsabilidad, aunque esta no se indique especficamente.
Respecto a la responsabilidad, en un primer momento fue personal pero con el tiempo fue una
responsabilidad de tipo patrimonial. Entonces se consider la obligacin como un vnculo
patrimonial, y en el caso de incumplimiento el acreedor nicamente puede pedir la ejecucin
sobre el patrimonio o bienes del deudor.
2.- Objeto de la obligacin

El objeto de la obligacin es la prestacin, el comportamiento, positivo o negativo que el


deudor debe guardar a favor del acreedor y segn las fuentes romanas podemos decir que
resulta que la prestacin puede consistir en un facere, prestare, dae (hacer, prestar, dar).
Dae: consiste en que el deudor traspase al acreedor la propiedad u otro derecho real sobre una
cosa.
Facere: consiste en un hacer con el cual no haya dae, es decir, no se trasmita la propiedad o
derecho real (comportamiento con trascendencia econmica_ pintar un cuadro, dar clases).
Tambin puede consistir en una abstencin (no facere), abstenerse de realizar una actividad
que al deudor le estara permitida si no fuera por la existencia de la obligacin.
Prestare: significado incierto. En los casos ms frecuentes el trmino prestare alude a la
responsabilidad. El deudor asume ms responsabilidad en caso de incumplimiento que la que
le corresponde por ley. Cuando alude a responsabilidad el deudor presta dolo (incumplimiento
voluntario), culpa (incumplimiento por negligencia del deudor) y custodia (cuando asume el
caso fortuito (robo) o fuerza mayor (no evitable)).
Requisitos de la prestacin:
a) Posible, pudiendo ser la imposibilidad fsica (no existe la cosa al nacer la obligacin ni
puede existir en un futuro) imposibilidad jurdica (vender una cosa fuera de comercio) La
imposibilidad anula la obligacin.
La imposibilidad puede ser absoluta (ni el deudor ni nadie puede hacer la prestacin) o
relativa a la persona del deudor (el no puede pero otra persona s). En el caso de la
imposibilidad relativa a la persona del deudor la obligacin sera vlida y el deudor deba
compensar econmicamente al acreedor.
Siendo posible la prestacin de cosas futuras, es decir, que puedan existir en el futuro.
b) Prestacin lcita, que no sea contraria ni a las leyes ni a la moral
c) Determinada o que se puede determinar (que se fijen unos criterios para determinarla)
luego sin necesidad de un nuevo acuerdo entre el deudor y el acreedor.
d) Que suponga un beneficio o ventaja econmica para el acreedor
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3.- Clases de obligaciones (tres criterios):


a) Con razn al objeto de la obligacin (prestacin):
- Divisibles (cuando la prestacin pueda realizarse parcialmente en distintos tiempos sin
modificarse su naturaleza) o indivisibles.
- Dae: en la obligacin cuya prestacin es dae si das cosas divisibles la obligacin ser
divisible. Si la transmisin es de cosas indivisibles hay que tener en cuenta el derecho real, si
es divisible el derecho real tambin lo es la prestacin porque se puede transmitir la propiedad
o usufructo en distintos tiempos, por cuotas; si el derecho real es indivisible la prestacin ser
tambin indivisible.
- Facere: ser una obligacin indivisible cuando la actividad del deudor se enfoque como un
resultado nico no pudiendo fraccionarse en varias prestaciones. Y ser divisible cuando se
trate de servicios o actividades referidos a una unidad de tiempo o a la confeccin de cosas
determinadas por el peso o la medida.
- Especficas: aquellas cuyo objetivo consiste en entregar una cosa especfica y determinada
(solo hay una). En estas obligaciones si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor,
la obligacin se extingue y el deudor queda libre de toda responsabilidad pero si el deudor
esta en mora (est retrasado en el cumplimiento del pago) o si la cosa se destruye por dolo o
culpa del deudor entonces la obligacin no se extingue, el deudor debe pagar el equivalente en
dinero de la cosa destruida.
Genricas: aquellas cuyo objetivo consiste en entregar una cosa que no est individualmente
determinada sino que se determina por el gnero o clase al que pertenece. Recaen sobre cosas
fungibles, las que no tienen individualidad propia y se determinan no en su unidad sino por su
peso, nmero o medida (dinero, vino, trigo, aceite) El deudor cumple entregando el peso,
nmero o medida establecido.
La eleccin del objeto dentro del gnero por regla general corresponde al deudor a no ser que
expresamente se atribuya esa eleccin al acreedor. Hubo problemas de calidad que se
solucionaron diciendo que se tena que entregar la calidad media.
A las obligaciones genricas no les es aplicable el principio de extincin de la obligacin por
la destruccin de la cosa por caso fortuito o causa mayor. Rige la regla de que el gnero nunca
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perece. En el momento de la entrega se opera la concentracin en el objeto individualmente


destacado dentro del gnero. En el momento de la concentracin se transforma la obligacin
genrica en especfica por lo que se puede extinguir por destruccin.
- nicas: un solo objeto o una sola prestacin
Mltiples: varios objetos o varias prestaciones. Pueden ser de dos tipos:
- conjuntivas: dos o ms prestaciones y el deudor est obligado a cumplirlas todas (hay tantas
obligaciones como prestaciones). La frmula es: entregar x Y x
- alternativas: dos o ms prestaciones. Establecidas disyuntivamente (entregar x O y). El
deudor cumple realizando una sola de las prestaciones pactadas. Por regla general el deudor
elige la prestacin que prefiere dentro de las pactadas. Se puede conceder la eleccin al
acreedor pero tiene que se expresamente.
b) Con razn a los sujeto que intervienen en la obligacin
Hay un sujeto activo (acreedor) que recibe la prestacin y un sujeto pasivo (deudor) que esta
obligado a realizar dicha prestacin
Unipersonal: solo hay un sujeto activo y un sujeto pasivo
Pluripersonal:
- activas: varios acreedores
- pasivas: varios sujetos pasivos (deudores)
- mixtas: varios acreedores y varios deudores
Estas tres clases pueden ser:
- parciarias (divididas en partes). Hay varios acreedores o varios deudores. Siendo la
prestacin divisible que cada uno de los varios acreedores solo tiene derecho a exigir y recibir
una parte de la prestacin de la misma forma que cada uno de los deudores solo est obligado
a realizar una parte de la prestacin. Esas partes, exigencia (acreedor) o prestacin (deudor),
son iguales a no ser que se estipule otra cosa.
- cumulativas: solo existe en el derecho clsico con Justiniano desaparecen. Intervienen varios
acreedores o deudores. Establece una obligacin nica en cuanto a la fuente de su constitucin
pero en relacin con los sujetos hay tantas obligaciones como acreedores o deudores haya.
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- Casos:
- obligacin cumulativa pasiva (un acreedor y varios deudores). Son las obligaciones nacidas
de un delito cometido conjuntamente por varias personas. Siendo varios delincuentes cada
uno de los deudores debe pagar por entero a la vctima o acreedor la pena econmica con que
est castigado ese delito. En el Derecho Justinianeo desaparecen y pasan a considerarse como
solidarias.
- obligacin cumulativa activa (varios acreedores y un deudor). Caso de un legado (dejar
cosas concretas a personas concretas_ el heredero debe cumplir el legado, se convierte en el
deudor) obligacional hecho a varios legatarios por separado de la misma cosa. Cada uno de
esos legatarios tena el derecho de reclamar al heredero o deudor toda la cosa, quien deba
entregrsela a un legatario y al resto deba entregar el valor de la cosa en dinero. Con
Justiniano desaparece y pasa a considerarse una obligacin.
- solidarias: varios acreedores o varios deudores. Cada uno de los acreedores tiene derecho a
exigir y recibir la totalidad de la prestacin o bien. Cada uno de los deudores est obligado a
cumplir la totalidad de la prestacin con la consecuencia de que el cumplimiento total hecho
por uno de los deudores o recibido por uno de los acreedores extingue la obligacin con
respecto a todos los acreedores o deudores.
- obligacin solidaria activa: varios acreedores y un solo deudor. El cumplimiento integro
hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la obligacin con relacin a todos los
dems acreedores y adems en el Derecho clsico los que no haban cobrado carecan de la
accin de regreso que es la facultad o derecho de pedir al acreedor que ha cobrado una parte
proporcional.
- obligacin solidaria pasiva: un acreedor y varios deudores. El cumplimiento ntegro de la
prestacin hecho por uno de los deudores al acreedor extingua la obligacin con relacin a
todos los deudores (que quedaban libres de la obligacin). En el Derecho clsico el que pag
careca de accin de regreso (no poda reclamar a los dems deudores). Justiniano establece
con carcter general la accin de regreso.
c) Con razn a la eficacia jurdica
- Acciones civiles, aquellas cuyo incumplimiento se puede reclamar en juicio mediante el
ejercicio de acciones personales civiles (in ius)
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- Acciones pretorias: tuteladas judicialmente por el pretor con acciones personales in factum.
Como por ejemplo la actio deposito y la actio comodati, al principio, porque con el tiempo las
va reconociendo el ius civile y pasan a ser civiles, entonces con Justiniano todas son civiles,
desaparece la distincin.
- Naturales, relaciones entre dos personas por las que una se obliga un comportamiento o
prestacin a favor de otra pero ello, esa relacin, no da lugar al nacimiento ni de una
obligacin civil ni de una obligacin pretoria pues el cumplimiento de estas no puede ser
reclamado en juicio ni por acciones civiles ni por pretorias. Sin embargo, el ius civile le
reconoce ciertos efectos jurdicos:
1.- que el cumplimiento voluntario de la obligacin natural se considera jurdicamente vlido
y se produce lo que se llama las soluti retentio (facultad que tiene el acreedor natural de
quedarse con lo que el deudor le ha pagado sin que el deudor pueda reclamar la devolucin de
lo pagado alegando que ha hecho un pago por error o indebido, que se llama indebiti solutio.
2.- la obligacin natural puede ser garantizada validamente a travs de garantas civiles por
ejemplo: a travs de una garanta real/personal (una fianza)
3.- La obligacin natural puede convertirse en obligacin civil tutelada con una accin civil a
travs de la novacin (surge una y absorbe y extingue otras).
Originariamente los casos de obligacin natural fueron los contrados por esclavos o hijos de
familia (filius) por su propia cuenta, quiere decir que no actuaban por encargo del patero o
dueo, ni por encargo de peculio. No se puede reclamar el cumplimiento.
Junto a estos casos originarios en poca clsica se aadieron otros como: la obligacin
contrada por un pupilo sin la autorizacin del tutor; la obligacin civil que se ha extinguido
por la litis contestatio; cuando una persona libre y sui iuris se obliga civilmente pero luego,
antes de cumplirla, sufre una capitis diminutio lo que produce que se extinga esa obligacin
civil, por lo que el acreedor no puede reclamar, y se convierte en obligacin natural.
Tambin son obligaciones naturales las surgidas de un simple pacto, un acuerdo de
voluntades.
Justiniano generaliz la nocin de obligacin natural incluyendo en este concepto casos de
prestaciones hechas en cumplimiento de un deber moral, social o religioso, y a estos casos se
les llam obligaciones naturales impropias. Por ejemplo: cuando el esclavo manumitido

trabajaba o prestaba servicios al patrn; o el pagar alimentos a un pariente; o pagar el


entierro
4.- Fuentes de las obligaciones
Hay tres clasificaciones sobre las fuentes de las obligaciones.
La primera aparece en las Instituciones de Gayo 3.88 (libro 3 fragmento 88) y dice que toda
obligacin o nace de contrato o nace de delito.
Con la palabra contrato Gayo se refiere a los acuerdos de voluntad entre dos o ms personas
reconocidos por el ius civile como fuentes de obligaciones.
Acuerdos de voluntad reconocidos por el ius civile:
- Contratos formales, que requieren que ese acuerdo de voluntades se haga de una
determinada forma que puede ser verbal o escrita. Hay dos grupos:
- Verbales, el acuerdo de voluntades debe exteriorizarse mediante la pronunciacin de las
palabras solemnes que establece el ius civile (Prometes dar?) Ejemplo: Sponsio, ms
adelante se utilizaron ms palabras por lo que se llamo stipulatio.
- Literales, el acuerdo de voluntades deber redactarse en un documento escrito, los casos de
contratos literales estuvieron muy poco tiempo vigentes.
- Contratos reales, requieren siempre que el acuerdo vaya acompaado de la entrega de una
cosa (datio rei). En la poca de Gayo solo se conoca el mutuo (contrato por el que una
persona entrega a otro una suma de dinero o de otras cosas tangibles acordando la restitucin
de una cantidad igual)
- Contratos consensuales, en ellos el simple consentimiento, el acuerdo de voluntades, sin
ms, da lugar al nacimiento de obligaciones civiles. Hay cuatro casos:
- Compra-venta, acuerdo de voluntades que consiste en cambiar cosa por cantidad de dinero.
- Arrendamiento, locatio conductio. Hay tres modalidades:
- Arrendamiento de cosa (acuerdo de ceder el goce o uso de una cosa a cambio de una
remuneracin.
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- Arrendamiento de obra, acuerdo por el que una persona se compromete a ejecutar una obra a
favor de otra que le paga una remuneracin (se obliga a entregar el trabajo final)
- Arrendamiento de servicios, acuerdo por el que una persona se obliga a trabajar para otra a
cambio de una remuneracin (no importa el resultado final, solo el trabajo)
- Mandato, acuerdo de voluntades por el que una persona que se llama mandatario se
compromete a gestionar gratuitamente los asuntos o negocios que otra persona (mandante) le
ha encargado.
- Sociedad, acuerdo por el que 2 o ms personas se obligan a poner en comn bienes, dinero o
su trabajo para la consecucin de un fin comn, que ser un beneficio econmico a repartir
entre ellos.
Con delito Gayo se refiere a los 4 actos ilcitos a cuya realizacin vinculaba el ius civile el
nacimiento de una obligacin entre el autor del delito y la vctima, y por esa obligacin el
delincuente se vea obligado a pagar a la vctima una suma de dinero.
- Delitos:
Furtum (robo doloso)
Rapia (sustraccin con violencia9
Injuria (causar dao o atentar contra la integridad fsica o moral de una persona)
Danum iniuria datum (causar dao en los bienes de otra persona)

Justiniano desarrolla esta ltima fuente y da otra nueva clasificacin (4 criterios) que se
recoge en las Instituciones 3, 13, 1-2 que dice que toda obligacin nace de:
- Contrato:
- incluimos dentro de los formales solo los verbales (stipulatio)
- reales (mutuo, comodato, depositi, prenda)

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- consensuales (compra-venta, arrendamiento, mandato, sociedad)


- Quasi contrato:
- se incluyen los actos ilcitos unilaterales de los que nacen obligaciones civiles (legado
obligacional, indebiti solutio)
- Delitos (furtum, rapia, injuria, danum iniuria datum)
- Quasi delito:
Actos ilcitos protegidos con acciones in factum
Garanta y refuerzo de las obligaciones
1. Garanta de las obligaciones
Con el trmino garantas de las obligaciones se indican los derechos reales o de obligaciones
constituidos a favor del acreedor de una obligacin anterior para que en caso de
incumplimiento, por parte del deudor, el acreedor pueda cobrar el crdito ya sea actuando
sobre una cosa (garantas reales_ prenda o hipoteca) o en relacin con una determinada
persona (garantas personales_ fianzas).
Las fianzas consisten en obligaciones constituidas en favor de un acreedor por personas
distintas del deudor y que tienen como objeto el pago de la deuda. La garanta se tiene en el
hecho de que el acreedor para obtener la prestacin debida puede dirigirse no solo contra el
deudor, en virtud de la obligacin principal que haya entre ellos, sino tambin contra los
fiadores, en virtud de las obligaciones o fianzas constituidas con ellos.
1.- Sponsio
Primera forma de fianza
Esta fianza solo se poda utilizar para garantizar obligaciones nacidas de contratos verbales,
as despus de constituirse la obligacin principal entre el deudor y el acreedor por haberse
pronunciado las palabras solemnes.
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2.- La fideipromisio
Esta fianza estaba fundada en la fides (fidelidad a la palabra dada), similar esta fianza a la
sponsio, solo se poda utilizar para garantizar obligaciones nacidas de contratos verbales.
Tiene carcter formal, ya que la obligacin entre el fideipromisor y el acreedor nace despus
de pronunciar las palabras solemnes establecidas por la ley.
3.- Fideiusio
Carcter formal, solo surga de la pronunciacin de las palabras solemnes establecidas por la
ley.

