EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y SU OBJETO DE

ESTUDIO
Patrocinio L. Correa Noriega1
1. EL DERECHO CONSTITUCIONAL:
A primera vista, el Derecho Constitucional es una Ciencia
jurdico-poltica. Su finalidad esencial es el estudio sistemtico
de la Constitucin Poltica.
Mirada ms de cerca, esta disciplina se encarga
del
conocimiento metdico de las normas jurdicas que gobiernan
la vida del Estado, regulando su organizacin, estructura,
competencias y operadores de la autoridad. Se encarga
tambin de conocer los derechos y obligaciones fundamentales
de las personas naturales que residen en el territorio estatal, y,
por supuesto, el rol de las instituciones que garantizan el
respeto y la observancia de esta normatividad fundamental.
Dicho sintticamente, el Derecho Constitucional se ocupa de
aprehender
integralmente
el
ordenamiento
jurdico
constitucional de la unidad poltica nacional denominada
Estado.
Su accin cognoscitiva recae sobre la Constitucin, las leyes
constitucionales, los tratados internacionales, las leyes
cualificadas, as como las leyes de desarrollo constitucional.
Estudia, incluso, las leyes ordinarias, as como otras normas de
inferior categora, siempre y cuando stas contribuyan a
consolidar la institucionalidad del Estado y su gobernabilidad
cotidiana.
Es materia concreta de las actividades acadmicas de esta
disciplina: La estructura y funciones de los poderes pblicos, la
organizacin de las competencias gubernamentales, las
relaciones entre el gobierno central, gobiernos intermedios y
locales, as como la interaccin que se opera entre estos
rganos gubernamentales y las personas naturales,
All no queda el asunto. Nuestra ciencia se preocupa tambin
de estudiar la realidad constitucional. Esto implica, indagar
sobre la forma en que la sociedad vive su Constitucin Poltica.
Cmo la aplica a sus usos y costumbres; cmo se vale de ella
para resolver sus controversias de intereses; cmo la recrea
mediante la jurisprudencia de sus tribunales; cmo la enriquece
con la opinin de sus juristas; finalmente, cmo la integra,
recurriendo a los principios constitucionales, que determinan e
1

Profesor Titular de Derecho Constitucional de la ULADECH.

informan al resto del ordenamiento jurdico y poltico de la

nacin.
Para el desaparecido maestro sanmarquino Daro Herrera
Paulsen, Derecho es el conjunto de preceptos de conducta
obligatorios, establecidos por los hombres que viven en
sociedad, destinados a hacer reinar en las relaciones sociales,
el orden y la justicia. Sobre el Derecho Constitucional, afirma
que ste es una verdadera disciplina jurdica, o mejor dicho,
una rama del Derecho, a la que concierne la organizacin
poltica general del Estado, puesto que busca el
encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos.
Maurice Duverger, prefiere afirmar que el Derecho
Constitucional estudia las instituciones polticas desde un
ngulo jurdico.
Se trata de un concepto amplio, pues comprende el estudio
de todas las disposiciones normativas que tienen por objeto la
regulacin de la vida interna y externa del Estado, sin importar
si tales disposiciones se encuentran dentro o fuera del texto
constitucional, inclusive si hubieran sido emitidas por gobiernos
de facto. Como lo seala enfticamente Duverger, a pesar de
su nombre, el Derecho Constitucional no es nicamente el
Derecho de la Constitucin.
Coincidimos con el Dr. Vctor Garca Toma, quien piensa que
el Derecho Constitucional
estudia las instituciones y
categoras jurdico-polticas relativas a la organizacin del
Estado, el ejercicio, competencias, relaciones y controles del
poder pblico adscrito a un territorio y poblacin determinados;
as como los derechos, obligaciones y garantas de las
personas vinculadas con dicho cuerpo poltico.
Es que en su afn por conocer la normatividad que gobierna al
Estado y a todo cuando en l se halla, el Derecho
Constitucional, adems del terreno jurdico, est impelido a
estudiar los fenmenos polticos, sociales, econmicos y
culturales generados por la interrelacin de hombres,
instituciones, pueblos y naciones
en el marco del
desenvolvimiento de los Estados.
2. CARACTERES:
El Derecho Constitucional se distingue, entre otras
caractersticas, por ser dual, pblico, principista, fundamental y
pedaggico.
2

2.1. Es Dual:
El Derecho Constitucional es dual porque tiene dos facetas. La
una de naturaleza jurdica; la otra, de indiscutible raigambre
poltica.
2.2. Es Pblico:
El Derecho Constitucional es pblico porque estudia las normas
que rigen los asuntos de Inters general, las cuales se han
derivado de las costumbres, la religiosidad, la moral, las
necesidades de intercambio, las condiciones econmicas
colectivas, etc.
2.3. Es Principista:
El Derecho Constitucional es principista, ya que se preocupa
por estudiar los principios constitucionales, es decir, las
grandes pautas que dirigen las conducta humana y guan el
quehacer de las instituciones.
2.4. Es Fundamental:
El Derecho Constitucional es fundamental, debido a que las
normas que constituyen su materia de estudio, sirven para dar
validez a todo el ordenamiento jurdico del Estado, y para
otorgar competencia efectiva, a todo el sistema de autoridades
que encarnan y representan al aparato estatal. Pero adems
eso, las normas constitucionales sirven para fundamentar, o
sea para justificar nuestras solicitudes, reclamos, demandas,
denuncias y todo tipo de pretensiones que interpongamos por
ante las autoridades oficiales.
2.5. Es Pedaggico:
El Derecho Constitucional es pedaggico, toda vez que las
normas jurdicas que estudia, estn encaminadas a formar
ciudadanos concientes de sus roles socio-culturales en el seno
de la comunidad poltica estatal. El Derecho Constitucional nos
ensea a forjar instituciones eficientes, que sustenten la
fortaleza del Estado de Derecho, la solidez del sistema
democrtico y la seguridad jurdica individual y colectiva, sin

sacrificar el bienestar general, la libertad, la paz social y la

justicia.
3. OBJETO DE ESTUDIO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
La visin que los entendidos han tenido respecto del objeto de
estudio del Derecho Constitucional, ha variado con el paso de
de los tiempos. Paulatinamente se han ido descartando
concepciones fragmentarias y, cada vez con mayor precisin,
se ha visualizado este asunto de un modo ms pleno e integral.
Al comienzo, se crey que el objeto del Derecho Constitucional
era, exclusivamente, el estudio de las constituciones polticas
liberales.
Dcadas despus, se extendi notablemente este mbito
referencial, establecindose que el Derecho Constitucional
estudia todos los tipos de constituciones polticas, sean
liberales o de cualquier otra ndole.
Como se puede apreciar, esta visualizacin fue ms plena que
la anterior, pero segua siendo incompleta. Su amplitud no
superaba los estrechos marcos cognoscitivos de las
constituciones polticas formales.
En la segunda mirad del siglo XIX, surge el materialismo
filosfico y, con l, las corrientes positivistas, que cuestionan
duramente al formalismo jurdico y, por supuesto, a las
constituciones escritas. El jurista alemn Ferdinand Lassalle,
dijo que ellas son simples papeles mojados en tinta.
Ms tarde se ampli an ms la concepcin acerca del objeto
que el Derecho Constitucional, pues se afirm que ste estudia
el ordenamiento constitucional del Estado, tanto desde el punto
de vista formal como desde el material. Se tuvo as un
panorama ms real y completo del tema que nos ocupa, puesto
que con l se aluda a las normas supremas, a la realidad
socio-cultural y los valores axiolgicos.
Concisamente
el
constitucionalista
francs,
Maurice
DUVERGER sostiene que el Derecho Constitucional tiene por
objeto estudiar las instituciones polticas desde el ngulo
jurdico, entendindose que stas, son el conjunto de reglas de
derecho relativas a los rganos esenciales del Estado:
Parlamento, Gobierno, tribunales, elecciones, etc., que se
hallan escritas en la Constitucin o tuera de ella.

Agrega este mismo autor, que las instituciones polticas que no

se hallan en la Constitucin, hay que buscarlas en los decretos
y reglamentos del Gobierno, en las rdenes de los ministros y
de las autoridades locales, en las resoluciones de las
asambleas de organizaciones diversas, en las costumbres
juridizadas y en los principios generales del Derecho, etc.
4. INSTITUCIONES JURDICO-POLTICAS:
La palabra institucin, segn el Diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola, proviene del latn instituto,
-nis, que quiere decir todo aquello que est fundado,
establecido, instaurado o instituido. La palabra institucin,
desde el punto de vista etimolgico, expresa orden y
estabilidad.
Cuando nos referimos a las instituciones jurdico-polticas,
hablamos de un conjunto de principios, normas y prcticas
que regulan las interrelaciones entre gobernantes y
gobernados, buscando consolidar la vida estatal de una
comunidad humana concretamente determinada.
En otras palabras, las instituciones jurdico-polticas, estn
constituidas por un variado y amplio conjunto de instrumentos,
materiales y formales, que originan y consolidan la vida de un
pueblo, en un espacio geogrfico delimitado por fronteras
convencionales, y en una poca histrica, debidamente
identificada.
Subrayamos el carcter instrumental de las instituciones
jurdico-polticas, ya que stas no son fines en si mismas, sino
entidades destinadas a servir como medios, para lograr el
cumplimiento del fin esencial del Estado: La defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad.
5.
DERECHO CONSTITUCIONAL
NORMATIVO Y COMO CIENCIA:

COMO

SISTEMA

Cuando hablamos de Derecho Constitucional, podemos hacerlo

desde dos puntos de vista: a). Jurdico Positivo y b).
Acadmico.
5.1. El Derecho Constitucional como Sistema Normativo:
Desde el punto de vista jurdico positivo, corresponde hablar del
Derecho Constitucional como un sistema de normas
fundamentales. Esto equivale a un ordenamiento de estructura
5

bsica y directriz; o sea un conjunto de normas de rango

especial y de naturaleza suprema, que tienen la virtud de
infundir valides y vigencia a las normas infraconstitucionales.
Ello se debe a que han sido elaboradas por un rgano
legislativo plenipotenciario, con la finalidad de configurar el
rgimen jurdico estatal y garantizar el ptimo funcionamiento
de los rganos gubernamentales.
No se trata, pues, de una norma nica, sino de una gran
pluralidad de normas jurdicas metdicamente ordenadas, a tal
punto que conforman un solo cuerpo de disposiciones
fundamentales. Resulta absolutamente necesario comprenderlo
como un todo, y hacerse de cuenta que la ms mnima
afectacin de cualquiera de sus aspectos, aparentemente
irrelevantes, incide profundamente en la totalidad del conjunto,
daando incluso a los ms notables elementos de dicho cuerpo
normativo.
5.2. El Derecho Constitucional como Ciencia:
Desde el punto de vista acadmico, el Derecho Constitucional
es una ciencia social, o sea un conjunto de conocimientos,
metdica y sistemticamente expuestos, que estudia, describe,
analiza y compara los diversos elementos del sistema jurdico
constitucional.
Este saber cientfico
nos permite interpretar, determinar,
integrar y aplicar la legislacin nacional a los hechos
conflictuales concretos que se general en el diario quehacer de
la sociedad. Con ello, garantizaremos la libertad, el respeto a la
autoridad y la observancia del orden establecido,
trascendentales pasos que nos permitirn alcanzar la paz, la
seguridad y la justicia.
6. EL DERECHO CONSTITUCIONAL EN LA FORMACIN
PROFESIONAL DEL ABOGADO:
El esqueleto le da forma, unidad, armona y presencia al
cuerpo. Sin l solo habra un montn de carne y nada ms.
Exactamente lo mismo sucede en el campo jurdico. Las
disciplinas que estudian el ordenamiento legislativo de un
Estado, se estructuran en forma de rbol gigantesco, de cuya
parte superior se derivan tres grandes ramas, cada una de las
cuales representa al Derecho Pblico, Privado y Social,
respectivamente.

stas ltimas se vuelven a dividir y subdividir en ramas ms

pequeas, las mismas que representan las disciplinas
particulares del Derecho. Pero todas las ramas, tanto las
grandes como las pequeas, se entroncan con el tallo y, ste
ltimo, con las races. El tallo simboliza el Derecho
Constitucional; las races, los Derechos Humanos.
Si cortamos el tallo, cae toda la fronda del rbol y las ramas
perecen inexorablemente. Si separamos al Derecho
Constitucional del resto de las ramas jurdicas, le habremos
quitado a estas ltimas, su soporte, sustento, unidad y vida.
Lo que la Filosofa es a las ciencias particulares, el Derecho
Constitucional es a las dems disciplinas que estudian la
legislacin nacional.
El Derecho Constitucional es el ncleo central del saber
jurdico. Es su base fundamental. Con l, el Derecho es ciencia;
sin l, solo ser una curiosa coleccin de conocimientos
jurdicos.
El Derecho Constitucional es el real sustento cientfico y
filosfico del jurista. Sin l no hay abogado, hablando en el ms
exacto sentido de la palabra. Sin l, solo habremos formado
tcnico de mando medio o leguleyos tirando a tinterillos.

FORMAS, DIMENSIONES, FINES Y PRINCIPIOS DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL
Patrocinio L. Correa Noriega1
1. FORMAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Empezaremos aclarando que el Derecho Constitucional es una unidad
orgnica de conocimientos cientficos, y no admite ningn tipo de
fraccionamientos. Esto es as, porque cuando hablamos del sistema
jurdico fundamental del Estado, o del conjunto de conocimientos
especializados que lo estudia, nos estamos refiriendo a un conjunto
unitario de elementos cientficos y normativos, y no a determinados
segmentos parcelarios y aislados de la totalidad.
Sin embargo, si aspiramos a mejorar la enseanza, el aprendizaje y la
difusin de esta rama jurdica bsica, tendremos que dividirla en:
Derecho
Constitucional
Particular,
Comparado,
General
e
Internacional. 2
Veamos, en detalle, cada una de estas ramificaciones.
1.1.

Derecho Constitucional Particular:

A esta disciplina jurdico-poltica se le conoce tambin con el nombre de

Derecho Constitucional Especial. Su caracterstica central, es la de ser
un ciencia aplicada. sta se encarga del estudio del ordenamiento
jurdico fundamental de un Estado especfico, ubicado en espacio
geogrfico y en tiempo histrico, concretamente determinados.
Sus tareas son la interpretacin, la sistematizacin y la crtica de las
normas supremas, vigentes en dicho Estado, incorprase tambin a su
contenido, la jurisprudencia de los tribunales competentes en materia
constitucional.
Si el Derecho Constitucional Particular, es una disciplina
aplicada al conocimiento de las instituciones jurdico-polticas de
un Estado singular, resulta imprescindible, para quien pretenda
abordarla, el previo conocimiento de los temas que ataen al
Derecho Constitucional General. De otro modo, lo repetimos, sus
metas cognoscitivas serian inalcanzables. No se puede, por
ejemplo, estudiar el ordenamiento constitucional peruano, si no
se conoce, con claridad, conceptos tales como: Constitucin,
divisin de poderes, constitucionalismo, control de la
constitucionalidad,
supremaca
constitucional,
tcnica
constitucional, y otros temas comunes a los regmenes
democrticos y constitucionales.
En el mundo de hoy, existen ms de 190 pases. Unos tienen
constituciones formales; otros poseen constituciones materiales.
Ninguno de ellos carece de constitucin. Por eso mismo, a cada
1

Profesor Titular de Derecho Constitucional de la ULADECH.

2
SAGES, Nstor Pedro. 2001. ELEMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIOAL.
Buenos Aires, Ed. ASTREA, 2da. ed., 1ra. Reimpresin, Tomo I, p. 34.

uno, le corresponde un Derecho Constitucional Particular. As

tenemos por ejemplo, el Derecho Constitucional Peruano, el
argentino, mexicano, francs, espaol, angoleo, hind, etc.
1.2. Derecho Constitucional Comparado:
En el mundo de la vida, todos los seres vivos pertenecen a
determinadas especies, familias, rdenes, etc. Estos agrupamientos
obedecen a elementos que le son comunes a un gran nmero de
individuos. Los Estados tambin pertenecen a una gran familia: La
familia mundial de las organizaciones jurdico-polticas nacionales. Sus
ordenamientos constitucionales, tienen muchsimos elementos que les
son comunes a todos o, por lo menos, a una gran parte de ellos.
Ahora bien, as como no existen dos individuos totalmente iguales en el
mundo de la naturaleza, sera absurdo admitir que existan cuando
menos dos
Estados idnticos. Se parecen si, tienen elementos
comunes si, pero cada uno tiene su particular nota diferencial. Por
consiguiente, sus constituciones se parecen tambin unas a otras,
tienen numerosos elementos comunes entre si, pero asimismo tiene de
igual forma numerosos elementos singulares, y stos marcan la nota
diferencial de cada una.
Como a los hombres, a los estados les pasa lo mismo. Siendo de la
misma especie, todos se necesitan recprocamente. Deben intercambiar
experiencias, perfeccionar sus sistemas de vida. Tienen que conocerse
mutuamente, interactuar, asimilar de los dems, los aportes que les son
necesarios. No todos resuelven de la misma manera los problemas
derivados de su diario vivir. Unos tienen mejores mtodos que otros.
De todo esto, surge el requerimiento de un profundo
estudio
comparativo, de los diversos sistemas jurdicos existenciales del mundo.
En nuestro caso, de los distintos cuerpos jurdico-constitucionales. Nos
hallamos frente al Derecho Constitucional Comparado.
Qu estudia?. Ya lo dijimos: Un conjunto de constituciones
pertenecientes a varios Estados. Los criterios de seleccin pueden ser
varios, as por ejemplo:
a. La tipologa constitucional:
Desde este punto de vista, se puede agrupar, alternativamente, a las
constituciones monrquicas,
socialistas, capitalistas, nacionalistas,
fascistas, etc.
b. Criterio geogrfico:
Desde este punto de vista, se puede estudiar las constituciones de un
hemisferio, de un continente o de una regin continental, etc.
c.

Criterio Temtico:

De otro lado, con criterio temtico, se puede estudiar las constituciones

en su totalidad, o en parte especfica de su contenido. En el primer

caso, abarca todo el articulado de los textos constitucionales; en el
segundo, solo una parte determinada de ellos. Ejemplo, el sistema
judicial, parlamentario, gubernamental, etc.
Cualquiera sea el criterio que se adopte, lo que se busca, es identificar
las diferencias y semejanzas entre los sistemas constitucionales
escogidos.
Esto servir, no solo para satisfacer nuestra curiosidad intelectual, si no,
adems de ello, para elaborar propuestas de perfeccionamiento de
nuestras instituciones jurdicas y polticas. Las aludidas propuestas
sern sustentadas, con los
avances que hayan logrado los
ordenamientos constitucionales particulares, que fueron materia de
estudio comparado.
1.3. Derecho Constitucional General:
El Derecho Constitucional General es la rama terica del Derecho
Constitucional. Se encarga de estudiar los conceptos, categoras,
rganos, prcticas e institutos, comunes a todos los Estados del mundo.
Se trata, pues, de una disciplina jurdica predominantemente abstracta.
Estudia los elementos comunes a la organizacin jurdica y poltica del
Estado en general, sin aludir a ninguna especificidad.
Temas como la teora de la constitucin, el gobierno, la administracin
pblica, las funciones econmicas, sociales y culturales del aparato
estatal, los poderes del Estado, la ingeniera constitucional, las
instituciones polticas, entre otros tpicos, constituyen su contenido
acadmico.
El titnico esfuerzo desplegado por la doctrina, para construir una teora
general del Derecho Constitucional, es el ms claro indicador de la
trascendental importancia que los estudiosos conceden a esta disciplina.
No es para menos; su dominio es imprescindible, para todo aquel que
pretenda, seriamente, estudiar las instituciones polticas de su medio y
de su tiempo.
1.4. Derecho Constitucional Internacional:
Finalizada la II guerra mundial, con el bombardeo atmico de Hiroshima
y Nagasaki, la humanidad se preocup vivamente por evitar una tercera
conflagracin mundial. Era evidente que sus resultados, seran
catastrficos para toda forma de vida en el planeta.
Esto dio a lugar a la organizacin de entidades multiestatales de alcance
continental y mundial, tales como la Unin Europea (UE), la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA), la Organizacin de las
Naciones Unidas (ONU), etc., cuyo objetivo principal era, y sigue
sindolo hoy en da, la bsqueda de la paz en la Tierra.
Con este mismo espritu, se ha suscrito una serie de tratados, y se ha
emitido un apreciable nmero de declaraciones concernientes a los
derechos humanos y a la integracin comunitaria internacional, las

cuales han dado nacimiento a nuevas disciplinas jurdicas, como por

ejemplo: Derechos Humanos, Derecho de Integracin, Derecho
Internacional Humanitario, Derecho Comunitario, etc.
Como se comprender fcilmente, para lograr estabilidad, desarrollo y
seguridad jurdica, en este nuevo orden internacional, tuvo que
elaborarse un sistema jurdico comn. ste se deriv de un sistema
normativo fundamental, muy semejante a las constituciones particulares.
Sirve para dar legitimidad al accionar de las organizaciones comunitarias
y, al mismo tiempo, para sustentar la vigencia de los diversos tratados,
convenios, pactos y concordatos suscritos por los Estados que integran
la comunidad mundial.
Este tipo de normatividad fundamental, debe organizar, o mejor dicho
constitucionalizar entes internacionales o transnacionales,3 como la
ONU, OEA, UE, Cruz Roja, etc., por cuya razn se constituyen en la
materia de estudio del Derecho Constitucional Internacional.
2.
RDENES QUE COMPRENDE EL ESTUDIO DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL:
Desde tiempos prehistricos, el hombre adopt un variado conjunto de
normas. stas eran de diversa naturaleza, y tenan por finalidad regular
su comportamiento y orientarlo hacia el cultivo de conductas valiosas,
constructivas y beneficiosas para sus intereses.
El legislador, antiguo o moderno, de aqu o de all, siempre tuvo
presente, al momento de dictar las leyes, tres aspectos distintos, pero
indisolubles. Estos son: el hecho social que ha de ser regulado, la forma
en la que tal regulacin ha de ser expresada y el sentido axiolgico de
dicha regulacin. Hechos sociales, preceptos normativos y valores
estimativos, coexisten como elementos imprescindibles en la estructura
de toda ley, sin importar el Estado que la haya emitido, ni la poca en
que tuvo lugar tal emisin.
A qu se debe entonces la presencia de enfoques incompletos a la
hora de estudiar el Derecho?.
La respuesta es sencilla: El Derecho es una teora cientfica en
constante perfeccionamiento.4 En efecto, los primeros estudiosos
estaban dominados por la concepcin unidimensional. Crean que el
Derecho debera ocuparse tan solo de las leyes justas.
Ms tarde, otros pensadores, ampliando el panorama cognoscitivo de
las ciencias jurdicas, dirigieron su atencin al estudio de todas las leyes
3
4

SAGES, Nstor Pedro, Ob. Cit., p. 35.

Inicialmente los conocimientos jurdicos, estaban entremezclados con la magia

y la religin. El legislador estaba divinizado. La ley tena carcter sagrado. El
estudioso tena que ser sacerdote y tratar, nicamente, de entender la ley. Se
hallaba fuera de sus alcances indagar sobre su origen, elaboracin y destino.
Gradualmente el hombre de Derecho se hizo laico y, tras larga evolucin, fue
adquiriendo cientificidad.

que hubieran sido dadas por el Estado, incluyendo las injustas. No

obstante este significativo avance, el Derecho continu estudindose
unilateralmente. La ley, nada ms que la ley.
A lo dicha hay que agregar tambin el manifiesto inters de la clase
dominante consistente en mantener el orden establecido. Esto haca que
la ciencia del Derecho solo sirva para aprender la ley y para cumplirla,
nunca para promover sus reformas, puesto que eso significaba poner en
peligro los privilegios que el sistema legal dispensaba a los poderosos.
Hans Kelsen, destacado jusfilsofo austriaco del siglo XX, en su
mundialmente conocida con el ttulo de Teora Pura del Derecho,
sostuvo que ste es un aislado sistema de normas jurdicas,
desconectado de todo elemento extrao que pueda contaminarlo. Como
se ve, Kelsen persisti en el unidimensionalismo jurdico.
Otras escuelas consideraban que el Derecho, no debera preocuparse
solamente de las leyes, ya que stas son simples formulaciones
hipotticas. Debera ir ms all. Procurar conocer el sentido y la finalidad
de dichas leyes. Esto implica buscar la verdadera esencia de la
legislacin. De esta manera, entran al campo jurdico, temas como la
justicia, bien comn, paz social, libertad, igualdad, etc. A diferencia de la
primera, esta corriente es bidimensional, pues sostiene que el Derecho
debe estudiar tanto las leyes, como los valores que stas conllevan. La
filosofa griega y romana, la patrstica de la Iglesia y el jusnaturalismo
moderno, fueron movimientos intelectuales portadores de esta teora.
A fines del siglo XIX, con la entrada del positivismo en la escena
intelectual, el fenmeno jurdico pas a ser estudiado desde una
perspectiva sociolgica, llegndose a la conviccin que la ley es un
hecho cultural, estimulado por las necesidades vitales del hombre, cuya
meta es regular las conductas individuales y colectivas. Con todo lo
realista que pudiera parecernos, esta concepcin es, a pesar de todo,
unidimensional. Slo piensa en los hechos sociales; deja de lado la
norma y la evaluacin axiolgica.
Sin embargo, el enfoque sociolgico trae consigo un portentoso avance.
El debate cientfico se ve enriquecido con un nuevo elemento material
que, hasta entonces faltaba: El hecho social. Queda, pues, abierto el
camino para el surgimiento de la teora tridimensional del Derecho. Los
aos cuarenta del pasado siglo marcan su inicio y
posterior
consolidacin.
Werner Goldschmidt en Alemania, y Germn Bidart Campos en Amrica
Latina, propusieron, hace no muchos aos, que el Derecho, en general,
y, particularmente, el Derecho Constitucional, sean estudiados en sus
tres dimensiones: Como norma, como hecho y como valor.
Veamos, por separado, cada uno de estos aspectos.
2.1. Orden Normativo:

Desde el punto de vista normativo, al Derecho Constitucional le interesa

estudiar el conjunto de conductas expresamente tipificadas por el texto

constitucional, y por otros dispositivos, que nos permiten calificar como

constitucionales o no, los diversos actos y comportamientos, tanto de
los gobernantes, como de los gobernados. El orden normativo, abarca
tambin las normas consuetudinarias, que rigen sectores importantes
de la vida de algunos pases, tal es el caso de Inglaterra, entre otros
pases anglosajones.
En resumen, el orden normativo comprende todas las normas, escritas
o no, que regulan materia constitucional, 5 a cuyo conjunto sistematizado
se le denomina bloque o plexo de Constitucionalidad. Estas aludidas
normas son las siguientes: La Constitucin Poltica,
las leyes
constitucionales, las leyes cualificadas, los tratados internacionales, las
leyes de desarrollo constitucional u orgnicas, las leyes ordinarias y
otros dispositivos de inferior categora, pero que contribuyen a
consolidar la organizacin estatal. A las antedichas normas,
agregaremos tambin las costumbres constitucionales y la
jurisprudencia constitucional.
2.2. Orden de la Realidad Existencial:
Este orden comprende el estudio de la Realidad Constitucional. Se
ocupa de la interrelacin entre Constitucin Poltica y Sociedad
Nacional. Responde a las preguntas: Hasta que punto la norma
constitucional gobierna, realmente, el comportamiento de la sociedad
que, formalmente, la ha adoptado? y Porqu la sociedad nacional, que
adopt una Constitucin, sigue realizando actos que no estn
contemplados en ella?
Se trata, pues, de estudiar un conjunto de hechos que acontecen en la
sociedad, a modo de de conductas modlicas, que se reproducen, por
imitacin, en el actuar de los operadores polticos y jurdicos. stos, en
muchas ocasiones, efectan actos, verbigracia, la eleccin del
Presidente de la Repblica por el Parlamento; en este acto, participan
los candidatos que obtuvieron la mayor votacin en las elecciones
parlamentarias, as lo dispone la Constitucin. Con el propsito de evitar
campaas polticas, con seguridad polarizantes y dainas para la unidad
del Legislativo, los congresistas, con prudente criterio, designan al
candidato que obtuvo la primera votacin congresal.. Aunque
desbordando el marco normativo, los parlamentarios establecen una
saludable y constructiva costumbre constitucional.
De otro lado, no todas las constituciones reciben igual trato, por parte de
las sociedades nacionales que, formalmente, las han adoptado. Unas se
acatan plenamente; otras, a medias y no faltan, incluso, aquellas que se
desacatan casi por completo. No todas las constituciones que se
declaran democrticas, lo son realmente; las que dicen proteger la
libertad de expresin, tampoco lo hacen en su real y propia dimensin.
Tenemos,
5

pues,

que

admitir

la

existencia

de

los

Estados

Se denomina materia constitucional al conjunto de normas y principios que

regulan la estructura y funcionamiento de los rganos del Estado y, en general,
la forma cmo se constituye, ejerce y transmite el poder poltico.

constitucionales; en stos, la Constitucin rige, con eficacia, la vida de

la nacin. En el otro extremo se hallan los Estados con Constitucin,
en stos el texto normativo fundamental no pasa de ser un elemento de
naturaleza ornamental.
En este orden se estudian tambin, las mutaciones y las vigencias
constitucionales. En virtud de las primeras, las normas escritas cambien
de significacin, sin modificar para nada su redaccin original; esto se
produce merced a la interpretacin. Las vigencias constitucionales, por
su parte, permiten que los operadores ejecuten actos plenamente
vlidos, cuya descripcin tpica, sin embargo, no se halla configurada en
la Carta Poltica. Esto nos dice con absoluta claridad, que una cosa es la
Constitucin formal y otra muy distinta es la Constitucin real. Ambas
deben corresponderse, se en verdad se quiere vivir ordenada y
democrticamente.
2.3. Orden axiolgico:
La axiologa es la disciplina filosfica que se aboca al estudio de los
valores.6
El orden axiolgico implica que el Derecho Constitucional, dedicar su
atencin al estudio de las interrelaciones existentes entre el orden
normativo y la realidad social, desde la ptica evaluadora de
determinados elementos axiolgicos como la justicia, el bien comn, el
bienestar general, la paz social, el orden, la autoridad, la libertad, la
igualdad, etc.
Cada ordenamiento constitucional representa, generalmente, un
conjunto de valores propios de los sectores sociales, que han
participado en su elaboracin y puesta en vigencia. El aludido
ordenamiento, se constituye en el modelo ideolgico de la sociedad
entera. sta lo hace suyo, por encontrar, en su contenido, las
convicciones polticas, sociales, econmicas, religiosas, morales, ticas,
etc., que justifican su accionar frente al mundo que la rodea.
El orden axiolgico nos ayuda, a interpretar y aplicar las normas
constitucionales con equidad y justicia. Es que los valores son el alma
de la Constitucin, su espritu orientador, su fuerza legitimadora.
Ubicndonos en la realidad constitucional, el orden axiolgico nos
ayudar responder a las interrogantes: Es justo el orden constitucional
que nos regula?, Es este orden constitucional, el que realmente
necesitamos para satisfacer nuestras necesidades?. Luego de un
concienzudo anlisis, podremos contestar afirmativa o negativamente.
Los valores, qu duda cabe, sern la preciada brjula que nos indica
siempre el norte de nuestras aspiraciones. Claro que para responder
adecuadamente a las preguntas formuladas, deberemos hacer uso de
conocimientos multidisciplinarios: Realidad nacional, ciencias polticas,
ciencias jurdicas fundamentales, doctrina y jurisprudencia, tcnicas
6

VALORES son los grandes principios que guan la conducta individual y

colectiva de los hombres, conducindolos a la materializacin de sus ideales.

constitucionales, entre otras. Nuestras respuestas dependern tambin

de las convicciones que profesemos. Independientemente de ello, los
valores bsicos que cultivamos en el Derecho Constitucional son:
a. La libertad,
b. La autoridad,
c. El orden legal,
Cul de ellos es ms importante? Al margen de la respetable opinin de
cada lector, convendremos en sealar que los tres tienen significativa
influencia en la vida social. A travs de ellos, buscaremos alcanzar la
paz social, el bienestar general y, desde luego, la justicia.
2.4. Importancia
Constitucional:

del

enfoque

tridimensional

del

Derecho

Si solamente estudiramos las normas constitucionales, nos

convertiramos en meros dogmticos de la supralegalidad. Si por el
contrario, nos ocupramos slo los hechos sociales, generadores y
destinatarios de la normatividad fundamental, llegaramos a ser simples
descriptores factuales de la realidad constitucional. Por ltimo, si nos
limitramos a conocer nicamente los valores contenidos en el plexo de
constitucionalidad, nos volveramos utpicos idealistas, pero nada ms.
El estudio integral del Derecho Constitucional nos permitir dejar el
diletantismo intelectual, y alcanzar un respetable nivel de solvencia
acadmica y profesional.
3. FIN ESENCIAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Millones de seres humanos, integran la poblacin de los Estados del
mundo. El accionar de cada uno de nuestros semejantes, est
determinado por una variada gama de intereses, en virtud de los cuales
se agrupan y organizan las clases, capas, sectores, y estratos sociales
existentes.
En la lucha por preservar sus intereses, las sociedades generan
peculiares modos de comportamiento individual y grupal. Este
comportamiento se justifica en virtud de un conjunto de ideas que, con el
tiempo, se convierten en ideologas, teologas, cosmogonas,
concepciones doctrinarias, etc.
Si a esa muchedumbre humana, altamente diversificada, le
preguntsemos qu espera del Derecho Constitucional, de seguro que
no tendra una respuesta uniforme.
Quienes gozan de todos los privilegios del sistema social imperante,
quisieran que el Derecho Constitucional les garantizara, para siempre, el
respeto absoluto del orden establecido. Llegados al gobierno, buscaran
perpetuarse en l, de modo tal que sus hijos y los hijos de sus hijos,
siguieran disfrutando de las ventajas que otorga la posesin del poder,
por siglos y milenios.

Aquellos que se hallan cerca del poder poltico, desearan que el

Derecho Constitucional les proporcionara los mecanismos de acceso,
ejercicio y permanencia en dicho poder. No les importara convertirse en
dictadores, dspotas o tiranos, con tal de que ello les asegurara la
plasmacin de sus objetivos.
Por su parte, los oprimidos que luchan por liberarse de sus opresores,
pretenderan hacer del Derecho Constitucional, un procedimiento y una
tcnica, que les asegure la definitiva conquista de su libertad poltica.
Procuraran, adems, que esta libertad sea lo ms amplia posible, sin
otros lmites que, los que ellos mismos, convengan en fijarlos. Poco
importar para este estrato, el riesgo de instaurar un rgimen de
libertinaje, caos y anarqua, si con ello llegara la satisfaccin de sus
anhelos.
Como podr apreciarse claramente, cada sector social, con sus ideas,
sus luchas y sus aspiraciones, concurrir a la gran arena nacional, para
tratar de hacerlas prevalecer. La compulsa de estos diversos elementos,
har que los grupos en conflicto pacten, negocien, se otorguen
recprocas concesiones y, de esta manera, alcancen un equilibrio que
les permita coexistir pacficamente.
Esta convivencia pacfica, duradera y estable, entre los seres humanos
que habitan el territorio del Estado, ser, en ltima instancia, el comn
objetivo del gran colectivo social. Regularla es tarea de la Constitucin y
las dems normas que integran el bloque de constitucionalidad,
Es necesario conciliar la libertad, la autoridad y el orden, buscando
equilibrarlos en todo momento, de acuerdo a las necesidades
especficas. Solo as podremos lograr una armnica convivencia, a
despecho de nuestras naturales y/o artificiales diferencias. He all el fin
esencial de todo ordenamiento jurdico y, por supuesto, del Derecho
Constitucional.
4. PRINCIPIOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Diversos son los principios que informan al Derecho Constitucional. Nos
ocuparemos de los ms importantes que, a nuestro criterio, son los
siguientes: Fundamentalidad, totalidad, perdurabilidad, supremaca,
funcionalidad e idiologicidad.
4.1. Principio de Fundamentalidad:
En virtud de este principio, el Derecho Constitucional, se ocupa
nicamente de lo que es esencial para la estructura y funcionamiento del
Estado. Sienta las bases del estatuto poltico y del Estatuto jurdico.
En concreto, se encarga de organizar las entidades estatales,
estableciendo la finalidad de cada una de ellas (estatuto poltico).
Distribuye las competencias y seala las responsabilidades de los
servidores pblicos, sin olvidarse de establecer los derechos y libertades
ciudadanas (estatuto Jurdico).
4.2. Principio de Totalidad:

A diferencia de las otras disciplinas jurdicas, que solo estudian

parcelas del ordenamiento jurdico, el Derecho Constitucional trata sobre
todos los aspectos bsicos de la vida estatal y social. As como no hay
dispositivo legal, que escape al gobierno de la Constitucin; tampoco
existe rama jurdica que se halle desvinculada de la ciencia que
estudiamos en el presente trabajo.
4.3. Principio de Perdurabilidad:
Se ha dicho y, con razn, que todo Constitucin Poltica tiene vocacin
de perpetuidad. Sus normas son las reglas de juego que equilibran la
libertad, autoridad y orden, por eso permanecen invariables, a diferencia
de los dispositivos comunes que cambian constantemente. El Derecho
Constitucional no es inalterable ni eterno, pero si trata de ser lo ms
estable y permanente posible. No trata sobre aspectos contingentes,
sino nicamente esenciales y fundamentales para todo el saber jurdico.
4.4. Principio de Supremaca:
La Constitucin es suprema. Est a la cabeza de todo el ordenamiento
jurdico estatal. Rige el movimiento jurdico y poltico nacional. El
Derecho Constitucional que la estudia, tiene tambin que ser supremo,
para dirigir, desde su preeminencia, el accionar acadmico, cientfico y
tcnico jurdico de todas las disciplinas jurdico positivas existentes.
4.5. Principio de Funcionalidad:
Este principio garantiza que los conocimientos sistematizados por el
Derecho Constitucional, sean tiles y eficaces para todas las ciencias
jurdicas; que promuevan la cooperacin interdisciplinaria, para lograr la
persistencia de nuestro ordenamiento jurdico, a travs de la
adaptabilidad a las nuevas exigencias del presente y del futuro.
5.6. Principio de Idiologicidad:
El Derecho Constitucional no es neutro. Ha tomado partido. Promueve,
defiende, difunde y consolida el Estado Social y Democrtico de
Derecho. ste representa el gobierno de la Constitucin y las leyes,
opuesto al gobierno arbitrario de los hombres y sus contingencias
muchas veces arbitrarias.

ESPECIFICIDAD Y ANTECEDENTES DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL
Patrocinio L. Correa Noriega1
1.

ESPECIFICIDAD DEL DERECHO CONSTITUCIONAL::

Todas las ciencias, a su manera, estudian al Estado desde sus

particulares puntos de vista. Lo hacen, inclusive, las ciencias formales y
las naturales. Las Matemticas, por ejemplo, nos ayudan a medir el
territorio estatal, a contar sus habitantes y a expresar sus ndices de
productividad; la Fsica, nos permite conocer el relieve terrestre del
aludido territorio; la Biologa, por su parte, contribuye al conocimiento de
los seres vivos, confortantes de la biodiversidad nacional. Podramos
seguir detallando la utilidad de cada rama de la ciencia y,
sorprendentemente, hallaremos muchas ms aplicaciones de las que
nos imaginamos en este momento.
Es preciso sealar, sin embargo, que algunas ciencias estudian al
Estado ms directa y detenidamente que otras. En este sentido,
constatamos la presencia de tres disciplinas cientficas, las cuales
tienen a la comunidad poltica estatal, como centro de su preocupacin
cognoscitiva. Ellas son: La Teora del Estado, el Derecho Constitucional
y la Sociologa Poltica o Ciencia Poltica propiamente dicha.2
a.

La Teora del Estado:

La Teora del Estado es una disciplina de naturaleza filosfica, que se

encarga del estudio de las ideas polticas que orientan el accionar del
Estado. Se ocupa por ejemplo de las teoras que explican la evolucin
histrica de las instituciones polticas, las doctrinas que informan sobre
la estructura del Estado, la separacin de poderes, concepciones sobre
el gobierno y la participacin de la nacin en el accionar de la
comunidad poltica.
Esta es una disciplina a la que el Derecho Constitucional recurrir con
mucha frecuencia, en busca de las ideas que justifiquen la existencia de
las normas que regulan la vida del Estado, as como los actos de
quienes lo gobiernan. Ms que ciencia, la Teora del Estado es filosofa.
Ve al Estado de manera abstracta, su materia es metajurdica y sus
metas son valorativo axiolgicas. Se ha empezado a desarrollar en
Alemania, desde la segunda mitad del siglo XIX. Hoy es una disciplina
mundialmente estudiada con mucho esmero.
b.

El Derecho Constitucional:

que viene a ser una ciencia social de naturaleza esencialmente jurdica,

tiene por objeto estudiar las instituciones polticas. Su materia de estudio
1

Profesor de Derecho Constitucional de la ULADECH.

2
FERRERO, Ral. s/a. Ciencia Poltica / Teora del Estado y Derecho Constitucional.
Lima, Ed. Studium, s/ed., p. 11.

especfico es la normatividad fundamental del Estado. Esencialmente se

ocupa de la Constitucin Poltica, pero adems abarca la realidad
constitucional, es decir cmo la sociedad trata cotidianamente a su
Constitucin.
Esta ciencia se origin en Italia, a fines del siglo XVIII. A los doscientos
aos de su existencia, est difundida por todo el planeta.
c.

La Sociologa Poltica:

La Sociologa Poltica o Ciencia Poltica propiamente dicha, entre tanto,

desde un plano esencialmente fctico, se ocupa de las distintas
manifestaciones de la vida poltica del Estado. Caen dentro del campo
de sus preocupaciones, temas como las acciones que realizan los
agentes sociales en busca de acceder al poder poltico. As pues,
estudiar todos los factores reales que interaccionan al interior del
Estado. Gobernantes, gobernados, partidos polticos, medios de
comunicacin masiva, iglesias, fuerzas armadas, grupos econmicos,
grupos sindicales, etc. Como puede apreciarse, su materia de estudio es
ms concreta que la del Derecho Constitucional y la Teora del Estado.
Esta ciencia es de vieja data, pero se puede decir que la humanidad la
ha desarrollado mejor en los aos posteriores a la II guerra mundial. Los
norteamericanos han contribuido grandemente a su despegue
intelectual. Hoy es estudiada en todo el Orbe, y con inters preferente.
Queda claro, pues, que el Derecho Constitucional es, por su naturaleza
y objeto, diferente a la Teora del Estado y a la Ciencia Poltica. Ello, no
obstar, empero, para que se auxilien recprocamente, en procura de
lograr un
mejor conocimiento de sus correspondientes campos
cognoscitivos.
En otras palabras, el Derecho Constitucional informa a la Teora del
Estado y a la Ciencia Poltica, todo lo referente al tratamiento jurdico de
las instituciones polticas, al tiempo toma de aquellas disciplinas los
conocimientos filosficos y sociolgicos que necesita para el mejor
tratamiento acadmico de sus materias temticas.
2. RELACIONES CON LAS CIENCIAS JURDICAS:
El Derecho Constitucional, dice Rodrigo Borja, es la estructura
arquitectnica del cuerpo poltico. 3 Esta estructura
debe ser
complementada, en sus particularidades y detalles, por las
disposiciones legales de rango inferior, cuya validez material y formal,
est condicionada a su compatibilidad con el texto constitucional. 4
3

GARCA TOMA, Vctor. 1999. Op. Cit. p.. 212.