5. Transmisin y extincin de las obligaciones


-Transmisin de las obligaciones
Se llama transmisin de las obligaciones a la actitud de estas para poder pasar de un sujeto a
otro sin extinguirse sino permaneciendo las mismas.
Como la transmisin puede afectar tanto al activo como al pasivo, puede hablarse de una
transmisin activa o de crdito, que es cunado un nuevo acreedor sustituye al primitivo sin
que la obligacin se extinga por este cambio sino que permanece la misma pero con un nuevo
acreedor; la transmisin pasiva o de deuda, un nuevo deudor asume una deuda existente
colocndose o subrogndose en lugar del deudor primitivo que queda liberado sin que ello
suponga la extincin de la obligacin sino que esta permanece pero con un nuevo deudor.
La obligacin era considerada como un vnculo de derecho entre dos personas determinadas
siendo esencial a la obligacin la intervencin directa de las mismas por tanto no fue posible
la transmisin de la obligacin a terceras personas sin alterar la esencia de la obligacin.
Lo nico que era posible fue la transmisin de las obligaciones por va de sucesin a ttulo
universal que se produce cuando una persona sustituye a otra en la titularidad de todo su
patrimonio. Casos:
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- Actos mortis causa (sucesin hereditaria), cuando una persona se muere (causante) transmite
todo su patrimonio al heredero.
- Actos inter vivos, cuando exista una adrogatio, una conventio in manus (mujer), bonorum
benditio (venta en pblica subasta de todo el patrimonio del condenado).
En estos casos si se permiti transmitir una obligacin pero no fue posible la transmisin de
las obligaciones a ttulo singular. Esto llev a los romanos a buscar medios indirectos con los
que conseguir el efecto prctico de la transmisin, que un tercero pudiera conseguir la
facultad de exigir la prestacin de una obligacin constituida entre otros o bien que un tercero
quedara obligado que realizara en lugar del deudor. Haba dos medios indirectos:
a) Delegatio.
La delegatio se llevaba a cabo siempre a travs de un contrato verbal de stipulatio y produca
una novacin de la obligacin. La delegatio puede ser:
- activa: transmisin del crdito, el deudor a peticin de su acreedor se obligaba a travs e ese
contrato en relacin con la persona indicada por el acreedor a realizar la misma prestacin a la
que estaba obligado.
- pasiva: cambio de deudor. El deudor presenta a su acreedor a un tercero, que se obliga con
ese acreedor a un contrato de stipulatio, en sustitucin del antiguo deudor, a realizar la misma
prestacin a que este estaba obligado.
Ese contrato de stipulatio produce una novacin (modo de extinguirse la obligacin que
consiste en que una nueva obligacin absorbe a la anterior y la extingue)
Inconvenientes de que no haya transmisin directa:
1.- Que al extinguirse la primera obligacin se extinguen tambin las garantas que se
hubieran entregado.

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2.- Para el deudor (cambio de acreedor): que no puede utilizar contra el acreedor las posibles
excepciones que tena hacia el primero (ej.: pacto de no pedir)
3.- La accin que nace del contrato de stipulatio es una accin de derecho estricto, en cambio
el contrato de que surgi la primera que se ha extinguido pudo ser un contrato de buena fe.
b) Cognitio o procuratio in rem suam (representacin procesal)
Solo sirve para conseguir el efecto prctico de la transmisin activa (solo cambio acreedor), se
llama cognitio o procuratio in rem, la representacin procesal. El acreedor nombraba a un
tercero cognitor o procurador suior (representante procesal) con el encargo de actuar en juicio
contra el deudor y as obtener la prestacin debida. El representante era liberado por el
acreedor de la obligacin de rendirle cuentas de la gestin y de transferirle lo obtenido por la
sentencia. El cognitor actuaba en su propio inters pero el cognitor no poda actuar en su
propio nombre porque el titular de la accin era el acreedor.
La relacin entre el deudor y el cognitor se constitua judicialmente a travs de la litis
contestatio porque el efecto novatorio extingua la relacin obligatoria y la converta en
procesal, que obliga a cumplir la sentencia, por eso en la frmula de la accin hay
transposicin de sujetos, mientras que en la intentio figura el nombre del acreedor en la
condenatio el pretor ordena al juez que condene al deudor demandado a favor del cognitor.
A partir de la litis contestatio el acreedor pierde todo derecho por tanto el deudor condenado
solo puede pagar al cognitor.
Para evitar sus abusos el emperador Anastasio dict una constitucin que deca que el
comprador de un crdito no puede reclamar al deudor ms de lo que hubiera pagado como
precio de compra.
Justiniano acoge este sistema de cesin de crditos aplicndolo no solo a las compras de
crditos sino tambin a las gratuitas (donaciones) y en todos los casos el adquiriente
(cesionario) puede reclamarlo en su propio nombre.
6. Extincin de las obligaciones
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a) Ipso iure, hechos que una vez sucedidos extinguen directa, automtica y definitivamente la
obligacin sin que sea ya posible la reclamacin de la misma por va judicial.
Modos:
1.- Solutio
En poca clsica la solutio se convierte en el modo general y normal de extinguirse toda clase
de obligaciones; y consiste en la exacta y completa realizacin de la prestacin que constituye
el objeto de la obligacin (pago o incumplimiento).
Requisitos de la solutio
- Identidad: regla general, debe cumplirse la prestacin convenida y no otra. Excepcin: datio
in solutum (el acreedor consiente en que el deudor le entregue cosa distinta)
- Integridad: regla general, exige el cumplimiento ntegro de la prestacin convenida.
- Invisibilidad: la obligacin se ha de cumplir por entero y e una sola vez.
Tiempo en que debe hacerse la solutio (tres tipos)
a) A plazo, tiene fijado un plazo de cumplimiento
b) Condicional, cuando se cumpla la condicin (me lo tendrs que devolver si)
c) Pura, no sometida ni a condicin ni a plazo. Inmediatamente exigible. Cuando la obligacin
es exigible si el deudor no la cumple incurre en mora que es el retraso injustificado del deudor
en el cumplimiento de la obligacin.
Mora del deudor:
a) La mora del deudor se denomina mora solvendi o mora debitoris.
b) Requisitos:
- que sea una obligacin protegida con accin (civil o pretoria).

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- que la obligacin sea exigible. En las obligaciones puras para que se produzca la mora debe
estar precedida de una peticin de cumplimiento hecha por el acreedor al deudor. A esa
peticin se le llama interpellatio. Mientras que las obligaciones a plazo y las condicionales, la
mora requiere interpellatio.
- que el retraso sea injustificado.
c) Efectos de la mora del deudor:
En las obligaciones especficas si la cosa debida se destruye por caso fortuito o fuerza mayor,
estando el deudor en mora, la obligacin no se extingue.
Para las obligaciones nacidas de contratos de buena fe el deudor moroso debe al acreedor
adems de la prestacin los intereses desde que comienza la mora hasta que esta cesa.
d) Como finaliza la mora (purgatio morae):
- Ofreciendo al acreedor toda la prestacin debida.
Mora del acreedor La mora del acreedor se llama mora accipiendi o creditoris y se produce
cuando este se niega son causa justificada a recibir un pago bien hecho (con todos los
requisitos)
2.- Acceptilatio
Originariamente (solo en los contratos verbales) era el modo de extinguir las obligaciones
nacidas de los contratos verbales, solo se extinguan pronunciando otras palabras solemnes.
Posteriormente, ya en poca clsica, se afirma el principio de que las obligaciones de
cualquier naturaleza se extinguen ipso iure (automticamente) por solutio.
La acceptilatio persona la obligacin, extingue la obligacin sin que se produzca el pago. La
acceptilatio pas a utilizarse como un medio de perdn de la obligacin nacida de un contrato
verbal y se le llam imaginaria solutio o cumplimiento ficticio.

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Para perdonar una obligacin no verbal hay que utilizar la stipulatio aquiliae, que a travs de
un contrato de stipulatio se convierte la obligacin real en verbal y una vez convertida se
utiliza la acceptilatio.
3.- Novacin
Modo de extinguir una obligacin por virtud de la creacin de otra nueva obligacin destinada
a reemplazarla, se traslada el contenido de la obligacin primitiva a otra nueva que la absorbe
totalmente extinguindola y la extincin se produce ipso iure al nacer la segunda obligacin.
Al mismo tiempo que esa obligacin se extingua tambin se extinguan las accesorias a la
misma: garantas, intereses
Requisitos en el derecho clsico:
1.- La existencia de una obligacin anterior (civil, pretoria o natural)
2.- La creacin de una nueva obligacin mediante contrato verbal de stipulatio.
3.- Aliquid Novi
4.- Idem Debitum,
5.- Contrarius consensus
6.- Confusin
7.- Muerte de uno de los sujetos en determinadas obligaciones
8.- Capitis deminutio
9.- El concurso de causas
10.- Para las obligaciones especficas la prdida de la cosa debida por caso fortuito o causa
mayor.
La obligacin se extingue y el deudor ya no tiene que cumplir.
Excepciones:
- No se extingue cuando el deudor est en mora
- Cuando as se acord al constituirse la obligacin
- Cuando lo indique la ley.
b) Ope exceptionis, extincin en va judicial
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Modos:
1.- Compensacin
Cuando dos sujetos son al mismo tiempo acreedores y deudores entre s en obligaciones cuyos
objetos son homogneos (dinero-dinero; esclavo-esclavo). El crdito de que cada uno es
titular se reduce en la medida de la deuda a la que este obligado uno respecto a otro.
En los juicios de buena fe es el juez quien realiza la compensacin
En los juicios de derecho estricto, la compensacin la tena que realizar el demandante antes
de ir a juicio, por lo que deba reclamar la diferencia.

2.- Excepciones que puede utilizar el deudor (demandado). Las excepciones producen una
sentencia de absolucin y la extincin de la obligacin.
Haba dos modos de extinguir por el perdn de la deuda (acceptilatio y pacto de no pedir)

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NDICE

I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.

Dedicatoria

Agradecimiento

Resumen

ndice

21

Concepto y evolucin histrica de la obligacin


Clasificacin de las obligaciones
Clasificacin de las obligaciones
Fuentes de las obligaciones
Ejecucin de las obligaciones
Transmisin de las obligaciones
Extincin de las obligaciones
Conclusiones
Fuentes de Informacin

22
31
34
41
69
73
76
81
82

20

CAPITULO I

CONCEPTO Y
EVOLUCIN HISTRICA
DE LA OBLIGACIN

1. EVOLUCION HISTORICA DE LAS OBLIGACIONES


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La palabra obligare es relativamente antigua -aparece ya en las comedias de Plauto y significa


"atar"!. En el lenguaje jurdico tiene dos acepciones: obligare rem, "atar una cosa", "darla en
garanta", y obligare personam, "imponer un deber a una persona". En contraste con obligare,
el sustantivo obligatio surge tardamente, se le encuentra por primera vez en Cicern As las
cosas, no era todava corriente al final de la Repblica y es que, como es sabido, la lengua
latina era poco propicia a la admisin de nuevos nombres. Con todo, en la poca clsica,
obligatio fue un trmino jurdico bien conocido y lo mismo que obligare usado en relacin
con cosas y personas (obligatiorei, obligatio personae).
Se admiti que el verbo ob-ligo tiene como vnculo derivado la obligatio, pero se discuti
sobre la naturaleza material o ideal de esta vinculacin. As GioffredP hace medio siglo
defendi el carcter de vnculo ideal de la obligatio frente a la opinin, ms extendida
entonces, que consideraba existente un vnculo material de sujecin de la persona obligada. Se
entendi, apoyndose en Plaut04 .que obligari se refera prioritariamente a las cosas dadas en
garanta ms que a las personas de los deudores.
Es clebre la definicin de obligatio recogida en las Instituciones de Justiniano:
Obligatio est iuris vinculum, quo necestate adstringimur alicuius solvendae reI secundum
nostris civitatis iura (l. 3, 13, pr.). Tal definicin recoge la idea de que la obligacines un
vnculo jurdico en cuya virtud nos vemos forzados a realizar una determinadaprestacin,
segn el ordenamiento jurdico a que pertenecemos (y, por tanto, respectoa los romanos,
segn el ius civile). Pese a las dudas mantenidas por algn sector doctrinal tanto respecto a su
clasicidadcomo a la interpretacin de su significados, lo cierto es que la definicin responde
plenamente a la idea de obligatio que tenan los juristas romanos De la misma se deduce una
concepcin unitaria de la obligatio como forma indiferenciada de garanta -sin que importe
que la sujecin material tenga por objeto una persona o una res para el cumplimiento de una
cierta prestacin
La obligatio clsica -al igual que la obligacin del derecho modemo- encierra dos elementos:
el dbito, o sea, el deber de realizar una determinada prestacin, y la responsabilidad o
perjuicio jurdico que sufre el deudor en caso de incumplimiento. De ah la utilidad
instrumental de la fraseologa alemana "Schuld" y "Haftung" por cuanto se refiere a la gnesis
de la obligatio personae Es innegable que si bien la tal dicotoma constituye uno de los
elementos germinativos de los antiguos derechos germnicos , del mismo modo ha sido
22

igualmente aplicada con ptimos resultados en la historiografa jurdica relativa a la ms


remota civilizacin del Oriente mediterrne09 y a la griega en particularlO Biscardi utiliza la
concepcin germana de la obligatio, aplicando la distincin entre el debitum ("Schuld") y la
responsabilidad ("Haftung"), como instrumento conceptual para interpretar la protohistoria de
la nocin de obligatio romana, que l concibe como una forma de garanta indiferenciada, que
puede implicar, como hemos dicho, una sujecin material de una persona o de una cosall El
presupuesto de la obligatio en sentido unitario sera el debitum ("Schuld"), pero a efectos del
nacimiento de un vnculo a cargo del deudor era necesario el establecimiento de una garanta
del cumplimiento ("Haftung") que podra recaer sobre una persona o una cosalEn definitiva,
para Biscardi la obligatio rei sera una especia del genus "obligatio".discutible de su
investigacin. La transfiguracin de la nocin de obligatio por la cual se convertira sta en
vinculum iuris, es decir en deber jurdico ("obligo giuridico") tendra lugar con sonali dei
nexi". Son Tito Livi015 y Cicern16 los que nos informan sobre las vicisitudesy el contenido
de la ley1? El relato de las circunstancias que provocaron la emanacinde la Lex Poetelia
Papiria que nos transmite Livio en el cap. 28 del libro VIII Ab urbe condita, es realmente
dramtico.Un joven de ptima familia, debido a la situacin econmica desastrosa de supadre,
fue constreido a caer en manos de un usurero; ste, vicioso y privado de escrpulos,intent
estuprar al deudor nexus (es decir, al hijo), ut florem aetatis fructum adventicium crediti
ratus; y frente a su desdn y a su resistencia opt por desnudarlo ygolpearlo ferozmente. La
vctima, con el torso ensangrentado se precipit entre losviandantes, mostrando sus heridas y
denunciando a su cruel y libidionoso acreedor. Portodo ello, suscit la indignacin de los
presentes ante la injuria sufrida por un ciudadanode tierna edad, y la multitud lo acompa
tumultuosamente a la curia, llamando a loscnsules, a los que tras mostrarles las laceraciones,
impetraron su intervencin a fin dereparar adecuadamente el innombrable abus0
De ah surgieron dos medidas inmediatas, arbitradas por los cnsules y el senado al unsono:
una, primera, de polica, consistente en el arresto y la encarcelacin del culpable, y una
propuesta de ley que dara lugar a la Lex Poetelia Papiria. A esta norma se le atribuy
cannicamente la abolicin de la ejecucin personal por deudas cuando, no cabe duda, que
dicho procedimiento ejecutivo in personam permaneci en vigor durante bastante ms tiempo
y que la ejecucin sobre el patrimonio del deudor fue producto, bastante ms tarde, de la
intervencin pretoria
Ello no obsta para que la norma principal de la Lex Poetelia Papiria --como se infiere del
modo en el que la misma ley nos es presentada- es indudablemente la abrogacin del nexum y