Imaginemos una casa. Las bases, columnas, paredes, vigas y techo forman
la estructura bsica. El enlucido, pintado, la colocacin de pisos, losetas,
2

Todas las disciplinas jurdicas nacen y permanecen vinculadas al

Derecho Constitucional, puesto que los principios rectores de la Carta
Fundamental, que son estudiados por nuestra ciencia, dan vida y
sustento permanente a todo el ordenamiento jurdico del Estado. No
existe pues, ninguna disciplina jurdica particular que pueda
desvincularse del Derecho Constitucional y, as separadamente,
contine viviendo como ciencia.5 Esto es as por las siguientes razones:
1. Los principios, instituciones, normas y prcticas constitucionales, que
integran su contenido, son entidades supraordenadoras, de los diversos
elementos que componen el ordenamiento jurdico y poltico estatal.
2. Sus diversos elementos conceptuales e institucionales, requieren ser
complementados por las disciplinas jurdicas especiales, para desarrollar
plenamente sus alcances y contenidos.
3. Muchos de sus elementos conceptuales e institucionales, requieren
de coordinacin doctrinaria, normativa y jurisprudencial, para su mejor
comprensin.
4. Apreciable cantidad de elementos conceptuales e institucionales,
propios de las ciencias jurdicas particulares, son, paulatinamente,
integrados a la temtica constitucional, con miras al mejor cumplimiento
de los fines del Estado.
Veamos, en detalle, las ms importantes
relaciones del Derecho
Constitucional con otras disciplinas de su gnero. Entre ellas:
a. Derecho Administrativo.
b. Derecho Civil.
c. Derecho Penal.
d. Derecho Procesal.
e. Derecho Tributario.
f. Derecho Financiero.
g. Derecho Internacional Pblico.
h. Derecho Municipal y Regional.
i. Derecho Laboral.
j. Ciencias Jurdicas Fundamentales.6
accesorios de agua, energa elctrica y desage, etc. son los acabados. La
estructura bsica representan al Derecho Constitucional; los acabados, a la
normatividad jurdica de rango inferior. Entre estos dos elementos hay
estrecha relacin y mutua complementacin terico-prctica.
5

Recordemos que el ordenamiento jurdico es semejante a un rbol, cuyo

tallo es el Derecho Constitucional y las ramas son las dems ciencias
jurdicas. stas ltimas, como ramas que son, separadas del tronco comn,
se marchitaran y moriran. En cambio el tallo volvera a crear nuevas
ramas, mucho ms fuertes y ms lozanas que las anteriores.
6

Pertenecen a las ciencias jurdicas fundamentales: La Dogmtica Jurdica,

Sociologa del Derecho, Historia del Derecho, Filosofa del Derecho y Ciencia del
3

2.1. Con el Derecho Administrativo:

El Derecho Constitucional estudia las normas jurdicas y principios
generales que disean la estructura organizativa del Estado; el Derecho
Administrativo, se ocupa las normas jurdicas y principios generales que
regulan el funcionamiento de ese Estado creado por la normatividad
constitucional.
La relacin aludida es de rgano a funcin.
Un ejemplo prctico nos clarificar mejor. Imaginemos un barco recin
construido que, en el astillero, espera hacerse a la mar y cumplir sus
correspondientes fines de servicio. Al verlo, por curiosidad, nos
preguntaremos: Quin lo cre? y Quin lo trabajar? Las respuestas
son sencillas: El constructor y el transportista. Las necesidades de
mantenimiento, repuestos y compostura, los obligar a estar en contacto
permanente.
Si el barco de nuestro ejemplo fuera el Estado, diramos que el
constructor encarna al Derecho Constitucional y el transportista, al
Administrativo. El primero dise y materializ la estructura de la nave;
el segundo, deber proveer de todos los recursos necesarios para
hacerlo funcionar. El Derecho Administrativo recurrir al Constitucional,
cada vez que tenga necesidad de introducir correctivos en la estructura
estatal; el Constitucional ir al Administrativo, para otorgar validez
competencial a la funcin pblica y para garantizar su estabilidad
permanente.
2.2. Con el Derecho Civil:
El Derecho Constitucional estudia el conjunto de derechos y libertades
fundamentales de las personas; los derechos econmicos, sociales y
culturales; los derechos polticos y los deberes; las garantas frente a la
administracin de justicia; los medios procesales que sirven para cumplir
y hacer cumplir la normatividad constitucional. El Derecho Civil toma
estos derechos fundamentales y libertades fundamentales, los
desarrolla, los precisa y los detalla con profundidad profundidad.
Esta relacin es de gnero a especie.
2.3. Con el Derecho Penal:
El Derecho Constitucional fija los principios disciplinarios bsicos, con
los que la sociedad garantiza el afianzamiento de la seguridad jurdica
personal, social y nacional, as como el respeto de las libertades
ciudadanas. El Derecho Penal recoge estos principios, los sistematiza y
desarrolla, hasta convertirlos en un eficiente mecanismo de control
Derecho Comparado.

social, en aras de prevenir la comisin de delitos, perseguir y sancionar

las conductas violadoras de los bienes jurdicos protegidos por la ley.
Como la anterior, esta relacin es de gnero a especie.
2.4. Con el Derecho Procesal:
El Derecho Constitucional se ocupa de los principios bsicos que
garantizan el debido proceso legal, la tutela jurisdiccional efectiva y el
juicio poltico. El Derecho Procesal, en sus distintas manifestaciones,
recoge estos principios bsicos y, luego de desarrollarlos, establece todo
el ordenamiento jurdico adjetivo con la finalidad de realizar el Derecho
Sustantivo contenido en la Constitucin y las leyes ordinarias.
Esta relacin es, materialidad a formalidad.
2.5. Con el Derecho Tributario:
El Derecho Constitucional estudia las normas que facultan al Estado a
recaudar tributos, aranceles y tasas. El Derecho Tributario concepta y
precisa los contenidos y alcances de los principios, instituciones, normas
y prcticas tributarias, establecidas por la Constitucin, con miras a
proteger al contribuyente, sin afectar los intereses de la sociedad
nacional.
Esta relacin es de contenido a forma.
2.6. Con el Derecho Financiero:
El Derecho Constitucional se aboca a conocer las normas bsicas y
principios generales, que facultan al Estado a programar, tcnicamente,
sus gastos, mediante la Ley del Presupuesto General de la Repblica,
as como obtener crditos dentro y fuera del pas, va endeudamiento
pblico. El Derecho Financiero recoge estas normas y principios, para
enmarcarlos conceptualmente, precisar su alcances y comprender mejor
su contenidos, a fin garantizar una dinmica econmica,
convenientemente
encausada,
evitando
improvisaciones,
malversaciones y corruptelas. Esta es una relacin de materialidad a
formalidad.
2.7. Con el Derecho Internacional Pblico:
El Derecho Constitucional faculta al Estado, a relacionarse con los
dems sujetos de la Comunidad Internacional, mediante la suscripcin
de tratados y otras normas de igual naturaleza, adquiriendo, de esta
forma, derechos y obligaciones interestatales El Derecho Internacional
Pblico concepta y precisa los alcances y contenidos de esos tratados
y normas supranacionales, para someterse a la competencia de los
rganos de jurisdiccin multinacional.

Esta es una relacin de particularidad a generalidad.

2.8. Con el Derecho Regional y Municipal:
El Derecho Constitucional se ocupa de las normas bsicas,
establecidas por la Constitucin, para estructurar y organizar los
gobiernos regionales y locales. El Derecho Regional y Municipal, recoge
esas normas bsicas, las desarrolla y las complementa de manera
coherente, buscando su aplicacin eficiente, en el seno de las regiones
y municipalidades.
La relacin es de generalidad a particularidad.
2.9. Con el Derecho Laboral:
El Derecho Constitucional estudia los principios bsicos de cualquier tipo
de vinculacin laboral, as como los aspectos sustantivos de los
derechos del trabajador. El Derecho Laboral recoge estos principios y
aspectos normativos y los desarrolla sistemtica y metdicamente, con
el objeto de proporcionar las herramientas legales que rijan de modo
armnico las relaciones entre empleadores y trabajadores.
La relacin es de colectividad a individualidad.
2.10. Con las Ciencias Jurdicas Fundamentales:
No podemos ignorar las ntimas relaciones que guarda el Derecho
Constitucional con las llamadas Ciencias Jurdicas Fundamentales.
Cada una de ellas, desde su singular ubicacin acadmica, sirve a
nuestra ciencia en calidad de disciplina auxiliar. Gracias al inapreciable
aporte de todas, el Derecho Constitucional Gracias al inapreciable
aporte de todas estas ciencias, el Derecho Constitucional pudo
configurar su definitiva dimensin cientfica. As por ejemplo:
a. La Dogmtica Jurdica, le permiti estudiar, a profundidad, todos los
elementos del plexo de constitucionalidad, haciendo un adecuado uso
de las tcnicas de interpretacin, determinacin, integracin y aplicacin
normativa.
b. La Sociologa del Derecho, por su parte, le permiti estudiar la
realidad factual de la nacin, cuyas necesidades son, simultneamente,
generadoras y destinatarias de los dispositivos legales que integran el
ordenamiento jurdico estatal.
c. La Historia del Derecho, en cambio, le inform todo lo referente
escenario geogrfico y temporal, dentro del cual nacieron y se
desarrollaron las distintas instituciones jurdicas y polticas que
conforman el Estado.
d. La Filosofa del Derecho, le prest a nuestra ciencia, todo el arsenal
6

cognoscitivo, con el que estructur su marco terico conceptual; y, en el

futuro, continuar brindndole orientacin ontolgica, metodolgica,
axiolgica y epistemolgica, para el exitoso cumplimiento de sus fines
cientficos y tcnico jurdicos.
e. El Derecho Comparado, le permite informarse sobre el diferente
nivel de desarrollo de las instituciones estatales, en el contexto
internacional, facilitando que cada ordenamiento constitucional particular
se perfeccione, haciendo uso de la experiencia terica y prctica de sus
similares y, al mismo tiempo, contribuya al enriquecimiento de otros
ordenamientos poltico jurdicos que requieran asimilar sus aportes.
3. RELACIONES CON LAS CIENCIAS POLTICAS:
Bajo el epgrafe de Ciencias Polticas, se agrupa un considerable
nmero de disciplinas que estudian el fenmeno del poder estatal, en
sus mltiples matices, dirigiendo su atencin, de manera especial, a las
interrelaciones existentes entre los ciudadanos y la autoridad pblica en
el marco organizacional del Estado.
Pertenecen a esta familia cientfica, entre otras:
a. La Sociologa Poltica.
b. La Economa Poltica.
c.

La Teora del Estado.

d.

La Historia de las

e.

La Poltica Internacional.

Instituciones Polticas.

Es por dems evidente, la presencia de profundas e ntimas relaciones,

entre cada una de estas ciencias y el Derecho Constitucional, El poder
del Estado es, a la vez que su materia de estudio, su punto de
convergencia.
Cada Ciencia Poltica, se ocupa de estudiar un sector determinado del
aparato estatal, y como el Derecho Constitucional regula, formal y
materialmente, la vida de todo el Estado, no puede eludir el obligatorio
encuentro con esas inquietantes ramas del saber cientfico social.
Confirma la estrechez de estas relaciones interdisciplinarias,
el
innegable hecho de que durante ms de un siglo, el Derecho
Constitucional haya sido la nica disciplina, a travs de la cual se ha
estudiado el fenmeno poltico y sus instituciones.
Conozcamos brevemente estas relaciones.
3.1. Con la Sociologa Poltica:
Llamada tambin Ciencia Poltica propiamente dicha, la Sociologa
Poltica es la disciplina que estudia el conjunto de factores reales, que
7

determinan el comportamiento poltico, econmico, social y cultural de

los gobernantes y gobernados dentro del Estado.
Como ciencia normativa, el Derecho Constitucional, se encarga de
estudiar las regulaciones materiales y formales de todos los factores
reales del poder poltico, para dirigirlos en sentido constructivo y
realizador de los anhelos de paz, desarrollo y justicia para todos los
hombres y pueblos que conforman el Estado.
3.2. Con la Economa Poltica:
La Economa Poltica, es una ciencia social, que estudia los variados
mecanismos de los que se vale el hombre, para convertir en medios de
subsistencia, los recursos que le brinda la naturaleza.
La produccin, distribucin, comercializacin, circulacin, consumo y
reinversin, son temas que le interesan vivamente. El capital y el trabajo
son sus primordiales ejes instrumentales; las relaciones entre trabajo y
empresa tambin caen en su rea de inters.
El Derecho Constitucional, por su parte, estudia las normas bsicas y
principios generales que regulan las relaciones entre empresarios,
trabajadores, productores, comerciantes, financistas, consumidores, etc.,
tratando de compatibilizar sus particulares intereses, con el propsito de
armonizarlos. Se asegurar de este modo, la recproca cooperacin
entre los diversos agentes de la economa, en aras del bienestar general
estable y duradero.
3.3. Con la Teora del Estado:
La Teora del Estado, desde el plano filosfico, estudia las ideas
polticas; vale decir el conjunto de concepciones ideolgicas que
justifican el actuar de los gobernantes y gobernados en relacin al
acceso, ejercicio y transmisin del poder del Estado.
El Derecho Constitucional, recoge estas ideas, las procesa, y sobre esa
base, elabora las normas a las que se someten los actores polticos,
para lograr, por lo menos, un mnimo de legalidad y justicia en sus
diarias actividades.
3.4. Con la Historia de las Instituciones Polticas:
La Historia, es el primer laboratorio de las Ciencias Sociales. La Historia
de las Instituciones Polticas, constituye el recuento de cmo se han
desarrollado las organizaciones detentadoras del poder poltico, as
como las relaciones entre gobernantes y gobernados, en el largo devenir
de los tiempos.
El Derecho Constitucional recurre con mucha frecuencia a esta
disciplina, puesto que en su tarea de reglar la conducta de los actores
8

polticos, deber rescatar los aportes del pasado, con la exprofesa

finalidad de proponer la conservacin de los aciertos y la erradicacin de
los errores procedentes de las generaciones que nos han precedido.
La historia es un camino por donde iremos, con paso firme, al encuentro
de un futuro pleno de progreso, bienestar y justicia para todos, si es que
conservamos el legado que nos dejaron nuestros antepasados y nos
conducimos con responsabilidad generacional.
3.5. Con la Poltica Internacional:
La Poltica Internacional, es la ciencia social que estudia el
comportamiento de un Estado, frente a sus vecinos y dems sujetos de
la comunidad interestatal.
El Derecho Constitucional, al elaborar el ordenamiento jurdico del
Estado, deber tener en cuenta la conducta de los otros Estados, para
no colisionar con su soberana, autodeterminacin, independencia e
idiosincrasia nacional.
De este modo evitaremos las tensiones entre las naciones y pueblos del
mundo, haciendo realidad una convivencia de paz, cooperacin,
solidaridad, desarrollo integral y seguridad mundial.
4. SINTESIS ACLARATORIA:
El Derecho Constitucional, es una ciencia jurdica, que estudia las
instituciones polticas. Las organiza, las regula y las otorga legitimidad,
validando su estructura y funcionamiento.
Para el cabal cumplimiento de sus fines cognoscitivos, el Derecho
Constitucional, acude al auxilio de la Teora del Estado y de la Ciencia
Poltica, a las cuales, a su vez, tambin sirve como ciencia auxiliar.
Debido a su carcter dual, el Derecho Constitucional, se interrelaciona
tanto con las ciencias jurdicas, como con las polticas. De ellas se nutre
cotidianamente y, en calidad de contraprestacin, les da orientacin
sistemtica, validez cientfica y consistencia cognoscitiva.
Sin la unidad y cohesin que les da el Derecho Constitucional, las
ciencias jurdicas particulares se dispersaran y moriran. Sin el concurso
de estas ltimas, el Derecho Constitucional, sera un cuerpo normativo
viviente, pero estril, al carecer de los medios para el cumplimiento de
sus fines..
5. PREPARACIN
CONSTITUCIONAL.:

DEL

ADVENIMIENTO

DEL

DERECHO

El Derecho Constitucional, como ciencia jurdica independiente,

naci en Italia, al finalizar el siglo XVIII. Desde sus primeros tiempos de
9

vida se propuso estudiar las Constituciones escritas en forma sistemtica

y metdica. Su aparicin, sin embargo, no fue un acontecimiento casual e
improvisado, sino largamente preparado por la dinmica socio poltica y
cultural de los diversos pueblos del mundo.
5.1. Aportes de Grecia:
Los primeros estudios referente a la organizacin jurdicopoltica de la sociedad, y a las relaciones entre gobernantes y gobernados,
los efectuaron los ms destacados filsofos de la antigua Grecia, a partir
del siglo IV a. C.
Claro que en ese entonces, los conocimientos relativos a
nuestra materia de estudio estaban entreverados con otros de naturaleza
filosfica, histrica, poltica y social. A pesar de todo, es admirable la
preocupacin cognoscitiva de los helenos por dominar esta temtica, en
tiempos tan plagados de mitologa, supersticin e ignorancia generalizada.
Platn (428 - 347 a.C.), es considerado como el precursor de
los estudios constitucionales. Sus obras: La Repblica, El Poltico y Las
Leyes, resumen su pensamiento ideolgico, poltico y jurdico.
La poltica, para l, es el arte de hacer hombres justos y
virtuosos, indisolublemente ligados al destino de la Ciudad-Estado. Slo
en la sociedad, afirmaba Platn, es posible que el hombre viva conforme a
su propia naturaleza. Aada que a ningn griego genuino podra
ocurrrsele, ser considerado como bueno y cabal, mantenindose al
margen de la Polis.7
Aristteles (384 - 322 a, C.), fue el primero en utilizar el
vocablo constitucin. Por supuesto que con l no se refera a ningn
texto poltico formalizado, si no ms bien al modo cmo la Ciudad-Estado
se hallaba organizada.
En su obra La Poltica, considerada como el primer tratado
cientfico sobre esta materia, sostiene que en sus diversos viajes por
Grecia, haba encontrado ms de 150 constituciones. Las clasifica en tres
tipos bsicos:
a. Monarqua.
b. Aristocracia.
c. Democracia.
Siguiendo a su maestro Platn, afirm que la monarqua puede
degenerar en tirana; la aristocracia, en oligarqua y la democracia, en
7

Polis es la Ciudad-Estado. El ciudadano normal luchaba por hacerla desarrollar.

Quien no lo haca, era considerado como un ser anormal, enfermizo,
profundamente defectuoso, extrao y hasta peligroso. Se te ha ocurrido pensar
cmo sera el Per, si sus 28 millones de habitantes se preocuparan activamente
por hacerlo progresar?.

10

demagogia.
Propuso que las diversas funciones del Estado sean
desempeadas distintas personas, para evitar la concentracin del poder
en una sola. Es notable su contribucin democrtica al diseo de las
instituciones polticas modernas.
El mundo actual le debe a la cultura griega muchos y muy
importantes aportes. El Derecho Constitucional contemporneo, contina
nutrindose con las categoras y concepciones forjadas por los sabios de
Grecia. Ellos acuaron los conceptos de ciudadana, libertad,
independencia, repblica y democracia, entre otros. Pero lo ms
importante, es que dejaron sentadas las bases tcnicas y metodolgicas,
para el estudio cientfico de la sociedad.
5.2. Aportes de Roma:
En Roma, los juristas distinguieron las leyes fundamentales de
las leyes ordinarias. Estuvieron muy lejos de configurar una Constitucin
formal, pero son innegables sus aportes tericos y prcticos, como lo
veremos en seguida.
Son destacables los estudios de Marco Tulio Cisern (l06 - 43
a. C.), Este jurisconsulto, introdujo el trmino costitutio, para referirse a la
forma de ser de la civitas romana. En su Tratado de la Re Publica, afirma
que la constitutio popli, no es obra de un solo hombre ni de una sola
poca, sino de todo el pueblo a travs de las generaciones.
Marco Porcio Catn (el Viejo) (234 - 149 a. C.), en su libro
Orgenes, afirmaba que la Repblica era una creacin popular, pero
pensaba que la plebe, los revoltosos y los enemigos de de la civitas,
deberan estar excluidos del pueblo romano.
Polibio 8 (203 - l20 a. C.), escribi su monumental Historia, que
consta de 40 libros. En el VI hallamos sus aportes respecto al tema en
comentario. Polibio crea que, en un principio, los hombres se renen en
torno al ms fuerte y, de esta manera, nace el Rey justo. ste, al dejarse
llevar de sus pasiones, se volvi tirano. Los mejores hombres lo
combatieron y, para su reemplazo, abrieron paso a la aristocracia. sta se
pervirti, transformndose en oligarqua, por lo que el pueblo la derrib e
instaur la democracia. Con el tiempo vino la demagogia, expresin
poltica de la democracia degenerada, cuyos rasgos esenciales son el
caos, la anarqua y el desorden generalizado. Para ordenar la sociedad,
surge nuevamente la figura del Rey.
Para Polibio, ningn tipo de constitucin, aisladamente, es
duradera y estable, sino cclica y cambiante. Por eso ningn pueblo de la
antigedad merece ser considerado como constitucin. Roma es la nica
excepcin a esta regla. En ella conviven, ms o menos pacficamente, la
8

NARANJO MESA, Vladimiro. 2000. Teora Constitucional e Instituciones Polticas.

Santa Fe de Bogot, Ed. Temis S. A., 8va. ed., p. 32.

11

Realeza (Rey), el Senado (Aristocracia) y el Pueblo (Democracia).

Ninguno est capacitado para gobernar por si solo. Todos necesitan
coexistir equilibradamente, uno al lado del otro. All radica la estabilidad de
la Repblica romana.
En la poca del Imperio romano, sigue coexistiendo la triloga
Prncipe-Senado-Pueblo, pero, con el correr de los tiempos, el Prncipe
adquiere absoluta preponderancia sobre los dems. En ese contexto
histrico nace el concepto de constitucin particular, entendindose como
tal al conjunto de decisiones del emperador.
Los romanos legaron a la teora constitucional, los siguientes
aportes:
a.

La triloga Prncipe-Senado-Pueblo.

b.

La Superanitas, potestad suprema del emperador, sobre

la que no prevaleca ningn otro poder terrenal. Ms
tarde, la superanitas dara lugar al surgimiento de la
soberana del Estado.

c.

El
Imperium,
facultad
de
mando-obediencia,
independizada de los medios de presin econmica y
religiosa, que se ejerca por encargo del emperador en
una determinada jurisdiccin del Imperio.
De este
concepto se deriva el que actualmente corresponde al
poder poltico.

5.3. Aportes de la Edad Media:

La Edad Media es el resultado de dos hechos histricos
fundamentales: El fin del imperio romano de occidente y la consolidacin
del poder poltico del cristianismo.
En efecto, tras la cada del Imperio, se atomiz el poder
poltico, surgieron los reinos brbaros, los cuales adoptaron el cristianismo
como su religin oficial, expandindose as el dominio espiritual de la
Iglesia Catlica. Esta fue la nica entidad que no se dispers y, ese
hecho, le permiti tomar el lugar poltico, econmico y social del antiguo
emperador. En adelante, se conoci como constitucin, al orden sociopoltico establecido y sancionado por el conjunto de disposiciones papales
o episcopales, como materializacin del supremo poder eclesistico.
A partir del ao 800 de nuestra era, con la coronacin de
Carlomagno (742
814) por el Papa Len III, como el gran y pacfico emperador de
los romanos, la Iglesia sienta las bases del Sacro Imperio Romano
Germnico, con el que se propuso revivir el antiguo esplendor imperial de
Roma.
Desde entonces, el Sumo Pontfice adquiri el derecho de
elegir, coronar e, incluso, destituir emperadores. Se cristalizaba, de esta
forma, la propuesta terica de San Agustn de Hipona (354 - 430), quien
12

planteaba la posibilidad de constituir un poder temporal al lado del poder

espiritual de la Iglesia.
En el siglo XII, el trmino constitucin deja de ser alusivo a
norma
papal o episcopal, y se convertirse en un conjunto de
disposiciones legales que expresan los acuerdos establecidos entre la
Iglesia y el Estado.
En el siglo XIII reaparece el concepto de constitucin como
sinnimo de edicto real, principalmente en Francia e Inglaterra. Marsilio de
Padua (1245 - 1343), defendi los poderes temporales frente al poder
espiritual de la Iglesia, afirmando que la constitutio o fundamentum
republicae la otorga el pueblo y no el papado.
En los siglos XV y XVI, desaparece el trmino constitucin. Jean
Bodin (1530 - 1596), en su obra Seis Libros de la Repblica, propuso
que la soberana sea considerada como fundamento del poder del Estado.
Rechaz las teoras utpicas y clasific a los regmenes en populares,
aristocrticos y monrquicos. Distingui tres formas de monarqua:
Tirnica, seorial y real o legtima. Tomo abierto partido por esta ltima,
indicando que ella es la garanta de una Repblica ordenada.
Finalmente, en la Edad Media Alta se produjo la expansin
material de las ciudades, centros urbanos en los cuales se desarroll el
elemento burgus, formado por artesanos, comerciantes, profesionales
liberales, funcionarios y ciudadanos que desempeaban diversas
actividades. Con el tiempo, estas ciudades adquirieron gran poder
econmico y poltico, lo que les vali ser tomadas en cuenta por los reyes.
Se convirtieron en aliadas de la monarqua contra la arcaica estructura
socioeconmica feudal, que obstaculizaba el desenvolvimiento comercial
de los Burgos y la centralizacin del poder poltico en manos los
monarcas. En Francia, Inglaterra, Espaa y otros pases, las ciudades
adquieren foros, cartas pueblas o cartas de ciudades libres, en virtud de
las cuales el Rey les conceda un apreciable rango de autonoma. Podan
organizar sus gobiernos locales, manejar sus recursos, administrar
justicia, reclutar tropas, recaudar tributos, cuidar de los bienes pblicos,
etc. Estas cartas o foros tienen el rol de constituciones locales, puesto que
en muchos casos, ni siquiera los monarcas podan intervenir en sus
asuntos internos.
5.4. Aportes de la Edad Moderna:
En la Edad Moderna, se intenta, por primera vez, establecer una
clara diferencia entre el derecho pblico y el privado, as como instaurar la
autonoma de las normas fundamentales. Por eso se ha dicho y, con
razn, que en este periodo se inici, lo que suele denominarse, el Derecho
Constitucional Clsico.
Las fricciones entre el Rey y el Parlamento, dan lugar al
nacimiento del fundamental law, que Enrique VIII (1491 - 1547) utiliz
para defender sus derechos de monarca absoluto. Este mismo instituto
13

ser utilizado ms tarde, con carcter exclusivo, para ventilar los procesos
polticos, seguidos en contra de los monarcas que se hubieren opuesto a
los cambios revolucionarios.
Fue Cromwell (1549-1658), quien dot a Inglaterra de una
Constitucin Potica rgida, distinguiendo las leyes fundamentales de las
leyes circunstanciales. Los Tudor (1485-1603) introdujeron la tendencia a
diferenciar el common law (leyes fundamentales), de las normas
sancionadas por el Rey o por el Parlamento.
Como se podr notar, este es un periodo caracterizado por el
resurgimiento de los estudios constitucionales. La filosofa, la historia y la
poltica siguen predominando respecto de lo jurdico. Los estudios carecen
de sistemtica, son aislados y siguen entremezclados con conocimientos
de otras materias, pero se trata de nuevos mpetus conducentes a lo que
hoy conocemos como Derecho Constitucional. La palabra constitucin
poco a poco se iba clarificando.9
Fue Francia la que, en el siglo XVIII, elabor las leyes
fundamentales (legis imperii), como un cuerpo jurdico de naturaleza
suprema, que se diferenciaba de las dems leyes, por regular,
exclusivamente, asuntos del Estado, y por ser inmunes a la pretensin de
ser abolidas abolicin o modificacin por mandato real. Las legis imperii
despersonalizaron la autoridad monrquica. En adelante la funcin real ya
no sera una prerrogativa personal, sino una dignidad que emana del
ordenamiento jurdico fundamental de la nacin. Para los juristas de la
monarqua absoluta, entre los que se hallaba Jean Bodin, el orden
constitucional se diferencia del resto de leyes, por su objeto de
regulacin, su carcter inmutable y su significacin como principio unitario
de la comunidad poltica.
El Derecho Constitucional moderno es el producto de la
conjuncin armoniosa de los siguientes elementos:
a. La clsica teora de la ley fundamental.
b. los tratados sobre las constituciones, publicados en Francia,
Alemania, Inglaterra y Holanda.
c. La presencia de la Constitucin inglesa del siglo XVII.10
Carlos de Secondat, Barn de la Brede y Montesquieu (l689 l758), se bas en la legislacin inglesa, para exponer sus tesis sobre el
fundamento de la Constitucin, y proponer los principios jurdicos que dan
validez general a todo el orden legal de la nacin. El Espritu de la Leyes
no es, en si mismo, una expresin acabada del Derecho Constitucional
9

Desde 1610, el Oxford Dictiionary concepta el trmino constitucin como el

conjunto de la estructura jurdica del Estado. Esta es una idea muy prxima a la
que actualmente utilizamos.
10

Inglaterra empieza a forjar su Constitucin Poltica desde 1215, con la Carta

Magna. Sigue en 1628 con la Peticin de Derechos, en 1647 con el Pacto Popular,
en 1653 con el Instrumento de Gobierno, en 1679 con el Hbeas Corpus, en 1689
con la Declaracin de Derechos y en 1701 con el Acta de Establecimiento.

14

moderno, pero si es su punto de partida. All se encuentra la

sistematizacin del funcionamiento de los poderes del Estado. All radica
tambin uno de los esquemas fundamentales para el desarrollo posterior
de esta disciplina. La obra de Montesquieu es opuesta a la monarqua
absoluta. Su influencia es notable en diversos estudiosos europeos y
americanos. El mismo talante tienen las obras de Alexander Hamilton
(1757 - 1804), Inmanuel Sieys (1748 - 1830), Benjamn Constant (1767 1830), etc.
5.5. Sntesis Necesaria:
Sintetizando diremos que las edades Media y Moderna, con el
cultivo de la escolstica y el iusnaturalismo, crearon los principios de
soberana popular, origen contractual del poder poltico, divisin de
poderes, supremaca del derecho natural sobre el positivo, subordinacin
de la autoridad a la ley, resistencia a la ley injusta, legitimidad de la
resistencia contra la opresin, derecho de rebelin contra la tirana,
libertad, igualdad, la teora de la representacin poltica y el concepto de
nacin.
Telogos, filsofos, juristas y polticos, han ido creando todo un
movimiento ideolgico constitucional, cuyas banderas de lucha, despus,
se consagraron en las primeras constituciones formales.
Se generaliz la conciencia de que el poder viene de Dios;
radica en el pueblo, entidad integrada por la nacin. El pueblo debe
designar al gobernante, para que elabore la ley, la cumpla y la haga
cumplir. El gobernante que no se somete a la ley, no merece la
representacin comn de todos los ciudadanos de la nacin.
Del mismo modo nos ratificamos en el sentido de que el siglo
XVIII trae consigo el nacimiento de las constituciones formales, y la
instauracin de regmenes constitucionales en Amrica del Norte y Europa
Occidental, As surge la necesidad de crear una disciplina jurdica
independiente y autnoma, que estudie cientficamente estos instrumentos
fundamentales del Estado, tanto en las universidades como en otros
centros superiores de estudio.
La Universidad de Oxford, en 1758, fue la palestra donde
William Blackstone (1723 - 1780) dict una Ctedra sobre La Constitucin
y las Leyes de Inglaterra.11 Hoy es considerada como el ms directo
antecedente del Derecho Constitucional moderno.

6.
MODERNO:

FORMACIN

DEL

DERECHO

CONSTITUCIONAL

Hablando con precisin histrica, el Derecho Constitucional, tal

como hoy lo conocemos, tuvo su origen, como ya lo vimos, en la Italia de
11

GARCA TOMA, Vctor. 1999, Op. Cit. p. 206.

15

fines del siglo XVIII.

Giusseppe Campagnoni di Luzzo, luego de publicar, en
Venecia, su libro Elementos de Derecho Constitucional Democrtico
(l793), dict en la Universidad de Ferrara, la por entonces recientemente
creada signatura de Derecho Constitucional en el ao de l797.
Ese mismo ao, esta novsima ctedra fue acogida por la
tambin italiana universidad de Pavia y, un ao ms tarde, sigui este
ejemplo su homnima, la Universidad de Bologna.
En l8l3 la Universidad de Valencia cre la ctedra de Derecho
Constitucional, bajo la responsabilidad de Nicols Garely. En l8l4, se
encarg el dictado de esta misma materia al Dr. Miguel Garca de la
Madrid, en los Reales Estudios de San Isidro de la Capital espaola.
Con esta ctedra se daba cumplimiento al Art. 368 de la
Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, ms conocida como
Constitucin de Cdiz de l8l2, que obligaba la enseanza de su texto en
las universidades y centros superiores de Espaa y sus colonias.
En l834 Pellegrino Rossi, renombrado maestro procedente de
Bologna, fue llamado por la Universidad de la Sorbona de Pars, para
regentar la novedosa ctedra de Derecho Constitucional.. Muy pronto
esta asignatura se extendi a las universidades francesas; y, dada la gran
influencia cultural que ejerca Francia
en mundo de ese tiempo, el
Derecho Constitucional empez a ensearse en las facultades
universitarias de Europa y Amrica.
En lo que respecta al Per, la radical derogacin de la
Constitucin de Cdiz en ll8l4, impidi la temprana implementacin de la
enseanza de su texto en las universidades de este Virreinato.
Recin en l875, se crea en la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos, la ctedra de Derecho Constitucional, encargndose al Dr.
Luis Felipe Villarn la responsabilidad de impartirla.
Las universidades menores: San Antonio Abad, San Agustn y
Nacional de la Libertad, rpidamente introdujeron sendas ctedras de
Derecho Constitucional en el Cuzco, Arequipa y Trujillo, respectivamente.
Hoy en da, las 43 facultades de Derecho de nuestro pas,
consignan en sus planes curriculares, las asignaturas de Derecho
Constitucional General y Derecho Constitucional Especial y Derecho
Procesal Constitucional, dndoles categora de cursos obligatorios y
fundamentales en la formacin de los futuros juristas peruanos.
La Universidad Los ngeles de Chimbote, cre su Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales en septiembre de l992. Su primer Plan de
Estudios otorg importancia capital a esta importantsima materia
jurdico-poltica. Prueba de ello es que se han establecido tres asignaturas
de esta materia.
En la primera se estudia el Derecho Constitucional General; en
la segunda, el Derecho Constitucional Peruano y, en la tercera, el Derecho
Procesal Constitucional.

16

Esta ltima, con la puesta en vigencia del modernsimo Cdigo

Procesal Constitucional12, se ha convertido en una asignatura sumamente
interesante.
7. DENOMINACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
La ciencia materia de nuestras preocupaciones, no siempre ha
sido conocida como Derecho Constitucional. Por su contenido y fines, ha
recibido diversos nombres, tales como:
1.

Los espaoles lo llamaron inicialmente Derecho Poltico. Hoy da

lo rotulan como Derecho Constitucional. Idntico nombre recibe
en Italia e Ibero-Amrica.

2.

La literatura rusa habla de Derecho Estatal.

3.

En Francia ha recibido las siguientes denominaciones: Derecho

Poltico,
Derecho
Poltico
Constitucional,
Derecho
Constitucional Poltico. Actualmente lo llaman Derecho
Constitucional e Instituciones Polticas.

4.

Los alemanes le dan los nombres de Derecho Constitucional y

Derecho Estatal.

5.

En Estados Unidos de Norteamrica y Gran Bretaa, se le

denomina Constitucional Law. Su contenido puede incluir temas
de Administracin y Gobierno.
8. EL VOCABLO CONSTITUCIONAL:

Segn el diccionario de la Real Academia de la Lengua

Espaola, el vocablo constitucional, es un adjetivo con el que se califica, a
todo aquello que pertenece a la constitucin del Estado o lo que es adicto
a ella.
En la doctrina especializada, el trmino constitucional, fue
introducido por Giusseppe Campagnoni di Luzzo, en su libro Elementos
de Derecho Constitucional Democrtico, publicado en Venecia el ao
l793, Este mismo profesor italiano llev el vocablo a la enseanza del
Derecho en la Universidad de Ferrara (1797). De all se extendi a las
universidades de Pavia y Bologna, Valencia, la Sorbona y otras de Europa
y Amrica.
El vocablo constitucional est estrechamente ligado a la
12

El Cdigo Procesal Constitucional peruano, el nico de su gnero en el mundo

entero, entr en vigencia el 1 de diciembre del 2004. Regula los procesos de
Hbeas Corpus, Hbeas Data, Amparo, Cumplimiento, Inconstitucionalidad de las
leyes, Accin Popular contra los reglamentos ilegales, Conflictos de Competencia
entre poderes del Estado y organismos constitucionales diversos.

17

aparicin de los regmenes polticos liberales, lo mismo que al movimiento

filosfico que orient la Revolucin Francesa de finales del siglo XVIII.
En sus inicios, sirvi para distinguir a los Estados liberales de
los que no lo eran. Posteriormente, se emple para identificar a los
Estados que tenan una constitucin formal, cualquiera sea su ideologa.
Hoy lo usamos para diferenciar a las instituciones polticas de aquellas
que no lo son. Estas instituciones polticas pueden estar o no dentro del
texto constitucional. Hoy la constitucin formal, no deja de ser importante,
pero, donde no la hay, est presente la constitucin material que, dicho
sea de paso, es la fuente de todo texto constitucional formal..
9. EL FUTURO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
La primera guerra mundial (1914 - 1918), fue la expresin ms
evidente de la crisis general del constitucionalismo clsico a nivel
mundial. Esta crisis vena gestndose desde la revolucin europea de
1848 y la comuna de Pars de 1875. Se agudiz con la revolucione
mexicana de 1917, la revolucin rusa de 1918, la revolucin alemana de
1919 y la revolucin espaola de 1930. El hecho histrico ms importante
de este periodo, es la llegada al poder sovitico de los trabajadores,
campesinos y soldados de Rusia. Muchos tericos preconizaron,
basndose en estos acontecimientos, el fin del constitucionalismo y del
Derecho Constitucional. El tiempo ha demostrado que, por el contrario,
tanto el constitucionalismo como el Derecho Constitucional se han
tonificado significativamente. Durante ms de 70 aos, la URSS apoy
abiertamente el programa del constitucionalismo social y, por supuesto,
del socialista, antiimperialista y de liberacin nacional.
La II guerra mundial, agudiz an ms la aludida crisis del
constitucionalismo clsico. Al final, triunfaron las tesis del
constitucionalismo social. Ello se demuestra con el hecho de que varios
pases europeos, adoptaron el rgimen socialista para sus
correspondientes gobiernos, dndose la necesidad de reconstitucionalizar
tales Estados. De otro lado, los movimientos de liberacin nacional,
trajeron como consecuencia la independencia de las colonias francesas,
portuguesas e inglesas de Asia y frica. Los Estos surgidos de este gran
proceso, buscaron constitucionalizarse tambin. Estas urgentes
necesidades, avivaron el inters por el estudio concienzudo del Derecho
Constitucional, que se fortaleci todava ms.
Aos despus vino el proceso de reconstitucionalizacin de
numerosos Estados latinoamericanos, que dejaron de ser regidos por
gobiernos de facto. Ello
increment
la importancia del Derecho
Constitucional en nuestro medio, a lo largo de la dcada de los 80 del
pasado siglo. A fines de esta misma dcada, se produjo la cada del
rgimen socialista en los pases de Europa oriental, as como la
desmembracin de la ex Unin Sovitica, en varias repblicas europeas y
asiticas. Tuvo que recurrirse al auxilio de nuestra ciencia para
transformar profundamente las instituciones polticas existentes, o crear
18

otras nuevas, segn las necesidades especficas de cada realidad estatal

naciente.
Junto a este accidentado movimiento constitucionalista mundial,
surgieron entidades supranacionales, a las que tambin deba
constitucionalizarse. Hoy se habla de reingeniera en todos los campos de
la vida econmica, social, poltica y cultural, como respuesta a las
necesidades surgidas de la globalizacin y de la integracin interestatal.
Est en juego la paz y la seguridad del mundo. Lejos de disminuir, la
importancia del Derecho Constitucional crece con el correr de los aos. Su
futuro est plenamente garantizado.

19

METODOS Y FUENTES DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL
Patrocinio L. Correa Noriega1
1. EL MTODO CIENTFICO:
El mtodo cientfico es el modo sistemtico de estudiar
sociedad o el pensamiento, haciendo uso de tcnicas
reglas de razonamiento y prediccin, ideas sobre la
planificada y formas de comunicar los resultados
investigacin.

la naturaleza, la
de observacin,
experimentacin
tericos de la

La ciencia se definirse, ms por la forma de investigar, que por el objeto

de la investigacin. De esta manera, los procesos cientficos son,
esencialmente, iguales en todas las ciencias. Gracias a ello, la comunidad
cientfica ha uniformado el lenguaje en que se expresan los problemas
cientficos, la forma de recoger y analizar datos, el estilo propio de
razonamiento lgico, as como el empleo de teoras y modelos.
Etapas tales como: Realizar observaciones y experimentos, formular
hiptesis, extraer resultados, analizarlos e interpretarlos, van a ser las
caractersticas esenciales de cualquier investigacin cientfica.
En el mtodo cientfico, la observacin es una tcnica de la investigacin
cientfica. Consiste en el estudio de un fenmeno natural o social,
realizado en el mismo lugar donde se produjo, cuidando de anotar todas y
cada una de las condiciones que lo originaron. La observacin debe ser
cuidadosa, exhaustiva y exacta.
A partir de la observacin, surge el planteamiento del problema que ha de
estudiarse. Esto nos llevar a emitir alguna hiptesis o suposicin
provisional. De esta ltima se intentar extraer una consecuencia.
Existen ciertas pautas, que han demostrado ser de utilidad, en el
establecimiento de las hiptesis y de los resultados, que se basan en
ellas; estas pautas son:
a. Probar las hiptesis ms simples.
1

Profesor de Derecho Constitucional de la ULADECH.

1

b. No considerar una hiptesis como totalmente cierta.

c. Realizar pruebas experimentales independientes, antes de aceptar un
nico resultado experimental importante.
La experimentacin es otra tcnica de la investigacin cientfica.
Consiste en el estudio de un fenmeno natural o social, realizado en un
lugar predeterminado por el investigador, generalmente un laboratorio o
un mbito socio-cultural concretamente delimitado. Su objetivo es anotar
cuidadosamente las condiciones particulares que motivaron el inters del
sujeto que investiga, eliminando o introduciendo aquellas variables que
puedan influir en el resultado.
Se entiende por variable, todo aquello que pueda causar cambios, en los
resultados de una investigacin. Existen tres tipos de
variables:
Independiente, dependiente y controlada.
Variable independiente, es aquella que el investigador modifica a voluntad.
para averiguar si sus modificaciones, provocan o no cambios en las otras
variables. Variable dependiente, es la que toma valores diferentes en
funcin de las modificaciones que sufre la variable independiente. Variable
controlada, es la que se mantiene constante, durante todo el proceso de
investigacin.
En un experimento siempre existe un control o un testigo. ste es una
parte del mismo experimento que no est sometida a modificaciones y
que se utiliza para comprobar los cambios producidos en el fenmeno
materia de experimentacin.
Todo experimento debe ser reproducible, es decir, debe estar planteado y
descrito, de forma que pueda repetirlo cualquier experimentador, que
disponga del material adecuado.
Los resultados de un experimento pueden describirse mediante tablas,
grficos y ecuaciones, de manera que puedan ser analizados con
facilidad, permitiendo encontrar relaciones entre dichos resultados. De
este modo se confirmarn o no las hiptesis emitidas.
Una hiptesis confirmada, se puede transformar en una ley cientfica, que
establece una relacin entre dos o ms variables. Al estudiar un conjunto
de leyes cientficas, se puede hallar algunas regularidades entre ellas;
esto da lugar a la formulacin de los principios generales. Con ellos es
2

posible constituir una teora.