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las realidades crueles del nexum a principios del siglo IV a C. pueden llegar a dotar de
verosimilitud a situaciones como las denunciadas por Livio y los dems autores citados
A travs de Gelio conocemos la extraordinaria dureza de la legislacin decenviral para con los
deudores insolventes
El deudor reconocido addictus por virtud del nexum era encadenado y par camente
alimentado en casa del acreedor. Si no apareca algn vindex que lo redimiese, tras tres
exposiciones en el foro poda ser muerto o vendido como esclavo transTiberim
Incluso, para los tiempos ms antiguos, se afirma que, en situaciones concursales, poda ser
despedazado de tal modo que cada acreedor obtuviese su parte
Que el problema de las deudas era uno de los que requeran soluciones ms urgentes, aparece
demostrado de un modo patente por los repetidos intentos que emprendieron durante un
decenio con vistas a resolverlo los tribunos de la plebe C. Licinio y L. Sesti0
Por otra parte, la tradicin relativa al persistente estado de agitacinque muestran los deudores
de este perodo, es demasiado fuerte para poderla rechazarcomo si fuera una simple
retroaccin del descontento social de fines de laRepblica. A mayor abundamiento, la
sociedad romana de esta poca vive en guerra yesta situacin con su secuela de destrucciones,
de abandono de las granjas y propiedadescomo consecuencia de las continuas levas, de
colapso de la actividad comercial,constituye un extraordinario caldo de cultivo para fomentar
las prcticas usurarias
Todo ello dota de verosimilitud al testimonio de Livio en punto a la Lex Poetelia
Papiria cuando se refiere a la abrogacin del nexum con estas palabras (8, 28, 8):
pecuniaecreditae bonae debitoris, non corpus obnoxium esset, al que sigue el inciso ita
nexisoluti (cfr. Cic., de re pub!. 2, 34, 59: omnia nexa civium liberata, y Varrn, de L. L.
7,105: hoc [nexum] sublatum nefieret). No en vano el mismo Livio -que an no siendoun
jurista, era un hombre culto, dotado de rara sensibilidad poltica -habla de aliud
initiumlibertatis y de mutatum ius. Adems, Cicern alude ex professo a una reforma,
asazfamosa, de la legislacin solnica en pro de una atenuacin del aes alienum
La nocin de obligatio civilis supone, como hemos dicho, la unin del debitum
y la responsabilidad en la misma persona del obligatus. Y adems la obligatio civilis signific
la aparicin de una nueva concepcin del ius, concebido como un vinculum iuris, que impone
un deber jurdico de cumplir nacido de una promesa verbal solemneque engendraba una
obligatio verbis contracta desde las XII Tablas. El sponsor, figuraantigua de garante personal,
utilizado ya en las relaciones internacionales como rehnresponsable en los pactos, cuya
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promesa era la pax (pacem futuram spondes?), comofue el caso de las Horcas Caudinas, se
presenta ya desde las XII Tablas como obligatus ex sponsione, sujeto al cumplimiento de la
funcin de garante frente al stipulator, parteactiva, que podra utilizar una actio in personam
contra el obligatus incumpliente o imputable
La actio ocupa el derecho subjetivo, que los romanos no elaboraron, y de ah que la
contraposicin entre derechos reales y obligationes aparezca en el proceso romano como
diferenciacin entre actiones in rem y actiones in personam. Los llamados derechos reales
(iura in re) responden a la nocin de ius como poder dominical, mientras que el agere in
personam supone la vinculacin de la persona del obligatus, gravado con el deber jurdico de
cumplir una promesa y obligado a comparecer in iure para explicar su actitud y asumir su
responsabilidad como demandad0.
Desde el punto de vista histrico hay que advertir que la relacin de obligacin
no era vista bajo el lado del deber jurdico en los derechos primitivos, sino como una relacin
de responsabilidad. En ese sentido, la romanstica alemana ha venido calificandocomo
negocios de responsabilidad (Haftungsgeschiifte) aquellos en los cuales responda el sujeto en
su propia persona
considera que el concepto de dbito se form relativamente pronto como lo prueba el
dareoportere ex sponsionede la legisactio per iudicisarbitrivepostulationemtransmitida por el
nuevo Gayo de los papiros (P. S. 1, XI, 1182, 185 ss= Gayo IV, 17 a). Efectivamente, la
nocin de obligatia como vinculum iuris y, por tanto, como deber jurdico de conducta,
aparece con la laicizacin de la sponsioen las XII Tablas. Sin embargo, la primitiva
responsabilidad corporal desaparece lentamente sustituida por la simple responsabilidad
patrimonial, evolucin que concluye a fines de la Repblica
Asimismo, es necesario mencionar la interpretacin de la teora germana sobre
la dualidad dbito-responsabilidad, en la que Kunkel corrige , con una matizacin decisiva.
En efecto, segn afirma , dbito y responsabilidad son dos races distintas y coexistentes del
concepto germnico de obligacin, pero en realidad se presentan en sucesin histrica. La
concepcin primitiva del Derecho como un complejo de relaciones dominicales, vio como
predominante el modelo de la responsabilidad, enLa nocin de obligatio civilis surgi, como
hemos expuesto, en la esfera del proceso en poca de las XII Tablas, cuando se admiti una
legis actio sacramento in personam para exigir el cumplimiento de una promesa ex sponsione
Frente a la pregunta del stipulator (spondes mihi?) el sponsor debera responder spondeo
(=prometo) para que surgiese una obligatio verbis, que no implicara un vnculo fsico del
promitente sino un vnculo iuris civilis. Adems, esta obligatio verbis contracta sera tambin
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la primera figura romana de un contrato obligacional. Se ha admitido que la figura contractual


denominada sponsio-stipulatio constituira la figura matriz del contrato obligacional y el
primer contrato de crdito desde las XII Tablas.
1.1. la obligatio clsica: evolucin posterior.
La doctrina clsica dominante usaba los trminos obligatio y obligare dentro de la esfera
propia del derecho privado, limitando su aplicacin al ius civile. Segn estos autores,
obligatio era un vnculo jurdico entre dos personas, que implicaba un deber de una de stas
respecto a la otra, reconocido por el ius civile y susceptible de hacerse efectivo mediante una
actio in personam.
El problema, a partir de Windscheid, se orient hacia un planteamiento ms profundo,
concretamente a la naturaleza misma del sistema jurdico romano: los romanos reconocan
directamente derechos subjetivos o simplemente actiones? No es posible describir aqu ms
ampliamente la polmica en tomo a este tema, en especial en Alemania, hacia fines del siglo
pasado, pero s creemos oportuno sealar que la funcin del pretor en el edictum parece
limitada a otorgar actiones, y no a crear derechos -iura-. En este sentido, p. ej. Reconoce
Gayo, 111, 32 que praetorheredes facere non potest, per legemenim tantum... heredesfiunt,
velut per senatusconsultumet consitutionemprincipalem... El argumento procesalmente ms
importante de Windscheid consiste en valorar como una prioridad la facultad pretoria de dare
veldenegare actionem y, por ello, supone que la actio tendra la supremaca
As las cosas, obligatio fue un concepto limitado al ius civile, lo mismo que los conceptos de
dominium, heres, hereditas. No existi obligatio honoraria alguna, como no existieron el
dominium honorarium (o praetorium) ni el heres honorarius (o praetorius). Si una persona
estaba vinculada iure praetorio para hacer algo en favor de otra, esta relacin no vena
expresada con los trminos obligatio y obligare. Los juristas clsicos decan que en tales
casos actione tenetur, o usaban las palabras debere o adstringere, vocablos cuyo campo
semntico abarcaba deberes de todo gnero. El edicto evita el uso de obligatio y obligare y
los juristas limitaron el empleo de estos trminos al ius civile Cuando un deber jurdico era
susceptible de hacerse efectivo mediante una extraordinaria cognitio, no se emplean tampoco
los trminos obligatio y obligare, pues nicamente el deber que poda hacerse efectivo por
una actio in personam era constitutivo de obligatio
Deberes derivados de un ius in rem y que pueden hacerse efectivos mediante una actio in rem,
no eran tampoco obligaciones. As, por ejemplo, el propietario de una cosa puede exigir su
restitucin mediante una reivindicatio, incluyendo en ella la reclamacin de los frutos y los

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daos. Los juristas cuando hacen referencia a estos casos dicen rem, fructus restituere debet o
restituere eum oportet, evitando el ejemplo de las expresiones obligatio y obligare
La obligacin del derecho clsico recae sobre actos ajenos, de inters patrimonial, y slo
puede hacerse efectiva contra determinada persona, que es el deudor (debitar). Mientras que la
propiedad, por ejemplo, puede ostentarse contra cualquiera erga omnes- los derechos
nacidos, verbigracia, de un contrato de venta slo pueden esgrimirse contra uno: contra el
vendedor; los provenientes de un arrendamiento, contra el arrendatario, y as todos. Es decir,
que los derechos de crdito tienen nicamente validez relativa y cfranse en la facultad de
exigir que una persona concreta y determinada -el deudor- obre de un cierto modo. En esta
obligacin del deudor se resumen todas las energas del derecho de crdito. Los deberes que
entraan para terceras personas los derechos reales -por ejemplo, el de restituir al propietario
una cosa ajena- no son verdaderas obligaciones sino simple secuela del derecho real y parte de
su contenido. En cambio, las obligaciones en sentido estricto plasman por s solas el
contenido de un derecho y le dan forma independiente, vida propia y autonoma de
disposicin en el comercio jurdico.
Estas obligaciones del derecho progresivo no entraan ya un estado de sujecin personal del
deudor, al modo antiguo, ni confieren al acreedor facultades despticas de muerte,
esclavizacin y venta de su persona en caso de incumplimiento. Diferncianse en esto,
adems, de los modernos derechos de familia y de los deberes pblicos, que encierran siempre
una relacin recproca de supremaca y subordinacin entre dos voluntades. Las obligaciones
no coartan la plena libertad del deudor. Este no queda personalmente a merced del acreedor, el
cual no es dueo de constreirle por sus medios privados de fuerza a cumplir la prestacin. La
libertad personal es inalienable y no puede dejarse al arbitrio de otra persona por acto o
contrato. Para ejecutar coactivamente la obligacin es preciso invocar al auxilio del Estado y
sus tribunales mediante la demanda.
Precisamente por esto, porque no deben degenerar en un estado de sujecin contrario a la
libertad humana, las obligaciones del derecho clsico slo pueden versar sobre actsos
patrimoniales que no vayan en menoscabo de la independencia personal del deudor. Este, en
ltimo trmino, puede desentenderse de la obligacin sacrificando, para indemnizar al
acreedor, la parte necesaria de su patrimonio. Como se ve, las obligaciones no pesan nunca
sobre la persona del deudor ni asumen eficacia directamentereal sobre un objeto determinado,
como tampoco entraan fuerza constrictiva capaz de coartar los poderes de libre disposicin;
su accin se cie a la personalidad patrimonial del deudor, y se traduce, en caso necesario, en
el derecho de reclamar la consiguiente indemnizacin de daos y perjuicios.
27

La poca postclsica intent en esta materia como en otras distintas, realizar la


fusin del iuscivile y del iushonorarium. La obligatio honoraria no fue ya considerada como
una contradiccin en los trminos y cuando se daba una actio in personam, los juristas no
dudaron en admitir la existencia de una obligatio. Adems, como por otra parte la distincin
clsica entre procedimiento ordinario y extraordinario, haba desaparecido, los deberes
jurdicos que en la poca clsica slo podan hacerse efectivos mediante una extraordinaria
cognitio, fueron ahora denominados tambin obligationes. Este nuevo concepto de obligatio
se abre paso en los textos clsicos, mediante glosas e interpolaciones que oscurecieron la
primigenia terminologa.
2.CONCEPTO
La obligacin es un vnculo jurdico por el cual el deudor queda sujeto frente al acreedor a
dar, hacer o prestar algo conforme a derecho

Etimolgicamente obligacin viene de la palabra latina obligatio, y esta, de obligare (de ob,
alrededor, y ligare, ligar o atar). Significa, pues, ligadura, sujecin fsica, y por traslacin al
lenguaje jurdico, sujecin moral. En la primera etapa del Derecho romano el deudor
comprometa su propio cuerpo y este era el objeto de la obligacin, puesto que el acreedor
poda apoderarse de l y venderlo como esclavo. Con el tiempo la obligacin recaera sobre el
patrimonio y no sobre la persona del deudor, de modo que la originaria responsabilidad
personal se transformara en responsabilidad patrimonial .El cc no proporciona un concepto
de obligacin, sin embargo, esta puede definirse como el vnculo establecido entre dos
personas (o grupo de personas), por el cual una de ellas puede exigir de la otra la entrega de
una cosa, o el cumplimiento de un servicio (hacer) o de una abstencin (no hacer) (Borda,
1994). Otros autores (Puig Brutau y Roca Sastre, 1998) estiman que puede llegase a un
concepto de obligacin combinando los arts. 1.088 y 1.911 cc: la obligacin un derecho del
acreedor dirigido a conseguir del deudor una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa
garantizado con el activo patrimonial del obligado ): El trmino obligacin es polivalente y
puede dar lugar a equvocos. En un sentido amplio se usa para nombrar la total relacin
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jurdica, como equivalente a relacin jurdica, sin embargo lo incluye. En unsentido


restringido designa el deber (la deuda) del sujeto pasivo, desde este punto de vista la
obligacindel deudor se contrapone al crdito del acreedor. Esta ambivalencia explica que una
expresintan usual al mismo tiempo pueda ser tan contradictoria.
1.-segn institutas:La obligacin es un vnculo jurdico, por el que se nos constrie a
cumplir algo segn los derechos de nuestra sociedad.
2.-segn paulo:la naturaleza de las obligaciones no consiste en hacernos adquirir una cosa
corporal o una servidumbre, sino que otra persona queda constreida a darnos algo.
3.-segn Justiniano: define a la obligacin como un vnculo de derecho por el que
necesariamente somos constreidos a pagar alguna cosa segn nuestro derecho civil.

29

CAPITULO II

ELEMENTOS DE LA
OBLIGACIN

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2.1. Sujetos
El primer elemento de toda obligacin son los sujetos: sujeto activo o acreedor
Icreditorl; que tiene derecho a la conducta del sujeto pasivo o deudor {debitor),
quien tiene el deber jurdico de cumplir con ella.
En otras palabras, el acreedor es titular de un derecho personal o de crdito,
en virtud del cual se le faculta la conducta de otra persona, la del deudor, quien
a su vez debe cumplir con ella. Este derecho personal o de crdito que tiene el
acreedor es un derecho subjetivo, ya que implica un facultamiento de conducta.
Es tambin un derecho relativo, en tanto no autoriza la conducta propia sino la
ajena, la del deudor, quien debe hacer algo en relacin con el acreedor. El dereLas
obligaciones 145
cho del acreedor se puede exigir con una accin personal (actio in personam],
y slo es oponible a una persona especfica: al deudor, que es el nico que puede
violarlo.
Cualquiera de los sujetos de la obligacin podr estar integrado por una o
varias personas, lo cual en nada altera su esencia.
Entre los sujetos activo y pasivo existe el vnculo jurdico, que constituye
la obligacin y que los une.
2.2. Objeto
En segundo lugar tenemos al objeto, que es el otro elemento de la obligacin,
est constituido por la conducta o comportamiento que el deudor debe observar
en favor del acreedor y puede consistir en un dare, {acere, praestare, non
{acere o patio
El trmino dare se utiliza para referirse a la transmisin de dominio de alguna
cosa; es decir, hacer al acreedor propietario de algo. En la permuta por
ejemplo, encontramos un dare, ya que los contratantes se obligan a transmitir
la propiedad de una cosa.
El trmino {acere se refiere a toda conducta que consista en un acto positivo,
un hacer, y que no implique la transmisin de dominio de alguna cosa; es decir,
que no signifique un dare. Hay un {acere en el contrato de prestacin de
servicios en el que una persona se obliga a realizar algn trabajo en favor de otra.
El trmino praestare se emplea para aludir al contenido de la obligacin en general.
De esta manera hablamos de la prestacin, ya sea que sta consista en un
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dare o en un {acere; pero tambin se utiliza praestare para referirse a algn comportamiento
distinto de los anteriores, como cuando una persona se obliga a garantizar
una deuda ajena.
Por otro lado, la conducta negativa del deudor configurada por un non {acere
o un pati consiste en un abstenerse de algo; es decir, no hacer o tolerar algo.
Un ejemplo sera el contrato de arrendamiento en el cual el arrendador no debe
obstaculizar al arrendatario en el uso de la cosa arrendada.
La prestacin, objeto de la obligacin, debe reunir ciertos requisitos: ha de
ser posible tanto fisica como jurdicamente. Nos encontramos con la imposibilidad
fsica, por ejemplo, cuando se vende una cosa que ya no existe; la imposibilidad
jurdica surge si se vende algo que est fuera del comercio.
La prestacin adems, debe ser licita, no debe contrari~a la ley ni a la ~oral
o las buenas costumbres y, finalmente, debe ser deterrnmada o determinable
y valorable en dinero.

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CAPITULO III

CLASIFICACIN DE LAS
OBLIGACIONES

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A. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:


Las civiles son aquellas que dan accin para exigir su cumplimiento, en cambio, las naturales,
son aquellas que no dan accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez cumplidas dan
derecho para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas.
Pero no hay que confundir la obligacin natural, con el puro deber moral, por las siguientes
razones:
1. La obligacin natural puede compensarse. Ej: Primus debe a Secundus 1.000 ases por una
obligacin civil, y Secundus le debe a primus 500 ases por una obligacin natural. La
obligacin de Primus queda reducida a 500 ases, porque la compensacin es un modo de
extinguir las obligaciones hasta concurrencia de la menor (la compensacin opera cuando dos
personas son recprocamente acreedoras y deudoras y siempre que se trata de obligaciones
liquidas o fcilmente liquidables y exigibles).
2. Puede tambin la obligacin natural novarse, esto es, cambiar el sujeto, el objeto o el
vnculo de la obligacin. (En cambio el deber moral no admite novacin. ("La novacin",
como lo dice nuestro cdigo civil, es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la
cual queda por tanto extinguida").
3. Tambin puede la obligacin natural caucionarse, esto es, admite garanta o caucin como
la prenda, la hipoteca, la fianza, etc.
Como obligacin natural, tenemos las siguientes, en las Institutas de Justiniano:
a. Las que existen entre los padres y los hijos de familia; no poda el padre cobrarle al hijo, ni
el hijo al padre, pero se facultaba al que reciba para retener lo pagado.
b. Las existentes entre personas sometidas a una misma potestad, Ej: Entre dos hermanos,
entre el hijo y la madre, porque ambos se encuentran sometidos a la potestad del pater;
c. La obligacin natural establecida por el senado consulto miacedoniano, que determinaba
que el hijo de la familia que contraa prstamo no estaba obligado a pagar.

34

d. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin en diez anos las acciones ejecutivas
se convertan en ordinarias y en 20 las ordinarias se convertan en obligaciones naturales, a
menos que primitivamente hubiesen sido ejecutivas, porque entonces bastan diez (10) anos
mas. Si se exige el cumplimiento de estas obligaciones, el demandado puede excepcionar
alegando prescripcin, pero si paga, el que recibe esta facultado para retener lo pagado.
e. Las obligaciones que contraa el esclavo por el amo; y
f. Las obligaciones contradas por el impber, sin la concurrencia de su tutor; si el impber
cuando llega a la pubertad cumple, el que recibe puede retener lo dado o pagado.
B. OBLIGACIONES CIVILES Y PRETORIAS:
Esta clasificacin se relaciona con la extincin por la prescripcin.
En el antiguo derecho romano, las obligaciones civiles, eran imprescriptibles y las pretorias
eran prescriptibles. Con Justiniano, todas las obligaciones se hicieron prescriptibles.
La prescripcin,, extintiva era una institucin propia del Derecho de Gentes, y desconocida
por el derecho civil romano.
Los pretores, morigerando el derecho civil, aceptaron la prescripcin extintiva respecto de
aquellas personas que siendo deudoras haban permanecido en situacin de que no se les
cobrara durante largo tiempo.
C. OBLIGACIONES DETERMINADAS E INDETERMINADAS:
Las determinaciones e indeterminaciones se refieren al objeto de la obligacin, el cual debe
ser determinado, especifica o genricamente porque la obligacin es un vnculo entre
personas, una de las cuales debe dar, hacer o no hacer una cosa respecto de la otra. Si no se
determina lo que se dar, har o no har, la obligacin seria imposible de establecer. Como el
objeto de la obligacin tiene que ser determinado especifica o genricamente se tiene que las
obligaciones determinadas son aquellas que tienen un objeto especifico o cuerpo cierto, en
tanto que las obligaciones indeterminadas son las que tienen un objeto genrico, por lo que no
se puede hablar sino de una indeterminacin relativa.

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Por su parte, las obligaciones genricas pueden ser:


a. Genricas propiamente tales;
b. Alternativas, y
c. Facultativas.
a. OBLIGACION GENERICA: Propiamente tal, es aquella cuyo objeto es determinado por su
peso, cantidad, numero o medida, por Ej: Primus se constituye deudor de Secundus por 100
ases o por 20 metros de genero, o por 20 fanegadas de trigo, o por 15 litres de vino. Como
aqu el objeto de la obligacin es relativamente determinado, la obligacin se cumple dndose
la cosa segn peso, cantidad, nmero o medida.
Nuestro Cdigo Civil, en los artculos 1.565, 1.566 y 1.567, trata de las obligaciones
genricas propiamente tales, siguiendo la lnea romana.
b. OBLIGACION ALTERNATIVA: Es aquella que tiene un objeto alternativo, es decir, que
puede reemplazarse por otro. Ej: Primus se constituye deudor de Secundis por un caballo o
dos toros. Se deben dos cosas, pero el pago de una de las obligaciones alternativas exonera el
pago de la otra, ambas son exigibles y se encuentran "in obligations". Si se pierde una de estas
cosas se debe la otra; se pierde cuando se destruye materialmente, cuando se hace
incomerciable o cuando se pierde definitivamente.
En el momento de la entrega elige el deudor a menos que se haya pactado lo contrario. Si la
eleccin corresponde al acreedor no puede elegir ni lo mejor ni lo peor, sino el trmino medio.
c. OBLIGACION FACULTATIVA: Es aquella en que debe una cosa determinada, pero
teniendo el deudor la facultad de pagar con otra cosa, una cosa esta'"inobligatione" y la otra
"in solutione". Si se pierde la cosa facultativa debida, o sea "in obligatione", la obligacin se
extingue; si el deudor quiere, puede pagar con la cosa que se encuentre "in solutione". Esta
cosa sirve para solucionar pero no es exigible.
D. OBLIGACIONES DE DERECHO ESTRICTO Y DE BUENA FE:
Las obligaciones de derecho estricto se caracterizan porque su interpretacin es literal y las de
buena fe porque deben cumplirse segn la intencin de las partes. En estas ultimas no solo se
tiene en cuenta lo expresado literalmente en el contrato, sino tambin todo lo que no esta
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establecido en el, pero que nace de la buena fe, de las costumbres o de la naturaleza de la
obligacin.
En el derecho romano antiguo, los actos jurdicos eran muy solemnes, no se admita el dolo y
se deca que la ley no protega a los tontos; tampoco era admisible el vicio de la fuerza. Las
obligaciones eran muy severas y las partes solo deban estarse a lo que estrictamente se haba
convenido. Las obligaciones deban ceirse estrictamente a su tenor. Pero el derecho pretorio
morigerando la rigidez del derecho civil romano, hizo primar la buena fe en todos los
contratos, idea que se mantiene hasta nuestros das. As, nuestro Cdigo civil ha instituido el
principio de buena fe" en su articulo 1.603.
E. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS:
Modernamente las obligaciones positivas son las de dar y hacer, y negativas las obligaciones
de no hacer.
Sin embargo, la anterior no era la clasificacin que hacan los romanos; ellos entendan que la
palabra hacer comprenda la abstencin, es decir el no hacer y sostenan que las obligaciones
eran de dar, hacer o de prestar como dijo al principio de este curso. Se sostiene por los
estudiosos del derecho romano que tal vez los romanos no fueron muy lgicos en tal divisin,
porque el termino prestar siempre significa dar y la diferencia entre uno y otro termino radica
tan solo en que "prestar" es simplemente dar en forma transitoria y "dar" conlleva la entrega
en forma definitiva.
La obligacin de "no hacer" es aquella en que una parte se obliga a no ejecutar un hecho que
lcitamente hubiera podido realizar, sino mediara la obligacin convenida. Es, pues, una
obligacin negativa que consiste en una abstencin. Si el deudor llegara a ejecutar el hecho
que se oblig a no hacer, responder generalmente de los perjuicios que haya ocasionado al
acreedor.
Esto es lo mismo que consagra nuestro Cdigo Civil en su artculo 1.612, al decir "toda
obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho".
Contrariamente a las obligaciones de no hacer, las obligaciones de hacer son aquellas que
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tienen (por objeto la ejecucin de un hecho. Ej: El caso de un pintor que se obliga para con
otra persona a pintar un cuadro determinando. De esta obligacin trata nuestro Cdigo Civil
en su artculo 1.610. Las obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto, segn los
romanos, la entrega al acreedor de una cosa definitivamente por parte del deudor. Pero en el
derecho moderno y, concretamente en el colombiano, las obligaciones de dar no solo implican
las entregas definitivas, sino tambin las transitorias que en Roma constituan las obligaciones
de prestar.
F. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
Obligaciones principales son aquellas que tienen una existencia independiente. En tanto que
las accesorias son aquellas que no tienen existencia independiente sino que estn vinculadas a
la existencia de una obligacin principal y su- objeto es precisamente garantizar el
cumplimiento de la obligacin principal, de la cual dependen. Como obligaciones principales
tenemos por Ej: Las obligaciones nacidas del contrato de compraventa o emptiovenditio y las
emanadas del contrato de arrendamiento o locatioconductio. En cambio, son obligaciones
Accesorias, las que nacen de la prenda, la hipoteca y de la fianza.
Las obligaciones accesorias, como accesorias que son, siguen la suerte de la obligacin
principal, cuyo cumplimiento garantizan, de tal manera que si la obligacin principal se
extingue, se extingue tambin la accesoria. Si la obligacin principal aumenta, aumenta
tambin la accesoria; pero si la obligacin principal disminuye, la accesoria permanece igual,
es una excepcin.
G. OBLIGACIONES PURAS SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDADES:
Las obligaciones puras o simples, son aquellas no sujetas a elementos accidentales, cuales son
las condiciones, el plazo y el modo. En tanto que las obligaciones sujetas a modalidades son
aquellas sujetas a tales elementos accidentales.
Se llama condicin (conditio) a una clusula del negocio jurdico en virtud de la cual la
eficacia de este o la cesacin de tal eficacia depende de la verificacin de un acontecimiento
futuro e incierto; menos rigurosamente, se llama tambin condicin al acontecimiento de cuya
verificacin dependen los efectos del negocio o su cesacin.
Se llama trmino (des) a la clusula de un negocio jurdico en virtud de la cual sus efectos se
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verificaran o dejaran de tener lugar en un da determinado o determinable.


Se llama modo (modus), en el lenguaje Justiniano, a la clusula de un negocio jurdico a titulo
gratuito, con la cual se impone al destinatario de la liberalidad la obligacin de observar
determinado comportamiento. Otras veces se haba de modus en el sentido normal de medida,
es decir, para indicar los limites dentro de los cuales un derecho esta constituido, as:
Si se puede gozar de una servidumbre de pasaje o de transito solamente en determinadas horas
o de acuerdo en cierta estacin.
H. OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES:
La divisibilidad nace del objeto de la obligacin, es decir, de lo que se debe dar, hacer o no
hacer. Y segn el objeto sea divisible o indivisible la obligacin ser divisible o indivisible.
Pero la cuestin solo tiene importancia cuando los acreedores son varios o cuando lo son
tambin los deudores.
La Obligacin indivisible se caracteriza por la facultad que tiene el acreedor para exigir todo
de una persona, lo cual ocurre cuando el objeto no puede dividirse. Ej: Primus, Secundus y
Tercius se constituyen deudores de Paulus por un caballo; se le exige el cumplimiento de la
obligacin al que de los deudores tenga el caballo; si este muere, se le exigir el cumplimiento
al heredero que tenga el caballo debido.
Esta es una indivisibilidad fsica, proveniente del objeto. Pero en cambio es naturalmente
divisible la obligacin de pagar una suma de dinero. Pero la indivisibilidad no solo puede ser
fsica, sino que tambin puede ser intelectual como cuando se refiere a ciertos derechos que
por su naturaleza requieren que no se dividan, tal es el caso, por ejemplo, de la obligacin de
conceder una servidumbre de transito; fsicamente considerada es divisible: tal parte para uno
y tal parte para otro, pero el derecho real de servidumbre en si mismo es indivisible y se
ejercita tambin en forma indivisible.
Ms los romanos, contrariamente a lo admitido por la legislacin moderna, no solo hacan
nacer la divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones del objeto de la misma. Ellos fueron
ms lejos, porque tambin hacan nacer la divisibilidad y la indivisibilidad del acuerdo de
voluntades, de las convenciones. Ej: Romulus se constituye deudor de Primus con el carcter
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de indivisible por la suma de 50 ases, pero antes de cancelar el crdito Romulus muere
dejando varios herederos. En este caso el acreedor Primus puede cobrarle ntegramente a
cualquiera de los herederos.
H. DIVISIBLES E INDIVISIBLES
La indivisibilidad puede ser absoluta o relativa. Es absoluta cuando la materialidad del objeto
impide su divisin. Tal sucede como cuando por Ej: se debe una vaca, toda vez que no podra
cumplirse la obligacin entregando la cabeza, las patas, el rabo o cualquiera otra parte del
mentado animal por separado. Esta indivisibilidad absoluta que proviene del objeto de la
naturaleza se llama tambin indivisibilidad ex-natura.
La indivisibilidad que proviene de la voluntad de las partes se llama indivisibilidad exvoluntate.
Nuestro Cdigo Civil, en su articulo 1.581, dice que la "Obligacin, es divisible segn tenga o
no tenga por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, intelectual o de cuota".
I. OBLIGACIONES CONJUNTAS Y SOLIDARIAS:
La obligacin, por lo general, solo se contrae entre un solo deudor y un solo acreedor, es
decir, que la obligacin tiene normalmente dos sujetos: Un sujeto pasivo, sobre el cual recae
la obligacin y a quien se le da el nombre de deudor (debitorreus) y un sujeto a quien compete
el derecho subjetivo correspondiente y se le da el nombre de acreedor (creditor). Pero
excepcionalmente sucede que una sola obligacin vincula a varios sujetos activos o pasivos y,
en este caso, las obligaciones pueden ser conjuntas, correales e indivisibles.
De las indivisibles ya nos ocupamos, no as de las otras, de las cuales tratamos
inmediatamente.
OBLIGACIONES CONJUNTAS: Son aquellas en que existiendo varios deudores o
acreedores y siendo uno solo el objeto debido, cada deudor solo esta obligado a satisfacer su
parte o cuota en la deuda y cada acreedor solo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en
el crdito. A estas obligaciones tambin se les llaman mancomunadas.
Modernamente algunos autores critican la denominacin de "obligacin conjunta",
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sosteniendo que tal denominacin da la idea de la existencia de una sola obligacin, cuando la
realidad es que en las obligaciones conjuntas .hay tantos vnculos jurdicos, tantas
obligaciones, como personas que en ellas intervienen y, por tanto, debieran llamarse
"obligaciones disyuntivas", por la variedad de vinculo. Pero los opositores a tal innovacin
alegan que la denominacin de "obligacin conjunta'' no tiene nada que ver con la existencia
de diversos vnculos sino que tal denominacin tiene su origen en que tales vnculos arrancan
de un mismo origen, es decir, que es el origen comn el causante de la denominacin y de
aqu que se les llame tambin mancomunadas como antes se dijo.
En las obligaciones conjuntas, cuando las partes nada dicen, tanto el crdito como la deuda se
dividen en partes iguales en tal forma que cada uno de los acreedores solo tienen derecho a
exigir su cuota y cada uno de los deudores solo esta obligado a pagar su cuota. El Cdigo
Civil Colombiano no le dedica a las obligaciones conjuntas prrafo especial; se refiere a ellas
en diversas disposiciones, de las cuales se deduce que para nuestro derecho civil las
obligaciones simplemente conjuntas son aquellas en que existen varios deudores o acreedores
y es uno solo el objeto debido, de manera que cada deudor solo esta obligado a pagar su cuota
o parte en la deuda y que cada acreedor solo tiene el derecho de exigir el pago de su cuota o
parte en el crdito, es decir, que nuestro derecho civil a este respecto abrev en los principales
romanos.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS: Se oponen a las obligaciones conjuntas o mancomunadas.
La solidaridad es un modo especial de ser las obligaciones que a veces se opone a la divisin
del crdito, ora a la divisin de la deuda. En el primer caso la solidaridad es activa porque
existe entre acreedores; y, en el segundo la solidaridad es pasiva porque existe entre deudores.
Cuando la solidaridad es activa, cualquiera de los acreedores puede exigir el pago total de la
deuda y cuando es pasiva cada uno de los deudores esta obligado al pago total de la prestacin
debida. Pero tambin la solidaridad puede ser activa y pasiva al mismo tiempo. Ej: Primus,
Secundus y Tercius se constituyen solidarios de Augustus y de Cesar, quienes a su vez son
acreedores solidarios. En este caso cualquiera de los deudores esta obligado al pago total de la
deuda. Y cuando la solidaridad es activa al mismo tiempo, recibe el nombre de MIXTA. Las
obligaciones solidarias o in solidum, ocurren cuando de un mismo hecho o acto jurdico surge
obligacin a cargo o en beneficio de varias personas, con el efecto de que aun siendo divisible
el objeto de la prestacin, esta puede ser reclamada por cada uno o a cada uno por la totalidad.
Esto quiere decir que la solidaridad nace de la convencin o de la ley (en los casos de delitos).
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Nace de la convencin cuando es pactada expresamente, por Ej: Primus se constituye deudor
de Secundus por 1.000 ases, pero Tercius afianza a Primus con el carcter de fiador o de
deudor solidario; entonces Secundus puede exigir el cumplimiento de la obligacin por el
total o bien a Primus o bien a Tercius.
La solidaridad nace de la ley en los casos del delito, ya que los romanos dispusieron que todos
los responsables de delitos eran solidariamente responsables de los danos causados por la
infraccin.
Esto es, la victima del dao poda exigir el pago total de los perjuicios a uno cualquiera de los
victimarios.
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y
LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES:
SEMEJANZAS:
Tanto las solidarias como las indivisibles requieren un sujeto pasivo o active mltiple, ya que
las obligaciones indivisibles solo tienen importancia en el caso de pluralidad de acreedores o
deudores.
Tanto en las solidarias como eh, las indivisibles, el acreedor tiene derecho a demandar o
exigir el pago total del crdito y cada deudor esta en la necesidad de efectuar el pago total.
Tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, el objeto de la prestacin es
uno solo; hay tantos vnculos jurdicos cuantos acreedores o deudores haya o intervengan en
la obligacin.
Tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, el pago que hace un deudor
solidario como el pago que hace un deudor indivisible extingue la obligacin respecto de
todos.
DIFERENCIAS:
En la obligacin solidaria cada deudor debe el total y por esto puede exigrsele el pago
integro.
En la obligacin indivisible cada deudor no debe sino una cuota, pero se ve forzado a efectuar
un pago integral porque el objeto de la obligacin no admite divisin fsica o cuando siendo
fsicamente divisible intelectualmente ha sido hecho indivisible. Esto quiere decir que la
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solidaridad se refiere a los sujetos de la obligacin, en tanto que la indivisibilidad se refiere al