Segn algunos investigadores, el mtodo cientfico es el modo de llegar a
elaborar teoras, entendindose a stas como configuraciones de leyes.
Mediante la induccin se obtiene una ley, a partir de las observaciones y
medidas de los fenmenos naturales; mediante la deduccin, se obtienen
las consecuencias lgicas de una teora. Para que una teora cientfica
sea admisible, debe relacionar de manera razonable muchos hechos, en
apariencia independientes, en una estructura mental coherente. As
mismo debe permitir hacer predicciones de nuevas relaciones y
fenmenos que se puedan comprobar experimentalmente.
Las leyes y las teoras encierran, a menudo, una pretensin realista que
conlleva la nocin de modelo. ste es una abstraccin mental, que se
utiliza para poder explicar algunos fenmenos, y para reconstruir, por
aproximacin, los rasgos del objeto considerado en la investigacin.
Queda, pues, demostrado que en la actualidad no es muy diferente el
concepto que tenemos de la palabra mtodo cientfico, respecto del que
se manejaba en la antigedad. Con ella aludimos a un conjunto de
reglas, cnones, procedimientos, medios y recursos que se utilizan
para la indagacin, el descubrimiento y la demostracin de la verdad
cientfica.
2, LOS METODOS DEL DERECHO CONSLTITUCIONAL:
Al Derecho Constitucional, por ser la disciplina fundamental del
ordenamiento jurdico estatal, le son comunes todos los mtodos de las
ciencias jurdicas y polticas; pero, es obvio que tambin tenga mtodos
que le son especficos.
Ya dijimos anteriormente que, debido a su amplitud, los fenmenos
constitucionales siempre estn mezclados con la historia, la poltica, la
filosofa, la sociologa, la economa, etc. A ello se debe que no podamos
circunscribirlos nicamente al aspecto poltico y, menos an, restringirlos
al mbito puramente jurdico.
Hacerlo as, nos impedira analizar con objetividad la realidad jurdicosocial, el grado de acatamiento de las normas constitucionales y todo lo
valioso que realizamos al aplicarlas a nuestro diario vivir.
Al Derecho Constitucional hay que estudiarlo en su tridimensionalidad:
Como norma, como hecho y como valor, sin dejar de lado la investigacin
de las ideologas que orientan el accionar de los grupos sociales que
integran el Estado.
Para esta ardua labor nos har falta utilizar, primeramente, los mtodos
3

cognoscitivos: Deductivo, inductivo, intuitivo, reductivo, gramatical, lgico,

histrico y sociolgico. Ellos nos ayudarn a conocer con precisin
cientfica el objeto del estudio del derecho constitucional.
Empero, como resulta indispensable conocer tambin el proceso de
gestacin de los dispositivos constitucionales, habr necesidad de utilizar
los llamados mtodos de elaboracin, que pueden ser agruparlos en dos
grandes clases: Mtodos de campo y mtodos de gabinete.
Veamos en detalle cada uno de estos valiosos instrumentos, de los que
se vale nuestra ciencia para el cabal cumplimiento de sus fines y
objetivos.
3. MTODOS COGNOSCITIVOS:
Los mtodos cognoscitivos nos ayudan a conocer las normas
constitucionales, la realidad social que las genera y los valores que el
hombre cultiva a travs de su aplicacin a la vida social.
Son muy variados. Entre ellos figuran los siguientes:
a. Deductivo.
b. Inductivo.
c. Intuitivo.
d. Reductivo.
e. Gramatical.
f. Lgico.
g. Histrico.
h. Sociolgico.
3.1.

Mtodo Deductivo:

El mtodo deductivo nos permite extraer conclusiones particulares, a partir

de principios o postulados generales. Es el ms antiguo mtodo de la
filosofa y, en su tiempo, goz de la predileccin de Platn.
Se caracteriza por el uso de operaciones especulativas. Emplea una
premisa mayor, una menor y, finalmente llega a una conclusin. Veamos
un ejemplo.
Premisa Mayor: Todas las ciencias jurdicas y polticas buscan conocer la
forma de establecer el bien comn en la sociedad.
Premisa menor: El Derecho Constitucional es una ciencia jurdico poltica.
Conclusin: El Derecho Constitucional busca conocer la forma de
establecer el bien comn en la sociedad.

3.2.

Mtodo Inductivo:

Nos permite extraer leyes, principios o postulados generales,

anlisis de hechos particulares de la realidad que nos
diametralmente opuesto al deductivo. Se caracteriza por el
operaciones experimentales. Aristteles lo utiliz con mucha
Un ejemplo nos ilustrar sobre su modo de operar:

a partir del
rodea. Es
empleo de
frecuencia.

1.

Premisa menor: Si un hombre obra con justicia, contribuye al

bienestar de la colectividad.

2.

Premisa intermedia: Si la colectividad obra con justicia,

contribuye al bienestar de la nacin.

3.

Premisa mayor: Si las naciones obran

contribuyen al bienestar de la humanidad.

4.

Conclusin: La justicia contribuye el bienestar universal.

con

justicia,

3.3. Mtodo Intuitivo:

Es el mtodo fundamental de la filosofa moderna. Las conclusiones a las
que llega son consecuencias del registro de un conjunto de hechos reales
y de las conexiones que existen entre ellos. Consiste en un acto
espontneo del entendimiento, mediante el cual se capta el objeto de
conocimiento deseado. Se lo aprehende, fija y determina en una sola
reflexin instantnea. Es derivado especfico del mtodo inductivo. Esta
es su forma de operar.
1.

Si en una seccin fabril de 25 trabajadores, todos estuvieran

armados de cuchillos, listos para apualar al primero que se
descuida, stos viviran en una especie de guerra de todos
contra todos, donde es preciso apualar para evitar ser
apualado.

2.

Esta situacin conflictiva se incrementara en el patio, lugar

comn de reunin de todas las secciones durante las horas
de descanso, pues todas las secciones tienen idntico grado
de conflictividad armada.

3.

El conflicto sera realmente alarmante, al momento de salir a

la calle y enfrentar a una poblacin armada de cuchillos, que
busca apualarnos para no ser apualada.

4.

En un ambiente as, todo aquel que se descuide recibir una

pualada, sin importar su edad o condicin.

5.

El continuo e inminente peligro que acecha, nos hara

comprender que un modo de aliviar esta terrible tensin, sera
la celebracin de un pacto social de no agresin, con severas
penas para quien lo viole.

6.

Ese pacto se erigira en ley. El valor que esta ley representa

para la sociedad, sera comprendido por nuestra intuicin,
ms que nuestra razn.
5

7.

3.4.

En casos como ste, un solo momento de reflexin, vale ms

que varios aos de estudios tericos.
Mtodo Reductivo:

Describe el descenso del orden ideal al orden real. Consiste en depurar

el objeto de conocimiento querido, delimitndolo respecto de otros
conocimientos ajenos a nuestro inters especfico. Es una especie
derivada del mtodo deductivo. Veamos como se desarrolla.
1.

Todos los gobiernos de facto dictan decretos leyes.

2.

Todos los decretos leyes son nocivos para la

constitucionalidad.

3.

El Decreto Ley No. 25418, denominado Ley de

Emergencia y Reconstruccin Nacional, entre
otros, ha sido dictado por el gobierno de facto de
Alberto Fujimori.

4.

Por tanto, ste, al igual que todos los decretos

leyes de Fujimori, son nocivos para la
constitucionalidad peruana.

5.

En conclusin: Al margen de la nocividad de los

dems, nos interesa la nocividad del Decreto Ley
No. 25418.

Un poco de razonamiento nos ha permitido identificar el objeto de nuestro

inters, aislndolo de los dems, mediante el procedimiento de reduccin.
3.5. Mtodo Gramatical:
Nos permite desentraar el sentido y finalidad de las normas
constitucionales, as como sus anlisis, crticas y comentarios, mediante el
conocimiento exacto del significado de las palabras con las que los textos
se encuentran redactados.
Es el mtodo ms elemental y el ms usado de todos cuantos hay. Los
diccionarios comunes y especializados, nos ofrecen una inestimable
ayuda para su utilizacin.
Se trata de leer y comprender lo ledo, no importando si el texto es sencillo
o complejo, claro u oscuro, entendible o ininteligible. Nuestro grado de
preparacin nos permitir comprender ms y mejor el mensaje que hemos
ledo.

3.6. Mtodo Lgico.

Nos permite descubrir el sentido y la finalidad de un dispositivo
constitucional, considerndolo como parte integrante del plexo de
constitucionalidad, cuerpo legislativo que est dotado de voluntad propia y
de existencia independiente, respecto de la intencin del legislador que lo
cre.
Este mtodo nos permite ver en el texto normativo, sus anlisis,
comentarios, crticas, etc., entidades integrales, nicas, donde una parte
no puede estar contrapuesta a otra parte, ni las partes pueden contradecir
al todo.
Mediante una serie de inducciones, deducciones, reducciones e
intuiciones, llegaremos a la conclusin nica: Las partes del todo se
complementan.
Valgmonos de un ejemplo.
1. El derecho a la vida est garantizado para todos los peruanos por el inc.
1 del Art.
2. de la Constitucin Poltica vigente.
2. El Art. 140 del mismo cuerpo de leyes, establece la pena de muerte
para los traidores a la patria en contexto de guerra y el de terrorismo.
3. 3. En mrito a una simple lectura,
nos parecern contrapuestas.

ambas normas constitucionales,

4. Pensemos un poco ms y veremos que dichas normas,

parezca mentira, son complementarais y no contrapuestas.

aunque

5. Su complementariedad se deriva del comn afn que les anima por

defender la vida de las personas que conforman la nacin.
6. Es cierto que la pena de muerte priva del derecho a vivir. Pero no es
menos cierto que los traidores a la patria en contexto de guerra y
terrorismo, ponen en peligro la vida de un nmero indeterminado de
personas. El Art. 140 busca prevenir esta posibilidad y, de este modo,
resulta indiscutiblemente complementario al inc. 1 del Art. 2 de la
Constitucin Poltica peruana.
Recurdese que la lgica es ms profunda que la gramtica. Si por la
lectura simple hallamos una contradiccin, por la lectura razonada
encontraremos una concordancia plena. El texto es el mismo. Vara el
nivel de profundidad con la que lo abordemos. En el primer nivel slo
hemos ledo; en el segundo, hemos ledo razonando, mediante una serie
de reflexiones lgicas.
3.7.

Merado Histrico.

Proporciona al estudioso, el conocimiento del marco poltico y la realidad

social, que originaron la dacin y la constante evolucin de la norma
constitucional. Le informa sobre los anlisis, crticas, interpretaciones y
7

comentarios
pocas.

que se han vertido por distintos actores, en diferentes

Gracias a la historia, contemplamos el lugar de nacimiento de las

instituciones, as como las circunstancias que rodearon dicho nacimiento.
Vemos igualmente las formas ms primitivas de sus manifestaciones, los
hechos sociales que determinaron su evolucin y las razones que
permitieron su continuidad y pervivencia.
Solo el mtodo histrico nos permite poseer una visin erudita de las
instituciones y fenmenos que conforman el universo de nuestro inters
intelectual. Sin la historia, todo es superficial y contingente, coyuntural y
deleznable, imaginativo y anecdtico.

3.8. Mtodo Sociolgico:

Contribuye a la explicacin del comportamiento, idiosincrasia, actitudes y
confrontaciones, que los diversos grupos sociales tuvieron al momento del
surgimiento de la norma, objeto de nuestro conocimiento.
Este mtodo es propio de la Ciencia Poltica, pero aporta gran utilidad
para el Derecho Constitucional, cuya fuente directa es la voluntad popular,
voluntad sta que nace de las necesidades ms sentidas de la sociedad
nacional.
Gracias al mtodo sociolgico, hemos abandonado la ilusoria y fantstica
creencia de que los dioses o las fuerzas sobrenaturales nos impusieron
las leyes y, que por eso mismo, stas son perfectas, vlidas para todo
tiempo y lugar; vale decir, eternas e inmutables.
Este valioso mtodo, nos hace comprender que la ley es un elemento
cultural, profundamente humano y perfectible. Las necesidades sociales
la engendraron a su imagen y semejanza, con la interesada intencin de
ser, por su intermedio, plenamente satisfechas.
Este mtodo termin con nuestra ingenuidad y nos hizo ver claramente
que las leyes podan ser injustas, imperfectas e incluso obsoletas, y que
haba necesidad de modificarlas o derogarlas, segn convenga a la
sociedad que las forj y las dio vigor para autorregularse.
4. MTODOS DE ELABORACIN:
Los mtodos de elaboracin, nos permiten redactar las normas
constitucionales y disear las instituciones polticas. Lo emplean los
legisladores constituyentes, al momento de asumir su funcin. El
pueblo les encarg redactar la Constitucin Poltica del Estado. Ellos,
para cumplir este encargo de los ciudadanos, trabajarn haciendo uso
de los mtodos y tcnicas que les ayuden a producir dicho cuerpo
normativo fundamental.
8

4.1. Mtodos de Gabinete.

Por los mtodos de gabinete, el legislador constituyente trabajar en un
ambiente cerrado, rodeado de ejemplares de las constituciones polticas,
que haya podido recolectar, as como del material bibliogrfico que
pudiera necesitar. Le asistir un grupo de asesores y personal de apoyo
logstico. La realidad poltico-social de su entorno, ser considerada como
un elemento secundario y meramente referencial.
Su producto ser una Constitucin Ideal, tericamente perfecta y que,
adems, tenga el mrito de ser modlica para otros legisladores
constituyentes del pas o del extranjero en el futuro.
La Constitucin producida con este mtodo, tiene la ilusoria pretensin de
inspirar a los pases del mundo, para que reproduzcan su estructura
normativa. Literatura jurdico-poltica, nada ms, eso es lo que se produce
cuando se usa estos mtodos.
Por desgracia, ha sido utilizado con mucha frecuencia por los legisladores
constituyentes peruanos. A ello debemos la exuberante cifra de 12
constituciones en nuestra historia republicana. La ltima de ellas fue
puesta en vigor el 30 de diciembre de 1993. Actualmente est en franco
proceso de reforma o de cambio. Todo hace predecir que no ser
realmente la ltima.
Hacemos votos porque la prxima asamblea Constituyente, si la hubiere,
trabaje con mtodos diferentes. Solo as podremos tener, en lo sucesivo,
una Constitucin Poltica realmente til y duradera.
4.2. Mtodos de Campo.
Los mtodos de campo, por su parte. obligan al legislador constituyente a
emplear diversas tcnicas como
encuestas, entrevistas, censos,
estadsticas y otros instrumentos propios de las ciencias sociales extra
jurdicas.
Quien utilice estos mtodos deber buscar a la gente, conocer sus
necesidades, caminar por la ciudad y por las zonas rurales, sufrir las
inclemencias que sufre el pueblo y comprender, realmente, el tipo de
instituciones que se necesita para desarrollar integralmente a la
comunidad nacional.
La Constitucin que se elabore con este tipo de trabajo, ser real y til
para gobernar la vida del Estado.
Antes que el ansia de perfeccin y de universalidad, lo que interesa es el
sentido de utilidad prctica y de singularidad especfica. Estos mtodos
entraan mayores dificultades para quien redacte la Constitucin; pero, a
la larga, ofrece mejores resultados.
Los constituyentes norteamericanos hicieron uso del trabajo de campo, y
han producido una Constitucin realmente necesaria para su pas. No han
tenido que cambiarla. Con algunas actualizaciones, rige la vida del
9

Coloso del Norte desde l787. Su espritu prctico, ahorrativo y gerencial

en la direccin de su pas, les hace ver no se requiere tener varias
constituciones para gobernar eficientemente su nacin. La Constitucin de
1787 condujo a los EE. UU. de N. A. desde la granja hasta el espacio
interplanetario. Nosotros, en cambio, con 12 constituciones, no hemos
conseguido salir del subdesarrollo tradicional.
5. SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO
Se constituye como sistema de fuentes del Derecho, las normas de todo
tipo, escritas o no, que determinan la regularidad obligatoria del
comportamiento de los ciudadanos, en sus interrelaciones con los poderes
del Estado, fijando reglas para la organizacin de las instituciones pblicas
y privadas, adems de los dispositivos destinados a la resolucin de
conflictos jurdicos de intereses.
En nuestro pas, el sistema de fuentes del Derecho es el conjunto de
factores que dan origen y validez a nuestro ordenamiento jurdico. Se
considera a la ley como la fuente principal del Derecho. En la prctica
forense, se prefiere la ley especial a la general; la ley general, al orden
pblico y las buenas costumbres; el orden pblico y las buenas
costumbres, a los principios generales del Derecho.
Los principios generales del Derecho se aplicarn con el objeto de no
dejar de administrar justicia, a causa de un vaco legal o deficiencia de la
norma jurdica vigente. En tales supuestos el juez deber recurrir a los
principios generales del Derecho, preferentemente a los que orientan la
normatividad peruana.2
Como se puede apreciar con claridad, adems de la ley escrita, los
peruanos hemos incorporado a nuestro sistema jurdico de fuentes, los
principios generales del Derecho, el orden pblico y las buenas
costumbres.3 La doctrina y la jurisprudencia, entran tambin en este
rubro, para contribuir a al trabajo de integracin de la norma procesal.4
La jerarqua de las fuentes del Derecho, hace que en la llamada pirmide
normativa, la cspide del orden legal se encuentre ocupada por la
Constitucin, Bajo ella, rige la ley formal. En la base de dicha pirmide,
hallamos a las normas reglamentarias. En este mismo orden, la
Constitucin prevalece contra las leyes comunes; las leyes comunes,
contra otras normas de inferior jerarqua.5
2

C. C. peruano, Ttulo Preliminar, Art. VIII.

C. C. peruano, Ttulo Preliminar, Art. V.
4
C. P. C. peruano Ttulo Preliminar, Art. III.
5
Constitucin Poltica del Per, Art. 51.
3

10

Por ley se entiende la norma escrita de carcter oficial, general y

coercitivo, emanada, generalmente, del Poder Legislativo. Puede tambin
proceder el Ejecutivo, previa autorizacin o en ausencia del Legislativo.
La costumbre es la reiteracin de conductas colectivas, aceptadas
socialmente por la nacin. stas tienen 2 elementos fundamentales: El
material que est constituido por la conducta colectiva repetida
constantemente, y el subjetivo consistente en la creencia que se tiene
respecto de la obligatoriedad del cumplimiento de tal conducta social.
Los principios generales del Derecho, son las reglas comunes, muchas
veces no escritas, que la comunidad adopta para que rijan toda su
movimiento jurdico,
informen y den validez a todo el ordenamiento
legislativo.
La doctrina, es cambio, es el conjunto de teoras, concepciones,
planteamientos y propuestas de los juristas nacionales o extranjeros.
Expuestas en libros, revistas, ctedras magistrales, ponencias, etc., se
convierten en fuente, cuando son tomadas por los legisladores y
convertidas en normas.
Entre tanto, la jurisprudencia es el conjunto de fallos de los mximos
tribunales jurisdiccionales. Algunos de esos fallos son de efecto vinculante
y otros no, pero, en todo caso, sirven para realizar el Derecho, para
renovarlo y recrearlo.
La base primigenia del sistema de fuentes del Derecho es la voluntad
popular.6 El mandato del pueblo es ejecutado por los poderes del Estado,
de all que para muchos estudiosos, ste mandato sea considerado como
la primera fuente material del Derecho.
Adems de todo lo dicho, las fuentes del Derecho pueden emanar tambin
de la organizacin territorial. En nuestro caso, el territorio patrio se divide
en regiones, departamentos, provincias y distritos. Cada uno de ellos
cuenta con sus leyes especficas de creacin y con su propio sistema de
fuentes jurgenas. Esto es as, porque, a pesar de que el Per es una
Repblica unitaria, el gobierno se ejerce de modo descentralizad y
desconcentrada.7
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo,
internacional, etc.) cuentan con un sistema propio de fuentes.
6
7

Constitucin Poltica del Per, Art. 45.

Constitucin Poltica del Per, Art. 189.
11

Destaca el caso sui gneris del Derecho penal, en el que se aplica

nicamente la ley punitiva. Esto se hace con el fin de establecer las
necesarias garantas de proteccin de los ciudadanos.
En el Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidsimo papel,
limitado a la organizacin de la sociedad y bienes rurales, tales como: El
uso por los vecinos de las tierras, las aguas y los bosques comunales. La
ley ordinaria prima en todos los dems aspectos, desarrollada por
innumerables reglamentos:
6. LAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Como toda ciencia, el Derecho Constitucional tiene su propio sistema de
fuentes. stas, forman un heterogneo conjunto de elementos, que, en un
inicio, le dieron vida y, hoy en da, continan sustentndolo, no obstante
su compleja estructura.
Al estudiar la historia de nuestra disciplina, vimos que sta, surge de la
necesidad de estudiar las constituciones liberales. Su mbito de accin se
ha incrementado gradualmente, hasta comprender, en la actualidad, el
estudio de todas las constituciones, independientemente de la tipologa a
la que pertenezcan.
No requerimos, pues, de mayores argumentos acadmicos para
convencernos de que la Constitucin Poltica (no importa si es liberal o
no) es la principal fuente del Derecho Constitucional.
Junto a ella, hemos de considerar tambin a la costumbre constitucional8,
y para las labores de aplicacin e integracin de la normatividad
constitucional, los jueces podrn recurrir al Cdigo Procesal
Constitucional, a los cdigos afines que ayuden a resolver conflictos
constitucionales y, en defecto de estas normas, el juez queda facultado
para acudir a los principios generales del Derecho Procesal, as como a la
jurisprudencia y la doctrina especializadas.9
Adems, teniendo en cuenta que la Constitucin Poltica del Estado ha
sido elaborada por el rgano constituyente, especialmente convocado y
elegido por el pueblo, podemos decir, adicionalmente, que la voluntad del
pueblo, erigida en poder constituyente, es la fuente material nmero
uno del Derecho Constitucional.
7. CLASIFICACIN GENERAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL.
Cuando nos preguntamos: Qu es el derecho Constitucional y de dnde
vino?, Cmo se forj? y Cmo ha evolucionado a travs de los
tiempos?, estamos aludiendo a diversos enfoques respecto del problema
8
9

Constitucin Poltica del Per, Arts. 89 y 149.

Cdigo Procesal Constitucional, Ttulo Preliminar, Arts. I y IX.
12

sobre el sistema de fuentes de nuestra ciencia. Si agrupsemos esos

distintos enfoques, tendramos tres tipos de fuentes:
a. Reales.
b. Formales.
c. Histricas.
7.1. Fuentes Reales.
Si decimos que el Derecho Constitucional es la razn, la voluntad, la
naturaleza humana transformada en normas; si afirmamos, adems, que
estas normas tienen como punto de origen la dinmica diaria de los
grupos sociales que pueblan el territorio del Estado, estaremos tocando,
en forma directa, los factores que dan contenido material a la legislacin
constitucional.
La razn, la voluntad, la naturaleza humana, en este contexto, son
trminos de los que nos servimos para designar a grupo de necesidades
econmicas, sociales, polticas, culturales, etc., que la sociedad trata de
resolver en un espacio y un tiempo concretamente determinados,
valindose, para el efecto, de usos y prcticas colectivas, que luego se
tornan obligatorias, dando paso a las costumbres establecidas por la
tradicin.
Estas costumbres establecidas, al momento de expresarse en frmulas escritas,
dan lugar al nacimiento las leyes. Al conjunto de estas leyes se le denomina
legislacin. El afn de aplicar dicha legislacin a la vida social, trajo la necesidad
de sistematizarla, estudiarla, interpretarla, determinarla, integrarla, ensearla,
difundirla, perfeccionarla, etc. De estas actividades intelectivas nacieron la
doctrina, la jurisprudencia, el Derecho Comparado, etc.
En la actualidad, los distintos grupos de presin social, tales como
empresas, sindicatos, iglesias, organizaciones no gubernamentales,
institutos armadas, medios de comunicacin, partidos polticos, crculos
intelectuales, etc., son entidades, cuya lucha diaria y permanente,
determina la dinmica social. Esta dinmica depende de la intensidad de
las fuerzas en accin. La hegemona la detenta quien acumula mayor
capacidad de hacer prevalecer sus intereses.
La hegemona es momentnea, pero en momentos de mximo auge,
permite a su titular, imponer sus particulares pretensiones al conjunto de
la sociedad, alcanzando el aval de la fuerza pblica y el efectivo respaldo
de los rganos jurisdiccionales, policiales, militares, etc.
Queda claro, pues, que a las fuentes reales, no solo hay que buscarlas en
el pasado remoto de la humanidad. Es necesario identificarlas tambin en
el presente y hacerse a la idea de que no estarn ausentes en el futuro.
Por suerte su identificacin no entraa mayores dificultades.

13

7.2.

Fuentes Formales:

La pregunta acerca de lo que es y de dnde vino el Derecho

Constitucional, nos permiti aproximarnos a las fuentes reales de esta
disciplina. Formulmonos ahora otra interrogante:
Cmo se forj la
normatividad constitucional? Al contestarla, estaremos ingresando en el
interesante terreno de las fuentes formales correspondientes a la ciencia
que nos hemos propuesto estudiar.
En efecto, si decimos que los grupos sociales, en su pujante esfuerzo
cotidiano, alcanzan reunir una serie de requisitos, ritos y formalidades, en
virtud de los cuales imponen la obediencia general a sus decisiones;
hacen que esas decisiones alcancen la oficialidad estatal, por lo tanto,
logran que se las considere como mandatos imperativos, jurdicamente
exigibles y de obligatorio cumplimiento por parte de los dems, bajo pena
de sancin en caso contrario; cuando esta gama de decisiones se
expresan a travs de textos legales, stas ltimas se han convertido en
las llamadas fuentes formales del Derecho Constitucional.
Empleando otros trminos, diremos que las fuentes formales del Derecho
Constitucional son las siguientes:
1.

La Constitucin Poltica.

2.

Las leyes constitucionales.

3.

Los tratados internacionales.

4.

Las leyes orgnicas.

5.

Las leyes de desarrollo constitucional.

6.

Las leyes cualificadas.

7.

Todas las dems normas que ayudan a organizar y

estabilizar el Estado.

8.

La costumbre constitucional juridizada.

9.

La Jurisprudencia constitucional.

7.3. Fuentes Histricas:

Si nos propusiramos contestar a la pregunta Cmo ha evolucionado el
Derecho Constitucional a travs de los tiempos?, tendramos que
examinar los diferentes factores que han contribuido, en un primer
momento, a la elaboracin de las normas constitucionales y,
posteriormente, al surgimiento de la ciencia que ha de estudiar dichas
normas constitucionales. Esta labor conllevara, ineludiblemente, la
necesidad de entrar en los contextos sociales y polticos que dieron origen
a las constituciones y sus constantes reformas, hasta adquirir la
estructura que hoy tienen y, al mismo tiempo, averiguar acerca de la
aparicin de nuestra ciencia, as como la presencia de las diversas
concepciones que se han ido sucediendo a lo largo de los siglos.
14

Una vez en contacto directo con las fuentes histricas, notaremos que
algunas de ellas nos ofrecen informacin de primera mano y otras no. A
las primeras las llamaremos directas; a las otras, indirectas.
7.3.1. Fuentes Histricas Directas:
Las fuentes histricas directas son todos aquellos elementos que nos
permiten conocer las instituciones jurdicas y polticas de las sociedades
estatales, de frente y sin ningn tipo de intermediarios. El estudioso
obtiene informaciones espacio-temporales, por si mismo y no a travs de
otros estudiosos y/o comentaristas.
Pertenecen a esta clase de fuentes, os textos constitucionales, las
costumbres constitucionales, los usos constitucionales y las prcticas
constitucionales. Lo reiteramos una vez ms, este tipo de fuentes son
observadas, ledas, interpretadas y comentadas por los estudiosos en
persona. Los estratos sociales, los museos, las bibliotecas antiguas, son
lugares donde puede encontrarse estas privilegiadas fuentes. Su valor
cientfico y acadmico es de primer orden.
Al encontrarnos con las distintas formas de Estado y de gobierno que
tuvieron los pueblos del pasado, las fuentes histricas directas nos
permiten descifrar el carcter de las instituciones que estos pueblos
crearon para resolver sus problemas y necesidades. Asimismo nos
ayudan a percibir, con claridad, los criterios socio-polticos y culturales
que orientaron las actividades legislativas, administrativas y forenses de
las distintas formaciones estatales que nos han precedido.
7.3.2. Fuentes Histricas Indirectas:
Se da el nombre de fuentes histricas indirectas al conjunto de elementos
subsidiarios que nos permiten completar o ampliar la informacin
recolectada a travs de las fuentes histricas directas. Pertenecen a este
tipo de fuentes, las crnicas, testimonios, memorias, actas de debates
parlamentarios, comentarios, artculos, ensayos, trabajos de investigacin,
informes administrativos, censos, estadsticas, as como expresiones
folklricas, literarias, pictricas, escultricas, etc.
En virtud de este tipo de fuentes, entrevemos la forma de percepcin por
parte del cuerpo social, respecto de la relacin jurdica recproca entre
Estado y sociedad, gobierno y pueblo, ciudadano e instituciones pblicas,
Por esto mismo, las fuentes histricas indirectas, contribuyen tambin al
sealamiento crtico de las insuficiencias, vacos, infracciones, reformas y
mutaciones constitucionales que han tenido lugar en el pasado.
Una acertada y completa visin del pasado, nos ayudar a evaluar el
grado de desarrollo de nuestra disciplina, considerando su origen, su
evolucin y los aportes que ha ido dando y recibiendo durante su
existencia.

15

8.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL:
Las fuentes formales, suelen clasificarse en:
1.

Directas.

2.

Indirectas.

Entre las fuentes formales directas tenemos:

1.

La legislacin constitucional.

2.

La costumbre constitucional juridizada.

3.

La jurisprudencia constitucional.
Por su parte, las fuentes formales indirectas comprenden:
a. La doctrina constitucional.
b. Los principios constitucionales.
9. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD Y EL SISTEMA
CONSTITUCIONAL
COMO
FUENTES
DEL
DERECHO
CONSTITUCIONAL:
9.1. Bloque de Constitucionalidad:
El bloque de constitucionalidad, es una nocin acuada por Pierre
Pactet.10 Se refiere al conjunto de normas que se deriva de la legislacin
constitucional tanto primaria como secundaria, las costumbres
constitucionales y la jurisprudencia constitucional.
El bloque o plexo de constitucionalidad es la fuente formal directa nmero
uno del Derecho Constitucional, ya que esta ciencia jurdico poltica naci
para estudiar, esencialmente, las normas, la jurisprudencia y doctrina
relacionadas con la aplicacin de la Constitucin Poltica a la vida interna
y externa del Estado.
9.1.1. Legislacin constitucional primaria:
Para los efectos de la presente leccin, denominaremos legislacin
constitucional primaria a las leyes que sustentan y dan validez a la
jerarqua normativa del Estado.
Pertenecen a este tipo de legislacin:

10

1.

La Constitucin Poltica.

2.

Las leyes constitucionales.

GARCA TOMA, Vctor. 1999. Op. Cit. p. 231.

16

a.

3.

Los tratados internacionales.

4.

Las leyes constitucionalizadas.

5.

Las leyes cualificadas.

La Constitucin Poltica:

La Constitucin Poltica es el cuerpo normativo de mxima jerarqua. Es

elaborada por el rgano constituyente especialmente convocado para tal
efecto. Su validez es absoluta sobre toda la normatividad restante del
ordenamiento jurdico del Estado.
b.

Las leyes constitucionales:

Las leyes constitucionales son aquellas que modifican o enmiendan

alguna parte de la Constitucin Poltica. Sancionadas por el rgano
constituyente, tienen carcter de normas rgidas. Para ser reformadas, se
requiere el mismo procedimiento que se utiliza para enmendar las normas
contenidas en la Constitucin.
c.

Los tratados internacionales:

Los tratados internacionales son acuerdos suscritos entre dos o ms

estados, destinados a regular relaciones jurdicas diversas. Constituyen
ley para los suscriptores y, al ser aprobados por los parlamentos de los
pases firmantes, forman parte de su legislacin interna. Tienen rango
constitucional.
4.

Las leyes constitucionalizadas:

Se conoce como leyes constitucionalizadas a los dispositivos legales que
han sido dictados por el legislador ordinario, con anterioridad a la dacin
de una Constitucin Poltica, pero que el legislador constituyente ha
decidido renovar su vigencia y otorgarle rango constitucional.

5.

Las leyes cualificadas:

Reciben el nombre de leyes cualificadas aquellas que el legislador ha
declarado no revisables, pero, en todo caso, para ser modificadas,
requieren el mismo trmite que para la reforma de la Constitucin.
9.1.2. Legislacin constitucional secundaria:
Por otro lado y siempre para los efectos de la presente leccin, daremos
la nomenclatura de legislacin constitucional secundaria al conjunto de
dispositivos jurdicos ordinarios, no incluidos dentro de los que ostentan el
rango de supralegales, pero que por tratar directamente temas
correspondientes a la organizacin, estabilidad y funcionamiento del
Estado, se les considera integrantes del bloque de constitucionalidad.
17

Pertenecen a esta clase de normas:

8.

Las leyes orgnicas.

9.

Las leyes de desarrollo constitucional.

a. Las leyes orgnicas:
Las leyes orgnicas son dictadas por la legislatura comn, con el objeto
de tratar las reglas atinentes a la organizacin y funcionamiento de las
principales instituciones polticas del Estado.
b. Las leyes de desarrollo constitucional:
Por ltimo, las leyes de desarrollo constitucional son aquellas
que se refieren al desenvolvimiento de las reglas relacionadas con
algunas instituciones jurdico polticas previstas en el texto constitucional.
10. EL SISTEMA CONSTITUCIONAL COMO FUENTE DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL:
Se conoce con el nombre de sistema constitucional al conjunto
interconectado de normas y principios derivados de las diversas fuentes
formales directas e indirectas del Derecho Constitucional.
Se encarga de regular el movimiento jurdico y poltico del Estado, ya sea
en el rea legislativa, administrativa o jurisdiccional.
Gracias al sistema constitucional, podemos establecer los criterios para el
control de la constitucionalidad, elemento cualitativo con el cual
fiscalizamos el poder de los gobernantes, al tiempo que evitamos la
anarqua en el quehacer de los gobernados.
El sistema constitucional, en tanto sistema legal, es fuente formal directa
del Derecho Constitucional.

18

LCTURA CENTRAL
LA CONSTITUCIN POLTICA
Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
37. Universalizacin del Trmino Constitucin.- 38. Uso del Trmino
Constitucin a Travs de los Tiempos.- 39. Concepto de
Constitucin.- 40. Finalidad y Contenido de la Constitucin.- 41.
Propuestas Doctrinarias Acerca de la Constitucin.- 42. Estructura
Interna de la Constitucin.
37.

UNIVERSALIZACIN DEL TRMINO CONSTITUCIN:

Los documentos escritos que fijan las reglas de organizacin del poder del
Estado, recibieron, desde su aparicin, el nombre de constituciones
polticas.
Estas constituciones establecieron las normas jurdicas bsicas, los
principios generales y las prcticas sociales, a las que deba encuadrarse
la estructura general de las naciones, que haban decidido vivir
organizadas estatalmente. Sealaban tambin estos documentos, los
rganos y procedimientos que regularan el ejercicio de la autoridad
pblica, as como las atribuciones de los ciudadanos, para fiscalizarla
permanentemente, en el contexto de un ordenamiento legal, caracterizado
por el pleno goce de derechos, libertades, seguridad, coexistencia
pacfica y constructividad.
El origen de las constituciones, se remonta a la segunda mitad del siglo
XVIII. No hace ms de 220 aos. Las ex colonias inglesas de Amrica, se
independizaron, dando lugar a la formacin de trece estados libres y
soberanos en 1776. Algunos de estos nuevos estados ya tenan su
Constitucin Poltica1. Para evitar la dispersin de sus recursos y
energas, los estados recin independizados, decidieron unirse en una
gran alianza federal, a la que denominaron los Estados Unidos de Norte
Amrica. Esta poderosa federacin estatal dio a conocer su Constitucin
Poltica en 1787. A partir de entonces no ha dejado de estar vigente.
Los franceses, a su modo, siguieron este ejemplo. Terminada su
Revolucin, pusieron en vigencia la Constitucin Poltica de la Monarqua
1El filsofo ingles John Locke (1632 - 1704), redact en 1669 una texto constitucional para Carolina del Norte. Este
dato nos revela que los norteamericanos pensaban constitucionalizarse desde la segunda mitad del siglo XVII, ms
de cien aos antes de su independencia.

de 1791; luego, la Constitucin Poltica de la Repblica en l793, la del

Consulado en l795 y la del Imperio en l799.
Por esos mismos aos y a lo largo del siglo XIX, surgieron numerosas
constituciones en Europa y Amrica. En ese contexto, nace la
Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, ms conocida como
Constitucin de Cdiz de 1812, que, por breve tiempo, rigi tambin las
colonias hispanas de Amrica.
Violentamente derogada en 1814 y vuelta a poner en vigencia en 1820, la
Constitucin de Cdiz rigi a Espaa hasta 1823. La Constitucin de
Cdiz, fue un inapreciable modelo para los legisladores constituyentes, al
momento de elaborar las primeras constituciones latinoamericanas,
surgidas al trmino de las guerras emancipadoras, libradas contra Espaa
y Portugal entre 1810 y 1825.
En los primeros aos del siglo XX, por la conquista de derechos sociales,
econmicos y culturales. La revolucin mexicana, rusa, alemana,
espaola, la independencia de la India y la revolucin china2, generaron la
aparicin de las constituciones sociales.
El fin de la II guerra mundial y la culminacin de las guerras de liberacin
nacional, protagonizadas por los pueblos de Asia y frica, contra
Inglaterra, Francia y Portugal, dieron lugar a la irrupcin de nuevos
estados nacionales y socialistas, que las antiguas potencias colonialistas
tuvieron que reconocer.
Cada nuevo estado adopt una Constitucin. El resultado fue el
surgimiento de una rica variedad de constitucionales. A pesar de su gran
diversidad, estos documentos tienen muchos elementos que les son
comunes. Dos de ellos son los ms importantes:

Su presentacin en textos escritos.

Su afn por gobernar eficientemente a sus respectivos estados.

La cada del socialismo real, la globalizacin y los procesos

integracionistas de los ltimos aos del siglo pasado y los primeros del
presente, traen la necesidad de pensar en un nuevo tipo de constituciones
para reconstitucionalizar el mundo.
Por todo lo dicho, el trmino constitucin se ha universalizado. En la
actualidad, todo grupo social que pretenda convertirse en Estado y actuar
2 La revolucin mexicana se realiz en 1917, la rusa en 1918, la alemana en 1919 y la espaola en 1930. La
independencia de la India se produjo en 1947 y la revolucin china en 1949

como tal, deber dotarse de una Constitucin. Caso contrario, podr ser
cualquier entidad asociativa nacional, pero Estado no.
38. USO DEL TRMINO CONSTITUCIN A TRAVS DE LOS
TIEMPOS:
Hoy usamos el trmino constitucin, como sinnimo de documento
prescriptito, que contiene un conjunto de reglas, principios y prcticas
convenidas, al que debe someterse toda la sociedad, con miras a la
defensa de sus derechos, libertades, intereses e ideales.
Constitucin es, por as decirlo, un deber ser social, un proyecto de vida
nacional, una aspiracin colectiva, un anhelo estatal. Algo que debe ser
as y no de otro modo.
Para los hombres del pasado, constitucin era un concepto meramente
descriptivo de las formas de ser de las ciudades estado. Ello implicaba la
constatacin de como vivan, como se organizaban, como eran sus formas
de gobierno, como se ejerca el poder, en fin, como se desenvolvan esas
comunidades humanas, en sus ms diversas manifestaciones.
Al estudioso del pasado, le interesaba saber cmo son las reglas polticas.
Muy poco se atreva a cuestionarlas y, menos an, a opinar sobre como
debieran ser en el futuro. Y esto fue as, porque les pareca demasiado
evidente, que estas reglas devenan de la espontnea dinmica colectiva
de la gente, o de la omnmoda voluntad arbitraria del ms fuerte,
fenmenos naturales ante los que resultaba insignificante la accin y el
pensamiento del individuo aislado.
Los griegos decan que constitucin es la manera de ser de la CiudadEstado. Ello implicaba su estructura organizativa, su gobierno, las labores
que desempeaba cada sector de la comunidad. En pocas palabras, se
entenda por constitucin la vida concreta de la gente de cada lugar.
Para los romanos, las constituciones eran las decisiones de sus
emperadores. stas podan agruparse en:

Edictos3.

Decretos4.

3Edicto: Dispositivo imperial

con fuerza de ley general.

4Decreto: Disposicin dictada para especficos casos judiciales

Mandatos5.

Rescriptos6.

En los primeros siglos de la Edad Media, se daba categora de norma

suprema, a los documentos normativos refrendados por Papa o, en todo
caso, por una autoridad religiosa autnoma. Las leyes comunes se
subordinaban a estos dispositivos de carcter supremo. Pertenecen a este
rango los estatutos de las rdenes eclesisticas, conventos, monasterios y
otras comunidades religiosas.
En la alta Edad Media, las cartas pasaron a ser las normas revestidas de
supremaca sobre la legislacin comn. En Espaa se las llama foros; en
Francia,
leyes fundamentales o leyes imperi; en Holanda, leyes
fundamentales expresas o tcitas; en Inglaterra, fundamental law.
Los ingleses en la Edad Moderna, pretendieron crear normas supremas,
que se hallen fuera del alcance modificatorio unilateral de monarcas
arbitrarios y/o de la complicidad eventual de parlamentos sumisos. As
nace la Petition of Rights de 1628, el Agreement of the People de 1647 y
el Instrument of Government de 1653, considerado por la doctrina como la
primera y nica Constitucin escrita de Inglaterra, Con este documento
nace realmente la idea de la Constitucin formal, que hasta ese entonces
solo se intua confusamente.
Es verdad que los ingleses no llegaron a redactar la ley suprema que
anhelaban, pero dejaron la idea bien definida y fundamentada. Esta fue
retomada en el siglo XVIII por el movimiento liberal, que luego de la
revolucin inglesa, norteamericana francesa, y latinoamericana, impuls
con vigor inusitado la constitucionalizacin del mundo libre de aquella
poca.

39. CONCEPTO DE CONSTITUCIN:

El destacado filsofo de la antigedad griega, Aristteles, deca que las
constituciones son las formas de gobierno de las ciudades-estado. No
importa si stas eran correctas o corruptas. Lo que deba hacerse era
simplemente observar cmo se convertan estas buenas formas en las
otras malas y viceversa. Nada ms. Al fin y al cabo, el poder es como la
energa, que ni se crea ni se destruye, nicamente se transforma.

5Mandato: Instruccin administrativa destinada a un gobernador de provincia.

6Rescripto: Absolucin de consulta proveniente de un magistrado, redactada en forma de carta o nota, aadida al pie
de la demanda incoada.