objeto de la obligacin.
La solidaridad no pasa a los herederos. Los herederos del acreedor solidario no puede
reclamar mas que la cuota que les corresponde a cada uno; y, los herederos del deudor
solidario no estn obligados a pagar sino la cuota que le corresponde a cada uno, la
indivisibilidad, en cambio, como se refiere al objeto de la obligacin l(a diferencia de la
solidaridad en que cada acreedor se reputa dueo del crdito), cada acreedor es dueo
nicamente de su cuota.
Las anteriores son las diferencias fundamentales. Nuestro Cdigo Civil, en sus artculos 1.568
y 1.578, trata de las obligaciones solidarias o in solidum. Y en dichos artculos se prescribe
que las obligaciones solidarias pueden nacer de la convencin, del testamento o de la ley y se
las define diciendo que son aquellas en que existen varios acreedores o deudores y en que
puede exigir a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda.
Adems, se prescribe que "la solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos
en que no lo establece la ley". Aun ms, en nuestra legislacin civil, las obligaciones
solidarias se ajustan a los principios que antes quedaron expuestos.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y CORREALES:
Modernamente no se haba de obligaciones correales. Sin embargo, los romanos en la poca
clsica hacan una diferencia entre la solidaridad y la correalidad. Pero posteriormente la
solidaridad y la correalidad se confundieron bajo el nombre de la primera (solidaridad), pero
mientras subsisti la diferencia cada una tuvo caracteres propios. Hasta podra decirse que en
Roma las obligaciones solidarias fueron correales o solidarias propiamente tales.
El tratadistas Francisco Jorquera, profesor de la Universidad de Chile, en su obra DERECHO
ROMANO, al hablar de las obligaciones correales, sostiene lo siguiente: "La correalidad, su
origen arranca de las primitivas formas de obligarse verbi, como son el nexum, la fiducia y la
sponsio. En las dos primeras (nexum y fiducia), se materializa en las personas obligadas, cada
una de las cuales esta obligada a satisfacer plenamente al acreedor; o en las cosas que se
emancipan en garanta. La Sponsio, tiene el carcter moral en que la responsabilidad de los
sponsores se refiere a toda la obligacin. Perfeccionadas estas formas en la stipulatio, la
correalidad tiene en ella su campo propio. Los obligados en la stipulatio se llaman reos
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(reuspromittenti); cuando eran varios, tenan en carcter de co-reos, y el efecto de su


obligacin era la correalidad.
Hay en la correalidad, en consecuencia, un objeto nico, comn, exclusivo. La correalidad es
as, un conjunto de obligaciones que en varios sujetos pasivos o activos pueden estar
obligados a una cosa; el cumplimiento hecho por un deudor o acreedores extingue la
obligacin".
El mismo autor antes citado, puntualiza que entre las obligaciones correales y las solidarias,
antes de confundirse y constituir una sola, por su origen y diferentes caractersticas
presentaban las siguientes diferencias:
La correalidad nace de la voluntad y, la solidaridad, de la responsabilidad.
La correalidad puede ser activa y pasiva y la solidaridad solo pasiva.
En la correalidad el objeto puede ser fungible o infungible, en la soljdaridad solo es fungible.
En la correalidad hay un lazo comn que es el objeto; en la solidaridad no hay ninguno.
La correalidad se extingue con el objeto y la solidaridad con el pago.
En la correalidad el que ha cumplido tiene accin de restitucin contra cada uno de los coreos o deudores por su cuota; en la solidaridad solo se puede exigir la cuota al culpable.
La correalidad no puede presumirse y la solidaridad, si.
La correalidad pasa en la misma calidad a los herederos, en tanto que la obligacin solidaria
pasa dividida.
La accin intentada en la obligacin correal, no puede iniciarse contra los otros despus de
haberse iniciado contra uno; porque el objeto es el mismo; mientras que la demanda puede
repetirse en las obligaciones solidarias hasta obtener el pago.

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CAPITULO IV

FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES

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4.1 CONTRATO:
El contrato era entre los romanos toda convencin destinada a producir obligacin, aunque el
derecho natural reconoca que si el objeto de la convencin era lcito, aquel que se haba
comprometido libremente, estaba obligado, porque toda convencin lcita era legalmente
obligatoria, pero el derecho romano jams admiti ese principio de forma absoluta y aun en la
poca de Justiniano, por los das finales del imperio, el simple pacto, no bastaba para crear la
obligacin civil. El derecho civil solo reconoca la obligatoriedad si esta estaba acompaada
de ciertas formalidades, que dieran fuerza y certidumbre al consentimiento de las partes, para
as evitar pleitos y encerrar los lmites precisos de las voluntades. Estas formalidades
consistan en; palabras solemnes, menciones escritas y la remisin de una cosa hecha por una
de las partes a la otra. Aunque con el paso de los aos, con el ensanchamiento del imperio el
cual aada ms y ms territorios, ensanchando a su vez sus posibilidades comerciales,
muchas de estas reglas fueron siendo derogadas en beneficio de los negocios practicados entre
los ciudadanos y entre estos y los peregrinos los que lograron as negociar ms fcilmente
entre ellos.
Las Instituas de Gayo , recogiendo este proceso de evolucin del contrato, los clasifica en
reales, verba les, literales y consensuales (Gayo, 3 , 19).
Obligaciones de naturaleza contractual del derecho quiritario: nexum y sponsio:
-

El nexum.
El nexum se realizaba mediante el cobre y la balanza ( per cu libram), pues los romanos de
ese tiempo no conocan del acuamiento de las monedas. Este sistema funcionaba pesando
la cantidad del metal en una balanza sostenida por un "Libripens"quien quizs era alguna
autoridad religiosa, en presencia de cinco testigos, ciudadanos pberes romanos. Luego de
la aparicin de la moneda de plata, se hizo innecesario este sistema, pues la moneda
llevaba intrnsecamente su valor impreso. El sistema del cobre y la balanza solo fue usado
luego en forma simblica, unida a esta solemnidad iba unida una declaracin del deudor, o
nuncupatio, que fijaba la naturaleza del acto y contena una damnatio, que era el
equivalente a una verdadera condena y que utilizaba al manus infectio contra el deudor que
no pagaba, la damnatio era en otras palabras la entrega del propio cuerpo del deudor estaba
comprometido como garanta de pago de la deuda que contraa. Esta condena poda
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empujar al deudor hacia la esclavitud, y poda ser vctima tambin de grandes abusos por
parte del deudor, como ser encadenado, abusado fsicamente o ser sometido a trabajos
forzados. El nexum solo se libraba mediante un pago especial, acompaado de la
solemnidad " aes et libra" as como tambin de una nuncupatio. Despus de muchos aos
de lucha entre los patricios y los plebeyos, y luego de los excesos cometidos por los
acreedores contra los deudores (nexi), estos abusos provocaron una medida legislativa. En
el ao 428 de Roma, una ley; la Ley "Paetelia Papiria" intervino a favor de los nexis,
declarando libres a los ciudadanos esclavizados por deudas. Esta ley prohibi el
encadenamiento de aquellos declarados nexis, prohibiendo el que pudiera comprometer su
propia persona (hbeas) en provecho del acreedor, solo pudiendo comprometer sus bienes.
De esta forma cay en desuso la nexis.
-

La Sponsio.
La sponsio consista en una pregunta del acreedor seguida por una respuesta del deudor por
medio de verbo, " Spondere","Spondeme", "Spondro". Aunque es difcil saber en que
consista y cual fue el origen del Sponsio antiguo, parece que tuvo un carcter religioso
sobre el altar de Hrcules.

Contratos Verbales
Los contratos verbis para su formacin requieren de la pronunciacin de palabras solemnes,
que hacen mas formal y cierto el consentimiento de las partes. En la poca clsica son tres: la
estipulacin, la dictio dotis y el jusjurandum liberti. Los tres son unilaterales y de derecho
estricto, pero mientras la estipulacin era de uso general, los otros dos tenan aplicaciones
muy limitadas. En la poca de Justiniano, la dictio dotis ha cado en desuso, el jusjurandum
liberti se empleaba muy raramente, mientras que la estipulacin se desarroll.

- Stipulatio: Eran contratos estrictamente formales y abstractos, ya que cumplidas las


solemnidades requeridas, que deban cumplirse inexorable y estrictamente, no poda en su
interpretacin por parte del juez en caso de conflicto, indagarse lo querido por las partes, sino
que deba atenerse a lo estrictamente convenido. Esto los converta en contratos de derecho
estricto, a diferencia de los de buena fe, donde el juez estaba facultado para indagar la

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verdadera intencin de los contratantes. Eran adems unilaterales pues solo el sujeto pasivo
estaba constreido al cumplimento de la obligacin.

- La Dictio Dotis: Era un contrato verbal, que serva para ser obligatoria la promesa hecha al
marido de constituir una doti (dote).
- El Jusjurandum Liberti: Consiste en la promesa jurada del esclavo de efectuar
determinadas labores a favor de su patrn. En realidad consiste en dos tipos diferentes de
juramentos, uno antes de ser manumitido que es de carcter religioso ya que al carecer de
personera jurdica un esclavo no poda hacer un juramento civil. La segunda promesa
juramentada era hecha inmediatamente despus de manumitido y si era promesa con
juramento civil ya que es libre.
Contratos Literales:
La obligacin surge de la redaccin por escrito del acuerdo entre las partes.
a) Nomina transcriptia
La nomina transcriptia es una institucin que tiene su origen en una antigua costumbre,
segn la cual, todo ciudadano romano llevaba, para la administracin de su patrimonio,
un libro de entradas y salidas (codex accepti et expensi), que corresponde, en cierta
medida a los libros de caja de nuestros negociantes modernos.
Segn las imprecisas noticias de Gayo (3, 128-134) el libro contena dos columnas
separadas, una para las entradas (acceptum) y otra para las salidas (expensum). Bajo la
columna acceptum se registraban las sumas ingresadas, y bajo la columna expensum las
sumas desembolsadas o pagos efectuados, con la indicacin de las personas de las que se
haban recibido o a las que se haban entregado tales sumas. En realidad, tales registros
no constituan sin ms un contrato, pues el verdadero contrato literal surga en base a una
doble anotacin hecha por el acreedor sobre su libro de caja, con el consentimiento del
deudor.

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El nomen transcripticium se utilizaba la mayora de las veces, bien para transformar una
obligacin nacida de otra fuente en una obligacin literal, bien para sustituir un deudor
precedente por uno nuevo. A este respecto, y siempre segn Gayo, la transcriptio poda
ser de dos clases.
-Transcriptio a re in personam. Supongamos que Cayo debe 100 a Elio como precio de
una compraventa. El acreedor Elio con el fin de liberar al deudor de la obligacin de
pagar, anotaba ficticiamente en la columna del acceptum (entrada): recibo 100 de Cayo
por el precio de venta; despus, en la columna del expensum (salida), con el fin de hacer
surgir el nuevo crdito, escriba: entrego 100 a Cayo, sin especificar la causa.
-Transcriptio a persona in personam. Jugando con el mismo ejemplo, el acreedor Elio
escriba en la columna del acceptum: recibo 100 de Cayo, y en aqulla del expensum:
entrego 100 a Nevio. En base a estas dos anotaciones, el antiguo deudor Cayo es
sustitudo por Nevio, que en virtud del contrato literal quedaba obligado a pagar 100 a
Elio.

b) Chirographa y Singrapha
Junto a los nomina transcriptia, contrato literal utilizado slo por los ciudadanos romanos,
Gayo menciona adems los chirographa y los syngrapha, aadiendo que son institutos
utilizados por los extranjeros.
Parece ser que los chirographa eran documentos redactados unilateralmente por el deudor
y por l firmados los cuales quedaban en poder del acreedor; por el contrario, los
syngrapha eran redactados en doble original, suscritos por el deudor y acreedor, y
provistos probablemente del sello de ambos.
De esta diferencia se puede argir que, mientras los chirographa eran eficaces tan slo como
medio de prueba, los syngrapha son verdaderos contratos literales, en los que surga la
obligacin a travs de la escritura.
Contratos Reales:
Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Al consentimiento acompaa una
datio ley o entrega de una cosa. El mero acuerdo entre las partes, no es suficiente, es necesario
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para que el contrato real exista que una parte traspase a la otra una cosa. Antes del traspaso,
solo existir una promesa de contrato.
CLASES DE CONTRATOS REALES:
MUTUO: Es el contrato real unilateral, por medio del cual una persona llamada mutuante
(persona que da el prstamo), entrega la propiedad de una cantidad de dinero u otras cosas
fungibles (que se consumen con el uso) a otras personas llamadas mutuarios (personas que
reciben el prstamo) que se comprometen a devolver pasado cierto tiempo igual cantidad, del
mismo gnero y calidad.
Requisitos del Contrato Mutuo:
A-. Que el mutuante sea propietario de las cosas prestadas o al menos tenga facultad para
enajenarlas.
B-. Entrega efectiva de la cosa.
C-. Fungibilidad de la cosa.
D-. Consensus de que el mutuante da para que se le devuelva y le mutuario recibe para
restituir.
Caracteres:
1. Contrato Real: Pues se perfecciona por la entrega de la cosa
2. No Formal: No requiere de formalidades especiales
3. Unilateral: Slo crea obligaciones a una de las partes, el futurario
4. De Derecho Estricto: El juez sanciona sin tomar en cuenta la equidad ni la intencin.
5. Gratuito: Pero acepta estipulaciones de intereses.
Efectos del mutuo: Hacia nacer para el mutuario una obligacin de restituir en la fecha
acordada el dinero prestado o el equivalente de la cosa prestada.
COMODATO: Tambin llamado prstamo de uso, es un contrato por medio del cual una
persona llamada comodante entrega a otra llamada comodatario una cosa no consumible,
mueble o inmueble para que la use a la restituya una vez cumplido el plazo convenido.
Requisitos del Comodato:
A-. La entrega de la cosa.
B-. Que sea in consumible, de ser dinero vaya ser usado ad pompam.
C-. Que la cosa sea gratuitamente.
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Caracteres:
1. Real: Porque se perfecciona por la entrega de la cosa
2. Sinalagmtico imperfecto: Slo engendra obligaciones para el comodatario de restituir la
cosa, pero por la naturaleza de la cosa misma, pueden surgir obligaciones para el comodante
3. De buena fe: El juez puede sancionar tomando en cuenta la equidad y la intencin de las
partes contratantes.
4. Gratuito: Si no es gratuito deja de ser comodato como ya se manifest.
Obligaciones del Comodatario:
Debe usar la cosa conforme a lo convenido, o en su efecto con arreglo a la naturaleza de la
misma, y a su destino econmico, de no hacerlo as comete un Furtum Usus (Hurto de uso) y
debera devolverla terminado el uso o finalizado el trmino fijado por los frutos si los hubiere.
Obligaciones Eventuales del Comodante:
La de resarcir al comodatario los gastos extraordinarios de la conservacin y la de
indemnizarle de los vicios ocultos de la cosa.
EL DEPSITO: Es el contrato real sinalagmtico imperfecto por medio del una persona
denominada depositante entrega a otra llamada depositario una cosa mueble a fin que se la
custodie y se la devuelva al primer requerimiento. Para que el contrato se perfeccione es
necesaria la entrega efectiva de la cosa.
Requisitos del Depsito:
A-. La entrega de la cosa, bien sea entregada como el depositario a diferencia de lo que
sucede en el mutuo, no transmite la propiedad ni siquiera la posesin propiamente dicha, no es
necesario que el depositante sea propietario.
B-. Que la finalidad de la consigna de la cosa sea una conservacin gratuita.
C-. Que las partes convengan devolucin de la cosa por el depositario tan pronto como lo pida
el depositante.
Caracteres:
1. Real: Porque se perfecciona por la entrega de la cosa
2. Sinalagmtico imperfecto: Slo engendra obligaciones para el depositario de restituir la
cosa dada en depsito, pero dada la naturaleza de la cosa, pueden surgir obligaciones para el
depositante
3. De buena fe: El juez puede sancionar tomando en cuenta la equidad y la intencin de las
partes.

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4. Gratuito: Si media un pago se convierte en alquiler de servicios, sin embargo en la poca de


Justiniano se permiti la retribucin de una pequea suma de dinero.
Obligaciones del Depositario:
1-. Guardar la cosa tomando las medidas de la cosa para su conservacin dependiendo de la
naturaleza de la misma.
2-. Abstenerse de usar la cosa, en caso de hacerlo cometera un Furtum Usus (Hurto de Uso).
3-. Restituir la cosa con todos los accesorios y frutos producidos.
Obligaciones Eventuales del Depositante:
Debe resarcir al depositante de los gastos ordinarios y extraordinarios que haya hecho para la
conservacin de la cosa.
Formas Especiales de Depsitos:
A-. El depsito regular: El que ha sido expuesto.
B-. El Secuestro: Cuando se entregan las cosas en litigio a una de las partes o a un tercero.
C-. El depsito irregular: Es el depsito en dinero y otras cosas consumibles, autorizndole al
depositario a consumirlos y devolver otro tanto.
D-. El depsito necesario o miserable: El depositante no tiene la opcin por causa de
naufragio, incendio, motn, desastre natural, para elegir al depositario.
PRENDA: Es un contrato pignus (prenda, garanta real) por el cual el constituyente llamado
prendario transfera la posesin de un bien a otra persona denominada acreedor prendario, en
garanta del pago de una deuda. La cosa es restituida cuando sea cumplida la obligacin.
Caracteres de la Prenda:
A-. Contrato Real: Se perfecciona la entrega del bien.
B-. Sinalagmtico imperfecto: Al concluirse slo general obligacin para el acreedor
prendario, pudiendo surgir obligaciones a cargo del deudor o constituyente de la prenda.
C-. De buena fe: El Juez puede sancionar tomando en cuenta la equidad y la intencin de las
partes.
D-. Accesorio: Su existencia est subordinada a la existencia de una obligacin principal a la
cual afianza.
Contratos Consensuales
Son aquellos que se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes sin necesidad de
ninguna formalidad verbal o escrita, ni la entrega de una cosa.
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TIPOS DE CONTRATOS CONSENSUALES:


La Compra - Venta.
El Arrendamiento.
La Sociedad.
El Mandato.
LA COMPRA -VENTA:
Es una institucin del Jus Gentium, es un contrato consensual por el cual el vendedor se
obliga a entregar la cosa al comprador y este a pagar el precio en dinero. La compra - venta
romana no transmite la propiedad si no la posesin, por ello la prestacin del vendedor no es
un Dare (Dar) si no un prestare, en cambio la del comprador si es un Dare ya que tiene
que transferir la propiedad del precio en dinero.
CARACTERISTICAS DE LA COMPRA-VENTA:
Es un contrato consensual sinalagmtico perfecto, de buena fe, principal, de derecho de gente
y oneroso.
CONDICIONES DEL PERFECCIONAMIENTO: El consentimiento aunque es indispensable
para todo contrato en la venta, es el elemento ms importante por hacer eficaz la obligacin
sin ningn otro elemento externo.
A-. En la venta: pueden existir las arras que es la entrega de un objeto o suma de dinero por
parte del comprador para dar firmeza al contrato. Realizado el contrato el comprador imputa
el dinero al precio de la cosa. En poca de Justiniano, las arras tuvieron el carcter de pena
para asegurar el contrato, si ha arrepentimiento del comprador este pierde las arras y si el
contrato se tomaran como una suma a descontar del precio de la venta.
La cosa puede ser: presente, futuro, corporal o incorporal, siempre que est en el comercio.
B-. El precio: debe ser en dinero.
Caracteres del precio:
Veru (Verdadero) debe ser verdadero en el sentido que no sea una donacin simulada.
Serte, debe ser determinado o con posibilidad de determinar.
Justo, debe ser un valor igual al de la cosa.
Obligaciones del Vendedor:
Transferir al comprador todos los derechos sobre la cosa vendida y responder por los vicios
ocultos y en los casos de eviccin.
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Obligaciones del Comprador:


Pagar el precio en dinero.
ARRENDAMIENTO O LOCACIN:
Es el contrato consensual por el cual una persona denominada locator se obliga a procurar a
otra llamada locatario:
El uso o goce de una cosa.
La ejecucin de una obra determinada.
La prestacin de ciertos servicios mediante el pago de un canon o merced.
De la definicin se desprenden tres tipos de contratos de arrendamiento, que en el derecho
romano estaban incluidos dentro de la figura del arrendamiento y que dentro del derecho
moderno son figuras independientes.
A-. Arrendamiento de cosas.
B-. Arrendamiento de obras.
C-. Arrendamiento de servicios.
A-. Arrendamiento de cosas:
Contrato consensual por el cual una persona llamada OPERARUM se compromete a procurar
al locatario el goce temporal de una cosa mediante un pago en dinero.
Obligaciones del Operarum:
Se obliga a la entrega de la cosa y asegurar el goce pacifico de la misma.
El locatario por su parte est obligado a pagar la merced y restituir la cosa al finalizar el
contrato.
Extincin del Contrato.
Por expiracin del plazo.
Por voluntad de ambas partes.
Por perdida da la cosa arrendada.
CONTRATO DE SOCIEDAD:
Es un contrato consensual por el cual dos o mas personas llamada socios se obligan a aportar
algunos bienes o trabajo en comn para obtener un beneficio econmico que se repartirn.
CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:
Consensual.
Sinalagmtico.
De buena fe.
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Intuito personae.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: Se requiere el consentimiento de las partes,
el aporte igual o distinto segn se acuerde y la affectio societatis, vinculo efectivo que
determina a formar la sociedad, realizar negocio y partir las utilidades; stas se reparten en
parte iguales si no hay convenio en contrario.
TIPOS DE SOCIEDADES:
Sociedades universales y particulares: pertenecen a las primeras las societates ommium
bonorum, en la cual los socios ponen en comn todos los muebles e inmuebles y todas las
deudas, presentes y futuras.
Societates omnium quae ex quaestae venium: en la cual los socios aportan al fondo social
los bienes y deudas provenientes de su actividad. Pertenecen a las segundas las societates
unius rei, en las cuales los socios aportan un bien determinado o su trabajo personal.
Societates alicujus negotii: en las cuales los aporten se realizan para una sola operacin o
una serie determinada de negocios.
LAS SOCIEDADES PUEDEN SER:
RERUM: Cuando los aportes son hechos en bienes.
Operarum: Cuando el aporte es el trabajo personal.
Mixto: Cuando el aporte es bienes y trabajo o algunos socios aportan bienes y otros trabajos.
EFECTOS DE LA SOCIEDAD:
Cada socio debe efectuar el aporte prometido y si ste es un bien debe garantizar contra
eviccin y vicios ocultos, intervenir en los negocios salvo convencin en contrario, rendir
cuenta de su gestin a los dems socios, prestar al negocio el mismo cuidado e inters que a
su propio negocio.
EXTINCION DE LA SOCIEDAD:
Vencimiento del trmino de duracin.
Cumplimiento del fin perseguido.
Prdida del fondo social.
Voluntad comn en la sociedad a tiempo determinado.
Voluntad de una de las partes.
Muerte de un asociado.

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MANDATO:
Es un contrato consensual por el cual una persona llamada mandante encarga a otro llamado
mandatario para que efectuara por cuenta del primero y en su inters un negocio, acto o serie
de actos.
CARACTERES DEL MANDATO:
Consensual.
Sinalagmtico imperfecto.
Gratuito.
De buena fe.
Intuito personae.
REQUISITOS DEL MANDATO:
El consentimiento de las partes, la licitud del negocio, inters pecuniario del mandante y la
gratuidad, ya que de lo contrario sera un alquiler de servicios. Sin embargo se admiti para
ciertos profesionales como; mdicos, profesores, abogados, etc. El mandato como
remuneracin llamada honorario.
EFECTOS DEL MANDATO:
El mandatario deba ejecutar el mandato ajustndose a lo asignado por el mandante, debe
rendir cuenta de su gestin, transferir al mandante los derechos adquiridos en el ejercicio del
mandato y responder por su dolo o culpa. A su vez el mandante debe indemnizar al
mandatario por anticipos y perjuicios sufridos por el mandato.
EXTINCION DEL MANDATO:
Por mutuo acuerdo de las partes.
Revocacin del mandato por el mandante.
Renuncia del mandatario.
Muerte de una de las partes.
Realizacin de la gestin.
Expiracin del trmino acordado.
Los Contratos Innominados
Es la convencin que se hace obligatoria y se transforma en contrato cuando una de las partes
cumple con su prestacin, a partir de este momento queda obligado a cumplir con la suya. Las
cuatro (4) figuras genricas de los contratos innominados son:
Do ut des (doy para que des).
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Do ut facias (doy para que hagas).


Facio ut des (hago para que des).
Facio ut facias (hago para que hagas)
4.2 CUASICONTRATO:
Carece de consentimiento, lo cual es uno de los principales elementos de los contratos, pero
por razones de equidad fueron dotados de accin por el pretor.
CLASES DE CUASICONTRATOS:
A-. La Gestin de Negocios: Es cuando una persona sin mandato de otra realiza
unilateralmente negocios tiles para aquel o para evitarle un dao.
B-. La tutela y la curatela: Los tutores no estn obligados por contrato pero si por algo
parecido a un contrato que es la gestin.
C-. Indivisin: Cuando varias personas copropietarios pro indiviso (no separados) de cosas
determinadas o de un conjunto de bienes como una sucesin este estado de indivisin crea
obligaciones para todos como las que resultan del contrato de sociedad.
D-. Adquisicin de una herencia: Quien hereda necesaria o voluntariamente queda obligado a
cumplir los legados obtenidos en el testamente sin haber contratado con el legatario.
E-. El pago de lo Indebido: Cuando alguien paga por error alguna cosa indebida o paga ms
de lo debido quien se beneficia en la aceptacin del ago est obligado a la devolucin de lo
pagado indebidamente.
4.3 DELITO:
El derecho romano, que considero delito a todo acto ilcito castigado por una pena.
En el proceso civil romano no solo se pretenda obtener un resarcimiento del dao patrimonial
sufrido, sino tambin una pena (un castigo que se infliga al autor para que expiara sus delitos
y diera satisfaccin a la victima).
En tiempos antiguos esta penalidad era de carcter retributivo (venganza privada en el cuerpo
del autor), posteriormente es reemplazada por una composicin que primeramente fue
voluntario y luego fue legal y asumi el carcter de una pena pecuniaria fija para cada clase
de delito impuesta por un juez. Fue entonces cuando el pago de una suma de dinero era la
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penalidad de un delictum privatum, que este vino a generar una obligatio entre el ofensor y el
ofendido
Lo dividi en 2 categoras:

Los pblicos , llamados crimina; que lesionaban a la comunidad como tal y que el
estado persegua y sancionaba con una pena pblica
Los privados, denominados delicta o maleficia, que eran hechos antijurdicos que
provocaban lesin a un particular, a su familia o su patrimonio; y que se castigaban
con una pena privada de carcter pecuniario.
Son los delicta los que constituyeron fuentes de obligaciones reguladas por el derecho
privado.

Las Institutas de Gayo y de Justiniano (Gayo, 3, 182 - Inst. 4, 1, pr) divide al delito privado en
4:
a) El furtum :
El concepto romano de furtum no se corresponde con el moderno de hurto,
pues el furtum no es slo la sustraccin fraudulenta de la cosa de otra, sino, como dice
Paulo (D. 47, 2, 1, 3) la contrectatio fraudulosa rei lucrifaciendi gratia, vel ipsius rei,
vel etiam usus eius possessionisve, esto es, la sustraccin fraudulenta con nimo de
lucro, ya sea de la misma cosa, o bien de su uso o su posesin. Como vemos, el
significado de contrectatio es ms amplio que el de la simple sustraccin, pues abarca
no slo el furtum rei, sino tambin el furtum usus y elfurtum possessionis.
El furtum rei (sustraccin de una cosa) se presenta cuando alguien se apodera
injustamente de la cosa de otro con nimo de convertirse en propietario de la misma;
es la especie de furtum ms comn y la que corresponde a nuestro hurto del artculo
234 del Cdigo penal. El furtum usus consiste en dar a una cosa de otro un uso al cual
no tiene derecho: as, el depositario que usa la cosa depositada no pudiendo hacerlo, o
el comodatario que hace un uso de la cosa distinto al convenido. Nuestro Cdigo penal
slo recoge como hurto de uso, el supuesto de uso ilegtimo de vehculos a motor
(artculo 244). Furtum possessionis es el perpetrado por el mismo propietario que
quita la cosa a alguno que la posee y tiene inters en conservarla, por ejemplo, cuando
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el deudor propietario sustrae al acreedor pignoraticio la cosa que le entreg en prenda,


teniendo este ltimo derecho a retenerla hasta la extincin del crdito garantizado.
Requisitos del furtum
Con arreglo a la definicin de Paulo, el furtum supone una sustraccin fraudulenta,
esto es, efectuada con nimo de actuar contra derecho, o lo que es lo mismo con el
nimo de hurtar (animus furandi) y con la intencin de lucrarse u obtener provecho: si
se perjudica a otro pero sin lucrarse, se es culpable de otro delito pero no de furtum.
Furtum manifestum y nec manifestum
Ya la Ley de las XII Tablas regul el furtum, y sus preceptos, si bien modernizados,
constituyeron la base de toda la evolucin posterior de la figura.
Fundamentalmente distingue la Ley entre furtum manifestum o flagrante, cuando el
ladrn es sorprendido en el momento de cometer el delito o llevando consigo el objeto
robado, yfurtum nec manifestum u oculto. En el primer caso, si el ladrn era hombre
libre, era detenido y llevado ante el Magistrado, quien ordenaba que lo azotasen y se
adjudicase a la vctima como esclavo (addictio); si el ladrn era esclavo, azotado y
condenado a muerte. En el supuesto de furtum nec manifestum, slo se conceda al
perjudicado una accin penal para reclamar el doble del valor de la cosa sustrada.
Este rigor de las XII Tablas fue abandonado, y el Pretor estableci en su Edicto una
pena pecuniaria del cudruple del valor de la cosa cuando el furtum fuese manifiesto, y
en cuanto al furtum no manifiesto, conserv la pena del duplo prescrita por las XII
Tablas. Tal sistema fue acogido por Justiniano.
Actio furti y condictio furtiva
El propietario dispona de la actio furti para reclamar la pena del duplo o el cudruplo,
segn los casos, frente al autor o autores del furtum. Pero la actio furti no slo
compete al propietario sino tambin a todo aqul que tenga inters en que la cosa no
sea hurtada, como el poseedor de buena fe, el acreedor pignoraticio, el comodatario,
etc. Ademsel propietario dispona de la llamada condictio furtiva, una accin para
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obtener la restitucin de la cosa o su valor. Ambas acciones concurren