Cicern crea que la Constitucin era la fuente de toda autoridad, y que

sta se materializaba en la ley. El jurista Gayo en el siglo II de nuestra
Era, defina a la ley como aquello que el pueblo romano ordena y
establece. Justiniano, en sus Instituciones, sealara que ley es todo lo
que el pueblo romano sola establecer, a iniciativa de una magistratura
senatorial o Cnsular . Por ltimo Ulpiano dira que es ley lo que ha
placido al Prncipe, ya que el pueblo ha depositado en l todo su imperio
y potestades. En la poca imperial, las leyes eran sinnimos de decisiones
de los emperadores romanos.
En la baja Edad Media, se entenda por constituciones al conjunto de
estatutos emanados de la mxima autoridad eclesistica, para regir la vida
de las rdenes religiosas, monasterios, conventos y otras comunidades.
A partir del siglo XI, como consecuencia de las Cruzadas, se apertura el
paso de los europeos al Oriente. Este hecho intensifica el comercio y la
industria asentados en las crecientes ciudades. Nace la burguesa
productiva, que reclama libertad para desarrollar sus actividades con
autonoma.
De este modo surgen los fueros o cartas, que son documentos otorgados
por los monarcas a favor de los burgueses organizados en corporaciones
de oficios o guildas, concedindoles autorizacin, incluso, para organizar
su propio gobierno. A esos documentos se les conoce tambin como
constituciones.
Durante los siglos XVI y XVII, se daba el nombre de constituciones a las
leyes ms importantes dictadas por absoluta voluntad de los reyes y
emperadores. Entre tanto siguen conservando la categora de
constituciones, los estatutos, fueros, cartas y ordenanzas, que daban los
monarcas, con participacin de sus sbditos, para la buena administracin
de la comunidad y, en forma especial, para la de conduccin de las
ciudades libres.
Por este mismo tiempo, los ingleses adoptan un concepto prescriptito de
constitucin. Sostienen que ste alude a una Ley Suprema, a la que no
pueden alcanzar ni el Parlamento ni la Corona. Constitucin es una
declaracin, una instauracin, un mandato del pueblo, que da origen al
poder, y a las reglas sobre cmo ste debe ser ejercido, transmitido,
fiscalizado y controlado.
Al final del siglo XVIII, los norteamericanos y franceses consagran estos
criterios en sus respectivas constituciones polticas. Enfticamente
declaran que estas constituciones no son actos de sus gobiernos, sino de
sus pueblos. Aaden que las constituciones polticas tienen existencia
anterior y superior a los gobiernos.

Por este tiempo la Constitucin ya era entendida como un orden

establecido y fijado por el pueblo para gobernarse. Este orden existe
porque est apoyado en reglas fundamentales, que son los mandatos de
la voluntad directa o indirecta de los ciudadanos.
La Voluntad popular y la limitacin del poder, son los dos elementos que
caracterizan al orden constitucional. Si la manera de gobernar no est
reglada por el pueblo en forma clara, no hay constitucin. Si el poder no
tiene lmites, es necesariamente arbitrario y, por ende, desptico y alejado
de la constitucin.
El moderno concepto de Constitucin alude a los documentos escritos
que fijan las reglas de organizacin del poder del Estado. Estos Cdigos,
elaborados por el Poder Constituyente, establecen las normas jurdicas
bsicas, los principios generales y las prcticas polticas, a las que debe
encuadrarse la estructura general de las sociedades humanas que quieren
actuar como estados. Las constituciones instauran, as mismo, los
rganos y procedimientos a travs de los cuales debe ejercerse la
autoridad, la misma que debe ser controlada y fiscalizada fiscalizarla y
controlarla por los ciudadanos, a los cuales se les otorga facultades y
atribuciones para dicho fin.
40. FINALIDAD Y CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN:
40.1. Finalidad de la Constitucin:
Toda Constitucin Poltica tiene por finalidad concreta la construccin
jurdica de un orden poltico estatal. Dicho de otra forma, las
constituciones, cualesquiera sea su clase, tienen como fin esencial,
elaborar el ordenamiento jurdico del pas, instituyendo, para el efecto, las
normas, rganos, procedimientos, recursos y competencias requeridas
para hacer funcionar al Estado.
Para cumplir esta finalidad, quien elabore la Constitucin, debe cumplir los
siguientes requisitos fundamentales:
a. Considerar a la sociedad como un conjunto de individuos que
permanecen, para siempre, libres e iguales en derechos y deberes.
b.
Procurar que el orden poltico que ha de construirse, sea nico, y se
aplique para todos, sin ninguna distincin.
c.
Garantizar que el Estado, nacido a consecuencia del nuevo orden
creado, sea el nico representante de todos los individuos de la sociedad
6

civil.
d.
Hace que la voluntad de uno de un ciudadano coincida con la de
todos los miembros de la sociedad, y que esta voluntad general sea la ley,
para que, quien obedezca la ley, no haga otra cosa que obedecerse a s
mismo.
40.2. Contenido de la Constitucin:
En cuanto al contenido de la C0nstitucin, ste deber ser lo ms general
posible, dejando los detalles para ser desarrollados por la legislacin
comn.
De modo esquemtico, este es el contenido de las constituciones:
a. Sealar los deberes genricos del individuo, respecto del sostenimiento
del Estado y la defensa de la soberana.
b. Establecer los principios que justifican la existencia de la Constitucin y
la presencia del Estado. stos, por lo general, van consignados en la parte
dogmtica, como derechos fundamentales, sociales, econmicos, polticos
y culturales.
c. Instaurar el rgano y los procedimientos, a travs de los cuales se
canaliza la voluntad de los millones de individuos, transformndola en
voluntad general, y a sta en ley. Este rgano ser el Poder Legislativo.
d. Establecer ell rgano, los procedimientos y mecanismos para garantizar
la ejecucin de la ley, teniendo en cuenta que no basta que existan leyes,
sino, fundamentalmente, que stas de hagan cumplir, an venciendo
resistencias individuales o colectivas. Nos referimos al Poder Ejecutivo.
e. Instituir el rgano, los procedimientos y los mecanismos para la solucin
de los problemas surgidos entre particulares. Estos conflictos deben
resolverse para vivir paz social y con justicia. Esta es una alusin al Poder
Judicial.

41. PROPUESTAS DOCTRINARIAS ACERCA DE LA CONSTITUCIN:

Los usos y conceptos del vocablo constitucin, como ya lo vimos en las
pginas anteriores, han variado a travs de la Historia. Han variado
tambin las doctrinas orientadoras acerca del modo de hacer una
Constitucin Poltica, la utilidad prctica de sta, sus dimensiones espacio
temporales y contenido.

Con criterio sintetizador, las agruparemos en cuatro grandes propuestas:

La Constitucin racional normativa.

La Constitucin tradicional histrica.

La Constitucin material sociolgica.

La Constitucin Neocontractualista.

Veamos brevemente cada una de ellas:

41.1. La Constitucin Racional Normativa.
La Constitucin racional normativa es el resultado de la Ilustracin, el
pensamiento revolucionario y la democracia liberal del siglo XVIII.
Sus ms destacados mentores son: el ingls John locke (1632 - 1704), los
franceses Jean-Jacques Rousseau (1712 - 1778) y Emmanuel Joseph
Sieys (1748 - 1836), los norteamericanos Thomas Jefferson (1743 1826) y Thomas Paine (1737 - 1809), entre otros.
Esta propuesta se materializa en un documento escrito, elaborado por una
asamblea constituyente, que contiene normas de jerarqua mxima, con
las que se construir el Estado y el Derecho, que hagan felices a los
hombres.
Estas normas sern modeladas por la razn y, por eso mismo, sern
perfectas, no requerirn de reformas y garantizarn el pleno goce de las
libertades, derechos y prerrogativas a toda la humanidad, asegurndola
contra la arbitrariedad, la fuerza bruta del poderoso, el despotismo, las
desigualdades y el abuso.
Con estos planteamientos, los racionalistas pretenden transplantar a la
sociedad poltica, la experiencia obtenida en el conocimiento y dominio del
mundo natural.
As como el conocimiento de las leyes naturales, nos ha sido til para
satisfacer todas nuestras necesidades materiales; el conocimiento de las
leyes que rigen la sociedad, obtenido a partir del estudio de la esencia del

ser humano, nos permitir reglar, a priori, de una vez y para siempre, la
convivencia fecunda y armnica con nuestros semejantes.
Nos podemos librarnos de la sequa o de la inundacin, mediante la
construccin de acueductos o el desvo del curso de los ros. Porqu no
podramos liberarnos de ka opresin del ms fuerte, utilizando un
conjunto de reglas racionales que encaucen el ejercicio del poder
pblico?.
No podemos luchar irracionalmente contra la naturaleza, pero usando la
razn podemos lograr que ella nos obedezca y sirva. Pelear ciegamente
contra el poder del Estado, no traer ms que represin, sangre y muerte;
mas si adoptamos un conjunto de reglas polticas racionales, no slo
conseguiremos evitar la violencia, sino tambin controlar dicho poder,
dirigirlo y convertirlo en un eficiente guardin de nuestros derechos y
libertades personales.
De otro lado lograremos tambin transformar las inveteradas e irracionales
costumbres de pasividad, resignacin, inactividad ante el abuso del poder,
en hbitos concientes de fiscalizacin, control, e incluso de acceso y
desempeo de los cargos pblicos.
Habra pues que:

Convocar al pueblo.

Redactar una Constitucin Poltica escrita.

Reconocer y garantizar los derechos y libertades individuales.

Distribuir las competencias de conformidad con las funciones del

Estado.

A esta propuesta de Constitucin, se le ha criticado duramente. Se le ha

tildado de subjetivista, apriorista, idealista, ignorante de la realidad,
metafsica constitucional, etc. A pesar de todo esto, sigue siendo una de
las fuentes ms importantes del constitucionalismo de primera generacin
o clsico.
Sus ms destacados aportes son los siguientes:
1.La distincin entre poder constituyente y poderes constituidos.
2.La diferenciacin entre normas constitucionales y normas ordinarias o
comunes.
3.La sistematizacin jerrquica del ordenamiento jurdico del Estado.
9

4.El reconocimiento universalizado de la supremaca constitucional.

5.La despersonalizacin de la soberana.
6.La afirmacin definitiva de la Constitucin Poltica formal como norma
soberana.
Pertenecen a esta
tipologa de propuesta
constitucional, la
norteamericana de 1787, la francesa de l791, la espaola de 1812, la
peruna de l823, etc.
41.2. La Constitucin Tradicional Histrica.
Surge en oposicin al liberalismo revolucionario y a la Constitucin
racional normativa. Representa los intereses de la aristocracia
conservadora. Su modelo predilecto es la Constitucin material de
Inglaterra y sus representantes son: El britnico Edmund Burke (1729 1797), el francs Joseph de Maistre (1753 - 1821), el italiano Benedetto
Croce (1866 - 1952) y el prusiano Wilhelm von Humboldt (1767 - 1835).
La Constitucin tradicional histrica, no la hace una asamblea
constituyente en forma repentina. Es producto de la evolucin secular de
los pueblos. No rompe con el pasado, lo conserva en el presente, como un
legado de las generaciones precedentes.
No est escrita en un papel. Radica en la experiencia de la comunidad
poltica, en su particular idiosincrasia, en sus prcticas inveteradas, en sus
costumbres ancestrales, en fin, en su vida milenaria cambiante.
Cada pueblo tiene su constitucin propia, diferente a las dems, pues, as
como no existen dos historias iguales, tampoco pueden existir dos
constituciones idnticas.
Cada constitucin vale para un pueblo concreto y durante un tiempo
determinado. No pretende universalidad, inmutabilidad ni eternidad. Su
visin es enteramente dinmica. La naturaleza no est quieta; la Historia,
tampoco.
Se ha criticado a esta propuesta por su falta de estabilidad, su acendrado
localismo, su pasividad ante las prcticas y costumbres irracionales, su
actitud contemplativa ante las mutaciones, etc.
Se le ha criticado igualmente, su falta de distincin entre las normas
10

constitucionales y las ordinarias; Su desconocimiento de la Constitucin

como norma suprema; su resistencia a la despersonalizacin de la
soberana y la excesiva flexibilidad de sus dispositivos normativos.
No se puede negar, sin embargo, su realismo, su objetividad, la visin de
la trayectoria de los pueblos, su decisivo aporte a la formacin de los
Estados nacionales, y a la elaboracin de sus especficos ordenamientos
jurdicos, a lo largo de todo el siglo XIX.

41.3. Constitucin Material Sociolgica.

La propuesta de Constitucin material sociolgica, surge en oposicin a
las anteriores. Sostiene que la mejor Constitucin Poltica, es aquella que
expresa con exactitud la interrelacin de las fuerzas reales existentes en
la sociedad.
Fernando Lassalle7, el ms destacado representante de esta tendencia
ideolgica, afirma que la Constitucin escrita que no contiene, en su
articulado, la suma de los factores reales de poder, no pasa de ser un
simple papel mojado en tinta.
Con magistral pedagoga ejemplifica Lassalle, afirmando que si se
produjera un incendio general en todo el pas, y a consecuencia del
siniestro, se incineraran todos los ejemplares de la Constitucin y las
leyes, obrantes en los depsitos de la Imprenta Oficial, los archivos de la
Nacin, las bibliotecas pblicas y privadas; y, consecuentemente,
tuviramos que elaborar una nueva Constitucin y nuevas leyes, el
legislador no tendra libertad para dictar las normas que juzgase
convenientes.
Lo impedira la monarqua, la aristocracia, los militares, los banqueros, la
gran burguesa industrial y mercantil, el clero, la pequea burguesa, los
campesinos, la clase obrera y los otros sectores sociales.
Reclamaran el respeto de sus intereses. Cada cual buscara mejorarlos,
o, al menos, restaurar el nivel de vida que tena antes. La Constitucin y
las leyes nuevas, que de ese proceso saldran, no seran diferentes a las
que haba antes del siniestro.
La Constitucin material sociolgica, procura ser lo ms objetiva posible.
De ella se dice que es una Constitucin que expresa el ser y no el deber
7Fernando Lassalle (1825 1864), jurista y pensador alemn, autor de tres conferencias sobre la Constitucin Poltica,
que las expuso en Berln en 1863.

11

ser. Rige el presente con eficiencia. Le interesa el pasado, en tanto ste

explica la situacin actual de los factores reales de poder. Se inquieta por
el futuro, en tanto que el maana es perfectamente previsible, a travs de
la accin planificada de las fuerzas vivas de la sociedad.
Esta propuesta constitucional ha influido profundamente en el
constitucionalismo de los pases socialistas, a partir del triunfo de la
Revolucin Rusa de l918.
Se le critica su acentuada dependencia de la realidad social, su falta de
fuerza normativa, su inestabilidad en los momentos de cambio de la
correlacin de fuerzas reales, y su carcter esencialmente economicista.
Nos ensea a considerar la dinmica de los factores reales de poder
existentes en la sociedad, sus necesidades, sus intereses, sus anhelos y
perspectivas de desarrollo, al momento de redactar la Constitucin y las
leyes, a fin de no producir simples papeles escritos, sin ningn vigor
normativo.
41.4. Constitucin Neocontractualista.
Es opuesta a la propuesta de Constitucin material sociolgica. Sostienen
que fenmenos como el glasnost, la perestroyka, la cada del muro de
Berln y fracaso del socialismo europeo oriental, traen como consecuencia
el fin de la guerra fra, la unipolaridad y la globalizacin. Esto en conjunto
es, segn esta corriente, el fin de las ideologas.
El mundo actual no es el mismo de hace tres dcadas. Las constituciones
en estos tiempos, deben tener nuevos fundamentos de legitimidad y
nuevos objetivos, tendentes al desarrollo de la democracia y a la garanta
irrestricta de los derechos humanos.
Segn John Rawis, descollante mentor de esta propuesta, es preciso
llegar a acuerdos mnimos, a principios de justicia, que posibiliten la
reformulacin del viejo contrato social.
Los ricos deben legitimar su situacin de privilegios, a travs de una serie
de mecanismos compensatorios a favor de los desposedos. De esta
manera las desigualdades sern vistas con respeto y la paz florecer en
todas las relaciones de convivencia pacfica entre los seres humanos.
El nuevo pacto social a celebrarse entre los pudientes y los desposedos,
deber estar auspiciado y arbitrado por el Estado. La nueva Constitucin
Poltica que de all se derive, deber contener un contrato social
12

esencialmente renovado.
Esta propuesta de Constitucin neocontractualista fue planteada a fines
del siglo XX. Pretende regir los destinos de la humanidad en el marco de
la mundializacin de la vida social.
Se le critica su asistencialismo, su pretensin de legitimar las
desigualdades sociales, su renuencia a la justa distribucin de la riqueza y
su intencin de reducir la autoridad estatal a un simple arbitraje de las
negociaciones entre las clases pudientes y los pobres.
Es rescatable su afn por el desarrollo de la democracia y por garantizar
la plena vigencia de los Derechos Humanos. Esperamos que la tal
democracia no sea solamente formal; y que los Derechos Humanos, no
queden en la letra muerta de los papeles mojados en tinta, como deca el
viejo Lassalle.
1.

ESTRUCTURA INTERNA DE LA CONSTITUCIN:

Se entiende por estructura interna de la constitucin, a la relacin

interconectada de los de los diversos elementos normativos que animan la
vida del Estado.
Con este nomen juris se alude tambin a la finalidad de la Constitucin, a
su contenido, a sus principios orientadores y fundamentadores, a su
prembulo, a su parte dogmtica, a su parte orgnica y a su apndice.
En el prembulo, el constituyente establece los fundamentos que dan
sustento filosfico al contenido normativo de la Constitucin. No posee
carcter vinculante, pero su texto inspira al autor de la Carta Poltica, al
legislador ordinario, al magistrado jurisdiccional, al funcionario pblico, al
ejecutivo empresarial, al estudioso, al jurisconsulto y al ciudadano comn,
a la hora de interpretar y aplicar las normatividad constitucional a sus
labores especficas.
En la parte dogmtica se consignan los deberes y derechos individuales,
sociales, econmicos, polticos y culturales de los ciudadanos, y las
garantas de su efectivo cumplimiento por parte de las autoridades
estatales. Estos derechos pueden ser: Declarativos (que explican de
manera perceptiva una situacin jurdica evidente); operativos (de
autoaplicacin) y programticos (de principios).
En la parte orgnica estn las normas estructuradoras de la comunidad
13

poltica, considerada en s misma. Aqu se establece la forma de Estado;

la forma de gobierno; las funciones, rganos, competencias y controles
que el Estado requiere para la buena marcha de una Nacin.
En el apndice se ponen las normas accesorias, complementarias, finales
o transitorias. Son normas interpretativas y disposiciones referentes a la
fecha de su entrada en vigencia, a la modificacin y derogacin de las
leyes que se opongan a la Constitucin; se pueden referir igualmente a la
ratificacin de tratados internacionales, etc.
En lo tocante a la presentacin de la Constitucin, sta puede venir en
ttulos, captulos, artculos, incisos, literales y numerales, amn de otras
modalidades pertinentes.

14

EL PODER CONSTITUYENTE
Patrocinio L. Correa Noriega

SUMARIO:
49. Concepto, caracteres, naturaleza del Poder Constituyente.- 50. Acto,
proceso y producto constituyente.- 51. Titularidad de origen y de
ejercicio del Poder Constituyente.- 52.- Formas del Poder Constituyente.53. Poder Constituyente y poderes constituidos.- 54. Lmites del Poder
Constituyente.- 55. Cambio y Reforma de la Constitucin.- 56. Poder
Constituyente y Soberana.
49.
CONCEPTO,
CONSTITUYENTE:

CARACTERES

NATURALEZA

DEL

PODER

49.1. Concepto de Poder Constituyente:

Ninguna manifestacin de la cultura puede prescindir de un creador. La
sola presencia de la Constitucin Poltica, configuradora del Estado y del
Derecho, nos hace presumir la existencia de una fuerza capaz de haberla
estructurado. A esa maravillosa potencia generadora de la Carta
Fundamental, la denominamos Poder Constituyente.
Se trata pues de esa capacidad extraordinaria que tiene el pueblo, para
darse una Constitucin y, con ella, instaurar el Estado, las leyes, las
autoridades y el gobierno que convenga a sus intereses.
Hablamos de capacidad extraordinaria, en directa alusin a la carencia de
limitaciones de la sociedad preestatal, para decidir, por s sola, y sin
ingerencia extraa, el destino presente y futuro de sus habitantes, de sus
recursos y de sus potencialidades de desarrollo.
49.2.

Caracteres del Poder Constituyente.

El Poder Constituyente tiene los siguientes caracteres: Es originario,

permanente, uno e indivisible, eficaz, intransferible, inalienable e
imprescriptible.
a. Es originario, porque se fundamenta directamente en la voluntad
popular.
No deriva de ninguna norma constitucional, legal ni
reglamentaria, y es, en cambio, el formador de todo el sistema
normativo del ordenamiento jurdico del Estado.

b. Es permanente, porque no se agota con la puesta en vigencia de la

Constitucin Poltica. A partir de ese momento cesan las actividades de
los encargados de ejercer el Poder Constituyente, pero este poder no
desaparece, sino retorna al pueblo, donde permanece en estado
latente, a la espera de que nuevas circunstancias sociopolticas le
obliguen a activarse nuevamente.
c. Es uno e indivisible, porque una es la voluntad del pueblo, una la
decisin de designar representantes y una la Constitucin que stos
debern producir. Cierto es que un organismo colegiado ejerce el
Poder Constituyente, pero esa pluralidad de individuos, est reunida
con un solo fin, y por muy diversas que sean las posiciones de cada
uno de ellos, finalmente tendrn que llegar a consensos o a tomar
acuerdos por mayoras. No olvidemos que ellos integran una unidad
orgnica; si se dividieran, desnaturalizaran su funcin y perderan las
facultades para las que fueron elegidos.
d. Es eficaz, porque las normas que produce tienen la virtud de ser
obligatorias, incluso compulsivamente con el apoyo de la fuerza
pblica, tanto para los gobernantes como para los gobernados. Cada
uno de ellos ve en la Constitucin, una efectiva garanta de orden y
seguridad social.
e. Es intransferible, puesto que pertenece nicamente al pueblo, y
nadie, sin su expresa autorizacin, puede ejercerlo vlidamente.
Dejamos en claro que los legisladores constituyentes elegidos por el
pueblo, solo son encargados temporales del ejercicio del Poder
Constituyente. La circunstancia de haber sido ungidos con la
representacin no los convierte en titulares vitalicios de este poder
creador. Terminada su funcin, vuelven a ser ciudadanos individuales,
es decir personas naturales sin ninguna prerrogativa especial.
f. Es inalienable, toda vez que no es imposible enajenarlo. En efecto, el
Poder Constituyente, por su propia naturaleza extramatrimonial, no
puede ser objeto de transferencia temporal o perpetua. En el mismo
momento que se intentase darle otro dueo, se anulara la
independencia, la autodeterminacin, y con ello desaparecera el
mismo Estado y, con l, tambin se esfumara el Derecho.
g. Es imprescriptible, ya que no se extingue a causa de su inactividad
en
el transcurso del tiempo. El Poder Constituyente, puede
permanecer sin ser ejercido por dcadas y hasta por siglos, pero all
est a la espera de que las necesidades del pueblo, determinen su
activacin.
49.3.

Naturaleza del Poder Constituyente:

Cuando tratamos de averiguar cual es la naturaleza del Poder Constituyente,

2

tenemos que preguntarnos, si ste se halla ubicado dentro de la esfera

normativa, o si, por el contrario, debemos buscarlo en el campo extra
normativo.
Si decimos que el poder creador de la Constitucin se localiza en el rea
normativa, estaremos afirmando que ste tiene una indiscutible naturaleza
jurdica y, por lo tanto, debe ser estudiado por la Ciencias del Derecho. Si, en
cambio, sostenemos que el Poder Constituyente est situado en un espacio
extra normativo, tendremos que admitir que ste es un fenmeno socio poltico
y, claro est, deber ser objeto de estudio de las ciencias sociales y polticas.
Hoy en da la gran mayora de estudiosos han llegado a la conclusin de que el
Poder Constituyente tiene una existencia anterior y superior al ordenamiento
jurdico estatal. Es por lo tanto un fenmeno extra jurdico, de naturaleza
fundamentalmente poltica. Entra en los predios del Derecho Constitucional,
por el carcter dual de nuestra disciplina. No nos olvidemos que sta tiene dos
facetas, la una jurdico normativa y la otra poltico factual. Es as que al
Derecho Constitucional llega a interesarse por el Poder Constituyente.
50.
50.1.

ACTO, PROCESO Y PRODUCTO CONSTITUYENTE.

Acto Constituyente:

Todo acto es una manifestacin de voluntad que crea, modifica o extingue

derechos y obligaciones. El acto constituyente es la ms trascendente
expresin de la voluntad de los miembros de una sociedad preestatal,
quienes deciden, a partir de ese momento, articularse en una unidad
poltica y jurdica.
Antes del acto constituyente, haba solamente hombres aislados,
multitudes espontneas, hordas salvajes unidas por despiadadas jefaturas,
reinos sojuzgados por la omnipotente voluntad de reyes tiranos, imperios
sometidos por la fuerza de las armas, en fin, sociedades gobernadas por la
arbitrariedad, la injusticia, la desigualdad y el despotismo.
Despus del acto constituyente, empez el cambio. Los hombres
interconectaron sus intereses particulares, los agrupamientos humanos
organizaron los servicios comunes, la igualdad, la libertad, el bienestar
general y la justicia se convirtieron en valores anhelados por la colectividad.
Dentro de un ambiente de autodeterminacin e independencia, el orden
dej de depender la voluntad del ms fuerte. Se dividi el poder poltico.
Los gobernantes en general, empezaron a ser elegidos y controlados por
los ciudadanos, teniendo como referentes fiscalizadores la Constitucin y las
leyes.
3

50.2.

Proceso constituyente.

Con este epgrafe aludimos al conjunto de etapas o pasos secuenciados, a

travs de los que se ejerce el poder constituyente. Comienza por la
convocatoria a elecciones para designar a los representantes del pueblo,
quienes tendrn el encargo de redactar el proyecto de Constitucin Poltica.
Estos representantes, se renen y forman el cuerpo legislativo
extraordinario, llamado asamblea constituyente, Este cuerpo constituyente
se da su propio reglamento y empieza sus trabajos legislativos. Luego de
organizarse para cumplir esta magna funcin, se dedican a elaborar el
proyecto de Constitucin que el pueblo les ha encargado.
Terminado este trabajo, el proyecto es sometido a consulta popular. Si la
mayora de los ciudadanos lo aprueba en referndum, entonces puede
decirse que ya naci la Constitucin. Lo dems es simple trmite
administrativo. La mxima autoridad existente en la sociedad
preconstitucional, la promulga y manda publicarla, luego entra en vigencia.
50.3.

Producto constituyente.

Con este nombre estamos refirindonos a la Constitucin Poltica del

Estado, es decir al conjunto de normas supremas que, en adelante, regirn
el comportamiento de la unidad poltica que surgi en el mismo momento en
que se produjo el acto constituyente.
Como todo, la Constitucin es el producto de un largo y complejo proceso
en el que se compatibilizan los intereses econmicos, las posiciones
polticas, las concepciones sociales, religiosas, culturales, etc.
51.
TITULARES ORIGINARIOS Y DE EJERCICIO DEL PODER
CONSTITUYENTE:
De dnde viene esa suprema energa?. Dnde se deposita?. Quin la
detenta?. Cmo se manifiesta?. Cules son sus efectos?.
No hay
respuestas unnimes para esta interrogantes.
En la actualidad nadie duda, que el Poder Constituyente viene del pueblo y
radica en l. Quienes lo ejercen, actan a ttulo de representacin temporal y
especfica. Ellos deben solo y nicamente redactar el proyecto de
Constitucin y nada ms.

Sin embargo no siempre se pens as. Los partidarios de las corrientes

teolgicas por ejemplo, afirmaban que el Poder Constituyente proviene de
Dios, autor y consumador de todas las cosas y, desde luego, tambin de
este poder soberano. El clebre pensador francs Joseph Bnigne Bosuet
(1627 1704) lleg a decir que ni las hojas de los rboles se mueven, sin la
permisin de la Divina Providencia; el Poder Constituyente, segn esta
corriente teolgica, no puede tener otro origen que las inconmensurables
potestades celestiales.
Los defensores de los regmenes monrquico absolutos, sostuvieron que
el Poder Constituyente, se halla en la volunta del Rey, como persona, y/o en
la Corona, como institucin. El filsofo ingls Thomas Hobbes (1588 - 1679)
deca que para salir del Estado de Naturaleza, los hombres se desprenden
de sus libertades y capacidades de decisin individuales, y los confan al
Prncipe, de una vez y para siempre. A partir de este momento, el citado
Prncipe acta en representacin de todos los integrantes de la comunidad
que le cedi la suma de sus poderes personales.
Los mentores de gobiernos aristocrticos, atribuyen a la Nobleza la calidad
de depositaria del Poder Constituyente. Recordemos al sabio griego Platn
(428 347 a. C.), quien estaba plenamente convencido que los filsofos
eran los llamados a gobernar, teora que fue acogida en Roma, para
justificar el rgimen de los patricios.
Los revolucionarios franceses, de finales del siglo XVIII, Enmanuel Joseph
Sieys (1748 - 1836) entre ellos, enfatiz que el Poder Constituyente se
encuentra en la nacin. Consecuentemente habra que ir a ella para
consultarla, antes de tomar decisiones fundamentales que comprometan el
futuro de sus habitantes. Sieys perfecciona las ideas de su compatriota
Jean-Yacques Rousseau I1724 1778) sobre la representacin
democrtica, afirmando categricamente que el Parlamento representa a la
nacin.
Quienes aspiramos a un gobierno democrtico, creemos que el Poder
Constituyente radica en el pueblo, o sea en el conjunto de ciudadanos del
Estado. La Carta peruana de 1993, en su Art. 46, recoge esta postura,
cuando seala que el poder poltico procede del pueblo y se ejerce conforme
a la Constitucin y las leyes.
De lo hasta aqu dicho se deduce, en forma transparente, que el titular
originario del Poder Constituyente es el pueblo, o sea el conjunto de
ciudadanos electores.
El titular de ejercicio de este mismo poder es el rgano al que se le
encomienda redactar el proyecto de la Constitucin Poltica. Esta entidad
5

puede tener diferentes nombres, tales como: Asamblea Constituyente,

Convencin Constituyente, Cortes Constituyentes, Congreso Constituyente,
etc. Sea cual fuere su denominacin, se trata del rgano que a ttulo de
representacin, es el titular de ejercicio del Poder Constituyente.

52.

FORMAS DEL PODER CONSTITUYENTE.

El Poder Constituyente. es uno solo. A fin de estudiarlo con mayor facilidad,

se ha convenido en distinguir dos formas, a travs de las cuales se
manifiesta esta fuerza creadora del ordenamiento constitucional. Ellas son:

El Poder Constituyente Originario.

El Poder Constituyente Derivado.

52.1. El Poder Constituyente Originario:

El poder constituyente originario tiene como funcin, crear la Constitucin
Poltica. Se activa cuando es necesario darse una primera Constitucin, o
cuando la que est vigente ha devenido en obsoleta y se requiere cambiarla.
En el primer caso, se estar frente al poder constituyente fundacional; en el
segundo, frente al poder constituyente transformador.
El primer Congreso Constituyente del Per se instal en 1822. Elabor la
Constitucin peruano de 1823. Este Congreso tuvo potestades
constituyentes originarias fundacionales. Los dems congresos, asambleas
y convenciones constituyentes que se han sucedido, tambin han ejercido
facultades constituyentes originarias, pero solamente transformadores. A
ellos les debemos nuestras 11 constituciones polticas restantes. Son
tambin organismos constituyentes originarios fundacionales:

La Convencin Constituyente de los EE. UU. de Norteamrica de

l787.

La Asamblea Constituyente francesa de l789.

Las Cortes Constituyentes espaoles de l810.

52.2. Poder Constituyente Derivado:

Llamado tambin poder de reforma, el poder constituyente derivado tiene la
misin de modificar parcialmente la Constitucin Poltica, en tanto lo exijan las
circunstancias socales, econmicas, polticas y culturales, que se han
6

suscitado, con posterioridad a la puesta en vigencia del texto constitucional

vigente.
En la doctrina se discute sobre la existencia o inexistencia del poder
constituyente derivado. Un sector de la doctrina lo niega, puesto que al estar
encargado su ejercicio a un congreso ordinario, no sera poder constituyente
sino constituido, ms an, si ese ejercicio est limitado a un procedimiento
fijado por la propia Constitucin, que le seala rigurosamente sus alcances.
De otro lado estn los que sostienen que el poder constituyente derivado
si existe y es real, puesto que ningn poder constituido puede modificar la
Constitucin Poltica del Estado. Esa labor solo la pude desempear el
poder constituyente. El hecho que se encargue su ejercicio a un congreso
ordinario, no quiere decir que deje de ser constituyente la fuerza
modificatoria de la Constitucin. Lo es por dos razones fundamentales:

La primera, porque el propio legislador constituyente deleg este

poder supremo en el congreso comn.

La segunda, porque este congreso comn, al modificar la

Constitucin, est trabajando con materia constitucional, y quien
trabaja con materia constitucional ejerce funciones constituyentes,
en forma real y efectiva. De lo contrario su labor carecera de
validez. Dicho en resumen, la reforma constitucional que efecta
el congreso ordinario sera nula, si ste no tuviera potestades
constituyentes.

53.

PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS:

Como lo tenemos expuesto en las lneas precedentes, entre poder

constituyente y poderes constituidos, hay una relacin de causa a efecto. El
poder constituyente es una fuerza creadora del Estado y del Derecho. Los
poderes constituidos, son tambin fuerzas, pero creadas por el poder
constituyente y su misin es implementar la estructura del Estado, teniendo
como base el diseo contenido en la Constitucin Poltica.
Dicho de otro modo, los poderes constituidos son instituciones creadas
por el poder constituyente. Concretamente hablando, al poder constituyente
lo hallamos materializado en su producto, la Constitucin Poltica; a los
poderes constituidos, en las leyes comunes y en los organismos estatales
ordinarios.
Los poderes constituidos tienen dos caractersticas fundamentales:

Es un conjunto de instituciones gubernamentales, a travs de las

cuales se va a expresar orgnica y formalmente el poder poltico
del Estado, en un periodo de continuidad y permanencia, posterior
7

a su establecimiento por el poder constituyente.

La subordinacin jurdico normativa de los poderes constituidos

respecto del poder constituyente. ste, modela el Estado y todas
las instituciones polticas existentes, con expreso sealamiento de
sus competencias, a travs de las normas contenidas en la
Constitucin Poltica, producto de una Asamblea Constituyente.
Aquellos, ajustan su accionar a las normas legales ordinarias
dictadas por un rgano legislativo comn.

La segunda caracterstica conlleva una diferenciacin ms. El poder

constituyente puede reformar la Constitucin, y con ello, modificar
sustancialmente la composicin y competencias de los poderes constituidos,
pudiendo si fuera el caso, hasta eliminar alguno de ellos. En cambio la
reforma constitucional llevada a cabo por los poderes constituidos, debe
hacerse dentro del marco normativo de la Constitucin, sin variar
absolutamente nada el procedimiento preestablecido, y por lo tanto, sin
afectar en lo ms mnimo la voluntad rectora del poder constituyente.
Podemos decir sin temor a equivocarnos que el poder constituyente es
una energa creadora del Estado y del Derecho. La voluntad del Poder
Constituyente se materializa en la Constitucin Poltica. Los encargados de
ejecutar la voluntad del poder constituyente son los poderes constituidos.
En 1653 los ingleses con su Instrument of Government, buscaban crear
(poder constituyente) una Suprema Norma (Constitucin Poltica) que
estuviera fuera del alcance modificatorio tanto de la Corona como del
Parlamento (poderes constituidos). Por ello muchos estudiosos opinan que
el Instrument Of Government es la primera Constitucin Poltica del mundo.
Claro que es discutible esta afirmacin, pero en ella aparece ya ntida la
diferenciacin entre normas constitucionales y normas legales ordinarias, as
como entre poder constituyente, Constitucin y poderes constituidos.
54.

LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE:

El poder constituyente se ubica ms all de la esfera jurdica. Su

existencia es anterior y superior al Estado y al Derecho, de los que es su
creador y diseador. Cules son sus lmites?. Esa es la inquietud que
trataremos de dilucidar a continuacin.
54.1. Lmites del Poder Constituyente Originario:
a. Lmites Formales:
Las actividades del poder constituyente no pueden estar gobernadas por
8

rganos o procedimientos de naturaleza jurdica.

stos nacern recin al final del proceso constituyente, precisamente
como producto de esas labores creadoras.
Dicho en otras palabras, el poder constituyente originario, no tiene lmites
formales ni restricciones legales.
Del mismo modo que no existe ley comn que se ubique por encima de la
Constitucin Poltica, no hay poder alguna que posea ms jerarqua que el
poder constituyente originario. Si se admitiera lo contrario, desaparecera el
constitucionalismo, la constitucionalidad y el sistema democrtico no tendra
sustento.
b. Lmites materiales:
El poder constituyente originario tiene lmites materiales, que ser
conveniente conocer, para lograr un mejor dominio de este tema. Estos
lmites pueden ser agrupados en:

Fcticos.

Ideolgicos.

Axiolgicos.

Se conoce como lmites fcticos al conjunto de factores sociales,

polticos, econmicos, religiosos, etc. que forman el entorno real de los
sujetos que ejercen el poder constituyente originario. Son ejemplos de este
tipo, entre otros, la estructura econmica de la sociedad, el nivel de
desarrollo de las fuerzas productivas, la interaccin de las clases sociales,
la presin de los grupos de poder, la influencia de los medios masivos de
comunicacin, las expectativas de los lderes, etc. Estos factores crean las
necesidades sociales y estas necesidades exigen determinada forma de
instituciones poltico-jurdicas apropiadas para su satisfaccin. El texto
constitucional deber contener tales instituciones y no otras, si en verdad
quiere ser la carta fundamental del pas. De lo contrario, ser, como lo
dijera hace muchos aos, el jurista alemn Fernando Lassalle, un simple
conjunto de papeles mojados en tinta.
De otro lado, son lmites ideolgicos, los conceptos, teoras. opiniones y
creencias que integran determinada concepcin filosfica acerca de la
naturaleza, la sociedad y el pensamiento. sta sirve para orientar el
accionar de las personas, las colectividades y las instituciones. Por ejemplo,
todos o, cuando menos. la mayor parte de los habitantes de un pas, aspira
alcanzar el progreso social gradualmente, sobre la base de su esforzado
trabajo futurista. Todos sabemos que la sociedad avanza de lo simple a lo
complejo, de los inferior a los superior. Por eso mismo sera absurdo
9

aprobar una Constitucin que reinstaure el imperio de los incas, o

reimplante el colonialismo espaol. El pueblo no lo permitira.
Finalmente, son lmites axiolgicos, el conjunto de acciones, reacciones,
conductas y actitudes ticas, consideradas como valiosas para la sociedad.
Se les conoce como valores y estn orientados al logro de fines y objetivos
concretamente determinados. Sus opuestos son los antivalores, que por su
contenido contrario a los nobles fines sociales que se anhela, son
repugnados por la comunidad. Nadie aprobara por ejemplo, una
Constitucin que legalizara el aborto, el trfico de sangre, la trata de
blancas, el comercio ilcito de estupefacientes, etc.
51.2. Lmites del Poder Constituyente derivado:
A diferencia del poder constituyente originario, el derivado si tiene lmites
formales. En efecto, su competencia alcanza slo y nicamente a la reforma
constitucional, y esta reforma se halla prevista en el mismo texto de la
Constitucin que ha de ser reformada, para cuyo efecto se tendr que seguir
rigurosamente el procedimiento establecido por la misma Constitucin, bajo
sancin de nulidad.
Un ejemplo de estos lmites es el Art. 206 de la Constitucin peruana de 1993,
que establece que el rgano competente para reformarla es el Congreso
ordinario, mediante el procedimiento igualmente establecido por este mismo
artculo.
Puede decirse en resumen que el poder constituyente derivado tiene como
lmites formales, los dispositivos establecidos por la misma Constitucin, a los
que habr que aadir todos los lmites materiales que afectan al poder
constituyente originario.
55.

CAMBIO Y REFORMA DE LA CONSTITUCIN:

Aparentemente el cambio y la reforma constitucional aluden a un mismo

problema. Realmente no es as. La reforma es la modificacin parcial de la
Constitucin; el cambio, la sustitucin de un viejo texto constitucional por
otro nuevo.
La reforma est prevista por la propia Constitucin; el cambio, no. Toda
Constitucin tiene vocacin
de perpetuidad y aspira a perdurar
indefinidamente, por eso mismo, generalmente no dice nada sobre la forma
en que debe ser sustituida.
El cambio de la Constitucin lo lleva adelante el poder constituyente
originario, a travs de una asamblea, congreso, convencin o corte
10

constituyente; la reforma constitucional, lo realiza el congreso constituido,

siguiendo el procedimiento establecido por la propia Constitucin.
El cambio se realiza mediante procedimientos extra constitucionales, pues
como lo repetimos, todo texto constitucional pretende regir perpetuamente la
vida del Estado de all que se abstenga de prever su reemplazo por otro
texto fundamental.
Puede el poder constituyente originario reformar la Constitucin?
Naturalmente que s. Y, es ms, puede reformarle mediante acuerdos
aprobados por mayora simple, pues ya lo dijimos, no tiene lmites legales o
formales para la realizacin de sus actividades legislativas extraordinarias.
Los lmites establecidos por la Constitucin no le alcanzan. Puede, incluso,
reformar esos mismos lmites constitucionales sin ninguna dificultad.
Si un congreso constituyente, luego de elaborar la Carta Poltica siguiera
legislando, no podramos tener estabilidad constitucional. Habra constante
peligro del abuso del poder de reforma.
La absoluta mayora de constitucionalistas del mundo, recomiendan
disolver el rgano constituyente, una vez el los sujetos que lo integran,
hayan terminado de redactar el texto constitucional. La necesidad de tener
una constitucionalidad estable as lo requiere.
56.

PODER CONSTITUYENTE Y SOBERANA:

La soberana es el poder supremo del Estado, en virtud del cual esta

formacin social, jurdica y poltica, no se somete ni reconoce otro poder
superior a su propio capacidad de ser y actuar por si mismo y en forma
autnoma.
La soberana se expresa en dos facetas. La primera, est dada por la
autodeterminacin, es decir por la capacidad que tiene el Estado para
adoptar la organizacin, las leyes y las autoridades que le convengan.
La segunda faceta corresponde al aspecto externo del Estado. Se expresa
a travs de la independencia con que acta para autodeterminarse, sin pedir
consentimiento a ninguna potencia extraa.
Lo repetimos una vez ms, la soberana pertenece al Estado. El poder
constituyente es anterior al Estado, por lo tanto no ejerce soberana alguna,
11

puesto que antes del nacimiento del Estado, an no hay soberana. El poder
constituyente ejerce el mandato directo del pueblo, que se halla por encima
de la soberana estatal.

12

SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN
Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
57. Concepto.- 58. Supremaca Material y Formal de la Constitucin.59.La Constitucin y las Leyes Ordinarias.- 60.- La Constitucin y los
Actos de Gobierno.- 61. Control de la Constitucionalidad.- 62.
Implicancias de la Rigidez Constitucional.- 63. Antecedentes de la
Supremaca Constitucional.- 64. Importancia Prctica de la
Supremaca Constitucional.
57.