cumulativamente.
b) La rapia:
La rapina era la sustraccin violenta de una cosa mueble, realizada dolosamente con
nimo de obtener un lucro. Los elementos de este delito son idnticos a los del furtum
con la circunstancia agravante de la violencia.
c) El damnum iniuria datum
Aunque ya el antiguo Derecho romano sancionaba algunas especies de daos
ocasionadas en las cosas pertenecientes a otra persona, slo eran disposiciones
aisladas sin una directiva general. Una tentativa de sistematizacin fue propuesta por
la Ley Aquilia, un plebiscito con rango de ley propuesto por el Tribuno de la plebe
Aquilio Galo, y aprobado sobre el 287 a.C.
Contenido de la Ley Aquilia
Del contenido de la ley Aquilia, referido por Gayo (3, 210-219), a nosotros nos
interesa particularmente los captulos primero y tercero. El primero contemplaba la
muerte de los esclavos o animales que normalmente formaban parte del ganado
domstico (quadrupes pecus). Segn la ley, los daos son estimados en base al mayor
valor que ellos hubiesen alcanzado en el ao anterior al delito (Gayo 3, 210; D. 9, 2, 2
pr.). El tercero estableca que aqul que hubiese causado cualquier clase de dao,
mediante cualquier medio, a animales, esclavos o cosas inanimadas de otro, estara
obligado a pagar una sancin calculada sobre el mayor valor de las cosas daadas,
alcanzado en el mes que precedi al delito (Gayo 3, 217; D. 9, 2, 27, 5). Se entiende
por dao, siempre segn Gayo, no slo cuando se quema, se quiebra o rompe
cualquier cosa de otro, sino tambin cuando se rasga, roza o derrama, o de cualquier
modo se estropea, pierde o deteriora.
De la comisin del acto lesivo nace una obligacin entre el autor del dao y la vctima,
en virtud de la cual el primero era obligado a resarcirlo. Para exigir el resarcimiento, el
propietario de la cosa daada tiene a su favor la accin Aquiliana, de carcter general.
Requisitos para la aplicacin de la ley
i) El dao deba ser consecuencia de un acto positivo del autor, y por principio general
se excluyen los daos ocasionados por simple omisin.
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ii) El dao debe producirse corpore et corpori, es decir, mediante el contacto material
entre el autor del dao y la vctima: por ejemplo, que alguien haya dado muerte directa
y materialmente al animal ajeno, y no que mediante ruidos o gritos lo haya espantado
para hacerlo saltar por un precipicio.
iii) El dao debe afectar a la cosa misma, no bastando que acarree slo un perjuicio a
su dueo, como acaece cuando se abre una jaula ajena para que el pjaro puede huir.
Evolucin posterior
El restringido mbito del delito de damnum contemplado por la ley Aquilia, se amplio
sucesivamente gracias a la interpretacin de los juristas, y su misma esfera de
aplicacin se extiende a otros supuestos no contemplados en la ley, y en los que faltan
algunos requisitos por ella exigidos y ya mencionados. Tales supuestos fueron
tutelados por una compleja red de acciones tiles e in factum, creadas sobre el modelo
de la accin Aquiliana. Veamos cules son las novedades introducidas por el Derecho
posterior.
i) Comienza a valorarse el comportamiento del acto lesivo, distinguiendo el caso en
que el autor cumple voluntariamente el acto daoso, perfectamente consciente de sus
consecuencias (dolo), de aqul en que el dao se debe a la falta de precaucin o
diligencia necesarias para evitarlo (culpa): surge as el concepto de culpa aquiliana que
llamamos extracontractual. Es importante advertir que, precisamente en tema de
daos, fue elaborado el criterio de responsabilidad por culpa.
ii) Se concede una actio in factum en los casos en que el dao es debido, no ya a un
acto positivo (en cuyo caso el perjudicado ejercira la accin Aquiliana) sino tambin a
omisiones del autor del acto lesivo, como la hiptesis analizada por Neracio (D. 9, 2,
9, 22) en la que alguien mata un esclavo de otro dejndolo morir de hambre.
iii) Se concede una accin til en aquellos supuestos en que el dao no era causado
directamente (corpore) aunque s sobre la cosa misma (corpori). Como ejemplo
citamos un texto de Ulpiano (D. 9, 2, 11 pr.) en el que un barbero afeitaba un esclavo
en la va pblica; un tercero que jugaba a la pelota dndole inadvertidamente con ms
fuerza, golpe con ella la mano del barbero que hundi la navaja en el cuello del
esclavo, causndole la muerte. Aqu, si bien es verdad que existe un nexo de
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causalidad, el dao se produce sin que exista un contacto directo entre el jugador y el
esclavo, y sin embargo podra ejercitarse una accin contra el jugador si se aprecia
imprudencia.
iv) Justiniano ampla ms la nocin de delito, comprendiendo no slo los supuestos en
que el dao afecta a la cosa misma, sino tambin a aquellos otros en que slo acarree
un perjuicio para su dueo, como acaece cuando alguien hubiese liberado al animal
ajeno enjaulado para que huya.
Tal proceso de ampliacin de la esfera de aplicacin de la ley Aquilia, culmina en
Derecho justinianeo al incluir dentro del mbito de nuestro delito cualquier dao
ocasionado a otra persona, surgiendo una obligacin de resarcir para el autor del hecho
u omisin lesivos. Esta fue la base sobre la que los intrpretes del Derecho intermedio
sancionaron el principio recogido en las legislaciones modernas, no siendo una
excepcin el artculo 1902 de nuestro Cdigo civil, segn el cual, quien por accin u
omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar
el dao causado.
d) La iniuria:
El trmino iniuria designa en sentido amplio cualquier acto realizado sin derecho
(como contrapuesto a ius - non iure); en sentido estricto designa nuestro delito por
excelencia.
La Ley de las XII Tablas castigaba como injuria slo algunos hechos que constituan
atentados contra la integridad corporal: amputacin de un miembro (membrum
ruptum), fractura de un hueso (os fractum), o cualquier ofensa fsica sin lesin, como
una bofetada. Ms adelante, y fundamentalmente por obra del Pretor, se ampli
considerablemente el mbito del delito, concibindose como injuria todo tipo de
ofensa, ya fuese fsica o moral. As, sera considerado como delito de injuria, tanto el
golpear con intencin de causar una afrenta, como el atentar contra el pudor de
mujeres y jvenes honestos, con insinuaciones, palabras o actos inconvenientes.
Tambin se consideraba injuria las palabras infamatorias contra una persona para
desprestigiarlo ante sus conciudadanos, o el hecho de componer, escribir o publicar
libelos difamatorios, etc.
Es de advertir que, aunque en principio la violacin de domicilio era tambin
considerado como un delito de injuria, a partir de una lex Cornelia (rogada por el
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dictador Sila), escapa al mbito de este delito privado para convertirse en un delito
pblico perseguible mediante un procedimiento criminal.
El ofendido moral o fsicamente poda ejercitar la accin de injurias estimatoria, para
conseguir del culpable una indemnizacin en metlico proporcional a la ofensa
recibida. Se llama precisamente estimatoria porque el importe de la indemnizacin no
era fijo, sino estimado por el juez en base a circunstancias de tiempo y lugar, a la
honorabilidad de la vctima, a la intencin del autor de la ofensa, etc. La accin de
injurias, al igual que la actio furti es infamante, y no se transmite ni contra los
herederos del autor de la ofensa ni a los herederos del injuriado.

4.4 CUASIDELITOS:
Junto a los delitos, otros hechos ilcitos y perjudiciales podan tambin engendrar
obligaciones, que nacen quasi ex delicto: son los llamados cuasidelitos. Su formacin debi a
una tendencia que llego a asignar mayor relieve a la culpa en el concepto y en las
consecuencias del delito
La categora justinianea de los cuasidelitos se integra por los siguientes actos ilcitos:
a) Si iudex litem suam fecit:
Es decir, el supuesto en que un juez ha hecho el pleito suyo. Cuando un juez ha
pronunciado una sentencia inicua, ya sea por dolo o negligencia, est obligado a reparar el
dao causado, segn una apreciacin equitativa.
b) Positum et suspensum:
El Pretor conceda una accin contra el habitante de una casa (propietario o inquilino), en
cuya fachada se hayan colocado (positum) o suspendido (suspensum) objetos, que
cayendo, hubieran podido causar daos (D. 9, 3, 1 pr.). La accin era popular, es decir,
poda ser ejercitada por cualquiera, y tena por objeto el pago de una multa.
c) Effusum et deictum:
Si desde un edificio se hubiese derramado (effusum) lquido o arrojado (deictum) un
objeto sobre la va pblica, causando un dao, tambin el habitante de la casa era
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declarado responsable y obligado a pagar una multa a la parte lesionada, cuyo importe era
estimado por el juez segn el principio de la equidad y buena fe (D. 9, 3, 5, 6). La accin
competa ante todo al herido, pero al ser popular, tambin poda ejercitarla cualquier
persona.
d) Responsabilidad de nautae, caupones y stabularii":
Adems de la responsabilidad proveniente del receptum, los armadore s , posaderos y
encargados de establos o caballerizas , se obligaban mediante actiones in factum por el doble
del valor de los hurto s y daos cometidos p o r sus dependientes en la nave , el albergue o el
establo .
4.5 OTRAS FUENTES:
a) Pactos:
Pactum deriva de pacere (convenir) y significa "compromiso" o "arreglo". As pues, los
pactos eran compromisos, convenciones desprovistas de forma, que no pertenecan a la
categora de los contratos. Al principio no tenan fuerza obligatoria, pues su
cumplimiento no poda exigirse mediante una accin, de ah el nombre de pactos
desnudos (nuda pacta). Sin embargo, bien pronto algunos de ellos fueron protegidos por
una accin, y para distinguirlos de los primeros la doctrina moderna los llam pactos
vestidos. Se suelen agrupar en tres categoras: pacta adiecta, pacta praetoria y pacta
legtima.
i) Pacta adiecta
Adiectum viene de adjucio que se traduce por "agregar" o "aadir". Pacta adiecta,
pues, son los pactos aadidos a un contrato de buena fe en el momento de perfeccionarse
el mismo (in continenti). Tales pactos eran exigibles por la misma accin del contrato a
que se aadan y formaban parte integrante del mismo. Como ejemplo recordamos los
pactos aadidos a la compraventa, y a ellos nos remitimos.
ii) Pacta praetoria

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Los autores suelen llamar pactos pretorios a aquellos acuerdos o convenios que el Pretor
protega mediante una accin. He aqu los principales.
1) Constitum. Constituere, en el sentido tcnico que aqu nos ocupa, quiere decir "fijar
un da de comn acuerdo", de donde, el constitutum es un pacto por el que una persona
conviene con otra que le pagar en un da fijo una deuda preexistente, es decir, una
deuda que ya exista. Por ejemplo, si A (deudor) estaba obligado a devolver 100 a B
(acreedor) el da 1 de junio en virtud de un contrato de prstamo, y posteriormente B y
A pactaban que la deuda fuese pagada el da 1 de septiembre, este acuerdo de prrroga
era una constitutum.
2) Receptum argentarii. Receptum deriva de recipere que significa "aceptar", "tomar
sobre s" o "encargarse de algo", y argentarius es el banquero romano. Era un pacto por
el que un banquero se comprometa a pagar la deuda de su cliente. En estos
supuestos, el Pretor conceda una accin especial al acreedor (actio recepticia) contra el
banquero para obligarle al pago. La deuda poda consistir en dinero o en otra cosa
fungible y no era necesario que fuese preexistente como en el constitutum.
3) Receptum arbitrii. Era la aceptacin hecha por una persona de actuar como rbitro en
una controversia entre dos litigantes que, de comn acuerdo, el encargaban tal misin.
Una vez aceptado el arbitraje, si el rbitro no dirima la controversia dentro del trmino
fijado, el Pretor poda obligarlo bajo la amenaza de multas o embargo de determinados
bienes.
4) Receptum nautarum, cauponum, stabulariorum. Eran pactos por cuya virtud el
naviero (nauta), el hostelero (caupo), o el dueo de un establo (stabularius) se
obligaban a responder de las prdidas y daos sufridos, aun por caso fortuito, de los
equipajes y efectos a ellos confiados por los viajeros. Slo se eximan de
responsabilidad cuando el dao o la prdida tuviese lugar por culpa de los mismos
viajeros o por fuerza mayor(incendio, ruina, naufragio, etc.). Parece probable que ya en
Derecho clsica, la simple entrega de los equipajes o efectos por parte del viajero daba
lugar a la responsabilidad apuntada por los hosteleros y navieros, sin necesidad de un
pacto expreso para asumirla.

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iii) Pacta legtima


Son aqullos reconocidos como fuentes de obligacin y provistos de eficacia procesal por
las constituciones de los emperadores. Aludiremos al Compromissum y al Pacto de
donacin.
1) Compromissum. No es otra cosa que un pacto de arbitraje, en virtud del cual dos o
ms personas se obligan a someter la decisin de una controversia al juicio de un
tercero, que se llama rbitro. Semejante compromiso obliga a las partes a acatar la
decisin del rbitro designado, que tiene carcter definitivo.
2) Pacto de donacin. Justiniano estableci que el simple pacto de donar fuese vlido e
hiciese surgir la obligacin de hacerlo, siempre que la cantidad no excediese de 500
sueldos.
b) Fraus Creditorum:
Un caso especial de acto ilcito generador de obligaciones fue el fraude a los acreedores
que se configuraba cuando un deudor conscientemente realizaba actos fraudulentos de
transmisin de sus bienes, sea a titulo oneroso, sea a titulo gratuito, con la intencin de
caer en insolvencia o a gravar su situacin patrimonial l, llevando el deliberado propsito
de, perjudicar a sus acreedores.
El pretor fue el primero en dictar medida s para impedir los efectos del fraus crcditorum.
A tal fin concedi a los acreedores un interdictum fraudatorium, que obligaba al que
hubiera adquirido los bienes enajenado s por el deudor a restituirlos en su totalidad . Ms
adelante, por una in integrum restitutio, se retrotraa las cosas al momento de la
realizacin de los actos fraudulentos:
En derecho justinianeo se funden estas dos medidas de tutela en una accin revocatoria
unitaria, que se designa con el nombre de actio Pauliana. (Dig. 22, 1, 38, 4 )
Para que la accin Pauliana pudiera ejercerse era menester que el acto realizado por el
deudor provocara una disminucin real de su patrimonio, ya por haber hecho
transmisiones de bienes de su pertenencia a ttulo gratuito u oneroso, ya por haber
renunciado a derechos adquiridos.
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Se requera tambin que el actio del deudor implicara un perjuicio evidente para sus
acreedores (eventus damni) y que existiera en su nimo un propsito deliberado de
perjudicar o de fraudar a estos (consilium fraudi). Si se trataba de un acto a titulo oneroso
era necesario, adems; que hubiera complicidad en el fraude con el tercero adquirente
(conscius fraudis).
La actio Pauliana podia ser ejercida por los acreedores individualmente o en nombre de
estos por el curado r de los bienes insolvente. (curator bonorum) , cuando el deudor se
hubiere concursado y estuviere sometido a un proceso de ejecucin forzosa. La accin se
daba contra la persona que, conociendo el fraude haba celebrado el acto con el deudor y,
excepcionalmente, contra el tercero de buena fe, adquirente a ttulo gratuito, por lo que se
hubiera enriquecido. L os efectos de la accin hacan retrotraer las cosas al estado
anterior y por consiguiente los crditos deban ser restablecidos y las cosas restituida s a!
patrimonio del deudor.

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CAPITULO V

EJECUCIN DE LAS
OBLIGACIONES

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Retardo: mora
puede definirse como el retardo culpable en el cumplimiento de una obligacin mas all del
tiempo que el deudor tiene para cumplirla , a la negativa injustificada del acreedor para
aceptar una oferta de pago valida del deudor .
Si el incumplimiento oportuno se produce por negativa injustificada del acreedor para recibir
el pago , se habla entonces de mora del acreedor . De manera que puede haber mora del
deudor o del acreedor.
El deudor incurra en mora siempre que concurrieran las siguientes situaciones:
a) la obligacin fuera exigible , esto es , que no hubiera plazo pendiente ni estuviera sujeta a
condicin .
b) que fuera obligacin civil .el deudor de una obligacin natural no puede incurrir en mora
porque , como sabemos ,las obligaciones naturales no dan accin sino solo excepcin
c) que el retardo fuera injustificado y por culpa del deudor ,imputable al deudor
d) que el deudor haya sido interpelado por el acreedor esto es requerido de pago.
e) que las partes convengan que el mero vencimiento del plazo constituir en mora al deudor .
Efectos de la Mora del deudor:
Trasladaba los riesgos de la cosa al deudor . si el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito , el deudor esta obligado a indemnizar perjuicios , salvo que pruebe que la cosa habra
perecido igualmente en manos del acreedor por el mismo caso fortuito
Antes de la mora , los riesgos de perder o destruccin de la cosa que se debe por caso fortuito
o fuerza mayor sin de cargo del acreedor
b) El deudor esta obligado a restituir la cosa y a partir de la interpellatio tambin los frutos
producidos desde entonces o que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de
familia
c) si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero partir de la interpellatio se deben
intereses en los contratos de buena fe . en los de estricto derecho no hay intereses , salvo que
se pacten .
Mora del Acreedor:
-El acreedor incurre mora cuando por su culpa se hace imposible el cumplimiento oportuno
de la obligacin . Esto es cuando en forma injustificada se niega a recibir una oferta valida de
pago hecha por el deudor
Hay mora del Acreedor :
a) cuando rechaza injustamente el pago que oportunamente le ofrece el deudor
b) cuando al momento en que debe cumplirse la obligacin esta ausente y no dejo
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representante
Efectos de la mora del acreedor :
a) disminuye responsabilidad del deudor por ejemplo, si hasta el momento en que el acreedor
incurri en mora el deudor deba cuidar de la cosa como un buen padre de familia
respondiendo , por tanto ,de culpa leve ni abstracto ,a partir de la mora del acreedor
responder solo de culpa grave , se le exigir nada mas que un mnimo de diligencia
b) si la obligacin es de genero ( diez quintales de trigo sin individualizacin) y la cosa perece
por caso fortuito , la oferta real de pago hecha por el deudor tiene la caracterstica de
individualizar el objeto debido . si llega el deudor con diez quintales de trigo al domicilio del
acreedor y este se niega injustificadamente a recibir el pago la obligacin de genero se habr
transformado en de especie o cuerpo cierto . si esos mismos diez se destruyen por ejemplo ,
por un incendio en el granero del deudor este queda liberado de su obligacin.
c) en una primera poca ante la negativa injustificada del acreedor para recibir el pago el
deudor poda abandonar la cosa en la va publica .mas tarde se permiti el pago por
consignacin . consista en depositar la cosa debida a nombre del acreedor en lugares
especialmente destinados al efecto
d) el acreedor debe rembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e
indemnizarle los perjuicios que le ocasione.
Purgacin de la mora:
equivale a la cesacin de sus efectos
Del deudor:
Cesan sus efectos cuando ofrece pagar al acreedor
Del acreedor:
Cesa su mora cuando acepta el pago que antes rechazo
Inejecucin: dolo y culpa caso fortuito y fuerza mayor
incumplimiento de una obligacin se presume siempre culpable .el deudor no cumpli deber
probar que actu con la debida diligencia
Dolo:
Se analiza el dolo como vicio del consentimiento
se define como todo acto u omisin voluntaria del deudor que deliberada y conscientemente
hace imposible el cumplimiento de la obligacin con el propsito de beneficiarse o de
perjudicar al acreedor
Requisitos:
a) que el deudor realizara un hecho que no deba
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b) la accin u omisin fuese voluntaria


Que el deudor haya tenido la intencin de hacer imposible el cumplimiento de la obligacin
para perjudicar a al acreedor
Reglas:
hay 2 reglas en relacin al dolo
1) la condonacin (el perdn) del dolo futuro no vale
2) dolo no se presume el acreedor que pretende atribuir dolo al deudor porque no pudo
cumplir su obligacin debe probarlo
Culpa: falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin
Requisitos para que haya culpa :
a) acto o omisin voluntario del deudor que impida el cumplimiento de la obligacin
b) que no haya intencin pues entonces abra dolo y no culpa
Tipos de culpa:
1) culpa grave : responde de culpa grave o lata el deudor que procede con una negligencia tal
como no la hubiese empleado la persona mas negligente o descuidada
2) culpa leve : el que debe cuidar de la cosa como un buen padre de familia
de que culpa se responde :
culpa grave o lata como se vio se responde siempre . se asimila al dolo y
culpa leve se responde cuando ambas partes obtienen alguna ventaja del contrato.
Responsabilidades en los contratos de buena fe y de estricto derecho :
equiparada la culpa grave no es necesario averiguar que clase de negocio jurdico produjo el
dolo
en el caso de culpa leve era justo que no todos los deudores estuviesen obligados a responder
de un mismo grado de culpa.
Culpa aquiliana:
lo dicho se refiere al cumplimiento de los contratos es la culpa contractual
Caso fortuito o fuerza mayor:
- Caso fortuito es una situacin no prevista del hombre o de la naturaleza que impide el
cumplimiento de la obligacin Ej. Hurto
- Fuerza mayor es el hecho que , aun cuando haya sido previsto, no se puede resistir.
Lo efectos del caso fortuito y de la fuerza mayor son los mismos: liberan al deudor de su
obligacin.

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72

CAPITULO VI

TRANSMISIN DE LAS
OBLIGACIONES

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Al hablar de la transmisin de las obligaciones, debe distinguirse por un lado la


transmisin del derecho de crdito que tiene el acreedor y, por el otro la transmisin
de la deuda o deber de pagar a cargo del deudor. De esta manera, es posible
afirmar que tanto el crdito como la deuda pueden transmitirse; en el primer
caso el acreedor cede su crdito a otra persona, y en el segundo un nuevo deudor
asume la deuda del primero.
Ya que la obligacin romana implicaba una atadura fsica, la transmisin
de crditos y deudas en un principio slo fue permitida a titulo universal, como
en el caso de la herencia. Sin embargo, a! considerar que los derechos son bienes
comerciables, la tcnica jurdica romana us ms tarde diversos mecanismos para
poder ceder un crdito o transmitir una deuda de forma particular.
1. Cesin de crditos
En la cesin de crditos tenemos la sustitucin del acreedor por otra persona a
quien se le transmiten los derechos nacidos del vinculo obligaciona!.
El acreedor origina! que transmite el crdito recibe el nombre de cedente;
el nuevo acreedor, que adquiere el crdito, se llama cesionario. El deudor, que
es el mismo, era designado a veces como el cessus, el cedido.
La cesin podia obedecer a diferentes causas: compraventa, donacin, etc.,
y el cedente debia responder de la existencia del crdito mas no de la solvencia
del deudor.
La cesin de crditos se haca por novacin o por unaprocuratio in rem suam.
A. Novacin. La novacin es la sustitucin de una antigua obligacin por una
nueva, cambiando uno de los elementos de la primera, en este caso a! acreedor.
Eranecesario el consentimiento del deudor, quien debia prometer el pago a! nuevo
acreedor (Gayo, 2, 38).
B. Procuratio in rem suam. A travs de esta figura, la cesin se llevaba a cabo
haciendo uso de la representacin procesa!. El cedente le otorga un mandato
al cesionario autorizndole a cobrar el crdito en su nombre pero en beneficio
propio, cedindole, de esta manera, ms que el crdito el derecho de accin para
poder cobrarlo en un juicio.
Este procedimiento no careca, sin embargo, de inconvenientes: antes de
la litis contestatio el mandante podia cobrar vlidamente a! deudor, tambin
74

poda perdonar la deuda, conceder una prrroga o revocar el mandato y si mora


el negocio quedaba extinguido.
PI'a remediar las anteriores situaciones se establecieron diversas medidas:
Bnprmer trmino, a travs de la denuntiatio o notificacin que el cesionario
debiahacer al deudor, en el sentido de que habia adquirido el crdito; el pago
que este ltimo hiciera al cedente no tendra efecto liberatorio.
En segundo lugar, el cesionario podia, mediante la actio doli, pedir una indemnizacin
al cedente que de mala fe hubiera revocado el mandato, perdonado
la deuda o concedido una prrroga al deudor.
Por ltimo, se estableci que en caso de muerte del cedente no se extinguieran
los derechos del cesionario.
Ms adelante y en algunos casos determinados, se le otorga una accin
til al cesionario para que pueda proceder en contra del deudor, esta accin fue
admitida ampliamente por Justiniano.
De esta manera se facilit el libre comercio de crditos.
Para evitar la usura o los abusos que esa situacin pudiera provocar, el derecho
posclsico estableci las siguientes limitaciones:
Se prohibi la cesin de crditos a personas "ms poderosas", con influencia
en los tribunales (cessio ad potentiorems)
Se prohibi al adquirente de un crdito cobrar al deudor ms de lo que l mismo
hubiera pagado por l.
Finalmente, se prohibi la cesin de crditos litigiosos.
2. Asuncin de deudas
En la cesin de deudas, tenemos la sustitucin del deudor por otra persona que
asume la deuda; es decir, que se compromete a pagar la deuda del primero. Tambin
para transmitir las deudas se recurri a la procuratio in rem suam, que ya
conocemos, y a la novacin, que en este caso recibe el nombre de delegacin (Ulpiano, D. 46,
2, UI.)
El primer deudor o deudor original, que sale de la relacin, recibe el nombre
de delegante; el nuevo deudor, el de delegado, y el acreedor -que es el mismoel
de delegatario.
75

CAPITULO VII

EXTINCIN DE LAS
OBLIGACIONES

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Cuando una obligacin se extingue se disuelve el vinculo existente entre acreedor y deudor.
Los modos extintivos de las obligaciones son los hechos a los que el derecho objetivo otorga
esa funcin.
El modo normal de extinguirse una obligacin es el pago o cumplimiento realizado por el
deudor; esto es, la ejecucin de la prestacin debida. Sin embargo, existen otros hechos que,
sin implicar la ejecucin efectiva de la obligacin, tienen el efecto de liberar al deudor.
Por otro lado, en el Derecho romano antiguo se exigi que para extinguir una deuda el deudor
realizara un acto solemne para dar por cancelada la relacin. Este acto, llamado
actuscontrarius, era similar a aquel que se habia llevado a cabo al contraerse la obligacin,
as, si la obligacin habia nacido por medio del cobre y la balanza (per aes et libram}, as
tambin deba ser extinguida. La otra forma para realizar el actuscontruriusfue la
acceptilatio, por la cual el acreedor reconoca haber sido pagado. En el derecho justinianeo la
acceptilatiosirvi para condonar formalmente una deuda.
Con la desaparicin de los negocios solemnes dej de usarse el acto contrario.
De esta manera, a finales de la poca republicana los modos extintivos de las obligaciones se
clasificaron en dos grandes grupos: modos extintivos que operan ipso iure y modos extintivos
que operan opeexceptionis.
La distincin anterior se refiere al momento en que se hacian valer; los modos extintivos que
operan ipso iure podan alegarse en cualquier momento del juicio y extinguan la obligacin
de forma automtica y de pleno derecho.
Los modos extintivos que operan opeexceptionis, tenan eficacia si se intercalaban como
excepcin en la frmula.
La clasificacin tiene relevancia para la poca del procedimiento formulario; ms tarde y ya
en el derecho justinianeo, todas las causas de extincin de las obligaciones cobraron la misma
eficacia.
7.1Modos extintivos que operan ipso iure
Los modos extintivos que operan ipso iure son: el pago, la novacin, la confusin, la prdida
de la cosa debida, el mutuo disentimiento, el concurso de causas lucrativas y la muerte o
capitisdeminutiodel deudor.
A. Pago
El pago o cumplimiento, solutioen latn, es el modo normal de extinguirse la obligacin.

77

El pago se refiere no slo a la entrega de una cantidad de dinero, sino a todo cumplimiento de
la prestacin, cualquiera que sta fuera. Hay que recordar que la prestacin, objeto de la
obligacin, poda consistir en un: dare, {acere, praestare,non {acere o patio
En relacin con el pago debemos distinguir los siguientes elementos: quin lo hace, a quin lo
hace, cmo, dnde y cundo.
En primer lugar, el pago debe hacerlo el deudor, pero tambin su representante, salvo en los
casos en que se hubieran considerado especialmente las cualidades personales del deudor y se
exija que sea l, precisamente, quien cumpla con la prestacin.
En segundo lugar, el pago debe hacerse al acreedor o a un representante suyo: tutor,
procurator; mandatario, etctera.
En cuanto a la forma de hacer el pago, sta debe coincidir con el contenido de la obligacin.
Sin embargo, el deudor puede cumplir con una prestacin distinta, siempre que el acreedor d
su consentimiento. A esta modalidad del pago se le llama dacin en pago idatio in solutum).
Si un deudor tiene varias deudas con el mismo acreedor y al entregar una cantidad no dice a
qu deuda debe aplicarse, la imputacin del pago se haca de la manera siguiente: primero a
los intereses, despus a la deuda vencida y finalmente a la ms onerosa o a la ms antigua; a
falta de lo anterior, el pago se imputaba proporcionalmente a cada una de las deudas.
En lo que toca al lugar en donde debe hacerse el pago, si nada se hubiera dicho al momento de
nacer la obligacin, se aplican las siguientes reglas: si se tra taba de cosas inciertas o de cosas
fungibles el cumplimiento debia hacerse en el domicilio del deudor, donde el acreedor podia
reclamarlo judicialmente; si se trataba de la entrega de un inmueble o de otra cosa cierta, el
lugar era aquel en donde estuvieran los bienes.
En lo que concierne al tiempo del pago, si no lo hubieran establecido las partes, se aplicaba la
regla de que la prestacin se debe desde el dia en que nace la obligacin, pero considerando la
naturaleza de la prestacin, el deudor debia cumplir cuando razonablemente pudiera hacerlo,
circunstancia que poda aparecer cuando se hubiera sealado un lugar especial para el
cumplimiento o cuando se tratara de la realizacin de una obra, construir una casa, por
ejemplo.
B. Novacin
Ya sabemos que la novacin es la sustitucin de una obligacin por otra. En lugar de la
antigua obligacin surge una nueva, al modificarse uno de los elementos de la primera. La
nueva obligacin extingue a la antigua.
La novacin puede afectar a los sujetos o al objeto.

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En el primer caso estariamos frente a una transmisin de crdito o de deuda, que ya


conocemos.
En el segundo, la nueva obligacin debia contener algo nuevo, ya fuera un cambio en el lugar
o tiempo del cumplimiento, o que se agregara o se quitara una condicin, etc.
Para que existiera novacin las partes deberian declararlo expresamente.
C. Confusin
La confusin como modo extintivo de obligaciones consiste en que coincidan en una misma
persona las calidades de acreedor y deudor, por ejemplo como consecuencia de una herencia.
en la que el deudor fuera heredero del acreedor o viceversa.
D. Prdida de la cosa debida
Si el objeto de la obligacin fuera una cosa especfica y se perda por alguna causa no
imputable al deudor, la obligacin se extinguia.
E. Mutuo disentimiento
El mutuo disentimiento o consenso contrario opera en relacin con las obligaciones nacidas
de contratos consensuales, que son los que cobran eficacia por el solo acuerdo de voluntades
de las partes; el mutuo disentimiento debe darse antes de que una de las partes cumpla con su
prestacin.
F. Concurso de causas lucrativas
Existe cuando el acreedor adquiere, por diferente causa, el objeto especfico que se le adeuda.
La adquisicin, por ttulo diferente, de la misma cosa, extingue la obligacin, pues no es
posible que sta recaiga sobre lo que ya est en dominio del acreedor.
Lo anterior podia suceder si en un testamento, por ejemplo, se ordenaba al heredero entregar
un objeto especifico a un legatario, y el objeto entraba a BU patrimonio por otra causa, antes
de que el heredero hubiera podido cumplir el encargo.
G. Muerte o cspitisdeminutiodel deudor
Algunas obligaciones se extinguen por la muerte de uno de los sujetos. Este es el caso de las
obligaciones que nacen de delitos, y de algunos contratos,la sociedad y el mandato, por
ejemplo, como veremos ms adelante.
La capitisdeminutio, incluso la mnima, tambin podr ser causa de extincin de obligaciones.
7.2. Modos extintivos que operan opeexceptionis
Los modos extintivos que operan opeexceptionisson: la compensacin y el pacto de non
petendo.
A. CompensaciOn
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En la compensacin encontramos la extincin simultnea de dos deudas, hasta por su


diferencia.
Esta figura aparece cuando el deudor opone al acreedor un crdito que tiene a su vez en contra
de ste.
Era necesario que:
Las dos deudas estuvieran vencidas; es decir, que fueran exigibles.
Que ambas tuvieran el mismo objeto genrico.
Que ambas fueran liquidas; esto es, determinadas o determinables.
Que ambas fueran vlidas, o sea que no hubiera excepcin que se pudiera oponer en contra de
cualquiera de ellas.
Determinados crditos quedaron excluidos de la compensacin, tales como los fiscales y los
referentes a pensiones alimenticias.
B. Pacto de non petendo
Es el pacto o acuerdo informal de remisin o perdn de deuda; extingue cualquier obligacin
siempre y cuando se intercale como excepcin en la frmula respectiva.
Antes de concluir con el tema de extincin de las obligaciones, es necesario agregar que para
algunos tratadistas el transcurso de treinta o cuarenta aos, duracin mxima del derecho de
accin para procesos civiles, constituye tambin un modo extintivo. Sin embargo, creemos
que en este caso lo que se extingue por prescripcin es el derecho de accin pero no la
obligacin, que slo se convierte en natural.

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CONCLUSIONES

Las obligaciones o derechos personales o de crdito, nombres que reciben


respectivamente si se las ve desde la obligacin que generan al deudor, o de la relacin
entre personas activas (acreedores) y pasivas (deudores) o desde el punto de vista del
acreedor que tiene una accin contra el deudor que no cumple, tienen como elementos
los sujetos, el objeto de la prestacin (consistente en un dare un facere o un praestare)
y un vnculo jurdico que faculta a reclamar ante la justicia a travs de una accin, el

pago de la obligacin incumplida.


La clasificacin ms genrica es la que las divide en civiles (reconocidas por el "ius
civile") y honorarias o pretorianas (reconocidas por el pretor). Otra clasificacin las
divide en obligaciones del Derecho Civil (las ms antiguas, nacidas de negocios
abstractos, como la "sposio", la "stipulatio" o los contratos literales) y las del Derecho

de Gentes (nacidas del comodato, de la compraventa de la locacin o del depsito).


Las obligaciones tambin podan tener sujetos mltiples, distinguindose las
simplemente mancomunadas, donde las deudas y los crditos se reparten
proporcionalmente entre acreedores y deudores, y las solidarias donde el objeto de
prestacin es nico y puede ser reclamado por cualquier acreedor a cualquier deudor
en su totalidad, desobligndose cualquier deudor, pagando todo lo adeudado a

cualquier acreedor.
El modo natural de extincin de las obligaciones es el pago, que consiste en cumplir
con lo que se comprometi a abonar ya sea un "dare" (dar algo en propiedad o
constituir sobre una cosa un derecho real), un "praestare" (dar algo en tenencia) o un
"facere"(hacer algo para otro). Hay otros medios de extincin como la novacin, la
transaccin, el pacto remisorio, el concurso de dos causas lucrativas o la confusin.

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FUENTES DE INFORMACIN

Alfredo Di Pietro-"Derecho Privado Romano"- Ed Depalma


Alfredo Di Pietro, Derecho Privado Romano, Segunda Edicin, Depalma, BsAs, 1999
Arguello, Manual del derecho Romano, 3ed. Edit Astrea 1998 Argentina
Gayo "Institutas", Texto traducido, notas e introduccin por Alfredo Di Pietro
Institutas de Justiniano
Gayo, "Institutas", 5ta edicin, Abeledo-Perrot, Bs.As., 1997. III, 88
Morineau, Derecho Romano - 4ed. Mexico.

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