CONCEPTO:

La supremaca constitucional, es un tema que alude la ubicacin de la

Constitucin Poltica, en el ms alto escaln del sistema legislativo de un
Estado.
En otros trminos, la supremaca constitucional, es la preeminencia de la
Constitucin Poltica, su nivel de mxima jerarqua y, claro est, el
reconocimiento de inferioridad y subordinacin a la misma, de toda la
actividad jurdica del pas.
La Constitucin Poltica, en su calidad de norma suprema, gobierna a los
poderes constituidos, y stos no pueden desobedecerla, ya que de ella
obtienen la validez y legitimidad de sus competencias.
Las normas jurdicas que dictan los legisladores, los actos de
administracin que ejecutan los gobernantes, los fallos jurisdiccionales de
los tribunales, las resoluciones de los funcionarios, as como las acciones
y omisiones de las personas naturales y jurdicas, para tener validez,
deben estar arreglados a la normatividad constitucional.
Como lo veremos ms adelante, la supremaca constitucional, es la piedra
angular del constitucionalismo moderno. Su contravencin engendra
anarqua, violencia, conflictividad generalizada, pobreza y subdesarrollo.
Su acatamiento, en cambio, trae orden, paz, armona social y desarrollo
integral de las naciones.
58. SUPREMACA MATERIAL Y FORMAL DE LA CONSTITUCIN:
58.1. Supremaca material:

Cuando hablamos de supremaca material de la Constitucin Poltica, nos

estamos refiriendo a que las normas jurdicas contenidas en ella, le dan
origen, validez, sustento y estabilidad a todo el ordenamiento jurdico del
Estado.
Esta supremaca material se expresa, de un lado, en el refuerzo de la
legalidad estatal que recibe la comunidad nacional, en forma directa de
la Constitucin, como acertadamente dice Burdeau. Los actos contrarios a
las leyes ordinarias, carecen de valor jurdico; con mucha mayor razn,
aquellos actos que infringen la normatividad constitucional, son nulos,
aunque provengan de quienes ejercen el poder de gobernar.
Asimismo, la supremaca material de la Constitucin, torna en imposible
jurdico la delegacin de competencias, por parte del rgano encargado
oficialmente de ejercerlas, a otro de distinta naturaleza y, por ende,
llamado a cumplir otras funciones.
Un Presidente, un legislador, un magistrado, etc., no podran transferirse
entre s, a ttulo oneroso o gratuito, los cargos pblicos que por ley les han
sido otorgados. El Poder Judicial no puede delegar la funcin de
administrar justicia a ningn otro rgano estatal o privado.
Las competencias no son patrimonio de quienes las ejercen por encargo.
Pertenecen al pueblo. Su acceso, ejercicio y transmisin, se hace
conforme a la Constitucin y las leyes. En el Per, el Art. 46 de la Carta
Poltica de 1993 as lo establece.
En resumen, desde el punto de vista material, la Constitucin Poltica es
suprema por que las normas en ella contenidas, constituyen la primera y
ms importante fuente de toda la actividad jurdica del Estado. La
Constitucin es anterior y superior a todas las dems normas jurdicas, a
todos los rganos del Estado, a todos los funcionarios y autoridades, en
fin, a todos las instituciones, sean stas pblicas o privadas.

58.2. Supremaca formal:

La supremaca formal es la definitiva consagracin de su mxima validez
jurdica de la Constitucin, considerando que para su elaboracin se han
utilizado procedimientos especiales, extraordinarios, y distintos a los que
se emplea para dictar las leyes ordinarias.

Todas las normas jurdicas de un Estado le deben su existencia a la

Constitucin; ella, en cambio, no le debe la suya a ninguna.
Recurdese que la Constitucin es un producto constituyente. El rgano
encargado de elaborarla, recibi expreso mandato del pueblo para ello.
La reforma de la Constitucin tambin requiere de un procedimiento
especialmente dificultado, previsto por ella misma. No nos olvidemos que
todos los poderes constituidos tienen su tope en la Constitucin. Ella les
otorg las competencias que poseen, ella rige las actividades de cada uno
de ellos, ella los gobierna y, de ser necesario, tambin los puede
reestructurar y hasta eliminar.
59.

LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES ORDINARIAS:

Cunado Hans Kelsen explicaba la jerarqua normativa del Estatal, deca

que el sistema legislativo, no est integrado por una coleccin de leyes,
puestas unas al lado de otras, en el mismo nivel. Por el contrario, deca
que entre unas y otras hay una relacin jerrquica. Unas son inferiores y
otras superiores. Una norma inferior nace de una superior, y sta de otra
situada en un rango mayor. Y as sucesivamente.
Si rastreramos el origen de todas las leyes, tendramos que subir hasta
lo ms alto, para encontrarnos con la Constitucin. Entonces veramos
que de ella nace todo el ordenamiento jurdico del Estado.
Esta es la norma bsica, la fundamental, la suprema expresin de
juridicidad. Las normas constitucionales son anteriores y superiores a las
leyes ordinarias. Gobiernan la actividad de los legisladores, quienes,
respetando los mandatos contenidos en al Constitucin, deben desarrollar
sus funciones dentro de las condiciones y circunstancias que ella ha
establecido.
El legislador ordinario no puede abrogar las leyes constitucionales. Incluso
para reformarlas debe seguir un complejo trmite parlamentario, distinto
del habitual al que se halla rutinariamente sometido.
Las leyes ordinarias deben expresar la voluntad de la Constitucin, tanto
en su contenido como en la forma de procesar su entrada en vigencia. Si
se salen de esta marco, se convierten en inconstitucionales, y por tanto,
deben ser depuradas del sistema legislativo nacional.
Si por alguna razn supervivieran, los jueces y tribunales, estn
autorizados a inaplicarlas, en tanto se proceso su impugnacin por ante la
3

justicia constitucional.
En los pases que tienen constituciones flexibles, no es tan notoria la
diferencia entre las normas constitucionales y las ordinarias. Las primeras
valen materialmente ms que las segundas, pero formalmente no se
diferencian de modo significativo.
Lo contrario ocurre en los pases de constituciones rgidas. En ellos,
predomina la forma, antes que el contenido. Ejemplo, si una norma comn
hubiera sido elaborada con el mismo procedimiento usada para la
redaccin de la Constitucin, entonces esa norma comn no podra ser
modificada, sino por los procedimientos adecuados para la reforma
constitucional.
60.

LA CONSTITUCIN Y LOS ACTOS DE GOBIERNO:

Los primeros gobernantes accedieron al poder, mediante el uso de la

fuerza fsica. Inventaron mitos y leyendas para afianzar su dominio.
Finalmente hicieron creer a los gobernados que eran imprescindibles en
los cargos, merced a la gran experiencia acumulada a lo largo de los aos
en el manejo de la cosa pblica.
Con la invencin de la escritura, aparecen impresas las primeras leyes y,
de esta manera, se instituy la herencia en el ejercicio del poder poltico.
Los hijos de los gobernantes muertos se sucedan indefinidamente en el
mando, formndose verdaderas dinastas y castas gobernantes. En
aquellos tiempos, los actos de gobierno eran arbitrarios. No tenan ms
lmites que la propia voluntad de quienes ejercen el mando.
Lentamente fueron surgiendo derechos personales, primero para los
nobles y, posteriormente para el resto de la poblacin. Poco a poco se
avanz en la fijacin de lmites al poder omnmodo del gobernante. A
finales del siglo XVIII, se dan las constituciones polticas y, con ellas, se
implanta la definitiva sujecin de los actos de gobierno a los mandatos
constitucionales.
Hoy en da es indiscutible que todo gobernante, someta sus actos a la
normatividad constitucional, de lo contrario, dichos actos seran nulos.
Cualquier ciudadano podra impugnarlos y, de no obtener resultados
favorables, luchar contra tal gobierno, hasta que cambie o hasta
derrocarlo y sustituirlo
por otro que sea respetuoso de la
constitucionalidad en cada uno de sus actos.
La Constitucin peruana de 1993 en su Art. 46 dice que el poder de
4

gobernar procede del pueblo y se ejerce con arreglo a la Constitucin y las

leyes. Es ms, dice igualmente que nadie debe obediencia a un gobierno
usurpador, autorizando a insurgir en su contra hasta lograr el
restablecimiento del gobierno constitucional.
61.

CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD:

Ningn sistema poltico del mundo se ufana de ser tirano, antidemocrtico,

injusto y arbitrario. Todos dicen ser lo contrario. La gran mayora de los
gobernantes de turno, se esfuerzan por persuadirnos de su inalterable
vocacin libertaria, de los grandes esfuerzos que despliegan en busca del
bien comn, as como de los sacrificados afanes por alcanzar la justicia y
la paz, mediante la prctica de la constitucionalidad.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, dice que
constitucionalidad significa cualidad de constitucional. Respecto del
vocablo constitucional, el aludido Diccionario afirma que es todo aquello
que pertenece o es adicto a la Constitucin. En sntesis, el vocablo
constitucionalidad se usa para referirse a un sistema de vida nacional, en
el que las normas, actos y fenmenos socio-jurdicos y polticos, estn
arreglados a la Constitucin Poltica del Estado.
Ahora bien, si la constitucionalidad es una cualidad, sta debe estar
sujeta a un estricto control por parte de uno o varios rganos
competentes, para que pueda ser polticamente evaluada y jurdicamente
calificada. El resultado de esta evaluacin y calificacin, nos informar si
estamos ante una constitucionalidad plena, relativa o nula.
La constitucionalidad ser plena, cuando las instituciones pblicas y
privadas, las normas jurdicas dictadas, los actos de los gobernantes y la
conducta de los gobernados, se sujetan a los mandatos de la
Constitucin. Ser relativa, cuando esta sujecin es de alcance parcial.
Ser nula, cuando reine un generalizado comportamiento infractor de la
Constitucin en la vida del Estado.
La precitada evaluacin y calificacin de la constitucionalidad, puede estar
a cargo del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o de la actividad
combinada de ambos.
Cuando la labor de evaluar y calificar la vida constitucional del Estado, se
encarga a los miembros del propio Parlamento que dict las normas en
cuestin, se dice que nos encontramos ante el sistema poltico de control
de la constitucionalidad. ste fue ideado a fines del siglo XVIII por los
revolucionarios franceses y se mantuvo vigente hasta el siglo XX en
muchos estados del mundo. Su productividad fue magra e insignificante.
5

Cuando esa labor evaluadora se le encomienda a un Tribunal

Constitucional, estaremos ante el sistema de control concentrado y
cuando se confa en el Poder Judicial, estaremos ante el sistema de
control difuso o de revisin Judicial.
El Control difuso o control judicial lo implantaron los norteamericanos a
principios del siglo XIX y predomina hasta hoy en los pases anglosajones.
El Control concentrado lo propusieron los austriacos, encabezados por
Hans Kelsen, a partir de l920 y predomina hasta hoy en muchos pases de
Europa y Amrica.
Los juristas peruanos, capitaneados por el Dr. Domingo Garca Belande,
han instaurado el sistema dual o paralelo, caracterizado por el uso sui
gneris del sistema difuso y del concentrado. Para ponerlo en prctica
definitiva se ha dictado el Cdigo Procesal Constitucional peruano,
vigente desde el 1 de diciembre de 2004.
Para la defensa de los derechos constitucionales de las personas, se
recurre al uso del hbeas corpus, hbeas data, amparo y cumplimiento.
Si se quiere defender la organicidad del Estado, se puede hace uso del
proceso de inconstitucionalidad, con el que se preserva la
constitucionalidad de las leyes ordinarias.
Igualmente recurriremos al proceso de accin popular, para combatir los
reglamentos ilegales. Finalmente se emplea el proceso competencial para
resolver problemas de conflictos de competencias entre los operadores de
la alta funcin pblica, tales como la pugna entre poderes del Estado,
gobiernos regionales, municipalidades, etc.
62. IMPLICANCIAS DE LA RIGIDEZ CONSTITUCIONAL.
La rigidez constitucional es, en trminos sencillos, la resistencia que
opone la Constitucin Poltica del Estado, a ser modificada con facilidad.
En virtud de esta rigidez, los nicos que pueden modificar el texto
constitucional con acuerdos de mayora simple son los representantes que
el pueblo elige para ejercer el poder constituyente originario. La
explicacin es simple: Quien tiene el poder para elaborar la Constitucin,
lo tendr, con mayor razn, para reformarla, puesto que quien puede lo
ms, puede tambin lo menos.

Es cierto que el Poder Legislativo ordinario, est igualmente facultado

para reformar la Carta Poltica, pero, para lograrlo deber seguir un
procedimiento diferente al que sigue para sancionar las leyes comunes.
Por ejemplo, en el Per, el Congreso de la Repblica tiene competencia
para reformar las normas constitucionales, pero, en primer lugar, debe
aprobar su proyecto de reforma; luego, someter ese proyecto a
referndum, o, en su defecto, ratificarlo en una segunda legislatura
ordinaria. As lo dispone el Art. 206 de la Constitucin de 1993.
Esta rigidez implica la intangibilidad relativa de los dispositivos
constitucionales. Este instituto obedece, por un lado, a posibilitar la
progresiva adecuacin de la Ley fundamental a los cambios incesantes de
la sociedad peruana. De otro, se busca evitar el frecuente mal uso y abuso
del poder de reforma constitucional, que, desde el extranjero, puede ser
interpretado como expresin de inestabilidad, precariedad e insipiencia
del Estado de Derecho.
Incluso los pases que tienen constituciones flexibles, no pueden
prescindir de la rigidez en alguna parte de su texto fundamental. Por
ejemplo, los EE. UU. de N. A., tienen al orden econmico, como ncleo
duro de su normatividad constitucional. Todo pueden flexibilizarlo, menos
la normatividad econmica. De este modo obtienen la solidez material de
sus instituciones jurdico-polticas.
En resumen, la rigidez constitucional implica estabilidad poltica, solidez
institucional, inalterabilidad relativa de la normatividad suprema y
seguridad jurdica en la vida pblica y privada.
Sin rigidez constitucional, no lo olvidemos, sera poco menos que
imposible hablar de supremaca de la Constitucin y de la preservacin
del Estado de Derecho.
63, ANTECEDENTES DE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL:
Casi nadie duda ya de que el ms remoto antecedente de la supremaca
constitucional es la institucin procesal ateniense denominada graph
paranomn. Ella consista en la accin que cualquier ciudadano griego
estaba facultado para interponer por ante la ecklesia (asamblea popular),
para defender a las leyes fundamentales dadas por Teseo, Licurgo y
Soln,
en contra de cualquier decreto que hubiese aprobado
errneamente la asamblea por iniciativa de algn
asamblesta
malintencionado.
Instaurada la graph paranomn, el presidente de la ecklesia, ordenaba la
suspensin en todos los efectos del decreto impugnado, hasta que se
pronuncie sentencia judicial al respecto. Si esta sentencia declaraba la
7

ilegalidad del decreto en cuestin, se castigaba a quien dolosamente

promovi su aprobacin.
Muchas veces este castigo fue la pena capital. Con el graph paranomn,
los griegos tuvieron una valiosa institucin que les permita colocar a la ley
por encima del poder poltico, y de las instituciones pblicas y privadas,
que de una u otra manera hubieran vulnerado el sistema jurdico reinante
entre ellos.
Esta institucin posibilit a los polticos vencidos por la desbordante
emotividad de la masa, apelar de asamblea en asamblea, hasta lograr que
las instituciones vuelvan al terreno de la normalidad legal.
En la Espaa medieval, existi otro antecedente de la supremaca
constitucional. Este fue el Justicia Mayor de Aragn, consistente en una
especie de juez supremo, que tena la potestad de defender los derechos
individuales, en contra de la arbitrariedad de las autoridades reales.
Esto se explica, solo y nicamente, en el contexto del Fuero de Aragn,
considerada como ley suprema y fundamental, cuya vigencia obligaba el
acatamiento de todos, incluso del propio monarca. Se ha dicho, y no sin
razn, que el Fuero de Aragn es la Carta Magna de Espaa.
El Justicia Mayor de Aragn se sustentaba en el Fuero del mismo nombre,
y en l fundamentaba sus actos y resoluciones.
Pero fue, sin lugar a dudas, Inglaterra de la Edad Moderna, la que ms
aport al surgimiento de la supremaca constitucional. En efecto, fue el
Agreement of the People (Pacto Popular) de 1647 y el Instrument of
Government (Instrumento de Gobierno) de 1653, los documentos
legislativos ms importantes en este devenir histrico, puesto que con
ellos, Inglaterra logr poner a sus leyes fuera del alcance modificatorio de
los detentadores del poder poltico, al marcar a fuego la diferencia entre
Poder Constituyente y poderes constituidos.
Por esta razn muchos autores concuerdan en que, sobre todo, el
Instrument of Government es la primera y nica constitucin escrita de
Inglaterra, puesto que paradjicamente, este gran pas, hasta hoy en da,
carece de una Constitucin formal.
Finalmente sern los Estados Unidos de Norte Amrica, quienes en el Art.
VI de su Constitucin Poltica consagran definitivamente la supremaca
constitucional, al establecer que las normas constitucionales, prevalecen
8

en contra de cualquier ley ordinaria o tratado internacional, firmado por las

autoridades competentes en el uso de sus atribuciones.
Este dispositivo se aplicara ejemplarmente en el caso Marbury vs.
Madison en el ao de 1803, dejando, de una vez por todas, sentadas las
bases materiales e ideolgicas de la supremaca constitucional.
64.
IMPORTANCIA
CONSTITUCIONAL:

PRCTICA

DE

LA

SUPREMACA

La supremaca constitucional es, en la actualidad, la ms importante

institucin jurdico-poltica del constitucionalismo contemporneo. Gracias
a ella existe un ordenamiento jerarquizado de leyes y de autoridades.
Gracias a esta supremaca normativa, existe el Estado de Derecho, las
garantas constitucionales, la divisin de poderes, el sometimiento de los
poderosos a los dispositivos contenidos en la Constitucin.
As mismo a este valioso instituto le debemos la coexistencia pacfica de
los ciudadanos y la difusin de valores culturales, que nos encaminan
hacia una vida mejor.
Sin exagerar, podemos afirmar con plena conviccin, que los pases que
respetan sus normas constitucionales, dndolas el rol de directrices de
sus respectivos ordenamientos jurdicos, desarrollan tanto material como
culturalmente; en tanto que los pases que pisotean sus constituciones, no
pueden salir del subdesarrollo, la anomia y la pobreza generalizada..

TCNICA CONSTITUCIONAL
Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
65. Tcnica constitucional.- 66. Aspectos que comprende.- 67. La
interpretacin de las normas constitucionales.- 68. La determinacin
constitucional.- 69. La integracin constitucional.- 70. Aplicacin de
los dispositivos constitucionales.- 71. La importancia de la tcnica
constitucional en el Estado de Derecho.
65. TCNICA CONSTITUCIONAL:
Dice el maestro argentino Nstor Pedro Sages, que una vez dada la
norma constitucional, sta debe ser realizada o implementada, mediante
su utilizacin para resolver los problemas sociales que motivaron su
puesta en vigencia.
Para el cumplimiento de sus fines, la norma deber ser, en un primer
momento, materia de interpretacin. Si el intrprete la hallara oscura,
ambigua o imprecisa, esa norma tendr que ser pasible
de
determinacin. En caso que dicha norma tuviese lagunas o vacos, su
operador la someter a la integracin.
Solo cuando la norma constitucional haya sido interpretada, determinada e
integrada, estar lista para la correspondiente aplicacin.
Ahora bien, al conjunto de procedimientos, pautas y mecanismos
encaminados a interpretar, determinar, integrar y aplicar las normas
constitucionales, se llama tcnica constitucional.
Su dominio es de capital importancia para los operadores de la
Constitucin. Los estudiantes del Derecho deben asimilar esta tcnica para
asegurar un exitoso aprendizaje de la carrera que se hallan empeados en
optar y ejercer.
66.
QUE COMPRENDE LA TCNICA CONSTITUCIONAL:

ASPECTOS

Tal como lo dijramos en el pargrafo precedente, la tcnica constitucional

comprende los siguientes aspectos:

- Interpretacin constitucional.
- Determinacin constitucional.
- Integracin constitucional.
- Aplicacin constitucional.
Veamos, por separado y, en detalle, cada una de estas operaciones
jurdico-constitucionales.
67. LA INTERPRETACIN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES:
Llamada tambin exgesis jurdica o hermenutica jurdica, la
interpretacin constitucional, es la operacin intelectual que consiste en
averiguar cual es el sentido y la finalidad de las normas jurdicoconstitucionales.
Pero, para qu interpretarl, si la norma constitucional es clara? La
respuesta es sencilla: Hay que interpretar, atendiendo a diversas razones,
entre ellas figuran las siguientes:
a. Para encontrar un texto constitucional autntico. Esta necesidad se
presenta, cuando la Constitucin ha sido objeto de diversas y
numerosas reformas, y resulte imperiosa la urgencia de unificar dichas
normas mediante un texto nico ordenado y concordado, que puede
ser promulgado por una ley ordinaria. No obstante ello, ms tarde,
aparece otra edicin oficial de la Constitucin, pero los tres textos
difieren entre si. En casos como ste, la labor interpretativa nos dir
cul edicin es la autntica.
b. Para identificar los cambios idiomticos que han sufrido los trminos
utilizados por
las constituciones de vieja data y, sobre dicha base, explicar el sentido
moderno del texto constitucional antiguo. Ejemplo, la palabra promulgar,
antes era sinnimo de publicar; hoy, promulgar y publicar son dos actos
distintos. El primero consiste en verificar la autenticidad de la norma y
ordenar su cumplimiento, a travs de la refrendacin presidencial; en tanto
que publicar, es difundir la norma mediante el rgano periodstico oficial
del Estado.
c. Para explicar la relativa inequivalencia lingstica existente en las
constituciones que han sido publicadas en diferentes idiomas. Ejemplo,
si la Constitucin peruana se publicara en idioma Espaol, Quechua y
Aymara, ninguno de los textos de la misma Constitucin guardara
exacta equivalencia idiomtica con sus similares.
57.1. reas de interpretacin constitucional:
2

Siguiendo a Sages, distinguimos dos grandes reas de interpretacin

constitucional:
1.

rea de conflictos superados.

rea de conflictos pendientes de superacin:

57.1. rea interpretativa con conflictos superados:

Aqu encontramos pugnando a la interpretacin sistemtica contra la
asistemtica; a la histrica contra la literal; a la extensiva contra la
restrictiva y a la esttica contra la dinmica.
a. La Interpretacin Sistemtica Vs. La Asistemtica:
Llamada tambin orgnica, la interpretacin sistemtica consiste en
entender la Constitucin como un cuerpo ordenado y nico de normas
fundamentales del ordenamiento jurdico. Las Constitucin es orgnica,
consecuentemente, su interpretacin no tiene porqu tener un carcter
diferente. Esto implica saber, en primer lugar, a qu rgano se le confiar
la tarea de interpretar la Constitucin Poltica.
Si conferimos esta labor al poder constituyente originario, estaremos frente
a la interpretacin autntica. Si derivamos esta tarea al Congreso
constituido, nos hallaremos ante la interpretacin poltica o legislativa.
Si la encomendamos a los jueces y tribunales ordinarios, nos
encontraremos con la interpretacin jurisdiccional o difusa. Finalmente,
si encargamos la interpretacin a un Tribunal o Corte Constitucional,
habremos instaurado la interpretacin especializada o concentrada.
La doctrina de la interpretacin sistemtica, ha esbozado las reglas, que
Sages sistematiza de la siguiente manera:
- Ningn artculo de la Constitucin puede interpretarse aisladamente. No
existen artculos solitarios.
- Todo artculo constitucional debe interpretarse en concordancia con los
dems.
- En toda interpretacin de la Constitucin debe cuidarse de no alterar el
equilibrio de su conjunto.
- Toda interpretacin debe propender hacia algo constructivo.
3

Ninguna palabra de la Constitucin ha sido puesta en ella por

casualidad, por lo tanto el intrprete no puede considerarla superflua e
intil. Todas las voces o frases tienen su valor propio y su fuerza jurdica
especfica.
En resumen, la interpretacin
anticonflictiva, equilibrada y til.

sistemtica

debe

ser

coordinada,

No se descarta que la Constitucin pueda tener algunas contradicciones

normativas, e incluso algunas redundancias normativas. Puede tambin
tener contradicciones ideolgicas. El intrprete deber, sin embargo,
recordar en todo momento, que la Constitucin es una sola y su voluntad
tambin. Los principios constitucionales y los valores jurdicos que la
sociedad persigue, le ayudarn a encontrar el sentido y finalidad esencial
de la normatividad que constituye su objeto de preocupacin.
Est dems decir que la interpretacin sistemtica, est en reido combate
con la interpretacin asistemtica, la misma que procede a interpretar la
Constitucin de manera informal, desordenada y sin considerarla como un
cuerpo nico de leyes.
b. La Interpretacin Literal Vs. la Histrica:
Una segunda pugna interpretativa que se da respecto a la Constitucin, es
la que protagonizan, la interpretacin literal contra la interpretacin
histrica. La primera prefiere el texto de la ley, tal como viene escrito y
nada ms; en tanto que la segunda, busca conocer la voluntad plena del
legislador. A la interpretacin literal le interesa entender las palabras con
las que viene escrita la norma, acudiendo en caso de duda al diccionario
para esclarecer los trminos oscuros. La histrica, por su parte, piensa que
la literal no es ms que el primer paso de la labor hermenutica, pues los
restantes hay que darlos buscando el contexto social que rode el proceso
de formacin y promulgacin de la norma. Para ello recomienda ir a la
exposicin de motivos de la norma, a los informes de los especialistas, a
los debates legislativos, a las caractersticas del momento concreto y,
sobre todo, a los argumentos esgrimidos por los lderes del momento, ya
sea en pro como en contra de la norma cuyo sentido se est averiguando.
c. La Interpretacin Extensiva Vs. la Restrictiva:
Se observa igualmente la lucha entre la interpretacin extensiva y la
restrictiva,
Cuando el legislador dijo menos de lo que quiso decir, el intrprete debe
ampliar el sentido de la norma, y entonces estar haciendo una
interpretacin extensiva; por ejemplo, cuando la norma dice que los
4

derechos individuales debern ser interpretados en concordancia con los

derechos humanos, est autorizando incrementar la dimensin de su
contenido. Por el contrario, cuando el legislador dijo ms de lo que debi
decir, quien lo interpreta, debe restringir el sentido de la norma, es decir,
tratarla con suma prudencia; por ejemplo, cuando la Constitucin dice que
todos tienen derechos al bienestar general, este bienestar general, debe
ser entendido en concordancia con el nivel de desarrollo econmico del
pas, a efectos que sea real y no ficticio el afn protector de la norma
fundamental.
d. La Interpretacin Dinmica Vs. la Esttica:
No otro es el caso, cuando el intrprete debe tomar en cuenta que la
sociedad no se detiene nunca, por lo tanto su labor exegtica debe estar a
tono con la actualidad; por ejemplo, cuando se habla de soberana
nacional, debemos comprender que con este trmino se aluda hasta hace
poco a la autonoma estatal
absoluta; en cambio actualmente la
globalizacin ha relativizado la soberana, haciendo posible que las
potencias mundiales se den el lujo de intervenir en la vida interna de otros
pases, con los que ni siquiera limitan. Este enfoque deber ser objetivo, si
se quiere interpretar en forma til el texto constitucional.
Hay quienes consideran al pasado como algo congelado en el tiempo y el
espacio; por eso, cuando interpretan los dispositivos de la Constitucin,
buscan reproducir lo ms exactamente posible la voluntad concreta del
legislador al momento de elaborar la norma,
tal como si no hubiera
ocurrido nada desde aquel tiempo, y todo permaneciera en el mismo
estado. Ejemplo, en el pasado se entenda como democracia solo y
nicamente como sinnimo de sufragio; si el texto materia de
interpretacin fue escrito hace muchos aos y el intrprete quisiera
reproducir solamente el espritu del constituyente histrico, sin considerar
que el concepto actual de democracia, es participacin plena de la
poblacin en los asuntos del pas, o sea algo ms que simple sufragio.
57.2. rea de Conflictos Pendientes de Superacin:
Finalmente tenemos la interpretacin mutativa, en oposicin a la
interpretacin Evolutiva. Esta ltima es la misma interpretacin histrica
en sentido dinmico. Opera cuando el hermeneuta hace una exgesis
praeter constitutionem, es decir, segn la prctica constitucional. En este
terreno no hay conflicto, pues como ya vimos, predomina el nimo
modernizante del intrprete de cada tiempo.
Sin embargo es problema harto discutido el referente a la interpretacin
mutativa, cuando el exgeta hace este trabajo orientado en sentido contra
5

constitutionem, es decir en contra de la letra expresa del texto

constitucional. En este caso se dan tres posibles opciones:
- Mutacin por adicin.
- Mutacin por sustraccin.
- Mutacin mixta, o sea mutacin por adicin-sustraccin.
a. Interpretacin Mutativa por Adicin:
Se da cuando el intrprete crea nuevas reglas que la Constitucin no
contiene, Ejemplo, la regulacin de los viajes espaciales interplanetarios,
no estuvo prevista en la Constitucin de los EE. UU. de N. A. de 1787,
pero hubo que hacerlo, y se hizo sin modificar formalmente la Constitucin
norteamericana, por que entre las facultades del legislativo estaba la de
dictar todas las leyes que hagan falta para el bien de la Nacin.
b. Interpretacin Mutativa por Sustraccin:
Otras veces se quita una de sus reglas a la Constitucin, y entonces se
hace una. Ejemplo la Constitucin peruana de 1933 estableci los
consejos municipales departamentales, que no llegaron a existir, por que,
a juicio de sus intrpretes operadores, no se dieron las condiciones
necesarias para implementarlos.
c. Interpretacin Mutativa por Adicin-Sustraccin:
Hay ocasiones se quita una regla y se agrega otra simultneamente.
Ejemplo, el pago de sueldos por planillas secretas a los funcionarios
pblicos que trabajan en seguridad nacional. Para este caso se requiere
decretos supremos de carcter igualmente secreto, sustrayndose de la
obligacin de publicidad de las normas jurdicas y agregndose las
cantidades especficas de las planillas tambin secretas, las mismas que
nunca han sido materia de nulidad, porque por va de interpretacin
mutativa se les ha dado el talante de normas constitucionales..
Toda interpretacin debe regirse por los siguientes principios:
a. Unidad de la Constitucin.
b. Concordancia prctica.
c. Eficacia integradora.

d. Fuerza integradora.
e. Adaptacin a las circunstancias.
Los mtodos de la interpretacin, son los que hemos estudiado en la
sexta leccin, especficamente
mtodos cognoscitivos del Derecho
Constitucional; vale decir, el inductivo, deductivo, reductivo, intuitivo,
analtico, sinttico, gramatical, lgico, histrico y sociolgico.
68. LA DETERMINACIN CONSTITUCIONAL:
Si queremos aplicar rectamente la norma constitucional, debemos
interpretarla lo ms acuciosamente posible. En algunos casos bastar con
la interpretacin, pues siendo completa y clara la norma, no necesitaremos
ms.
Pero como no todas las normas constitucionales tienen estas valiosas
caractersticas, en algunas ocasiones tendremos que ir ms all de la
simple interpretacin.
Existen normas constitucionales incompletas, imprecisas, oscuras y
ambiguas. Si a stas las queremos aplicar tcnico-jurdicamente, ser
insuficiente el proceso hermenutico, por muy agudo e inteligente que
sea. Habr que recurrir al proceso de determinacin constitucional.
Se entiende por determinacin constitucional al procedimiento legislativo
que tiene por objeto completar y precisar un dispositivo constitucional,
mediante una ley ordinaria.
La determinacin constitucional puede hacerse por dos vas:
a. Por Reglamentacin.
b. Por Precisin.
Para ambas se requerir una norma infraconstitucional, o sea un
dispositivo legal ordinario, cuidando que ste sea procesado
rigurosamente dentro del marco constitucional.
68.1. Clases de Determinacin Constitucional:
a. La Determinacin por reglamentacin:
- Necesaria.
- Opcional.
- Prohibida.
b. Determinacin por precisin:
- Referente a su tipo legal.
- Referente a sus consecuencias.
7

La determinacin por reglamentacin necesaria, se dar mediante una

ley ordinaria, cuando la Constitucin misma as lo establezca. Ejemplo,
dice el ltimo prrafo del Art. 200 de la Constitucin peruana, que una ley
orgnica regular el ejercicio de las garantas constitucionales y los efectos
de la inconstitucionalidad de las normas legales.
La determinacin por reglamentacin opcional, se dar tambin
mediante norma ordinaria, si el legislador lo estima conveniente, sin ser
imprescindible esta reglamentacin. Ejemplo, el literal f inc. 24 del Art.2
de la Constitucin peruana, prohbe las detenciones arbitrarias y el inc. 1
del Art. 200 de este mismo cuerpo legal estatuye el habeas corpus, para
sancionar a quienes violen la libertad ambulatoria de las personas. Estas
normas son de vieja data, no siempre estuvieron reglamentadas. A partir
de l982, el legislador dict la Ley 23506, denominada Ley de Habeas
Corpus y Amparo. Hoy tenemos el novsimo Cdigo Procesal
Constitucional, por que el legislador crey que as se garantizaba mejor la
libertad personal.
La determinacin por reglamentacin prohibida, es invlida, nula y no
surte efecto jurdico alguno por su lesividad a la Constitucin, al Estado de
Derecho y a las libertades constitucionales. Ejemplo, sera nula toda
reglamentacin referente a la supresin de derechos constitucionales
mediante referndum, puesto que el ltimo prrafo del Art. 32 de la Carta
peruana, lo prohbe expresamente.
La determinacin por precisin, referente a su tipo legal, se da por una
norma genrica que defina, por ejemplo, entre otros aspectos, que se
entiende por graves circunstancias que afecten la vida de la nacin, con
miras a instaurar el estado de emergencia, de conformidad con el Art. 137
de la Constitucin Poltica peruana.
La determinacin por precisin, respecto a sus consecuencias, se
dar por una norma especfica, que precise en dnde regir el estado de
emergencia que establece el Art. 137 de nuestra Constitucin. Como se
apreciar, aqu no se trata de aclarar conceptos ni precisar definiciones
legales, sino de precisar el lugar dnde sta ha de regir, el tiempo que
durar la emergencia, las restricciones de los derechos fundamentales y la
designacin de las autoridades que tendrn a su cargo la direccin de los
asuntos pblicos, durante el indicado periodo.
69. LA INTEGRACIN CONSTITUCIONAL:
Pudiera ser que al tratar de aplicar la norma constitucional, luego de haber
superado las etapas de interpretacin y determinacin, el operador se
encuentre frente a un vaco o laguna constitucional. Surge de este modo la
necesidad de crear la norma faltante, sin lesionar la constitucionalidad.
Al proceso de llenado de los vacos o lagunas constitucionales, se le
8

denomina integracin constitucional.

El sujeto integrador de la Constitucin puede ser el mismo legislador
constituyente, autor de la norma; el legislador ordinario que aspira el
respeto de la supremaca constitucional o el magistrado, empeado en
efectuar una recta administracin de justicia.
Cualquiera que sea el sujeto integrador, deber recurrir a la costumbre
constitucional, la doctrina constitucional, la jurisprudencia constitucional,
los principios constitucionales, la moral, el orden pblico, el derecho
comparado y a todos aquellos elementos que resulten necesario para
lograr el objetivo de integrar la normatividad constitucional.
Conviene aclarar que para realizar una buena labor integradora, deber
conocerse totalmente las normas que conforman el bloque de
constitucionalidad, as como las instituciones que son regidas por dicho
bloque. De esta manera podremos distinguir los vacos reales, de los
aparentes.
70. APLICACIN DE LA NORMA CONSTITUCIONAL:
La interpretacin, la determinacin y la integracin, son etapas
preparatorias para la aplicacin de la norma constitucional. Por eso mismo
son eminentemente tericas, en tanto que la aplicacin es prctica por
antonomasia.
Frecuentemente son los magistrados jurisdiccionales, quienes realizan la
labor de aplicar la norma constitucional, en su cotidiana labor de hacer
justicia. Pero aplican igualmente la Constitucin, el Presidente de la
Repblica, el Consejo de Ministros, en su tarea de administrar los asuntos
de la nacin; los congresistas de la repblica, en sus funciones legislativas;
todas las autoridades, en el desempeo de sus labores de servicio pblico,
e incluso los particulares, cuando ejercen su derecho de peticin, entre
otros.
La aplicacin de la norma constitucional, es pues, una labor vital en el
desenvolvimiento del Estado de Derecho. Aqu el operador materializa el
derecho, al resolver un problema jurdico particular, utilizando como
herramienta una norma jurdica de carcter general.
Tengamos en cuenta que leyes que no se aplican, no sirven de nada,
respecto de la convivencia humana en sociedad.
71. LA IMPORTANCIA DE LA TCNICA CONSTITUCIONAL EN EL
ESTADO DE DERECHO:
La supremaca constitucional es la institucin ms importante en un Estado
de Derecho. Ello implica la plena vigencia de los dispositivos
constitucionales.

No interesa el lugar que ocupa el hombre dentro de la estructura social.

Gobernante o gobernado potentado o desposedo, grandioso o
insignificante: no interesa su condicin, rango, extraccin o capacidad,
todas las personas deben estar sometidos a la Constitucin en su diario
vivir e interactuar.
En este contexto la tcnica constitucional cobra vital importancia. La
Constitucin debe aplicarse, y, para ello, hay que interpretarla,
determinarla e integrarla de manera racional y congruente.
Es inviable el Estado de Derecho, el sistema democrtico, la forma
republicana de gobierno, la vigencia de las libertades constitucionales, en
fin, no es posible la vida social moderna, al margen de la constitucionalidad
y, sta no es posible siquiera imaginarla, sin el manejo de la tcnica
constitucional.

10

REALIDAD CONSTITUCIOJNAL
Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
72. Valor jurdico de la Constitucin.- 73. Obediencia constitucional.- 74.
Alteraciones de la obediencia constitucional.- 75. Violaciones de la
normatividad constitucional.- 76. Garantas constitucionales.- 77. Las
reformas informales de la Constitucin.- 78. Crisis constitucional. 79.
Gobiernos de facto.
72. VALOR JURDICO DE LA CONSLTITUCIN:
Pese a su denominacin, la Constitucin Poltica es un documento
sustancialmente jurdico. No solo porque representa expresamente, en forma
escrita, la voluntad de la ciudadana, el pacto entre gobernantes y gobernados,
sino porque, adems de ello, encierra en su articulado un cmulo propiedades
y cualidades de naturaleza poltica, que constituyen el proyecto de vida
estatal, que se materializar en el futuro, como producto del quehacer
organizado de la sociedad nacional que lo ha hecho suyo.
Cuando hablamos del quehacer organizado de la sociedad, nos referimos a la
convivencia pacfica de hombres y pueblos comprometidos con el proyecto
plasmado en la Constitucin. Hace falta un bloque de normas jurdicas para
garantizar que dicha convivencia, adems de pacfica, sea tambin armnica
y, sobre todo, estable y perenne.
Dos son las preocupaciones centrales del cuerpo constitucional:
a. La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad y derechos1.
b. La proteccin de la sociedad contra la inseguridad, la carencia de bienestar,
la injusticia y el aislamiento2
As planteadas las cosas, el resto del articulado constitucional se propone
dotar a los ciudadanos de derechos y libertades individuales y colectivas,
haciendo del Estado una entidad de servicio en beneficio de la nacin.
Ello implicar que la Constitucin sea un eficaz instrumento de gobierno en
manos de las autoridades, y un, no menos eficaz, instrumento de control del
poder, en manos de los gobernados.
Los que mandan y los que obedecen, necesitan imprescindiblemente que la
Constitucin Poltica tenga la calidad de ley suprema y que, por lo tanto,
1Art. 1 de la Constitucin Poltica peruana de 1993.
2 Art. 44 de la Constitucin Poltica peruana de 1993.

obligue por igual tanto al que detenta el poder poltico, como al que es
nicamente un simple destinatario del mismo.
A esto se referan los liberales del siglo XVIII, y lo explicaban como si se
tratara de un gran pacto colectivo, al que denominaron contrato social. Claro
que esta denominacin no es ms que una figura literaria, sin embargo, sirve
como elemento pedaggico para ilustrar al ciudadano acerca de la
obligatoriedad de las clusulas constitucionales, teniendo en cuenta el
principio que establece que el contrato es ley para las partes que lo
celebran.
73. OBEDIENCIA CONSTITUCIONAL:
El cuerpo humano es el ms perfecto material didctico para explicar el rol de
la obediencia organizada y sistmica a los mandatos de direccin y
conduccin.
Todos los rganos del cuerpo acatan disciplinadamente las directivas del
cerebro, y ste guarda estrecha relacin con todo el universo organizativo que
gobierna. Cada rgano desempea su funcin especfica y, en caso de
necesidad, ayuda a los dems rganos a cumplir las que les corresponde,
habida cuenta que el fracaso de cualquiera de ellos afecta, en no pocos casos,
dolorosamente,
a todo el conjunto. Es ms, si el incumplimiento de las
funciones corporales es reiterado, el cuerpo enferma, muere y se desintegra.
La comunidad nacional es un cuerpo social. Mientras ms organizado est,
ms fcilmente alcanzar sus objetivos, y esto traer mejor nivel de vida para
todos sus integrantes. En tanto que si degenera su nivel organizativo,
sobrevendr el caos, la anomia, el desorden y la anarqua, peligrosos
sntomas de descomposicin y disolucin de la comunidad jurdica y
polticamente organizada.
En la obediencia constitucional radica la piedra angular de todo el orden
republicano y democrtico, el bienestar, la libertad y la justicia.
Cuando obedecemos a la Constitucin, no actuamos por miedo, ignorancia o
sumisin inconsciente. Al acatar los mandatos constitucionales, potenciamos a
nuestra comunidad. y eso nos beneficiar ulteriormente.
Actuamos, pues, conscientemente, cuando acatamos los preceptos
constitucionales, pues de este modo estaremos cuidando el entorno que
constituye nuestro espacio vital. Y, claro est, estaremos preservando el
conjunto de condiciones que nos permiten realizarnos como seres humanos.
En la obediencia constitucional hay dos elementos bien concretos:

Pleno acatamiento de las decisiones polticas, y/o de la normatividad

establecida. Esto se materializa en la obediencia que la poblacin
dispensa a las autoridades legtima y legalmente instituidas.

Presencia de una accin ordenadora. sta radica en la autoridad. Se

halla sustentada en las competencias, formalidades y presupuestos
2

sealados por la Constitucin y los dispositivos legales que la

complementan y desarrollan.
74. ALTERACIONES DE LA OBEDIENCIA CONSTITUCIONAL:
La obediencia constitucional es el producto de una decisin inteligente. No es, por
tanto, un sometimiento mecnico e irracional. Obedezco porque me interesa, me
beneficia y porque, de esa manera, contribuyo al bien de todos, entendiendo que,
si yo obedezco, harn lo mismo todos los integrantes de mi comunidad, y que la
obediencia colectiva generar mi bienestar individual y, simultneamente, el
bienestar del grupo que me rodea..
Ello no ocurre, cuando las normas constitucionales son contrarias a las
necesidades sociales. De tales normas nacen las leyes injustas y las autoridades
arbitrarias.
De esas mismas normas se derivan tambin los regmenes tirnicos, los
gobiernos despticos y los funcionarios corruptos.
Frente a un sistema de tal naturaleza, los ciudadanos tienen que reaccionar
alterando transitoriamente la obediencia constitucional. En estas circunstancias
tienen tres opciones:

Sometimiento incondicional.
Desobediencia pasiva.
Insurgencia manifiesta.

El moderno constitucionalismo propugna las dos ltimas opciones, puesto que

reconoce el derecho elemental de resistencia contra la opresin.
Esta preciosa prerrogativa que toda persona posee, puede ser ejercida en
diversas modalidades:
a. Objecin de conciencia. b. Desobediencia civil.
c. Insurgencia constitucional.
74.1. La objecin de conciencia:
La objecin de conciencia es un comportamiento moral impugnatorio, respecto del
cumplimiento de una norma jurdica o de una decisin poltica, contraria a los
valores democrticos, que inspiraron la accin constituyente de los fundadores
del Estado.
Este es un derecho reconocido por diversos sistemas constitucionales del mundo
moderno.
La objecin de conciencia puede ser entendida desde dos puntos de vista:

El primero alude a una actitud personal del sujeto que objeta.

El segundo expresa una conducta social objetante.

Sea como fuere, la objecin de conciencia es un cuestionamiento moral, ya sea al

gobernante o a un ordenamiento jurdico no adecuado a los principios
3

constitucionales. En la objecin de conciencia hay solamente cuestionamiento

deliberante, pero no desobediencia.
A pesar de ello, este instituto puede originar cambios sustanciales en la
organizacin jurdico-poltica del Estado.
Fue objecin de conciencia por ejemplo, la posicin discordante de muchos
ciudadanos peruanos a la reeleccin presidencial inmediata. Se la cuestion por
juzgarla inadecuada para vida democrtica del pas. La opinin de las masas
gener su abolicin.
Otra objecin de conciencia de muchos peruanos es aquella que cuestiona la
inexigenca de ttulo profesional y certificado de antecedentes penales a quienes
postulan al Congreso de la Repblica. Si bien es cierto que esta objecin an no
ha generado cambios normativos, pero es verdad tambin que est muy cerca de
conseguirlo.
74.2. La desobediencia civil:
La desobediencia civil es un comportamiento colectivo de carcter tico, social,
poltico y jurdico, dirigido en contra de las decisiones de un gobierno
inconstitucional o de una normatividad injusta e inaceptable.
En este caso no hay enfrentamiento directo ni violento. Se trata ms bien de un
resistencia pasiva, manifestada en un no querer hacer aquello que impone la ley
injusta o que ordenan las autoridades usurpadoras.
La desobediencia civil, puede traer como consecuencia una represin
indiscriminada contra la poblacin, con el objeto de lograr la obediencia al orden
impuesto. Puede ocurrir tambin lo contrario, o sea el regreso del gobierno o del
ordenamiento jurdico al cauce constitucional.
Es desobediencia civil, por ejemplo un paro de brazos cados. No hay violencia.
Hay simple inactividad pasiva.
74.3. La insurgencia constitucional:
La insurgencia constitucional es una conducta colectiva de carcter poltico y
jurdico, motivada por la presencia de un gobierno usurpador y de un orden
jurdico ajeno al inters nacional.
Su objetivo es el regreso a la constitucionalidad tanto de los gobernantes como
de las normas jurdicas inconstitucionales.
La insurgencia constitucional es una fuerza jurdico-poltica que se aplica contra
los gobiernos de facto o contra los gobiernos de origen constitucional que se han
apartado de la del camino constitucional, que los llev a ocupar el lugar que
detentan.
No persigue pues, reemplazar un gobierno inconstitucional por otro del mismo
tipo. Como lo repetimos, se busca obligar a los gobernantes al reencaminarse por
la va constitucional. De no ser posible esta alternativa, el pueblo tiene derecho a
derrocarlos, para instaurar un nuevo rgimen, con arreglo Constitucin, aunque
para ello tenga que hacerse uso, en no pocas veces, de la va revolucionaria.
El Art. 46 de la Constitucin Poltica del Per, faculta a los ciudadanos a no
obedecer a los gobiernos usurpadores, e incluso a insurgir en su contra hasta
lograr el retorno a la constitucionalidad plena.
Es que el poder poltico nace del pueblo y se ejerce con arreglo a la Constitucin
4

y a las leyes.
75. VIOLACIONES DE LA NORMATIVIDAD CONSTITUCIONAL.:
No es suficiente la sola presencia de la Constitucin, para decir que vivimos en
un rgimen de constitucionalidad, y que toda nuestra conducta social, se sujetan
a la normatividad constitucional.
Ello debiera ser as, pero, lamentablemente, no lo es. Y no lo es, porque tanto
nosotros, los ciudadanos particulares, como los policas, alcaldes distritales,
fiscales, jueces, regidores ediles, consejeros regionales, vocales de cortes
superiores, funcionarios pblicos, etc. infringimos violentamente la Constitucin,
con nuestras acciones u omisiones. De esta forma atropellamos la libertad
personal, la libertad de informacin y otros derechos que la Carta fundamental
otorga a nuestros compatriotas.
De otro lado, el Presidente de la Repblica, los ministros de Estado, los
congresistas, presidentes regionales, alcaldes provinciales, entre otros, dictan
leyes, normas generales u ordenanzas inconstitucionales; reglamentos,
resoluciones o directivas ilegales; o, con su accionar absorberte, generan
conflictos de competencia que atentan contra el ordenamiento jurdico o contra la
orgnica distribucin de las competencias estatales.
En un rgimen constitucional, no tienen razn de ser las violaciones
constitucionales. Si las hay, ellas deben tener carcter excepcional, residual y
meramente ocasional. De lo contrario pierde esencia la supremaca constitucional
y se degenera el Estado de Derecho, la forma republicana de gobierno y el
sistema democrtico en su conjunto.
En ese sentido, las violaciones constitucionales deben repararse y sancionarse
drsticamente.
Ello se logra mediante la aplicacin de las llamadas garantas constitucionales,
de las que nos ocuparemos en el siguiente apartado.
El Art. 200 de la Constitucin Poltica peruana y el inc. 3 del Art. 202 del mismo
cuerpo supremo de leyes establecen 7 garantas constitucionales:

Hbeas corpus.
Amparo.
Hbeas data.
Cumplimiento.
Inconstitucionalidad.
Accin popular.
Conflictos de competencia.

76. GARANTAS CONSTITUCIONALES:

Se conoce como garantas constitucionales al conjunto de normas, mecanismos,
rganos y competencias que la Constitucin ha establecido para asegurar el
pleno cumplimiento de sus disposiciones normativas.
Las garantas constitucionales tienen naturaleza netamente procesal. Su objetivo
es reponer las cosas al estado que tuvieron antes de materializarse la amenaza o
el acto violatorio de una libertad o derecho constitucionalmente protegido.
5

De esta forma se hace posible la supremaca constitucional, tanto material como

formal. Materialmente, en tanto se asegura el cumplimiento de los dispositivos
que contiene; formalmente, en tanto se obliga al cumplimiento de las formas
procedmentales que ella establece.
La Carta peruana de 1993, en su Art. 200 nos habla de 6 garantas
constitucionales:

El Hbeas Corpus, que sirve para proteger la libertad individual y

los derechos conexos a dicha libertad..
El Hbeas Data, que protege nuestro derecho a recibir informacin
o a mantenerla en reserva.
El Amparo, que protege todos los dems derechos constitucionales.
El cumplimiento, que nos protege contra la renuencia de los
funcionarios pblicos a acatar el mandato legal o las resoluciones
administrativas de rango superior.
La Inconstitucionalidad, que permite eliminar de nuestro
Ordenamiento Jurdico las leyes inconstitucionales.
La Accin Popular, que nos pone a salvo contra los reglamentos,
resoluciones, normas generales, decretos y directivas ilegales.
El el inc. 3 Art. 202 de la Constitucin peruana establece el proceso
competencial, nos protege contra los conflictos de competencia,
llamados tambin conflictos de atribuciones asignadas por la
Constitucin conforme a ley.

Con las precitadas garantas constitucionales, se pone bajo proteccin del Estado
los dispositivos constitucionales y la constitucionalidad.
Es nuestra obligacin conocer las garantas constitucionales y ejercitarlas con
regularidad.
No nos olvidemos que ellas son valiosos mecanismos de control de la
constitucionalidad y medios eficaces de ejercer la democracia en la dinmica
interna y externa del Estado.
77. LAS REFORMAS INFORMALES DE LA CONSTITUCIN;
Lo deseable sera que el legislador constituyente, pudiera abarcar todo el
presente y tambin prevenir el completo decurso del acontecer futuro. Si as
fuera, no habra ni vacos normativos, ni desactualizacin de la normativa, ni
necesidad de reformas, ni nada.
Eso, lo recalcamos, sera lo deseable. La vida es otra cosa. La realidad es
cambiante, el transcurso de los tiempos lo transforma todo. Lo nuevo de ayer, es
lo viejo de hoy y lo obsoleto de maana.
La urgencia de reformas es un cotidiano imperativo, si se trata de continuar
desarrollando.
Al referirnos al tema del poder constituyente, tocamos las reformas formales de la
Constitucin, y las conceptuamos como aquellas modificaciones parciales que se
llevan a cabo respetando los procedimientos establecidos por la misma
Constitucin que se pretende reformar.
Hoy nos referimos a las reformas que se llevan adelante fuera del contexto
6

constitucional. Ellas son:

Las mutaciones constitucionales.

La habilitacin constitucional.
La revolucin.

77.1. Las Mutaciones Constitucionales:

Las mutaciones no devienen de normas constitucionales o comunes, ni se ubican
dentro de la actividad legislativa del Estado. Ellas proceden de la realidad polticojurdica donde desarrollan sus actividades los operadores de la Constitucin.
Las mutaciones constitucionales estn constituidas por el conjunto de prcticas
polticas, interpretaciones judiciales y usos constitucionales, efectuados en
sentido diferente a la significacin de los trminos que utiliz el constituyente para
redactar el texto constitucional.
Con las mutaciones constitucionales se resuelve la contradiccin existente entre
la realidad normativa y la realidad histrica. Pueden presentarse hasta 4 tipos de
mutaciones:
a. Las que no se oponen al sentido del texto constitucional original.
Ejemplo, la que realiz en 1803 el juez Marshall en la controversia Madison vs.
Marbury, en los EE. UU. de N. A.
b. Las que se efectan en sentido opuesto a alguna norma constitucional.
Ejemplo, el mandato imperativo que los partidos polticos hacen a las clulas
parlamentarias, estando prohibido estrictamente por la Constitucin al
establecer que los congresistas no estn sujetos a mandato imperativo.
c. Las que se producen por la imposibilidad de su ejercicio o por el desuso
de las competencias y atribuciones establecidas constitucionalmente.
Ejemplo, el Art. 140 de la Constitucin peruana que establece la pena de muerte
para los terroristas y traidores a la patria, pero que no se aplica, por estar
prohibida en los pactos internacionales de Derechos Humanos de los que el Per
es parte firmante.
d. Las que devienen de la interpretacin de los trminos constitucionales.
Ejemplo, la variacin del sentido de palabras como igualdad, democracia,
soberana, etc.
77.2. La habilitacin constitucional:
La habilitacin constitucional consiste en aplicar una norma inconstitucional, en
abierto desacato a la jerarqua normativa establecida por la Constitucin. Se
produce como consecuencia de la falta de un eficaz control de la
constitucionalidad.
Este control anmalo puede ser consecuencia de un mal trabajo parlamentario,
que aprovechndose de mayoras ocasionales, ratifica como constitucional una
norma infractora de la Constitucin.
Puede deberse tambin a una errnea labor jurisdiccional que produce
7

jurisprudencia vinculante aplicando leyes inconstitucionales.

De esta forma, sin quererlo quiz, se modifica el cuerpo constitucional, sin alterar
para nada su texto original.
Cuantos decretos leyes siguen vigentes en el Per al habrselos habilitado por
parte de las autoridades constitucionalmente designadas.
77.3. La revolucin:
La revolucin es la sustitucin violenta de un rgimen social obsoleto y caduco,
por otro nuevo, moderno, ms justo y ms libre.
Toda revolucin es radical, profunda, progresista e irreversible. Ejemplo, la
independencia nacional del siglo XIX, fue la sustitucin violenta del sistema
colonial espaol por el sistema democrtico republicano.
Son ejemplos de revoluciones, la revolucin inglesa del siglo XVII; las
revoluciones norteamericana y francesa del siglo XVIII; las revoluciones
mexicana, rusa, alemana y espaola del siglo XX; las revoluciones de liberacin
nacional de los pases de Asia y frica, llevadas a cabo en los aos posteriores a
la II Guerra Mundial.
Todas estas revoluciones han sustituido viejas formas de Estado por otras ms
modernas. Sus resultados han sido francamente irreversibles. Nunca ms se han
restaurado los viejos modos de vida poltica despus de una revolucin.
78. CRISIS CONSTITUCIONAL:
La distribucin funcional y territorial del poder poltico, as como rigurosa
estipulacin de las relaciones existentes entre el ciudadano y el Estado, son los
ejes fundamentales del constitucionalismo moderno, propulsor del Estado social
y democrtico de Derecho.
Esto que es fcil decirlo en la teora, resulta terriblemente difcil llevarlo a la
prctica en el terreno fctico.
Hay gente que se olvida que el Estado es una entidad de servicio social, y busca
beneficiarse individualmente de l, perjudicando a la colectividad. Cuando esto
sucede con frecuencia, se genera el mal funcionamiento de las instituciones
pblicas, lo cual acarrea malestar generalizado, desobediencia civil, subversin,
insurgencia popular, guerra interna y, en ciertas ocasiones, conflagraciones
exteriores. A todo ello se le denomina crisis constitucional.
La crisis constitucional puede generarse igualmente a consecuencia de los
desastres naturales, las agudas carencias econmicas, la delincuencia
incontrolada, el narcotrfico aletargante y la significativa prdida de valores
jurdico-polticos en el quehacer cotidiano de la poblacin.
Sea que la crisis constitucional proceda de factores endgenos o exgenos, sta
se caracteriza por el desorden social, el debilitamiento del poder gubernativo, la
creciente anarqua y la sensible disminucin de la seguridad jurdica.
Afortunadamente, estas crisis constitucionales, son excepcionales y transitorias.
8

Si sucedieran con frecuencia y duraran indefinidamente, acabaran con el Estado,

el Derecho y el gobierno e, inexorablemente, sumiran a la sociedad en el ms
completo desorden, violencia e inseguridad individual y colectiva. La lgica
consecuencia sera la liquidacin de todo el orden establecido.
Para preservar su existencia, el Estado debe adoptar medidas excepcionales, y
aparentemente contradictorias al rgimen constitucional. Ello implica concentra el
poder, y restringe las libertades democrticas, con la finalidad de restablecer el
orden, reinstaurar el derecho y recobrar la seguridad jurdica.
Surgen as los llamados regmenes de excepcin, cuyas dos modalidades
principales son:

El estado de emergencia.
El estado de sitio.

El primero, se utiliza para conjurar las crisis constitucionales producidas por

factores internos; el segundo, para protegerse de amenazas o intervenciones
blicas procedentes de potencias extranjeras.
Estos regmenes de excepcin se caracterizan por la concentracin de facultades
en el Poder Ejecutivo, el mismo que ejerce el gobierno en forma dictatorial. Los
otros poderes del Estado sufren una disminucin considerable de su autoridad.
En cuanto a los ciudadanos, diremos que sufren el recorte de sus derechos
constitucionales y el amenguamiento de sus libertades democrticas.
La constitucionalidad no desaparece, pero experimenta una notable restriccin.
Conviene aclarar que todas las medidas expuestas en los prrafos anteriores,
estn previstas en los textos constitucionales.
Estas medidas extremas duran en tanto subsiste el peligro que trata de
conjurarse.
Despus de haber superado la crisis, el Estado retorna a la constitucionalidad
plena.
Dentro de los regmenes de excepcin, puede considerarse
modalidades, tales como:

tambin otras

El estado de alarma,
El toque de queda,
La ley marcial, etc.

Estos regmenes sern adoptados siempre que estn previstos en la Constitucin

Poltica, pero como lo repetimos,
son circunstanciales, transitorios y
excepcionales.
En el caso peruano, el Art. 137 de la Carta Poltica de 1992, establece como
regmenes de excepcin, el estado de emergencia y el estado de sitio. En ambos,
el Ejecutivo, auxiliado por las Fuerzas Armadas, ejerce verticalmente el poder
poltico. Subsiste el funcionamiento del Congreso y del Poder Judicial. Se
restringen algunos derechos fundamentales, tales como la libertad de trnsito, la
9

inviolabilidad del domicilio, la libertad de reunin y la libertad y seguridad

personal, entre otras.
El estado de emergencia dura 60 das y el de sitio 45. Si subsiste la crisis, puede
prorrogarse estos plazos, dando cuenta al Congreso.
79. LOS GOBIERNOS DE FACTO:
Los gobiernos de facto son opuestos a los gobiernos de iure, carecen de
fundamento constitucional y sobreviven gracias a la fuerza, efectiva que,
momentneamente, los respalda.
Dicha fuerza puede ser de carcter militar, cuando se sustenta en la actividad de
los institutos armados, o poltica, cuando las masas lo consienten, lo toleran o lo
apoyan decididamente.
Por lo comn, se derivan de hechos violentos, que derrocan al gobierno
constitucionalmente instituido, y usurpan el poder, mediante golpes de Estado.
Dentro de este tipo de golpes se hallan los protagonizados por los militares, por
fracciones del propio Ejecutivo, o por el mismo Presidente de la Repblica, para
irrogarse facultades legislativas y jurisdiccionales.
A esta misma categora, pertenecen los golpes dirigidos por un candidato ganador
de las elecciones presidenciales, que se apresura a tomar el poder, por temor a
que se lo impidan circunstancias y factores extraos a la voluntad popular,
expresada libremente y espontneamente en las urnas.
De otro lado, un gobierno de origen constitucional puede convertirse en uno de
facto, cuando se aparta del camino trazado por la Constitucin Poltica, durante
su mandato o. cuando al final del mismo. no convoca oportunamente a elecciones
generales y se queda indefinidamente en el ejercicio del cargo, sin que medie
necesidad alguna para ello.
Los gobiernos de facto duran, en tanto dura la fuerza que los sustenta. Pero
fundamentalmente duran, mientras gozan de la tolerancia o del apoyo de la
ciudadana.
Por su inconstitucionalidad, todos los regmenes de facto son ilegales. Pero vistos
en relacin con el pueblo, algunos pueden ser legtimos y otros no.
Son legtimos, los respaldados por las masas populares; los repudiados por ellas,
son ilegtimos.
Estos ltimos tienden a durar menos, aunque estn apoyados en la fuerza de las
armas.
El moderno constitucionalismo repudia a los gobiernos de facto. Todas las
constituciones polticas del mundo democrtico, los tipifican como usurpadores
del poder poltico, autorizando a los ciudadanos a ejercer contra tales gobiernos,
todo tipo de acciones para obligarlos a regresar al cauce constitucional.
El Art. 46 de la Carta Poltica peruana declara que nadie debe obediencia a un
gobierno usurpador e institucionaliza la insurgencia popular para derrocarlo si
resultara necesario.
Hay quienes ven en este dispositivo, una abierta autorizacin para optar la va
revolucionaria, con miras a reinstalar la constitucionalidad.
El principio que sustenta la norma comentada, es el uso de la resistencia contra la
10

opresin. Se presume constitucionalmente que un gobierno de facto, restringir

las libertades, alterar el sistema democrtico, recortar los derechos
constitucionales y atentar contra la seguridad jurdica, la paz social, el bien
comn y la justicia.

11

EL CONSTITUCIONALISMO MODERNO
Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
80. Concepto de constitucionalismo.- 81. Antecedentes del
constitucionalismo.- 82. Etapas de desarrollo del constitucionalismo.- 83.
El constitucionalismo liberal.- 84. El constitucionalismo social.- 85. El
constitucionalismo de hoy en da.
80. CONCEPTO DE CONSTITUCIONALISMO:
La Real Academia de la Lengua Espaola, en su diccionario oficial, dice que el
constitucionalismo es un sistema poltico regulado por un texto constitucional, o la
ideologa partidaria de este sistema poltico.
La Enciclopedia Jurdica Ameba, por su parte, afirma que el constitucionalismo es
el ordenamiento jurdico de una sociedad poltica, mediante una Constitucin
escrita cuya supremaca implica la subordinacin a sus disposiciones, de todos
los actos de los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario.
En sntesis, el constitucionalismo, llamado tambin movimiento constitucionalista,
es un sistema de vida estatal, caracterizado por la sujecin a los mandatos de la
Constitucin Poltica, de todos los actos, tanto de los gobernantes como de los
gobernados.
En virtud de este sistema, todos los Estados deben contar con una Constitucin
escrita. sta debe contener una serie de disposiciones tendentes a la
racionalizacin del poder poltico, el que para su efectivo control, debe estar
dividido tanto funcional como territorialmente. Asimismo los ciudadanos estarn
premunidos de derechos y libertades, en tal proporcin, que sean capaces de
actuar como efectivos contralores tanto del acceso a la funcin pblica, como de
su ejercicio y sucesin. Todo acto, para ser vlido, debe estar sujeto a ley; lo
contrario acarrea nulidad..
81. ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO:
Hace varios millones de aos,
aparecieron sobre la tierra las primeras
agrupaciones humanas. En su dinmica natural, stas nunca han dejado de
evolucionar progresivamente: Familias, fratras, tribus, confederaciones de tribus,
ciudades-estado, reinos, imperios, etc.
Sea cuales fueren, las unidades socio-estatales, no pudieron prescindir de una
organizacin poltico-jurdica, integrada por un conjunto de prcticas, usos,
costumbres, leyes sueltas y otras instituciones normativas, que las sirvieron para
adquirir cohesin, fortaleza y estabilidad.
Dems est decir que, por esos tiempos, no se conoca, en absoluto, ningn texto
1

constitucional formalizado. Sin embargo, es posible apreciar algunas ideas

germinales que, con el transcurso de los siglos, se han ido desarrollando, hasta
convertirse en las constituciones formales que actualmente conocemos.
Veamos una sntesis de este desenvolvimiento.
81.1. En Grecia:
la ekklesia o asamblea popular, desempeaba el rol de rgano legislativo
ordinario, sus acuerdos y resoluciones tenan el carcter de leyes comunes. Estas
leyes no podan infringir a las dictadas en Atenas, por Teseo, Dracn, Soln y
Clstenes; y en Esparta, por Licurgo. Estas leyes gozaban de primaca, debido a
las potestades extraordinarias con las que se hallaban investidos los legisladores
que las establecieron.
Para garantizar el respeto de esta preeminencia normativa, exista una accin
impugnatoria denominada graph paranomn, consistente en el derecho que
cualquier ciudadano tena para pedir la nulidad de una ley comn, que
considerase contradictoria las leyes de rango superior.
Si se comprobara que la ley cuestionada, se hubiese promovido con malicia, se
castigaba al culpable con el destierro, la confiscacin de sus bienes y, en no
pocos casos, con la pena capital.
De esta manera, los griegos buscaron ponerse a salvo de las mayoras arbitrarias,
que, eventualmente, pudieran sacar ilcito provecho de su ventaja numrica.
81.2. En Roma:
Los romanos pensaban que los edictos, decretos, mandatos y rescriptos, eran
leyes comunes. Por encima de stas, se hallaba la Ley de las XII Tablas, las
constituciones republicanas y las constituciones imperiales, las cuales tenan
rango superior, puesto que provenan del monarca, sujeto que por personificar la
voluntad de los dioses y la del pueblo romano, tena la condicin de fuente nica
de leyes superiores, hallndose eximido de la obligacin de cumplirlas.
81.3. El Derecho Natural en la Antigedad:
Frente a las tesis oficiales griegas y romanas, se alzaba la teora del derecho
natural (phsei dikion), que preconizaba la existencia de un derecho no escrito
(nmos graphos), procedente de la Ley superior que gobierna la naturaleza
entera. Esta ley natural, a su vez, se deriva del logos universal, suprema razn
que rige el cosmos.
El indicado derecho no escrito, se deca,
radica en la esencia racional de los
hombres, cualidad sta que los convierte a todos ellos en seres libres e iguales,
sin importar su origen, condicin, posesiones, etc.
Este mismo derecho no escrito es conocido tambin como derecho natural. Se
halla, segn sus propugnadores, por encima de las leyes comunes. Lo constituye
un conjunto de capacidades innatas que les permite distinguir lo bueno de lo
malo, lo justo de lo injusto, lo conveniente de lo inconveniente. Esto contribuye a
la preservacin de su vida, a la conservacin de la especie, a la sociabilidad
humana; en fin, a la instauracin de una serie de conductas que posibilitan la
convivencia pacfica de los unos al lado de los otros.

81.4. En la Edad Media:

El derecho germnico consolida la concepcin del reinado de la ley. El rey est
bajo la ley, porque es la ley la que hace al rey.
En la baja Edad Media, los documentos refrendados por autoridad eclesistica
autnoma, fundamentalmente por el Papa, constituyen normas supremas, a las
que se subordinan las disposiciones legales dictadas por otras autoridades.
Pertenecen a este rango los estatutos de las rdenes eclesisticas, conventos,
monasterios y otras comunidades religiosas..
En la alta Edad Media, aparecen las cartas normas, revestidas de supremaca
sobre la legislacin comn. En Espaa se conoce a estas cartas con el nombre
de foros1. En Francia, se les llama leyes fundamentales (leyes imperi), son
inderogables por parte del monarca2. En Holanda, Hobes diferencia las leyes
fundamentales expresas, aquellas que constan en documentos escritos, de las
leyes fundamentales tcitas, que vienen transmitidas por va de la tradicin 3. En
Inglaterra, aparece la idea del fundamental law, en virtud de la cual, ciertos
documentos escritos de carcter bsico4, priman sobre la ley ordinaria (common
law), por tener carcter de norma superior.

81.5. En la Edad Moderna:

Por este tiempo, los ingleses pretenden crear normas supremas, que se hallen
fuera del alcance modificatorio unilateral del Rey o del Parlamento. As nace la
Peticin de Derechos (Petition of Rights) de 1628, suscrita por Carlos I, que
ratifica el contenido de la Carta Magna y reconoce al Parlamento como rgano
legislativo. En 1647, es presentado para su aprobacin por el Parlamento, el
Pacto Popular (Agreement of the People), que si bien es cierto no logr
aprobarse, sin embargo, es de trascendental importancia, pues en l se
diferencian dos tipos de normas:

Aquellas consideradas como inalienables, pertenecientes a la Nacin,

intangibles incluso para el propio Parlamento.
Las no fundamentales, que pueden ser materia de reformas ordinarias.

En 1653 se aprob el Instrumento de Gobierno (Instrument of Government),

documento que recoge el contenido del fallido pacto popular y, que por ello
mismo, es considerado por la doctrina como la primera y nica Constitucin
escrita de Inglaterra,
Con este documento nace realmente la idea de la Constitucin formal, que hasta
ese entonces solo se intua confusamente.
En 1679 el Parlamento ingls aprob la Ley de Hbeas Corpus (Hbeas Corpus
Act), que prohiba la detencin de las personas por ms de 24 horas, obligando a
1 Foros de Len (1020), Jaca (1064), Burgos (1073) Njara (1076), Toledo (1085), Aragn (1283).
2 Ley Slica impeda a las mujeres acceder al trono francs.
3Tanto las leyes fundamentales expresas como las tcitas de Holanda, se hallaban jerrquicamente ubicadas en legar
superior, respecto de las comunes u ordinarias.

4Carta

Magna (1215), Peticin de Derechos (1628), Pacto Popular (1647), Instrumento de Gobierno (1653), Hbeas
Corpus (679), Declaracin de Derechos (1689), Acta de Establecimiento (1701).

la autoridad a dar cuenta al Juez competente, para que ste decida liberarlo
inmediatamente o detenerlo en forma definitiva.. Asimismo sancionaba a la
autoridad que violaba la libertad individual.
En 1689, un ao despus de la revolucin que instaur la Monarqua
Constitucional inglesa, el Parlamento vot la Declaracin de Derechos (Bill of
Rights), mandando que, por razones religiosas, no se restrinjan los derechos y
libertades personales. Esta misma Declaracin elev al Parlamento a la categora
de primer poder del Estado.
En 1701, el Parlamento aprob el Acta de Establecimiento (Acto of Settlement),
conocido tambin como Ley de Sucesin, en virtud del cual se instaura en el trono
ingls al Rey Carlos I de la Casa de los Hannover, en cuyo reinado adquiri su
definitiva configuracin el Gabinete ministerial, de capital importancia en la historia
del Reino Unido.
Ms que en Europa, las ideas, derechos y libertades que hemos reseado,
florecieron y fructificaron en Amrica5, pues dieron origen al nacimiento de los EE.
UU. N. A., as como a los dems pases de norte, centro y sudamrica, luego de
sus correspondientes luchas independentistas.

82. ETAPAS DE DESARROLLO DEL CONSTITUCIONALISMO:

El constitucionalismo es un sistema de vida jurdico-poltica, que a lo largo de su
desarrollo pas por diferentes etapas.
82.1. Constitucionalismo burgus revolucionario:
En su primer momento histrico, el constitucionalismo fue impulsado por el
movimiento liberal y estuvo claramente al servicio de los intereses del tercer
estado (estado llano en Francia), nombre con el que se identificaba a la
burguesa.
sta se hallaba en abierta luchaba contra el primer estado (Monarca y
aristocracia) y el segundo estado (alto clero).
Libertad, igualdad y fraternidad, fueron las banderas esenciales de este
movimiento. Con ellas se gan el apoyo de las masas populares. Pertenecen a
este periodo, las revoluciones inglesas de 1648 y 1688, la revolucin
independentista norteamericana de 1776 y la revolucin francesa de l789.
82.2. Constitucionalismo burgus conciliador y claudicante:
En una segunda etapa, los liberales, otrora impulsores del constitucionalismo
revolucionario, concilian con el Rey, la aristocracia y el clero, sectores
conservadores que pugnaban por restaurar la monarqua absoluta.
Su objetivo era frenar el ascenso del cuarto estado (proletariado), que vena
exigiendo la materializacin de la libertad, la fraternidad y la igualdad, promesas
5Se afirma que en 1669, John Locke redact una Constitucin Poltica para

la colonia inglesa de Carolina del Note. No

entr en vigencia, pero este hecho revela el pensamiento separatista norteamericano, ms de cien aos antes de la
independencia.

que desde el gobierno, los burgueses se resistan a implementar.

De este modo aparecen los regmenes demo liberales, caracterizados por la
proliferacin de monarquas constitucionales, en las cuales se fusionan elementos
poltico-ideolgicos liberales y conservadores para dar como resultado una
mixtura claudicante respecto de los postulados revolucionarios del primer
constitucionalismo. A este periodo corresponden las revoluciones europeas de
1830, 1848 y la Comuna de Pars de 1871.
82.3. Constitucionalismo social:
En una tercera fase, insurgen las masas obreras, campesinas, clase media,
juventudes, etc., contra los gobiernos demo liberales, procurando tierra para los
campesinos, salario justo para los obreros, prestaciones de estado para la clase
media y oportunidades de realizacin para las juventudes. A este movimiento
suele llamarse constitucionalismo social. Pertenecen a ste, la revolucin
mexicana de 1917, la revolucin rusa de 1918, la revolucin alemana de 1919, el
movimiento latinoamericano de reforma universitaria de 1919 y la revolucin
espaola de 1930.
82.4. Otras corrientes del constitucionalismo del siglo XX:
Coexistieron otros tipos de constitucionalismo en Europa del siglo XX. Estos son:
a. El constitucionalismo fascista en Italia (1919), movimiento liderado por
Benito Musolini, cuya mxima aspiracin era la reinstauracin del antiguo imperio
romano.
b. El constitucionalismo nazista en Alemania (1932), que se propuso
materializar el dominio mundial de la raza alemana.
Estos regmenes corporativos han desaparecido.
A partir de la II Guerra Mundial, se ha dado apertura a diversos tipos de
constitucionalismo, tales como:
c. El constitucionalismo socialista, que buscaba implantar la dictadura del
proletariado. Tuvo su origen en la revolucin rusa de 1918. En la segunda mitad
del siglo XX se extendi a los continentes de Asia, frica y Amrica. Luego de la
cada del muro de Berln, sufre duro revs. Hoy sobrevive en Cuba, China, Corea
del Norte, pero con grandes cambios para su adaptacin al contexto del mundo
actual.
d. El Constitucionalismo organizacional, que pretende superar al
constitucionalismo social proclamativo, mediante la efectivizacin de un verdadero
Estado de Derecho, con instituciones jurdico-polticas realmente activas; Francia,
Italia, Alemania Federal, Ecuador, Per intentan seguir este camino entre los aos
1946 y 1980.
e. El constitucionalismo comunitario, trata de fortalecer los procesos de
integracin interestatal, como es el caso de la Unin Europea, por ejemplo.
f. El Constitucionalismo de los Derechos Humanos, trata de poner en vigencia
estandarizada los derechos y libertades bsicas en todos los pases del Orbe.
g. El constitucionalismo neocontractualista, que busca reactualizar las viejas
teoras del contrato social y adaptarlas a la realidad de nuestro tiempo. Esta
corriente plantea un nuevo contrato social que deber materializarse como
consecuencia del desprendimiento de los ricos, quienes cedern algo de su
fortuna a los pobres, para equilibrar los niveles de la diferenciacin social. Postula
5

un gobierno asistencialista y una democracia patriarcalista.

h. El constitucionalismo de la realidad, que lucha por hacer realidad el Estado
de Derecho, de la libertad, la justicia, el bienestar y las condiciones materiales y
tcnicas, para la efectiva implementacin del proyecto de vida de todas las
personas, pueblos y naciones del mundo.
83. EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL:
Llamado tambin clsico, el constitucionalismo liberal defiende los derechos y
libertades individuales. Se forj luchando contra las monarquas absolutas y se
propuso rescatar el valor subjetivo de la persona humana. Su modelo jurdico
sustancial es la Constitucin Poltica de los EE. UU. de N. A. (1787); cuya
estructura normativa se forj con la ideologa liberal que, posteriormente, dio
impulso a la revolucin francesa de 1789.
El constitucionalismo clsico, adems del modelo norteamericano, se concretiza
en las constituciones polticas de Francia (1791), Espaa (1812) y las primeras
constituciones latinoamericanas del siglo XIX, entre otras.
En lo jurdico, el constitucionalismo clsico exige que todo Estado tenga una
Constitucin Poltica formal, preferentemente escrita y con supremaca sobre todo
el ordenamiento jurdico. El Legislador debe dar leyes que desarrollen el texto
constitucional, toda ley contraria a l debe ser nula. El objeto de la Constitucin es
la conservacin del rgimen poltico por ella instaurado.
En lo econmico, el constitucionalismo clsico erige a la propiedad privada como
la piedra angular de los derechos fundamentales. Se trata de anular la capacidad
confiscatoria del Estado, establecindose el carcter excepcional de las
expropiaciones, previa indemnizacin al propietario. Correlativamente se implanta
el mercantilismo, a travs de la libertad de comercio, industria, el ejercicio de las
profesiones liberales, y la prohibicin de restaurar el esclavismo o el vasallaje, a
fin de garantizar la libertad individual del desposedo, para vender su fuerza de
trabajo al mejor postor.
En este sentido se reconoce la libertad de fijar domicilio, de trabajar, de
asociarse, reunirse, comerciar y acumular riqueza sin lmites. Slo por excepcin,
el Estado puede ejercer actividad empresarial, en sectores poco atractivos para la
iniciativa privada. En lo dems el Estado debe dejar hacer, dejar pasar, que el
mundo camina solo. Se reconoce la libertad de trabajar en cualquier industria o
comercio, sin necesidad de estar afiliado a ningn gremio, los servicios
personales son exigibles slo por la ley. No se reconoce el derecho de huelga.
En lo poltico, el constitucionalismo clsico aboli los privilegios de la monarqua,
la aristocracia y el clero, al establecer la igualdad ante la ley. Pero impidi la
participacin poltica de los obreros, campesinos y clases media baja, al implantar
el sufragio nicamente para los varones que supiesen leer y escribir y, adems,
tuviesen propiedades. De este modo la democracia formal y representativa que se
constituy, fue simplemente el rgimen de los ricos, ya que las personas que no
tuviesen fortuna solo eran considerados como ciudadanos pasivos o de segunda
categora. Se presuma a priori que quien careciese de propiedades, carece
tambin de responsabilidad frente a la comunidad poltica. El que tiene algo que
6

perder, pensar que arriesga sus intereses al sufragar. El voto que emite, puede
beneficiarlo o perjudicarlo en el futuro.
El que nada tiene, en cambio, votar de cualquier forma, pensando que su voto
no le traer ni beneficio ni prdida. Nada arriesga el que nada tiene.
Estas y otras particularidades ideolgicas, determinaron que el constitucionalismo
clsico devenga en un sistema poltico y jurdico terico, declarativo e inoperante
para las grandes mayoras.
De all se devino su crisis y la necesidad de un nuevo constitucionalismo.
84. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:
Cansadas de la marginacin socioeconmica, la postergacin poltica y de las
inconsecuencias ideolgico-polticas del liberalismo gobernante, las masas
populares se decidieron a materializar las banderas de libertad, igualdad y
fraternidad, que tanto se haban agitado antes, durante y despus de la revolucin
francesa de 1789.
Al ver que las revoluciones europeas de 1830, 1848 y 1871, no sirvieron para
mejorar la condicin de los desposedos.
La vergonzosa claudicacin de los gobernantes liberales qued evidenciada, en
la conciliacin a que arribaron con sus antiguos enemigos los miembros de la
realeza y los aristcratas, para consolidarse en el poder y, de paso, impedir el
ascenso de los obreros, campesinos, clase media baja, juventudes, etc., los
mismos que ante este hecho, no les qued ms opcin que pasar a la accin
directa.
En Mxico, Rusia, Alemania, Argentina y Espaa, entre 1917 y 1930, despus de
grandes movimientos revolucionarios, aparecen la Constitucin de Quertaro
(1917), la Constitucin de la URSS (1921), la Constitucin de Weimar (1919), el
Manifiesto de Crdova (1919) y la Constitucin Espaola (1932).
Es conveniente aclarar que el constitucionalismo social no se propuso la
anulacin del constitucionalismo clsico. Por el contrario, busc su efectivizacin.
Tierra y agua para los agricultrores; salarios justos, jornada laboral de 8 horas,
seguridad e higiene industrial para los trabajadores fabriles; pensiones de
jubilacin, invalidez, viudez y orfandad para asegurar la subsistencia familiar de
los asegurados; proteccin de la familia y la salud pblica, derecho a la
educacin, al trabajo, al descanso, a la participacin de utilidades en la empresa,
a la negociacin colectiva y a la huelga
An no se han cumplido plenamente los postulados del constitucionalismo social,
pero es indudable que ha trado grandes beneficios a la humanidad en todos los
pases del mundo.
Se espera su plena vigencia. Cuando ello suceda, reinarn realmente la libertad,
la igualdad y la fraternidad en todos los mbitos del quehacer cotidiano de los
hombres.

85. EL CONSTITUCIONALISMO DE HOY EN DIA:

En la actualidad, casi todos los Estados del mundo cuentan con textos
constitucionales. Estos son verdaderos cuerpos normativos fundamentales, y se
caracterizan, adems, por ser supremos y rectores de sus correspondientes
ordenamientos jurdicos. Se les conoce con el nombre de constituciones formales.
Las comunidades polticas que an no las tienen, se rigen por un conjunto de
prcticas, usos, costumbres, leyes sueltas y otros dispositivos, que, en conjunto,
reciben el nombre de constituciones materiales.
Las constituciones formales son relativamente nuevas. Datan de finales del siglo
XVIII. La primera de ellas se dio en 1787, para regir a la federacin de los EE. UU.
de N. A.
A su modo siguieron este ejemplo Francia y otros pases europeos.
Posteriormente hicieron lo mismo las decimonnicas repblicas latinoamericanas.
En el siglo XX, las liberadas colonias de Asia y frica, al romper con sus
metrpolis
(Inglaterra, Francia y Portugal), igualmente adoptan sendas
constituciones formales.
En los primeros aos del siglo XXI, los constitucionalistas del mundo entero tratan
de buscar un modelo poltico que equilibre el lado egosta del mercantilismo con el
plexo de los derechos humanos.
La paz mundial, el equilibrio ecolgico del planeta y la democracia internacional
estandarizada, la cooperacin econmica internacional y la integracin
interestatal, entre otras, son las banderas que el constitucionalismo actual deber
enarbolar, si en verdad pretende lograr una comunidad global con justicia y
bienestar para todos.

Rol del Constitucionalismo Moderno

en el Contexto de la Globalizacin
86. FIN ESENCIAL DEL CONSTITUCIONALISMO DE AYER
Y HOY:
Constitucin Poltica, Estado democrtico de derecho y
ciudadano independiente, han sido ayer y continan sindolo
hoy en da, los pilares fundamentales del constitucionalismo
moderno.
ste, durante su tricentenario existir, se propuso alcanzar la
coexistencia pacfica de ciudadanos libres dentro de una
comunidad estatal protectora de los derechos fundamentales,
cuyo catlogo se halla expresado con precisin meridiana en
normas constitucionales vlidas, vigentes y plenamente
garantizadas por el gobierno que, a su vez, tambin se halla
sometido al imperio de la Constitucin.
Para conseguir este fin esencial, el constitucionalismo moderno
tuvo que enfrentar duras luchas contra el arbitrario poder de los
seores feudales, el despotismo irracional de los monarcas
absolutos, as como contra la explotacin del hombre por el
hombre, contra la discriminacin racial, contra la opresin
nacional y contra las guerras de anexin imperialista.
En este contexto se ubica la revolucin inglesa del siglo XVII,
que pugna por la instauracin de la monarqua constitucional;
la revolucin independentista norteamericana de 1776, que
rompe su dependencia poltica y econmica respecto de
Inglaterra, su metrpoli opresora; la revolucin francesa de

1789, que procura la universalizacin de los derechos del

hombre y del ciudadano; la revolucin independentista
latinoamericana de 1810 - 1825, por materializar su derecho a
la autodeterminacin; la revolucin europea de 1848, en busca
reivindicar los derechos democrticos de las masas populares;
la revolucin mexicana de 1947, que abre las puertas del
constitucionalismo social en Amrica Latina; la revolucin rusa
de 1918, intentando el acceso de los trabajadores al poder del
Estado; la revolucin alemana de 1919, procurando los
derechos de las clases medias; la revolucin espaola de
1930, que brega por la democracia contra el fascismo
amenazante; la independencia de la India de 1947, que libera
al pas del pesado a ignominioso yugo ingls; la revolucin
china de 1949, que busca nuevas horizontes para hacer
realidad los derechos sociales; la revolucin cubana de 1959,
esforzndose por reivindicar sus recursos nacionales; la
independizacin africana de la dcada de los aos 60, que
pone

fin

al

rgimen

del

apartheid

el

movimiento

democratizador de Europa Oriental de 1987, que va a la

reivindicacin de los derechos ciudadanos. Todos estos y otros
movimientos poltico sociales, a escala universal, han sido
impulsados por el constitucionalismo moderno, para remover
los obstculos opuestos por el totalitarismo a la convivencia
pacfica de los hombres, pueblos y naciones del mundo.

87. EVOLUCIN DEL CONSTITUCIONALISMO EN LA

DOCTRINA Y EN LA LEGISLACIN:
Hace tresE siglos, aproximadamente, la humanidad occidental

dej de creer que los monarcas reinaban por mandato divino y,

que, como consecuencia de ello, slo deberan dan cuenta de
sus actos a Dios y nadie ms. Para reemplazar a estas
tradicionales creencias aristocrticas, surgieron las ideas
burguesas de tinte democrtico, cuyo multitudinario apoyo de
la

poblacin,

las

llev

rpidamente

imponerse

victoriosamente sobre el antiguo rgimen.

Este profundo quiebre en el pensamiento poltico de los
tiempos modernos y contemporneos, marca el origen del
constitucionalismo jurdico, en oposicin al constitucionalismo
filosfico, histrico y sociolgico que vena cultivndose desde
la antigua Grecia.
La construccin y evolucin del constitucionalismo jurdico ha
sido gradual, lenta y progresiva. Hoy en da, dentro del
contexto de la globalizacin, el constitucionalismo necesita de
una redefinicin, para ponerlo a tono con la poca, para ello
deberemos repensarlo, partiendo de sus mismas races,
analizando los objetivos primarios que se propuso y vindolo
como

una

producto

histrico,

susceptible

de

continua

adecuacin a la problemtica estatal de la poca. De lo

contrario corremos el riesgo de desnaturalizarlo y convertirlo en
un instrumento totalmente distinto a lo que fuera en la
concepcin y a los fines que le dieron vida.
No olvidemos que el constitucionalismo es el instrumento
ideolgico, poltico y jurdico de la burguesa insurgente contra
el orden estamental del feudalismo y despotismo inhumano de
los monarcas absolutos. Su manifestacin ms descollante fue
la oleada liberal econmica que pugnaba por la apertura de los

mercados mundiales al libre flujo de las mercancas, capitales

y servicios, enormemente incrementados a consecuencia del
uso de renovadas tecnologas y, especialmente, de las
mquinas a vapor que caracterizaron a la primera revolucin
industrial de la segunda mitad del siglo XVIII.
Hablar de constitucionalismo significa referirse a una larga
tradicin del pensamiento poltico y jurdico que encuentra sus
races en los primeros autores del siglo XVII, de John Locke en
adelante y en las primera batallas ideolgicas libradas por la
burguesa en contra del poder absoluto de los monarcas y sus
sostenedores.
En ese sentido resulta interesante ver como, a lo largo de los
tiempos, ha ido cambiando la concepcin sobre la Constitucin
poltica y el Estado. Respecto de la Constitucin se ha dicho
primero que es una forma de gobierno; luego se afirm que
se trata de la dinmica de interactuacin en la comunidad
estatal de los factores reales de poder; ms tarde se sostuvo
que es la norma de ms alto rango que da unidad y validez
a todas las dems normas del ordenamiento jurdico y, por
ltimo, que es un sistema de garantas que sirven para
limitar el uso del poder.
En lo que atae al Estado las variaciones no han sido pocas.
De Maquiavelo a Hobbes, se sostuvo que la monarqua
absoluta era la forma ms acabada de Estado moderno. Locke,
Rouseau,

Montesquieu

Sieys,

se

esforzaron

por

fundamentar ideolgica, poltica y jurdicamente la instauracin

y prevalencia del Estado liberal. Marx, Engels, Lenin y otros,
pugnarn por materializar el Estado Social. Luego de la II

Guerra Mundial, se abre paso a la constitucin de organismos

supranacionales

con

miras

forjar

una

comunidad

internacional, inicindose de esta forma los avatares de la

globalizacin.
Este fenmeno tambin ha ido avanzando paulatinamente.
Empez por flexibilizar las fronteras estatales para el libre paso
de los trabajadores extranjeros, continu con posibilitar el libre
paso de las mercancas, sigui adelante con el libre paso de
los capitales y coron este trayecto con el libre paso para los
servicios de todo.
Hoy en da la intensa utilizacin de modernas tecnologas de
informacin y comunicaciones ha relativizado por completo el
concepto de soberana nacional. Se requiere de nuevos
sistemas de legislacin para compatibilizar los intereses
nacionales y las tendencias internacionales en el contexto de la
dinmica mundial.

88.

CONTRADICCIONES

INTRNSECAS

DEL

CONSTITUCIONALISMO MODERNO:
Todo sistema poltico, por muy perfecto que parezca, lleva en
sus adentros una feroz pugna entre lo tradicional y lo nuevo;
entre lo que muere y lo que nace; entre lo que ha pasado y lo
que viene. Estas contradicciones intrnsecas deben ser
resuellas para evitar la disgregacin de la comunidad poltica
que las contiene.
La monarqua absoluta imperante en las edades, Antigua,
Media y Moderna, garantizaba el orden, pero mataba la

libertad. Ese orden eran la dependencia, la esclavitud y la

servidumbre a perpetuidad, Ese orden se eriga sobre la base
de la ms completa desigualdad social, econmica, poltica y
cultural. Ese orden garantizaba todo tipo de privilegios para los
poderosos y todo tipo de injusticias para los desposedos. Se
resolvi con cruentas luchas revolucionarias, que dieron
nacimiento a un nuevo orden en todos los aspectos de la vida
social.
Es Estado liberal se caracterizaba por promover la ms
absoluta libertad individual, la igualdad ante la ley, la divisin
de poderes, as como el fomento a la iniciativa privada en las
actividades econmicas y empresariales.

Pero como todo

aquello estaba fundado nicamente en la capacidad personal

de cada individuo, lo que en realidad pasaba es que, solo
podan gozar de las libertades pblicas y los derechos
fundamentales, unos cuantos potentados, quedando una
enorme mayora de la poblacin al margen de todos los
beneficios de este orden estatal. En el fondo, el Estado liberal
no se diferenciaba de las monarquas absolutas a las que
haba combatico, por cuya razn fue blanco de enconadas y
virulentas oposiciones, cuyo punto culminante fue la revolucin
europea

de

1848,

impulsada

esencialmente

por

las

reivindicaciones obreras y campesinas, cansadas de esperar la

ansiada libertad, igualdad y fraternidad que, a su tiempo,
ofreciera la revolucin francesa.
El Estado demo liberal surgido de la revolucin de 1848,
estuvo dirigido, supuestamente garantizar la satisfaccin de las
necesidades populares, mas ello nunca sucedi porque sus
mentores, la burguesa y la vieja aristocracia monarquista,

sellaron su alianza estratgica con miras a mantenerse en el

poder y evitar, por todos los medios a su alcance, que las
masas populares accedan a la funcin pblica en todos sus
niveles. La revolucin mexicana de 1917, la alemana de 1919,
la espaola de 1930, entre otros movimientos poltico-sociales,
nos muestran a las masas populares y a las clases medias
bregando por sus especficas reivindicaciones.
De otro lado, la victoriosa revolucin rusa de 1918 dio inicio a
la implantacin de regmenes socialistas, poderoso movimiento
ideo poltico, que con la revolucin china y la traumtica
culminacin de la II Guerra Mundial, alcanz gran extensin
llegando a dominar el 50% del planeta. Se instaur as el
sistema socialista, cuyo principio fundamental fue la dictadura
del proletariado. Su xito radic en la prioridad que le dio a la
satisfaccin de las necesidades materiales de la poblacin;
pero su debilidad radicaba en el menoscabo de las libertades
individuales. Ello, a la postre, trajo grandes movimientos
reivindicacionistas, que a finales de la dcada de los ochenta
del siglo pasado, con el simblico acto de destruir el muro de
Berln, dieron trmino a este sistema.
En la mayora de pases de Amrica Latina y, el Per
concretamente, vivimos en Estados demo liberales. Por eso
quienes dominan son pocos y privilegiados y quienes padecen
los estragos de la pobreza y la postergacin son muchos. De
no solucionarse esta flagrante contradiccin, no estaremos
libres de ser testigos y quiz protagonistas de movimientos
revolucionarios,
desenlaces.

que

traeran

inesperados

sorpresivos

89. CONSTITUCIONALISMO EN EL CONTEXTO DE LA

GLOBALIZACIN:
No hay constitucionalismo blanco. Todo sistema constitucional
defiende los intereses de una clase concreta y determinada.
Empez

enarbolando

los

intereses

de

la

burguesa,

posteriormente continu garantizando los derechos de las

clases medias y, en los estados socialistas, los intereses de los
trabajadores del campo y la ciudad. Esto hay que aclararlo,
para comprender su actual rol.
Ya dijimos que, hoy en da, la globalizacin persigue la
eliminacin de las fronteras geopolticas para facilitar el libre
paso de trabajadores, mercancas, capitales y servicios de un
ligar a otro sin tener que pagar impuestos ni observar
tramitaciones

burocrticas.

Las

modernas

vas

de

comunicacin, la intensa aplicacin de la ciencia y la tecnologa

en las actividades productivas, as como la cada vez ms
grande utilizacin de las telecomunicaciones, parecen dar luz
verde al proceso mundializador.
En este macro contexto debemos distinguir dos sectores bien
diferenciados. El primero es el de las grandes potencias
industriales y comerciales; el otro, es el de los pases en vas
de desarrollo. Ambos sectores tienen intereses opuestos. Las
potencias buscan el dominio mundial y el sometimiento de los
Estados subdesarrollados. stos ltimos pretenden seguir
viviendo en libertad e independencia, haciendo realidad su
derecho a la autodeterminacin.

El constitucionalismo que enarbola cada sector, tiene un sello

determinado y opuesto al otro. El constitucionalismo de las
grandes potencias aspira a gobernar el mundo, a someterlo, a
trabajarlo para s y de modo perpetuo. El constitucionalismo de
los pases en vas de desarrollo, en cambio, es una
herramienta de liberacin, de independencia, de libre desarrollo
de las potencialidades de cada pueblo y de un futuro sin
sujecin a ninguna potencia imperialista.
En lo que respecta al constitucionalismo de las potencias,
creemos que es y ser coherente, puesto que obedece a
proyectos cientfica y tcnicamente diseados y dirigidos
planificadamente. La burguesa mundial buscar a toda costa
no ser removida del dominio. Puede cambiar de centro, si los
EE.

UU.

de

Norte

Amrica

declinaran,

lo

sucederan

inmediatamente los pases de la Unin Europea, que ya espera

su turno, pues desde hace tiempo se ha venido preparando
para asumir esas responsabilidades.
En lo que corresponde al constitucionalismo de los pases
subdesarrollados de frica, Asia y Amrica, fundamentalmente,
es demasiado evidente su incoherencia. Muchos de ellos
carecen de proyecto nacional, guindose precariamente por las
ideas y los intereses de sus gobernantes de turno. stos,
generalmente de espaldas al pueblo, juegan a ser nacionalistas
para encandilar al electorado, en tanto que sus verdaderas
aspiraciones estn cifradas en convertirse en gestores de los
intereses

de

las

grandes

potencias,

cuyas

empresas

multinacionales los cuentan entre su personal dorado.

Los tres ltimos presidentes peruanos son claro ejemplo de

este lamentable fenmeno. Garca Prez vivi en Pars luego

de terminar su periodo presidencial. De qu viva? El mismo
dice que de dictar conferencias. Fujimori Fujimori, se fue a
Japn, dnde incluso cambi su nacionalidad, afirma que viva
de las aportaciones econmicas de sus amigos. Toledo
Manrique vive actualmente en EE. UU. de qu? El mismo dice
que es consultor de varias instituciones financieras del mundo.
Para estos tres seores ex presidentes, la Casa de Pizarro solo
es un centro desde donde sirven al capitalismo mundial.
Cuba y Venezuela estn empeadas en seguir el rumbo del
constitucionalismo socialista. Cansadas, seguramente, de
transitar por la senda demo liberal. No sirven a ninguna
potencia imperialista, pues con la cada de la URSS, se vino
abajo este mito. Estos pases pretenden trabajar para s.
Juntos estn generando una corriente social importante en
Amrica Latina. Tienen perfecto derecho a ello. Veamos lo que
pasa. No hay porqu alarmarse. Si son acertadas sus
orientaciones, sus pueblos los van a respaldar. Sin son
perjudiciales, sus pueblos los van a relevar.

90. LOS DESAFIOS DEL ACTUAL CONSTITUCIONALISMO:

De todo lo que hasta aqu hemos dicho, a modo de conclusin,
se deduce que el constitucionalismo ha jugado y juega un rol
trascendental en la direccin de los destinos de los pueblos del
mundo.
Las crisis que ha tenido a lo largo de su historia, se han
derivado del hecho de no haber encontrado solucin a las

contradicciones de cada momento histrico.

En la actualidad el constitucionalismo mundial se halla frente a
un gran reto: Compatibilizar los

intereses de las grandes

potencias con los del resto de los pases del planeta. Ello pasa
por suavizar los aspectos nocivos de la globalizacin, o sea por
garantizar que el proceso globalizador no se convierta en un
proceso de neo colonizacin mundial.
Si hemos de constituir una comunidad internacional, tenemos
que asegurar a la humanidad que ella ser de libertad para
todos, de igualdad para todos, de fraternidad para todos. La
eliminacin de fronteras geopolticas no debe ser el desptico
avasallamiento de las etnias, pueblos y naciones. La brecha
existente entre las grandes potencias y los pases pobres debe
ser acortada. Los recursos econmicos de los pases en vas
de desarrollo deben garantizar la plena satisfaccin de sus
necesidades presentes y futuras.
El asombroso avance de la ciencia y la tecnologa, debe ser
usado para eliminar definitivamente la explotacin del hombre
por el hombre, la discriminacin racial y la opresin nacional.
Debe ponerse coto a las guerras de anexin de los pases
dbiles por parte de los fuertes. En fin, debe terminarse con la
presencia del capitalismo salvaje y debe darse paso a un
sistema poltico ms justo, ms equitativo, ms humano.
Es, en sntesis, es el rol que debe jugar el constitucionalismo
mundial en el contexto de la actual globalizacin. De repente
es pura utopa nuestra, pura idea, pura aspiracin humanitaria.
Pero nos alienta, en este sentido, el hecho de ver que
importantes estudiosos del mundo jurdico y poltico, estn

proponiendo la revisin del viejo contrato social de Hobbes y

Locke, sugiriendo pactos entre ricos y pobres, a efectos de
lograr una comunidad internacional con el imperio absoluto de
los derechos humanos.

Rol del Constitucionalismo Moderno

en el Contexto de la Globalizacin
86. FIN ESENCIAL DEL CONSTITUCIONALISMO DE AYER
Y HOY:
Constitucin Poltica, Estado democrtico de derecho y
ciudadano independiente, han sido ayer y continan sindolo
hoy en da, los pilares fundamentales del constitucionalismo
moderno.
ste, durante su tricentenario existir, se propuso alcanzar la
coexistencia pacfica de ciudadanos libres dentro de una
comunidad estatal protectora de los derechos fundamentales,
cuyo catlogo se halla expresado con precisin meridiana en
normas constitucionales vlidas, vigentes y plenamente
garantizadas por el gobierno que, a su vez, tambin se halla
sometido al imperio de la Constitucin.
Para conseguir este fin esencial, el constitucionalismo moderno
tuvo que enfrentar duras luchas contra el arbitrario poder de los
seores feudales, el despotismo irracional de los monarcas
absolutos, as como contra la explotacin del hombre por el
hombre, contra la discriminacin racial, contra la opresin
nacional y contra las guerras de anexin imperialista.
En este contexto se ubica la revolucin inglesa del siglo XVII,
que pugna por la instauracin de la monarqua constitucional;
la revolucin independentista norteamericana de 1776, que
rompe su dependencia poltica y econmica respecto de
Inglaterra, su metrpoli opresora; la revolucin francesa de

1789, que procura la universalizacin de los derechos del

hombre y del ciudadano; la revolucin independentista
latinoamericana de 1810 - 1825, por materializar su derecho a
la autodeterminacin; la revolucin europea de 1848, en busca
reivindicar los derechos democrticos de las masas populares;
la revolucin mexicana de 1947, que abre las puertas del
constitucionalismo social en Amrica Latina; la revolucin rusa
de 1918, intentando el acceso de los trabajadores al poder del
Estado; la revolucin alemana de 1919, procurando los
derechos de las clases medias; la revolucin espaola de
1930, que brega por la democracia contra el fascismo
amenazante; la independencia de la India de 1947, que libera
al pas del pesado a ignominioso yugo ingls; la revolucin
china de 1949, que busca nuevas horizontes para hacer
realidad los derechos sociales; la revolucin cubana de 1959,
esforzndose por reivindicar sus recursos nacionales; la
independizacin africana de la dcada de los aos 60, que
pone

fin

al

rgimen

del

apartheid

el

movimiento

democratizador de Europa Oriental de 1987, que va a la

reivindicacin de los derechos ciudadanos. Todos estos y otros
movimientos poltico sociales, a escala universal, han sido
impulsados por el constitucionalismo moderno, para remover
los obstculos opuestos por el totalitarismo a la convivencia
pacfica de los hombres, pueblos y naciones del mundo.

87. EVOLUCIN DEL CONSTITUCIONALISMO EN LA

DOCTRINA Y EN LA LEGISLACIN:
Hace tresE siglos, aproximadamente, la humanidad occidental

dej de creer que los monarcas reinaban por mandato divino y,

que, como consecuencia de ello, slo deberan dan cuenta de
sus actos a Dios y nadie ms. Para reemplazar a estas
tradicionales creencias aristocrticas, surgieron las ideas
burguesas de tinte democrtico, cuyo multitudinario apoyo de
la

poblacin,

las

llev

rpidamente

imponerse

victoriosamente sobre el antiguo rgimen.

Este profundo quiebre en el pensamiento poltico de los
tiempos modernos y contemporneos, marca el origen del
constitucionalismo jurdico, en oposicin al constitucionalismo
filosfico, histrico y sociolgico que vena cultivndose desde
la antigua Grecia.
La construccin y evolucin del constitucionalismo jurdico ha
sido gradual, lenta y progresiva. Hoy en da, dentro del
contexto de la globalizacin, el constitucionalismo necesita de
una redefinicin, para ponerlo a tono con la poca, para ello
deberemos repensarlo, partiendo de sus mismas races,
analizando los objetivos primarios que se propuso y vindolo
como

una

producto

histrico,

susceptible

de

continua

adecuacin a la problemtica estatal de la poca. De lo

contrario corremos el riesgo de desnaturalizarlo y convertirlo en
un instrumento totalmente distinto a lo que fuera en la
concepcin y a los fines que le dieron vida.
No olvidemos que el constitucionalismo es el instrumento
ideolgico, poltico y jurdico de la burguesa insurgente contra
el orden estamental del feudalismo y despotismo inhumano de
los monarcas absolutos. Su manifestacin ms descollante fue
la oleada liberal econmica que pugnaba por la apertura de los

mercados mundiales al libre flujo de las mercancas, capitales

y servicios, enormemente incrementados a consecuencia del
uso de renovadas tecnologas y, especialmente, de las
mquinas a vapor que caracterizaron a la primera revolucin
industrial de la segunda mitad del siglo XVIII.
Hablar de constitucionalismo significa referirse a una larga
tradicin del pensamiento poltico y jurdico que encuentra sus
races en los primeros autores del siglo XVII, de John Locke en
adelante y en las primera batallas ideolgicas libradas por la
burguesa en contra del poder absoluto de los monarcas y sus
sostenedores.
En ese sentido resulta interesante ver como, a lo largo de los
tiempos, ha ido cambiando la concepcin sobre la Constitucin
poltica y el Estado. Respecto de la Constitucin se ha dicho
primero que es una forma de gobierno; luego se afirm que
se trata de la dinmica de interactuacin en la comunidad
estatal de los factores reales de poder; ms tarde se sostuvo
que es la norma de ms alto rango que da unidad y validez
a todas las dems normas del ordenamiento jurdico y, por
ltimo, que es un sistema de garantas que sirven para
limitar el uso del poder.
En lo que atae al Estado las variaciones no han sido pocas.
De Maquiavelo a Hobbes, se sostuvo que la monarqua
absoluta era la forma ms acabada de Estado moderno. Locke,
Rouseau,

Montesquieu

Sieys,

se

esforzaron

por

fundamentar ideolgica, poltica y jurdicamente la instauracin

y prevalencia del Estado liberal. Marx, Engels, Lenin y otros,
pugnarn por materializar el Estado Social. Luego de la II

Guerra Mundial, se abre paso a la constitucin de organismos

supranacionales

con

miras

forjar

una

comunidad

internacional, inicindose de esta forma los avatares de la

globalizacin.
Este fenmeno tambin ha ido avanzando paulatinamente.
Empez por flexibilizar las fronteras estatales para el libre paso
de los trabajadores extranjeros, continu con posibilitar el libre
paso de las mercancas, sigui adelante con el libre paso de
los capitales y coron este trayecto con el libre paso para los
servicios de todo.
Hoy en da la intensa utilizacin de modernas tecnologas de
informacin y comunicaciones ha relativizado por completo el
concepto de soberana nacional. Se requiere de nuevos
sistemas de legislacin para compatibilizar los intereses
nacionales y las tendencias internacionales en el contexto de la
dinmica mundial.

88.

CONTRADICCIONES

INTRNSECAS

DEL

CONSTITUCIONALISMO MODERNO:
Todo sistema poltico, por muy perfecto que parezca, lleva en
sus adentros una feroz pugna entre lo tradicional y lo nuevo;
entre lo que muere y lo que nace; entre lo que ha pasado y lo
que viene. Estas contradicciones intrnsecas deben ser
resuellas para evitar la disgregacin de la comunidad poltica
que las contiene.
La monarqua absoluta imperante en las edades, Antigua,
Media y Moderna, garantizaba el orden, pero mataba la

libertad. Ese orden eran la dependencia, la esclavitud y la

servidumbre a perpetuidad, Ese orden se eriga sobre la base
de la ms completa desigualdad social, econmica, poltica y
cultural. Ese orden garantizaba todo tipo de privilegios para los
poderosos y todo tipo de injusticias para los desposedos. Se
resolvi con cruentas luchas revolucionarias, que dieron
nacimiento a un nuevo orden en todos los aspectos de la vida
social.
Es Estado liberal se caracterizaba por promover la ms
absoluta libertad individual, la igualdad ante la ley, la divisin
de poderes, as como el fomento a la iniciativa privada en las
actividades econmicas y empresariales.

Pero como todo

aquello estaba fundado nicamente en la capacidad personal

de cada individuo, lo que en realidad pasaba es que, solo
podan gozar de las libertades pblicas y los derechos
fundamentales, unos cuantos potentados, quedando una
enorme mayora de la poblacin al margen de todos los
beneficios de este orden estatal. En el fondo, el Estado liberal
no se diferenciaba de las monarquas absolutas a las que
haba combatico, por cuya razn fue blanco de enconadas y
virulentas oposiciones, cuyo punto culminante fue la revolucin
europea

de

1848,

impulsada

esencialmente

por

las

reivindicaciones obreras y campesinas, cansadas de esperar la

ansiada libertad, igualdad y fraternidad que, a su tiempo,
ofreciera la revolucin francesa.
El Estado demo liberal surgido de la revolucin de 1848,
estuvo dirigido, supuestamente garantizar la satisfaccin de las
necesidades populares, mas ello nunca sucedi porque sus
mentores, la burguesa y la vieja aristocracia monarquista,

sellaron su alianza estratgica con miras a mantenerse en el

poder y evitar, por todos los medios a su alcance, que las
masas populares accedan a la funcin pblica en todos sus
niveles. La revolucin mexicana de 1917, la alemana de 1919,
la espaola de 1930, entre otros movimientos poltico-sociales,
nos muestran a las masas populares y a las clases medias
bregando por sus especficas reivindicaciones.
De otro lado, la victoriosa revolucin rusa de 1918 dio inicio a
la implantacin de regmenes socialistas, poderoso movimiento
ideo poltico, que con la revolucin china y la traumtica
culminacin de la II Guerra Mundial, alcanz gran extensin
llegando a dominar el 50% del planeta. Se instaur as el
sistema socialista, cuyo principio fundamental fue la dictadura
del proletariado. Su xito radic en la prioridad que le dio a la
satisfaccin de las necesidades materiales de la poblacin;
pero su debilidad radicaba en el menoscabo de las libertades
individuales. Ello, a la postre, trajo grandes movimientos
reivindicacionistas, que a finales de la dcada de los ochenta
del siglo pasado, con el simblico acto de destruir el muro de
Berln, dieron trmino a este sistema.
En la mayora de pases de Amrica Latina y, el Per
concretamente, vivimos en Estados demo liberales. Por eso
quienes dominan son pocos y privilegiados y quienes padecen
los estragos de la pobreza y la postergacin son muchos. De
no solucionarse esta flagrante contradiccin, no estaremos
libres de ser testigos y quiz protagonistas de movimientos
revolucionarios,
desenlaces.

que

traeran

inesperados

sorpresivos

89. CONSTITUCIONALISMO EN EL CONTEXTO DE LA

GLOBALIZACIN:
No hay constitucionalismo blanco. Todo sistema constitucional
defiende los intereses de una clase concreta y determinada.
Empez

enarbolando

los

intereses

de

la

burguesa,

posteriormente continu garantizando los derechos de las

clases medias y, en los estados socialistas, los intereses de los
trabajadores del campo y la ciudad. Esto hay que aclararlo,
para comprender su actual rol.
Ya dijimos que, hoy en da, la globalizacin persigue la
eliminacin de las fronteras geopolticas para facilitar el libre
paso de trabajadores, mercancas, capitales y servicios de un
ligar a otro sin tener que pagar impuestos ni observar
tramitaciones

burocrticas.

Las

modernas

vas

de

comunicacin, la intensa aplicacin de la ciencia y la tecnologa

en las actividades productivas, as como la cada vez ms
grande utilizacin de las telecomunicaciones, parecen dar luz
verde al proceso mundializador.
En este macro contexto debemos distinguir dos sectores bien
diferenciados. El primero es el de las grandes potencias
industriales y comerciales; el otro, es el de los pases en vas
de desarrollo. Ambos sectores tienen intereses opuestos. Las
potencias buscan el dominio mundial y el sometimiento de los
Estados subdesarrollados. stos ltimos pretenden seguir
viviendo en libertad e independencia, haciendo realidad su
derecho a la autodeterminacin.

El constitucionalismo que enarbola cada sector, tiene un sello

determinado y opuesto al otro. El constitucionalismo de las
grandes potencias aspira a gobernar el mundo, a someterlo, a
trabajarlo para s y de modo perpetuo. El constitucionalismo de
los pases en vas de desarrollo, en cambio, es una
herramienta de liberacin, de independencia, de libre desarrollo
de las potencialidades de cada pueblo y de un futuro sin
sujecin a ninguna potencia imperialista.
En lo que respecta al constitucionalismo de las potencias,
creemos que es y ser coherente, puesto que obedece a
proyectos cientfica y tcnicamente diseados y dirigidos
planificadamente. La burguesa mundial buscar a toda costa
no ser removida del dominio. Puede cambiar de centro, si los
EE.

UU.

de

Norte

Amrica

declinaran,

lo

sucederan

inmediatamente los pases de la Unin Europea, que ya espera

su turno, pues desde hace tiempo se ha venido preparando
para asumir esas responsabilidades.
En lo que corresponde al constitucionalismo de los pases
subdesarrollados de frica, Asia y Amrica, fundamentalmente,
es demasiado evidente su incoherencia. Muchos de ellos
carecen de proyecto nacional, guindose precariamente por las
ideas y los intereses de sus gobernantes de turno. stos,
generalmente de espaldas al pueblo, juegan a ser nacionalistas
para encandilar al electorado, en tanto que sus verdaderas
aspiraciones estn cifradas en convertirse en gestores de los
intereses

de

las

grandes

potencias,

cuyas

empresas

multinacionales los cuentan entre su personal dorado.

Los tres ltimos presidentes peruanos son claro ejemplo de

este lamentable fenmeno. Garca Prez vivi en Pars luego

de terminar su periodo presidencial. De qu viva? El mismo
dice que de dictar conferencias. Fujimori Fujimori, se fue a
Japn, dnde incluso cambi su nacionalidad, afirma que viva
de las aportaciones econmicas de sus amigos. Toledo
Manrique vive actualmente en EE. UU. de qu? El mismo dice
que es consultor de varias instituciones financieras del mundo.
Para estos tres seores ex presidentes, la Casa de Pizarro solo
es un centro desde donde sirven al capitalismo mundial.
Cuba y Venezuela estn empeadas en seguir el rumbo del
constitucionalismo socialista. Cansadas, seguramente, de
transitar por la senda demo liberal. No sirven a ninguna
potencia imperialista, pues con la cada de la URSS, se vino
abajo este mito. Estos pases pretenden trabajar para s.
Juntos estn generando una corriente social importante en
Amrica Latina. Tienen perfecto derecho a ello. Veamos lo que
pasa. No hay porqu alarmarse. Si son acertadas sus
orientaciones, sus pueblos los van a respaldar. Sin son
perjudiciales, sus pueblos los van a relevar.

90. LOS DESAFIOS DEL ACTUAL CONSTITUCIONALISMO:

De todo lo que hasta aqu hemos dicho, a modo de conclusin,
se deduce que el constitucionalismo ha jugado y juega un rol
trascendental en la direccin de los destinos de los pueblos del
mundo.
Las crisis que ha tenido a lo largo de su historia, se han
derivado del hecho de no haber encontrado solucin a las

contradicciones de cada momento histrico.

En la actualidad el constitucionalismo mundial se halla frente a
un gran reto: Compatibilizar los

intereses de las grandes

potencias con los del resto de los pases del planeta. Ello pasa
por suavizar los aspectos nocivos de la globalizacin, o sea por
garantizar que el proceso globalizador no se convierta en un
proceso de neo colonizacin mundial.
Si hemos de constituir una comunidad internacional, tenemos
que asegurar a la humanidad que ella ser de libertad para
todos, de igualdad para todos, de fraternidad para todos. La
eliminacin de fronteras geopolticas no debe ser el desptico
avasallamiento de las etnias, pueblos y naciones. La brecha
existente entre las grandes potencias y los pases pobres debe
ser acortada. Los recursos econmicos de los pases en vas
de desarrollo deben garantizar la plena satisfaccin de sus
necesidades presentes y futuras.
El asombroso avance de la ciencia y la tecnologa, debe ser
usado para eliminar definitivamente la explotacin del hombre
por el hombre, la discriminacin racial y la opresin nacional.
Debe ponerse coto a las guerras de anexin de los pases
dbiles por parte de los fuertes. En fin, debe terminarse con la
presencia del capitalismo salvaje y debe darse paso a un
sistema poltico ms justo, ms equitativo, ms humano.
Es, en sntesis, es el rol que debe jugar el constitucionalismo
mundial en el contexto de la actual globalizacin. De repente
es pura utopa nuestra, pura idea, pura aspiracin humanitaria.
Pero nos alienta, en este sentido, el hecho de ver que
importantes estudiosos del mundo jurdico y poltico, estn

proponiendo la revisin del viejo contrato social de Hobbes y

Locke, sugiriendo pactos entre ricos y pobres, a efectos de
lograr una comunidad internacional con el imperio absoluto de
los derechos humanos.

VARIANTES DE LA DEMOCRACIA CONTEMPORNEA

Patrocinio L. Correa Noriega
SUMARIO:
96. Sistemas democrticos actuales: Liberal, demo liberal,
socialdemocracia, social cristianismo, socialismo, corporativismo.- 97.
Grandeza y miseria de las democracias actuales: 97.1. Desarrollo
cientfico-tcnico y pobreza absoluta de los pueblos.- 97.2.
Asistencialismo estatal e insipiencia de las actividades productivas.97.3. Enormes posibilidades de desarrollo e insatisfaccin de las
necesidades sociales primarias.- 97.4. Grandes ideales democrticos y
persistencia de notables desigualdades socio-econmicas.

96. SISTEMAS DEMOCRTICOS ACTUALES:

96.1. Democracia liberal:
Con frecuencia y, a menudo sin la suficiente reflexin cognoscitiva,
aceptamos que los pases de la Unin Europea, Japn, Estados Unidos de
Norte Amrica, Canad, India, Sudfrica, Australia y Nueva Zelanda estn
gobernados por el sistema democrtico liberal. Sin embargo, buena parte de
la doctrina poltica considera que, muchos gobiernos que se definen como
democrticos en frica y el territorio de la ex Unin Sovitica, pese a tener
autoridades nacidas del sufragio, en la prctica son verdaderas dictaduras.
Por otra parte se constata que algunos gobiernos oficialmente conocidos
como dictatoriales, por su rgimen de partido nico, geogrficamente
ubicados en el Sudeste asitico, Oriente Medio o el Norte de frica, por el
nivel de participacin que dan a sus gobernados, presentan significativos
talantes democrticos.
Estas aparentes contradicciones a la variada tipologa que puede observarse
en los predios de la democracia liberal. As tenemos la presencia de
democracias liberales de facto, democracias liberales con representacin
proporcional y plural, as como democracias presidencialistas y
parlamentarias.

En las democracias liberales de facto, el pueblo nicamente elige a sus

gobernantes y stos gobiernan con arreglo a sus intereses por el periodo de
mandato fijado constitucionalmente. El pueblo participa en la vida poltica,
social y cultural del pas, un da cada cuatro o cinco aos. El resto de tiempo
est sometido a la voluntad del gobernante. En el fondo, estos gobiernos,
son dictaduras nacidas de las nforas electorales. Los pases
latinoamericanos son clara muestra de esta tipologa democrtica.
Por su parte, las democracias con representacin proporcional y plural,
asignan los puestos pblicos teniendo en cuenta el nmero de votos
obtenido por cada partido poltico o candidato. Gana quien acumula mayor
cantidad de cdulas electorales. El partido ganador asume la mayora de los
cargos pblicos, dejando los restantes para los partidos competidores, en
dependencia de la cantidad de votos que hubiese acumulen. De esta manera
se genera la representacin proporcional que es cuantitativa electoralmente
hablando, y la plural que es cualitativa, pues el que asumen el cargo pblico
lo hace conservando su postura ideolgica y poltica. Estos criterios son
aplicados, ya sea que las elecciones se organicen en distrito electoral nico
(para elegir autoridades nacionales) o mltiple (para elegir autoridades por
cada regin).
Algunos pases como Alemania y Nueva Zelanda resuelven el conflicto entre
representacin nacional y regional, estableciendo dos tipos de escaos en
las cmaras bajas de sus parlamentos federales. Los escaos del primer tipo
son asignados segn la poblacin de las regiones, y los de segundo tipo son
asignados de acuerdo a la proporcin de los votos obtenidos por los partidos
en el pas. Este sistema es conocido como representacin proporcional
mixta.
Las democracias presidencialistas, son formas de gobernar una repblica,
en las que el Poder Ejecutivo es elegido separadamente del Legislativo. El
sistema presidencialista se ha hecho popular en Amrica Latina, frica y
algunos nuevos pases surgidos el que fuera territorio de la ex Unin
Sovitica. El ejemplo ms claro es el de los Estados Unidos, que se ha
erigido en modelo de este sistema.
Un sistema parlamentario se distingue por que el Poder Ejecutivo depende
de manera directa o indirecta del Parlamento, dependencia expresada por
las mociones de confianza y de censura. El sistema parlamentario es popular
en la Unin Europea y sus pases vecinos.
2

96.2. Democracia demo liberal:

La democracia liberal es burguesa por excelencia. Naci luchando
frontalmente contra la frrea dictadura de las monarquas absolutas. Los
burgueses de Inglaterra, Francia y Estados Unidos de Norte Amrica
disearon este tipo de democracia y la difundieron por todo el mundo, como
la expresin poltica del sistema capitalista.
Para vencer a sus monarquas dominantes, los burgueses ingleses y
franceses, buscaron el apoyo de las masas populares del campo y la ciudad,
prometindoles rgimen igualitario, libertades pblicas y trato social fraterno.
Estas masas populares se esperanzaron en mejorar su calidad de vida con el
acenso de la burguesa al poder poltico.
Esperaron un tiempo prudencial, pero al ver que la ansiada mejora de vida
no llegaba, empezaron a organizarse gremialmente y, al darse cuenta que
esto no bastaba, echaron mano de la lucha poltica, buscando hacerse con el
poder del Estado.
Los burgueses, temerosos del creciente nmero de sus opositores, trataron
de aliarse con sus viejos enemigos monarquistas, para no ser desplazados
del poder poltico. Para afirmar esta nueva alianza, tuvieron que revisar sus
antiguas propuestas radicales y revolucionarias y combinarlas con los
planteamientos conservadores de quienes anhelaban restaurar el sistema
monrquico absoluto.
Fruto de esta conciliacin burguesa-monarquista, surge el hbrido
sociopoltico llamado monarqua constitucional, que se comenz a expandir a
partir de la segunda mitad del siglo XIX. El carcter de este sistema
democrtico es su decidida inclinacin conservadurista.
En Amrica Latina esta corriente sirvi para compatibilizar los intereses de
las burguesas nativas con los privilegios de los descendientes de las viejas
noblezas coloniales.
La democracia demo liberal se distingue de las dems, por la presencia de
constituciones polticas formales, meramente decorativas; la inestabilidad
poltica y el desorden institucional; la prctica de elecciones peridicas, pero
con exclusin de las mujeres, los analfabetos y los que carecen de
propiedades, negocios, rentas o empleos bien pagados.
Saca, amigo lector, tus propias conclusiones, para nosotros est claro: Se
trata de la exclusin poltica, descaradamente organizada, de las grandes
mayoras nacionales.
3

96.3. Democracia socialdemcrata:

Ya sabemos que la democracia liberal es impulsada por la burguesa.
Debemos saber que la burguesa no es una clase social unitaria. Al lado
derecho se halla la gran burguesa; al centro, la mediana burguesa y a la
izquierda, la pequea burguesa. Esta ubicacin se hace teniendo en cuenta
al cuanta de capital que atesora cada una.
En el anterior pargrafo vimos a la burguesa alindose con sus enemigos
aristcratas del pasado. Bueno pues, aclarando, precisaremos esa alianza es
promovida y suscrita por los integrantes de la gran burguesa, propietaria de
las ms grandes empresas industriales, mineras y comerciales, con vnculos
internacionales. Este sector de la burguesa se halla en posesin del poder y
necesita detentarlo indefinidamente para garantizar el apoyo estatal a sus
negocios. Para lograrlo llegar, inclusive, a instaurar regmenes dictaduras
fascistas.
Eso no pasa con la mediana y la pequea burguesa, cuyos intereses,
generalmente, coinciden con los del pas. Cunado llegan al poder poltico
instauran democracias tendentes a satisfacer las expectativas de gruesos
contingentes sociales. Ello explica la existencia de tendencias al interior de
los partidos socialdemcratas. Es comn or hablar del sector conservador, el
sector moderado y el sector radical. Cada sector posee sus voceros y las
decisiones se toman, luego de difciles negociaciones.
Ni capitalismo ni comunismo, suele ser su lema favorito. Con ello reafirman
su postura centrista, en franco rechazo a los extremismos de uno y otro lado.
Se ufanan de ser portadores de una ideologa multiclasista y universal. Vista
desde afuera, los conservadores sostienen que la socialdemocracia es de
tendencia comunista; mientras que para los marxistas, la socialdemocracia
es reformismo inocuo y su finalidad ltima es la conservacin del sistema
capitalista.
El famoso cambio responsable es su sello caracterstico. Una vez en el
poder, los socialdemcratas hablan un lenguaje populista, encaminado a
granjearse el apoyo de las masas; pero actos gubernamentales favorecen
abiertamente a los capitalistas ms poderosos. He all el motivo por el que se
afirma que la socialdemocracia es una escopeta de dos caones.
La socialdemocracia se origin en la Europa del siglo XIX, escenario de la
lucha burguesa por extender las concepciones democrticas de la Francia
revolucionaria. Las clases populares, entre tanto, se hallaban empeadas en
4

reclamarle a la burguesa el cumplimiento del programa revolucionario.

La socialdemocracia, en ese contexto, surge como una corriente mediadora
con el propsito de conciliar los intereses de la burguesa con las
aspiraciones del proletariado. Los idelogos socialdemcratas proceden de
las clases medias, que, como deca Marx, envidian a los capitalistas
enriquecidos y desprecian a los trabajadores asalariados.
Practican una democracia formal, tratando de no afectar los privilegios de los
ricos, satisfaciendo algunas necesidades apremiantes de los pobres. Para
ello promueven solo y nicamente reformas parciales del sistema jurdico y
poltico imperante.
96.4. Democracia socialcristiana:
San Agustn y Santos Toms de Aquino, pusieron las bases de la doctrina
social de la Iglesia Catlica, institucin que, desde la Edad Media, tuvo una
intervencin directa en la poltica de los Estados del mundo. Esta doctrina
tradicional se mantuvo intacta hasta finales del siglo XIX, tiempo en el que el
Papa Len XIII, mediante una serie de encclicas, entre las que destacan la
Libertas Praestantissimum, que defiende la libertad del hombre pero
rechaza al liberalismo y, la an ms importante para la doctrina social de la
iglesia, la Rerum Novarum (1891), en la que se reconoce la situacin de
miseria en la que vivan muchos trabajadores como resultado del afn de
enriquecimiento que produce el liberalismo capitalista. La solucin que
propone es una alternativa pactista,, que parte de la idea de que tanto
empresarios como trabajadores, son todos hijos de Dios, y por lo tanto deben
ceder en sus aspiraciones para llegar a un acuerdo entre ellos. Plantea la
intervencin del Estado para atenuar las situaciones de injusticia social e
incidir en el reparto de la riqueza.
El social cristianismo rechaza igualmente al socialismo porque ser ateo y
colectivista; por atentar contra la propiedad privada, fundamento material
esencial de la libertad personal y la dignidad de la familia.
Otra innovacin importante de esta doctrina la encontramos en la encclica
de Po XI, Quadragesimo Anno (1931), en la que se incentiva las vas
cooperativas empresariales, facilitando que trabajadores y empleadores
participan tanto en la gestin como en los beneficios. Ms adelante el Papa
Juan XXIII, con las encclicas Mater et Magistra (1961) y Pacem In Terris
(1963), establecen que la Iglesia debe promover en todo el mundo la paz, la
justicia, el desarrollo y el amor fraterno entre los hombres.
5

En la segunda mitad del siglo XX, y coincidiendo con la progresiva

emancipacin de la tutela vaticana de la democracia cristiana, esta corriente
ideolgica ha ido consolidndose y extendindose. La Internacional
Demcrata Cristiana (IDC), agrupa a un centenar de partidos,
fundamentalmente europeos y latinoamericanos. Esta organizacin ha
cambiado su denominacin, hay se habla de Internacional Demcrata de
Centro (IDC), para aglutinar a partidos que discrepan con denominaciones
religiosas. La labor pastoral de los papas Paulo VI y Juan pablo II, han
fortalecido enormemente el movimiento democrtico socialcristiano.
La democracia cristiana es actualmente una corriente que ha experimentado
una evolucin paralela a la que tuvo la socialdemocracia. Si sta se presenta
como interclasista, el social cristianismo busca un electorado amplio y no
exclusivamente religioso.
96.5. Democracia socialista:
Denominada tambin democracia popular, la democracia socialista es un
rgimen, propio de los Estados gobernados por partidos polticos de
orientacin marxista-leninista. Tuvieron un gran desarrollo durante los aos
de la post guerra, decayeron notablemente a fines del siglo XX, logrando
sobrevivir unos cuantos en la actualidad. Se proponen construir una sociedad
socialista, combinando el nacionalismo con la solidaridad internacional.
Estos regmenes han sido institucionalmente variados, aunque en todos ellos
el pluralismo poltico es, segn sus crticos, limitado. En ocasiones slo se
permite la existencia de un partido poltico, en otras pueden coexistir dos,
uno urbano y otro agrario, unidos por el Estado y sin competir entre ellos. En
el caso de la Repblica Democrtica de Alemania existan varios partidos
polticos de distinta ideologa unidos bajo un Frente Nacional. Los medios de
comunicacin son propiedad del Estado, el partido u organizaciones
vinculadas con l sindicatos, federaciones estudiantiles, hecho que sus
crticos asocian con la falta de libertad de prensa. Por otro lado, fuentes
opositoras sealan que los organismos de seguridad estatal se dedican al
espionaje poltico de sus ciudadanos.
Segn sus partidarios, estos regmenes son democrticos en todos los
sentidos: la pertenencia plena a la comunidad poltica es universal, no est
mediada por criterios censitarios; hay mecanismos orgnicos de participacin
poltica, mediados por el partido, y el Estado se define por un programa de

polticas pblicas: educacin y cultura, sanidad, deportes, etc., tambin

orientadas a esa participacin universal.
El rgimen cubano, por ejemplo, es una democracia popular. Para sus
defensores se trata de un sistema verdaderamente democrtico. Puesto que
hay elecciones peridicas a varios rganos del Estado en los que se
pretende representar las intenciones y aspiraciones de la poblacin toda.
Para ello se desarrolla un proceso electivo desde la base, desde el propio
barrio o comunidad, donde los habitantes se renen en consejo de vecinos
para designar aquellas personas que viven entre ellos para ser postulados y
elegidos para ocupar diferentes cargos de gobierno en las instancias
municipal, provincial y nacional. Por eso no es extrao encontrarse en Cuba
ocupando un cargo de presidente o vicepresidente de gobierno municipal,
provincial o de diputado al parlamento a un obrero, a un estudiante, a un
intelectual, a un artista, a un cientfico o a un campesino.
Para sus opositores de corte liberal, sin embargo, el nombre de democracia
popular no es ms que un modo de denominar benvolamente lo que
consideran un rgimen totalitario y dictatorial que, segn argumentan, impide
por ley la crtica al rgimen, excluye las elecciones libres, practica
ejecuciones extrajudiciales, encarcela disidentes y, en general, ocupa las
escalas ms bajas en cuanto al respeto a las libertad civiles y los derechos
humanos.

EL ESTADO DE DERECHO Y SUS

MANIFESTACIONES
Patrocinio L. Correa Noriega
1. NOCIONES PRELIMINARES:
1.1 CONCEPTO DE ESTADO DE DERECHO:
Durante los siglos XIX y XX, se ha producido una extraordinaria diversificacin
de significados de la palabra ESTADO. Esto se debe fundamentalmente a dos
factores: La intensificacin de las investigaciones cientficas y la profusin de las
distintas corrientes filosficas.
De las distintas lneas de pensamiento que buscan definir la palabra ESADO,
hemos escogido cinco, entre las ms ilustrativas: Concepcin Sociolgica,
histrica, ciencias del espritu, Teora General del Estado y jurdica.
Con criterio sociologista, se concepta al Estado como una totalidad orgnica de
la sociedad humana. El Estado comprende al conjunto de fenmenos sociales que
se dan en una comunidad humana. En este concepto Estado es sinnimo de
sociedad. En esta misma concepcin hay definiciones que diferencian la sociedad
del Estado. Usan la palabra sociedad como gnero y la palabra Estado como
especie. Ejemplo sociedad sudamericana, Estado peruano; sociedad histricomundial, Estado feudal, etc. No faltan definiciones que usan la palabra Estado
para referirse al conjunto de coacciones y amenazas impuestas legalmente;
mientras que se sirven de la palabra sociedad para aludir a la vida humana en
entera y total libertad.
Desde el punto de vista historicista, se dice que el Estado es el acontecer histrico
de la vida de un determinado pueblo. Spengler (1880-1936), diferenciaba Historia
y Estado. Con la primera se refera al proceso de desarrollo de un pueblo; con la
segunda, a la situacin concreta de un pueblo en un momento concretamente
determinado (Historia en reposo).
Desde el enfoque de las llamadas ciencias del espritu, Dilthey (1833-1911) deca
que la voz Estado expresa una de las formas de manifestacin del espritu objetivo
de una realidad social histrica. Esto quiere decir que el Estado es un conjunto de
vivencias y creaciones humanas incorporadas al mundo de los sentidos valiosos.
Por su parte dentro de la Teora General del Estado, coexisten dos concepciones
diametralmente opuestas: La real y la Ideal. Para la primera, el Estado es una
realidad existente en el tiempo y en el espacio, al margen de la voluntad humana;
para la segunda, el Estado es una entidad ideal, que ha sido creada por la actividad

intelectiva del ser humano. Para el enfoque realista, el Estado ser una
comunidad poltica jurdicamente organizada, o como deca Jellinek, una
corporacin formada por un pueblo dotado de un poder de mando originario; para
Duguit, Estado es una agrupacin humana fijada en un territorio, donde los ms
fuertes imponen su voluntad a los ms dbiles; en tanto que Hermann Heller crea
que el Estado es un conjunto de acciones sociales consideradas en su unidad y
ordenacin. Para el enfoque idealista, con Hegel a la cabeza, el Estado es idea
tica en su desarrollo y actuacin; para Berling o Haemel, el Estado es conjunto
de relaciones jurdicas, en tanto que para Kelsen es un sistema identificable con el
ordenamiento jurdico mismo. Dentro del campo de la Teora General del Estado,
existe tambin una corriente integradora, que busca conciliar el idealismo con el
realismo, sosteniendo que el Estado es una unidad, un todo orgnico y que
comprende al territorio, al pueblo, al poder, al derecho y a sus fines.
Por ltimo, desde una la perspectiva de la concepcin jurdica, se identifica al
Estado como una entidad productora ejecutora del ordenamiento jurdico, Visto
as, el Estado es un sujeto de Derecho Pblico, vinculado con un objeto de
Derecho Pblico a travs de una relacin jurdica de Derecho Pblico, Este sujeto
de Derecho Pblico es igualmente creador, implementador y ejecutor de las
normas de Derecho Privado.
1.2. CARACTERES DEL ESTADO DEL ESTADO DE DERECHO:
De lo dicho en el pargrafo precedente, podemos deducir el Estado en general
presenta las siguientes caractersticas:
1.2.2 Es una Agrupacin Humana:
Todo estado existente, habido y por haber, es una agrupacin de seres humanos,
que se funda en el principio de sociabilidad del hombre. ste nunca vivi aislado
de sus semejantes. En el grupo social, coexiste, interacta, se desarrolla, produce,
compra, vende, intercambia servicios y se realiza l mismo a plenitud. El grupo
natural y primigenio fue la familia; el conjunto de familias origin la fratra; el
conjunto de fratras a la tribu; el conjunto de tribus a la ciudad estado; el conjunto
de las ciudades estado, a la nacin. La existencia aislada es anormal, no natural.
1.2.2. Es una Entidad Territorial:
Para desarrollar sus actividades, el grupo humano necesita imperiosamente de la
posesin de un territorio, concretamente definido y demarcado, en el que dicho
grupo humano sea exclusivo respecto de la utilizacin del suelo y excluyente
respecto de las dems agrupaciones humanas que tuviesen necesidad de dicho
territorio. Para conservarlo, haba que hacer uso de la violencia armada si las
circunstancias lo ameritaban.
1.2.3. Es una Comunidad Poltica:

La agrupacin de hombres que constituye el Estado, no est cohesionada por

vnculos de sangre y de suelo solamente, sino, fundamentalmente, por relaciones
de carcter poltico, procedentes del innato principio de sociabilidad humana. Lo
poltico est dado por el conjunto de medidas, acciones y estrategias que el grupo
humano utiliza para hacer frente a las fuerzas de la naturaleza y a otras
agrupaciones semejantes que coexiste y compiten con l para sobrevivir,
solucionando primero sus necesidades primarias, y proyectndose despus hacia
un desarrollo integral de cada uno de sus miembros componentes. Para ello deber
establecer un sistema de autoridades que se encarguen de la direccin general del
grupo y que garanticen la materializacin de sus aspiraciones individuales y
colectivas.
1.2.4. Es una Comunidad Jurdica:
Para que el sistema de autoridades y la estructuracin social que el grupo humano
ha adoptado, con miras a existir como comunidad poltica, sea estable y
permanente, en el espacio y en el tiempo, se requiere de un sistema unificado de
leyes y principios generales, a los que se sometern todos los integrantes de la
agrupacin humana, tanto si son gobernados como si desempean cargos
gobernantes. Ese ordenamiento jurdico ha de regir sus actividades legislativas,
administrativas y jurisdiccionales, abarcando la totalidad de los actos pblicos y
privados que tengan lugar en el territorio estatal.
1.2.5. Es una Comunidad Teleolgica:
La comunidad socio-poltica y jurdica organizada en el Estado, al estar integrada
por seres inteligentes, conscientes de sus actos, con capacidad plena de
discernimiento y voluntad para hacer o no hacer algo, resulta obvio que no se ha
estructurado al azar. Es ms, para permanecer indefinidamente en el Estado, en
forma pacfica y voluntaria, se requiere del consentimiento y de la participacin
deliberada de los individuos y grupos que lo conforman. Ello solamente puede
obedecer a la circunstancia de que la entidad comunitaria estatal est dotada de
fines y objetivos colectivos, en los mismos que se encuentran subsumidos los
fines y objetivos de cada uno de los sujetos individuales que forman parte de tal
comunidad. Todo Estado tiene como fines tpicos: El bienestar general, el
beneficio comn, la paz social, la seguridad jurdica, el desarrollo integran de
hombres y pueblos, as como la justicia universalizada.
1.3. ELEMENTOS DEL ESTADO DE DEREHO:
Tradicionalmente se ha sostenido que los elementos del Estado son tres:
Territorio, pueblo y poder. Del primero se ha dicho que es la parte del globo
terrqueo, que sirve como escenario de todas las actividades que realiza la
comunidad poltica y jurdicamente organizada. El pueblo fue visto como la parte
de la poblacin mundial sobre la cual recaen los efectos y consecuencias de las

actividades llevadas a cabo por el Estado. Mientras que al poder poltico se ha

definido como la fuerza soberana de la que se vale el Estado para imponer su
imperio sobre los hombres que pueblan su territorio y los bienes que en l existen.
Palabras ms, palabras menos, sa ha sido en esencia la concepcin que se ha
venido manejando respecto a este punto. Hoy en da el tema se ha enriquecido. El
territorio sigue tratndose igual. Respecto del pueblo, se viene sosteniendo que
este concepto debiera sustituirse por los de nacin, poblacin o conjunto de
habitantes, con la finalidad de dar mayor amplitud a este elemento. En lo que
concierne al poder se plantea reemplazarlo por la categora de ordenamiento
jurdico, afirmndose que ste es el medio a travs del cual se ejerce el poder
poltico. El Profesor Peter Hberle, en su obra titulada EL ESTADO
CONSTITUCIOMNAL, sostiene que a la tradicional triloga de elementos
componentes del Estado, debe aadirse la cultura social, toda vez a travs de este
elemento es que la sociedad incardina en su ser colectivo el amor a su territorio, la
identificacin con el grupo humano al que pertenece, la activa adhesin a su
sistema de autoridades polticas, as como el cumplimiento espontneo y
voluntario de la gran mayora de las normas contenidas en su ordenamiento
jurdico, posibilitando una real y efectiva coexistencia pacfica, sin la acentuada
necesidad del uso del instrumental coercitivo del Estado.
Para nosotros, los elementos del Estado son los siguientes:
1.3.1. Elemento fsico: Territorio, que comprende el suelo, subsuelo, espacio

areo y mar territorial.

1.3.2. Elemento Humano: Poblacin, que es el conjunto de hombres y mujeres

originarios del territorio del Estado, esta es la base demogrfica, es decir el

factor humano cuantitativo. Se distingue de el Pueblo, que viene a ser el
conjunto de ciudadanos, los mismos que con su participacin poltica, se
constituyen en la base demolgica, es decir en el factor humano cualitativo
del Estado. El concepto nacin implica origen tnico racial, tradicin
histrica y objetivos comunes; el conjunto de habitantes, alude a la suma
total de individuos que habitan el territorio, independientemente de su
procedencia de origen.
1.3.3. Elemento Poltico: Sistema de autoridades jerrquicamente constituidas,

tanto en atencin a las funciones que desarrolla el Estado, como a la

expansin de la superficie territorial del mismo.
1.3.4. Elemento Normativo: Ordenamiento jurdico, conjunto de normas

jurdicas y principios generales que regulan la vida interna y externa del

Estado. Se diferencia de las leyes naturales, las normas religiosas, las
normas morales y las reglas sociales. stas en todo caso son consideradas
como fuentes del ordenamiento jurdico.

1.3.5. Elemento Teleolgico: Fines colectivos que persigue la comunidad

humana jurdica y polticamente organizada. Como ya lo dijramos

anteriormente, stos son: Bienestar general, bien comn, seguridad jurdica,
paz social, desarrollo integral del ser humano y justicia universalizada.
1.4. FUNCIONES DEL ESTADO:
Para garantizar el cabal cumplimiento de los fines perseguidos por la comunidad
humana que ha decidido actuar como Estado, este organismo debe cumplir
realizar una inmensa serie de actividades, que van desde la satisfaccin de las
necesidades primarias del hombre, hasta la planificacin e implementacin de la
lucha diplomtica y blica que garantice la subsistencia misma de comunidad
poltica. Anteriormente estas complejas actividades las realizaban los monarcas,
los cnsules o los emperadores, asistidos por un pequeo grupo de auxiliares. Los
privilegios eran bastantes; las necesidades polticas, escasas; las poblaciones,
pasivas y la desigualdad social era la norma generalizada.
Con el transcurso de los siglos, los estados han abarcado ms amplitud territorial,
el nmero de pobladores se ha incrementado considerablemente y han ido
tornndose ms activas en cuanto al reclamo de sus reivindicaciones; las
necesidades polticas han crecido, los privilegios de las clases dominantes han ido
progresivamente disminuyendo y las tendencias igualitarias se han acentuado cada
vez ms. Todo ha determinado la necesidad de de la divisin material y tcnica
del trabajo estatal. Atrs ha quedado el gobernante autocrtico que legislaba,
administraba, juzgaba, conduca personalmente los institutos armados e, incluso,
oficiaba los servicios del culto. Hoy en da gobernar es un trabajo de equipo y de
equipo integrado por gente especializada en los diversos y variados aspectos del
saber humano.
Con la finalidad de lograr una mejor organizacin de sus actividades, el Estado se
propuso dividir y especializar a sus servidores, en tres actividades centrales:
Legislar, administrar y juzgar. Con esta misma finalidad ha creado tres
organismos especializados: El rgano legislativo, encargado de elaborar y
promulgacin de las leyes y otras normas jurdicas; el rgano ejecutivo, que
administra y dirige la poltica interna y externa del pas; el rgano jurisdiccional,
responsable de aplicar las leyes, producir sentencias y encargar al ejecutivo para
que las haga cumplir.
Cul de ellos surgi primero? Es una cuestin muy discutida. Por nuestra parte,
pensamos que el legislativo, cuyo antecedente ms remoto lo hallamos en las
asambleas populares de las comunidades primitivas, las cuales con ciertas
diferencias, se han venido repitiendo a lo largo de la antigedad, el medioevo, la
Edad Moderna e, incluso, en la Edad Contempornea. Estas asambleas populares
acordaban todo lo que era ms conveniente para la comunidad. Al finalizar, para
que los acuerdos fueran llevados a la prctica, escogieron y designaron
responsables.

Los indicados responsables de hacer cumplir los acuerdos de las asambleas,

fueron denominados ejecutores, los cuales al principio eran temporales y, al cabo
de terminar sus tareas, daban cuenta a la asamblea y quedaban liberados de
responsabilidad. No faltaron casos en los que se tuvo que castigar el
incumplimiento de los funciones establecidas. Con el tiempo estos ejecutores se
tornaron permanentes, dejando de dar cuenta a la comunidad. Primero funcionaron
como jefes, luego como caciques, posteriormente como reyes, emperadores, etc.
La evolucin sigue hasta llegar al presidencialismo, etapa en la que nos hallamos.
En un comienzo, las asambleas mismas juzgaban pblicamente a los miembros de
la comunidad. Posteriormente delegaron esta funcin a los ejecutores de sus
acuerdos, los mismos que personalmente juzgaban. Esta prerrogativa la
continuaron desempeando los mismos reyes y emperadores, asistidos por un
grupo de asesores, los cuales poco a poco fueron adquiriendo independencia,
merced a su preparacin intelectual, que los transform en un grupo selecto de
sabios y prudentes. Este es el origen del poder judicial.
Ser difcil dilucidar, cual de las funciones es la ms importante, puesto que las
tres se necesitan y complementar recprocamente. Esta afirmacin es ms
contundente en el Estado moderno, en el que como dijimos lneas arriba, todas
estn encaminadas a la materializacin de los fines esenciales del Estado como
comunidad jurdica y polticamente organizada.
1.5. NATURALEZA Y ESENCIA DEL ESTADO:
La palabra Estado es, en primer trmino, una categora lingstica, que sirve para
caracterizar la situacin especfica y particular en que est dispuesta, ordenada y
establecida una persona, una cosa, una institucin o una relacin jurdico-poltica
cualquiera.
Etimolgicamente hablando, esta voz, proviene del vocablo latino status, el
mismo que alude a la condicin en que se encuentra alguien o algo, y, en especial,
de sus sucesivos modos de ser o estar. Ello explica que se hable del estado en que
se hallan los cuerpos: Slido, lquido y gaseoso; del estado de conservacin de las
cosas: Nuevas, usadas, viejas y obsoletas; del estado civil de las personas:
Solteras, casadas, viudas y divorciadas; del estado de cuidado: Bien vigiladas,
relativamente vigiladas y abandonadas; del estado de organizacin de los grupos
sociales: Organizados, en proceso de organizacin y desorganizados; del estado de
atencin de los pueblos: Preferentemente atendidos, regularmente atendidos,
desatendidos, etc. etc.
Para los efectos del presente trabajo, trataremos al Estado desde un punto de vista
social, poltico y jurdico, sin descuidar el perfil filosfico del tema, pues estamos
conscientes que solo de esa manera podremos comprenderlo a cabalidad.

En tal sentido constatamos que los ciudadanos comunes y corrientes conocen al

Estado desde que tienen uso de razn. Por eso mismo lo ven, lo sienten, lo temen,
lo odian o lo aman, dependiendo del impacto que reciban de las distintas
actividades que, a nombre de l, realizan los titulares de la funcin pblica.
Se le ve a travs de una bandera, un escudo, un himno, un mapa, una porcin del
territorio, un determinado grupo de paisanos, el despacho de una autoridad, entre
otros smbolos representativos. Se le siente, mediante las presiones que ejerce para
que cumplamos con nuestras obligaciones pblicas y privadas. Se le odia, cuando
se es vctima de injusticias y abusos perpetrados en su nombre. Se le ama cuando
cumple con misin de propender el bien comn, a tal punto del sacrificio de la
vida si es necesario para salvarlo si se halla en peligro.
Los abogados vemos al Estado como fuente material de la totalidad del
ordenamiento jurdico. Como supremo garante de que este ordenamiento jurdico
se cumpla en forma efectiva. Los magistrados y otras autoridades reciben del
Estado las facultades de actuar como tales, en el entendido que ste es una
suprema fuente de poder.
En fin, el Estado es parte de nuestra vida; nosotros mismos formamos parte
sustancial de su existencia. Estamos persuadidos que sin el Estado nuestra vida,
sin ser imposible, sera particularmente difcil. Nadie ignora de sus labores
administrativas, legislativas, jurisdiccionales, ideolgicas y culturales. Sin
embargo, en ms de veinte siglos de Historia, ningn estudioso o escuela de
pensamiento ha producido una definicin que reciba unnime aceptacin.
Muchas han querido ver al Estado como una entidad tica, meramente ideal. Otros
lo han considerado como un mero conglomerado de personas. Para unos terceros
es una corporacin dogmtico religiosa o, en todo caso, un mero acontecer
histrico. No faltan quienes ven en el Estado a una organizacin poltica o a una
fuente y manifestacin del poder de la comunidad. Pese a la abundancia de
conceptos, an no se ha llegado a uno que merezca uniformidad de criterios.
Para nosotros el Estado, es en primer trmino una comunidad humana, organizada
para satisfacer sus necesidades. sta se asienta sobre un territorio determinado, y
trabaja bajo el mando de un sistema de autoridades, quienes actan normados por
un ordenamiento jurdico nico, teniendo como finalidad el bien comn, la paz
social, el bienestar general, el desarrollo integran de los seres humanos que lo
conforman y la materializacin de la justicia para todos.
1.6. CLASIFICACIN DEL ESTADO DE DERECHO:
Sobre la clasificacin del Estado de Derecho, hay varios enfoques:
La clasificacin ms conocida sostiene que el Estado de Derecho puede ser liberal,
demoliberal, social, socialista, corporativista.

Otros autores hablan que todo Estado donde hay leyes es un Estado de Derecho,
sea autocrtico, aristocrctico o democrtico.
Por ltimo, y con este criterio coincidimos, se afirma que el Estado de Derecho
puede ser legal y constitucional. Es primero cuando se aprecia el imperio de las
leyes; el segundo cuando se impone el imperio de la Constitucin Poltica en
todos los aspaectos de la vida estata.
2. ESTADO Y ORDENAMIENTO JURDICO:
2.1. EL ESTADO DE DERECHO SEGN KELSEN (1881 - 1973):
Segn la teora de Kelsen, el Derecho de la Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas debe considerarse como un orden jurdico, en la misma forma que el de
la Italia fascista o el de la Francia capitalista. Trminos como imperio de la ley o
Estado de derecho, carecen totalmente de significado.
Todo Estado es un Estado de derecho. dice Kelsen. El trmino mismo Estado de
derecho es un pleonasmo carente de sentido porque, para l, el Derecho y el
Estado son conceptos idnticos, sinnimos. El Estado no es sino la suma total de
normas que ordenan la coaccin. Es as que Estado y Derecho positivo coinciden,
porque es precisamente ese orden coactivo que es el Estado.
Kelsen ataca la opinin de que un Estado desptico no est gobernado por el
Derecho, sino por la voluntad arbitraria del dspota. Tal opinin, dice, carece
totalmente de sentido. Negar el carcter jurdico de un rgimen desptico no es
sino una ingenuidad o una presuncin jusnaturalista. Incluso aunque los sbditos
que viven bajo un rgimen desptico no poseyeran ni un solo derecho legalmente
reconocido, el Estad desptico sera un sistema de Derecho. La denominada
voluntad arbitraria del dspota no es, en realidad, ms que la posibilidad jurdica
que tiene el autcrata de atraer a s toda decisin,, de determinar
incondicionalmente la actividad de los rganos inferiores o suspender o modificar,
en todo o en parte y en cualquier momento, las normas jurdicas creadas por l.
Esa situacin es un Estado de derecho aunque la siente como inconveniente, y
onerosa. La misin histrica del jurista influido preponderantemente por el
sentimiento de libertad, es contrarrestar esta tendencia a la reglamentacin, a la
racionalizacin, desde el juez, que caracteriza las usurpaciones del poder
reglamentario, policaco como todos, hasta el defensor, que protege el arte
contra contempladores impdicos. Estos juristas son los centinelas avanzadosdel
Estado de derecho, contra nuestra tendencia innata hacia el Estado de polica.
Pero Estado de derecho no es para nosotros slo un concepto poltico, sino
tambin cultural. Significa la defensa de la libertad contra el orden de la vida
contra la razn fra, de la casualidad contra la regla, de la plenitud contra el
esquematismo, o dicho en dos palabras: la defensa de aquello que es un valor y un
fin, frente a todo aquello que no es ms que un medio, que va de slo cuanto sirve

a aqul. En opinin de Kelsen, el Derecho es una forma que puede albergar

contenidos de toda especie, segn cuales sean las opiniones sociales dominantes.
El contenido del Derecho puede cambiar cada da si as lo deciden aquellos a
quienes se ha confiado el poder de hacer normas.
Kelsen niega categricamente la posibilidad del Derecho natural. El Derecho no
es un orden eterno y sagrado sino un compromiso de fuerzas sociales que
luchan entre s. Es un aparato puramente mecnico, capaz de proteger y sancionar
cualquier orden poltico, social o econmico. "La doctrina kelseniana es acaso la
expresin ms acabada del positivismo analtico en la teora jurdica.
Es caracterstico del positivismo jurdico contemplar la forma del Derecho ms
que su contenido moral o social, limitarse a la investigacin del Derecho tal como
es, sin considerar su justicia, o injusticia, y tratar de liberar a la teora jurdica de
toda calificacin o juicio de valor de naturaleza poltica, social o econmica. Rara
vez se ha llevado al extremo, al que la ha conducido la teora pura del Derecho, la
separacin completa de la jurisprudencia de todas las otras ramas de la vida social.
Cunado Kelsen habla del Estado de derecho, lo sabemos, se refiere a todo Estado,
incluso al totalitario.
2.2. DESLINDE JURIDICO CONTITUCIONALISTA:
Existe una gran variedad de Estados: Autocrticos, monarquistas, imperialistas,
republicanos, etc. Todos tienen leyes, pero no todos merecen la denominacin de
Estado de derecho. Para ser tales, necesitan reunir un conjunto de presupuestos
bsicos, los mismos que pueden estar clasificados en originarios y orgnicos.
Entre los primeros estn los derechos fundamentales, la divisin de poderes y la
existencia de un sistema jerarquizado de leyes, en cuya cspide se ubique la
Constitucin Poltica formal. Entre los segundos figuran: La justicia
administrativa, la supremaca constitucional, la disciplina funcional orgnica y la
responsabilidad pblica de los funcionarios en el contexto del desarrollo de sus
funciones.
La historia del constitucionalismo es, tambin, la historia de las limitaciones al
poder pblico, y tales limitaciones, para ser efectivas y lograr la eficacia
indispensable a los fines de su institucin, requieren ser articuladas en una forma o
sistema de gobierno que organice y reglamente todas las manifestaciones de la
autoridad. Por eso, al fin de cuentas, la historia del constitucionalismo es la
historia de la repblica democrtica, con la cual se identifica el Estado de derecho.
La expresin "Estado de derecho" significa que la comunidad humana se halla
sometida, toda ella, sin excepcin, a las normas fundamentales, cuya vigencia
excluye, en principio, la arbitrariedad. Es evidente que tal cosa no puede ocurrir si
estas normas no aparecen escritas, porque slo la escritura puede darles la
exactitud y fijeza indispensables para su conocimiento y aplicacin uniforme, con
fuerza igual sobre todos los.

miembros de la sociedad.
Sin embargo, hay quienes, como A. V. Dicey, reivindican para Inglaterra y para la
tradicin inglesa la exclusividad del "reinado o imperio de la ley", que es el rasgo
principal del Estado d derecho. Para ser fieles al pensamiento de este autor,
transcribimos varios de los prrafos con que sostiene su punto de vista: "Cuando
decimos que la supremaca o el reinado de la ley es uno de los caracteres
dominantes de la Constitucin inglesa, comprendemos en esta frmula, por lo
menos, tres ideas distintas, aunque cercanas.
2.2.1. "En primer lugar, entendemos por esto que ningn individuo puede ser
castigado ni sufrir en su persona ni en sus bienes ms que a causa de una violacin
de la ley, establecida segn el procedimiento legal ordinario ante los tribunales
ordinarios del pas. En este sentido, el reinado de la ley se opone a todos los
sistemas en que el gobierno es ejercido por personas investidas de poderes de
coaccin amplios, arbitrarios o discrecionales.
2.2.2. "En segundo lugar, cuando hablamos del reinado de la ley como de una
caracterstica de Inglaterra, queremos decir, no solamente que entre nosotros los
ingleses ningn hombre est por encima de la ley, sino (lo que es diferente) que
todo hombre, sean cuales fueren su rango y su condicin, est sometido a la ley
ordinaria del reino y a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios. En Inglaterra, la
idea de igualdad ante la ley, o de sometimiento universal de todas las clases a
una ley nica, aplicada por los tribunales ordinarios, ha sido llevada hasta su
ltimo lmite. Entre nosotros los ingleses, todos los funcionarios, desde el primer
ministro hasta los constables o los cobradores del impuesto, estn sometidos a la
misma responsabilidad que cualquier otro ciudadano por todo acto ejecutado sin
justificacin legal.
"Queda todava un tercer sentido del reinado de la ley, diferente de los anteriores,
que consiste en el predominio del espritu legal y puede ser considerado como
un atributo especial de las instituciones inglesas. Podemos decir que el imperio de
la ley penetra en la Constitucin, por la razn de que los principios generales
(tales como el derecho a la libertad individual y el de reunin pblica, por
ejemplo.) son, entre nosotros, el resultado de decisiones judiciales, que determinan
los hechos de los simples ciudadanos en los casos particulares sometidos a la
apreciacin de los tribunales. En cambio, bajo el imperio de muchas
constituciones extranjeras, la garanta (tal cual existe) acordada a los derechos de
los individuos resulta, o parece resultar, de los principios generales de la
Constitucin".
Hemos seguido minuciosamente las palabras que contienen la opinin del profesor
ingls Dicey, acerca del reinado o imperio de la ley en Inglaterra, porque ellas
testimonian la existencia de un tipo de supremaca constitucional anterior al
constitucionalismo propiamente dicho y las Constituciones escritas, suficiente
para configurar el Estado de derecho.

Claro est que en el lxico de Dicey, el trmino "Constitucin" significa, como en

Grecia, la entidad poltico-social del Estado y la estructura jurdico-institucional
que la caracteriza, con prescindencia de las leyes escritas, aunque esas leyes
contribuyan a la configuracin constitucional del Estado. Cuando la Constitucin
de una sociedad poltica como estructura institucional se pone de manifiesto
ntegramente en las clusulas de una Constitucin escrita y se identifica con ella,
el asunto es infinitamente ms claro desde el punto de vista doctrinal, aunque
pueda ser mucho mas oscuro contemplado concretamente en la prctica. Esto
ltimo es lo que motiva el orgullo un tanto jactancioso de los ingleses y lo que
explica las escasas transformaciones de su legislacin institucional.
Adems, nos interesa la opinin de Dicey porque contiene amalgamados y en
sntesis, los conceptos de supremaca, vigencia y defensa de la Constitucin, sobre
la base institucional de una proteccin prctica de los derechos individuales, que
merece, realmente, el nombre de garanta".
Ahora bien: lo que para Dicey es el reinado de la ley, para nosotros, ahora, es el
reinado o imperio de la Constitucin, y no puede pasar inadvertida la diferencia
fundamental que existe entre uno y otro sistema, prescindiendo de 1as cualidades
particulares de cada pueblo, que los hagan ms o menos viables, segn los casos.
El reinado de la ley, es, sin duda, el imperio del Derecho, y tal circunstancia
basta para configurar el Estado de derecho propiamente dicho, puesto que se
impone por igual a gobernados y a gobernantes y es acatado religiosamente por el
pueblo ingls, pero, como sistema en s mismo, adolece del grave defecto de
entregar el poder constituyente al Parlamento ordinario, que debera ser un poder
constituido, y cuyas atribuciones deberan estar limitadas y reglamentadas por una
Constitucin.
Los ingleses han contribuido de un modo admirable a construir el verdadero
Estado de derecho y el constitucionalismo, pero, por haber conservado la
monarqua, los privilegios nobiliarios de tipo feudal y la Cmara de los Lores
("monumento de supersticin gtica", segn Sieys), el contenido democrtico
resulta ahora inconciliable con tales supervivencias. Si lo hubieran hecho, se
habran visto en la necesidad de dar a la repblica democrtica una Constitucin
escrita, a la cual habra tenido que someterse y subordinarse toda manifestacin de
autoridad, incluso cuando se tratara de una ley del Parlamento en su condicin de
poder constituido (Poder legislativo).
Es indispensable tener presente todas estas razones, brevemente expuestas, para
no incurrir en el error de considerar al sistema ingls superior al de las
constituciones escritas creado por los Estados Unidos. El mismo Dicey admite que
pueden anotarse en favor de los Estados Unidos los mritos que l seala en favor
de los ingleses. Le falta reconocer que a los mritos y ventajas de una determinada
tradicin y de un determinado temperamento popular, se puede agregar el mrito y
la ventaja de una tcnica institucional, adaptable a cualquier tradicin y a

cualquier temperamento, como una exigencia natural de la cultura, y porque,

como deca Mariano Moreno, "el pueblo no debe contentarse con que los
gobernantes sean justos, sino que debe tratar de que lo sean forzosamente".
El problema del constitucionalismo se identifica con el problema de las formas
institucionales que caracterizan al Estado de derecho. En el primer tercio del siglo
XX, Alexis de Tocqeville expresaba su alarma ante el creciente desdn por las
formas jurdicas en la vida poltica de las naciones. El tiempo le ha dado razn. El
Derecho pblico es algo ms que la costumbre pura y simple, porque la
costumbre, en materia constitucional, parte de la injusticia y del abuso originarios,
y no se puede tener como aspiracin la del hecho consumado. El Derecho pblico
es y seguir siendo frmula o receta para el logro de la libertad y de la justicia. Su
contenido es variable, porque necesita adecuarse a las circunstancias, pero cumple
una finalidad ideal. El remedio que aplica adquiere la forma de una constante
rectificacin de injusticias y abusos.
Lo que hay de permanente e inalterable en el Derecho es el valor del Derecho
mismo, como forma necesaria para la convivencia, no obstante la variabilidad de
su contenido histricamente condicionado. El constitucionalismo consiste,
precisamente, en la clara nocin de esa permanencia, en su ordenamiento, y en la
sujecin, por igual, de gobernantes y gobernados a las formas tico-jurdicas que
excluyen, o, por lo menos, se proponen excluir la arbitrariedad y cerrar
definitivamente su ciclo histrico.
Por todo eso, un sistema constitucional es siempre un conjunto ordenado y
armnico de formas institucionales, y se resuelve en normas jurdicas que van
desde la afirmacin de principios abstractos y generales hasta el reconocimiento
de derechos exigibles, y tambin de las garantas que ofrecen la proteccin
prctica de su ejercicio. Para eso hace falta una Constitucin, y que esa
Constitucin est escrita, porque slo la escritura puede dar a las formas jurdicas,
la fijeza y an la rigidez muchas veces indispensables para la defensa de la
libertad.
No basta un principio general de contenido tico, por respetable que sea y por
respetado que pueda ser, para asegurar a una sociedad, como las muchas que
conocemos organizadas polticamente, una existencia digna y libre. Es necesario
que cada individuo tenga a su alcance no slo los principios que deben reglar su
propia conducta y la de los dems, sino tambin los medios de accin que le
permitan concurrir, con esfuerzo, al mantenimiento de esos principios en la
armona general, y a la defensa de ellos, dentro de la rbita particular de sus
legtimos intereses.
La historia de a cultura es una incesante leccin de experiencia realizadas en ese
sentido, y registra, como una condicin impuesta al logro de esas aspiraciones, el
empleo de la escritura, que parece haber tenido su primer objetivo en la
concrecin de los preceptos de la ley. Alguna vez hemos definido la Constitucin

como un orden jurdico integral, fundamental, estable y concreto, que, sin entrar
en minucias reglamentarias, organiza un sistema y establece las condiciones
primarias, generales y permanentes sobre las cuales debe asentarse la vida social,
y hemos afirmado que la principal caracterstica de ese orden consiste en
imponerse por igual a gobernados y a gobernantes (i). Todo eso es imposible de
conseguir si la Constitucin no est escrita, porque slo bajo esa condicin es una
Constitucin propiamente
dicha.
Hay que desechar, por extempornea, la idea de "Constitucin" referida a una
cualquier forma de organizacin poltica, o a su modalidad adjetiva, apta para
distinguirla de las dems. Es deber de nuestro tiempo construir para el Derecho
constitucional una tcnica, en la que ocupe lugar preferente el lxico jurdico, y
podemos agregar que ese deber aparece impuesto de un modo especial, si
contemplamos el problema desde un punto de vista americano.
Entre los motivos que obligan a reconocer la existencia de un criterio americano,
diferente del europeo en todo cuanto atae al Derecho pblico, ninguno es ms
fecundo en sugestiones que ste de la Constitucin escrita, al que se suele asignar
poca importancia y hasta frivolidad. En esa ligereza incurre el profesor Cari J.
Friedrich cuando observa: "Por superficial que pueda parecemos hoy da esta
opinin, estuvo muy difundida durante la poca de redaccin de Constituciones de
los ltimos cincuenta aos.
Los estudiosos del sistema poltico ingls, como lord Bryce, tenan que atacarla
forzosamente, ya que el Derecho ingls utiliza mucho el concepto de
Constitucin, sin disponer de un documento escrito en que apoyarse". Friedrich
reconoce que la caracterstica distintiva debe buscarse, para la Constitucin, en la
funcin que sta desempea como limitacin efectiva regularizada, y tal
conclusin basta, a nuestro juicio, para exigir que la Constitucin sea escrita, por
cuanto no hay otra posibilidad de establecer limitaciones o restricciones
regularizadas.
En un Estado de derecho, el principio de autoridad reside en la ley fundamental, o
ley de leyes, que es la Constitucin, y para que esto sea una realidad, es necesario
que haya una Constitucin escrita que, impropiamente se llama rgida. En
realidad, toda Constitucin debe tener ese carcter. Las llamadas Constituciones
no escritas, o flexibles, o elsticas, no son Constituciones propiamente dichas. El
caso de Inglaterra es la excepcin, y ni siquiera podra ser imitado. Su Carta
magna y sus leyes e instituciones polticas son apenas fragmentos de Constitucin,
pero estn completados por el Derecho comn histrico, que la jurisprudencia
consagra y que el pueblo acata con ejemplar disciplina.
Se llama rgidas a las Constituciones que no pueden ser modificadas por va
legislativa ordinaria, y en las que slo se autoriza el ejercicio del poder
constituyente a convenciones o cuerpos especiales, con intervencin de plebiscitos

en algunos casos. En Derecho pblico, una Constitucin no es un simple

instrumento de gobierno, sino la expresin primaria, extraordinaria e ilimitada de
la soberana, puesta en ejercicio especialmente con ese fin.
El acto constituyente reviste solemnidad y trascendencia de actitud definitiva, en
principio, .de la voluntad nacional, que se fija a s misma el marco de su futura
actividad.
3. EL ESTADO DE DERECHO EN EL AMERICA:
Quien hiciese una narracin sinttica de la vida institucional en las naciones de
Amrica, podra decir parafraseando al Gnesis bblico: Antes de la Constitucin
era el caos, pero ya, entonces, la Constitucin flotaba como el espritu de Dios
sobre las aguas, conteniendo el secreto de la vida jurdica y poltica de los
Estados.
En Amrica, la Constitucin tiene un significado propio, desconocido en Europa.
All es nada ms que una etapa en la transformacin multisecular; aqu, el punto
de partida de toda evolucin poltico social republicana. All es una conquista
realizada por el esfuerzo popular contra la autoridad tradicional, contra el poder de
las clases privilegiadas; trofeo de lucha, limitacin impuesta al abuso de los
fuertes. Aqu es un fruto de civilizacin y de cultura por todos cultivado, y que
nos ha llegado ya maduro, encarnado en la voluntad real o presunta de los
pueblos.
Entre nosotros se ha dicho que una Constitucin es un instrumento de gobierno.
Lo dijo un maestro del Derecho constitucional, sin hacer hincapi en tal
afirmacin. Despus lo han repetido, como una frase hecha, algunos docentes que
se ocupan de esta materia. Debemos desechar esa expresin por anticuada y,
adems, porque sugiere la idea de una clase social gobernante que utiliza la
Constitucin como instrumento del poder que ejerce sobre otra clase social
gobernada. "Instrumento de Gobierno" es el nombre que se dio a una ley
fundamental o Constitucin de Inglaterra promulgada por Oliverio Cronwell el 16
de diciembre de 1652, pero que no se aplic.
Un gran publicista austraco, que redact la Constitucin de Austria anulada por el
nazismo, y que tiene muchos discpulos en las universidades argentinas, afirma
que la conveniencia de una Constitucin, a la que llama "documento
constitucional", es ms que dudosa. Olvida o trata de olvidar el profesor Kelsen,
que la principal funcin constituyente consiste en crear el gobierno, darle una
estructura, organizar y reglamentar su funcionamiento y subordinar todos sus
actos, incluso la ley, a normas y preceptos fundamentales.
La Constitucin, o documento constitucional, no es ni puede ser para nosotros de
conveniencia dudosa. La consideramos indispensable para la organizacin poltica
y jurdica de la sociedad, es decir, para la existencia del Estado de derecho.

Dada su generalidad y amplitud, los principios constitucionales son, ante todo,

contornos ticos dentro de los cuales debe encauzarse la vida del derecho,
prcticamente referida a los poderes ordinarios del gobierno; especialmente al
legislativo, que dicta la ley reglamentaria, y al judicial, que la interpreta y aplica.
No es posible olvidar que este orden jurdico poltico integral, establecido por la
Constitucin, es el marco que determina el mbito de la autoridad gubernativa y
que toda esa autoridad nace de la Constitucin; ni es posible olvidar, tampoco, que
la dignidad del hombre en la convivencia social y los derechos de la personalidad
en sus relaciones con la autoridad dejan, as, de ser una gracia o favor concedido
por los fuertes a los dbiles y adquieren consagracin institucional capaz de
convertirlos en libertad inviolable, amparada por toda la sociedad.
4. ESTADO DE DERRECHO EN EL PERU:
Preincaica, Incaica, Descubrimiento y Conquista, Virreinal, Emancipacin y
Republica son las seis pocas de nuestra historia patria. Durante las cuatro
primeras, nuestros antepasados vivieron y murieron bajo la dura frula de
monarquas nicamente absolutas.
En el transcurso de los ltimos ciento ochenta y cinco aos, los peruanos hemos
luchado por construir una repblica. Diversos factores han impedido su plena
consecucin, pese a la presencia de doce constituciones polticas, que intentaron
regir la vida de sucesivas generaciones a lo largo de los siglos XIX y XX.
grafo en las pocas Preincaica e Incaica, el Per no cuenta con documentos
escritos que informen, con precisin, sobre los sistemas polticos que
establecieron los aborgenes prehispnicos.
Sabemos de ellos gracias a las aproximaciones a esa realidad, efectuadas por la
Arqueologa, Antropologa, Etnografa, y, fundamentalmente, por las tradiciones
orales que nos que nos han llegado por va literaria y folklrica.
Sin embargo, queda claro que, en un primer momento, se constituyeron en todo el
territorio que actualmente ocupa el Per, las denominadas culturas regionales
preincas, unidades polticas similares a las ciudades estado, que se regan por
caciques o curacas divinizados, quienes ejercan un seoro absoluto.
El Caral, Chavn de Huntar, Mochica, Chim, Paracas, Nazca, etc., son las ms
relevantes. En aquellos tiempos, la guerra era una las actividades centrales de las
primitivas formaciones estatales.
Producto de ella, al final de la poca Preincaica, aparecieron los dos primeros
imperios de los Andes peruanos: Huari y Tiahuanaco, que tras someter a los
seoros regionales, los obligaron a vivir bajo su mando.
El poder se centraliz en la persona de los emperadores, quienes lo ejercieron
asistidos por poderosas castas aristocrticas, en cuyas manos estaban las armas, al

igual que los ritos mgicos y religiosos. Tambin se hallaban en su posesin, las
herramientas de trabajo, de las qie se servan para dominar a una poblacin
laboriosa, pero inerme y supersticiosa.
Sobre esta base material e ideolgica, se forj el Imperio de los Incas. stos,
despus de conquistar a los dos imperios andinos antes indicados, as como a los
restantes seoros regionales, instauraron un frrea monarqua imperial. El Inca,
hijo del Sol, gobernaba autocrticamente, ayudado por la nobleza, casta
dominante a la que asimilaban a los jvenes talentos surgidos de las masas
dominadas, con miras a consolidar su preeminencia poltica.
Luego de abatir el dominio incaico, los espaoles implantaron otra monarqua
virreinal. Los virreyes, en nombre del Rey de Espaa, rigieron con poderes
absolutos.
A pesar del cristianismo que decan ser portadores, los espaoles arrasaron con los
derechos de los aborgenes, mestizos e incluso de los blancos pobres. Hombres y
colectividades socio culturales fueron tiranizados y diezmados hasta dejarlos al
borde de la extincin.
Hubo gestiones de reformas, protestas, sublevaciones, rebeliones y conatos
revolucionarios. Las autoridades coloniales los reprimieron sangrientamente. Se
ensaaron contra los rebeldes, sus familiares y amigos. Se buscaba acabar
definitivamente con los opositores del despotismo gobernante, a quienes se les
acusaba de herejes y perturbadores de la labor evangelizadora y misionera, que
los espaoles realizaban por encargo de la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana.
En 1780, Tpac Amaru II inici la lucha por su definitiva independencia peruana
y latinoamericana, respecto del Imperio espaol. En 1821, San Martn proclam
dicha independencia. En 1824, Bolvar derrot al ejrcito realista, obligndolo a
retirarse para siempre del territorio del Per.
Por ese entonces, y luego de intensos debates,
habamos adoptado
constitucionalmente el rgimen republicano, al que decidimos pasar bruscamente,
sin ningn tipo de preparacin ideolgica, poltica ni tcnica. Las terribles
consecuencias de esta decisin auroral no han cesado de afectarnos.