T 1: CONCEPTO DEL

DERECHO

INTRODUCCIN.

El derecho se compone de un conjunto de normas al que llamamos Ordenamiento

Jurdico (hay tantos ordenamientos como pases). Este ordenamiento de divide por
materias: civil, jurdico, penal... etc.
La Constitucin es la ley principal de nuestro Ordenamiento Jurdico y el Tribunal
fundamental es el Constitucional. La Constitucin es la principal ley porque no hay
ninguna ley que pueda contradecirla.
Toda norma jurdica acarrea siempre una pena. Los tipos de penas de nuestro pas son:
privacin de libertad, pecuniarias y de rechazo social. Cuando un juez dictamina una
sentencia, sta se puede ir recurriendo hasta llegar al Tribunal Constitucional a menos
que la sentencia sea una sentencia en firme. En este caso no se puede recurrir.
Diferentes autores estn de acuerdo en determinadas caractersticas del concepto de
derecho como: conjunto de normas para regular una sociedad concreta en un momento
determinado.
Todas las leyes dentro del Ordenamiento Jurdico las aplica el Estado por medio de
diferentes formas: en el caso de Hacienda por medio de unos inspectores, en el caso de
la polica por medio de la fuerza fsica o por los tribunales.

LA PROBLEMTICA DE LA DEFINICIN.
Kant, en su libro de Crtica de la Razn Pura, ironizaba a propsito de los puristas
diciendo que todava estaban buscando una definicin del concepto de Derecho.
Flaubert nos define el Derecho de una forma muy curiosa y dice que no sabe lo que es.
Hart dice que el Derecho es un problema sin solucin.
En Derecho, en cuanto a fenmeno social e histrico, es evidente una obra humana que
en cierto sentido adquiere vida propia.
Las normas jurdicas no se agotan en sentido subjetivo sino que llegan a adquirir un
sentido objetivo.
El Derecho Romano nos dice que no existe sociedad sin derecho o viceversa. Existe,
por lo tanto, una necesidad del Derecho para el desenvolvimiento de la vida en
sociedad.
Para L. Lacambra, el Derecho representara un punto de vista sobre la justicia: lo
que es justo es Derecho.

PENAS

son entre una cantidad de tiempo y otra.

NORMA JURDICA = PENA O CASTIGO

Ej: matrimonio (excepcin de la norma), opcin entre:
- separacin de bienes.
- bienes gananciales.

DEFINICIN DE DERECHO:
Hay que sealar su carcter humano, social, normativo e institucionalizado.
CARACTERSTICAS GENERALES:

Es un conjunto de reglas que el hombre impone para la regulacin de la vida social a

travs de la represin de conductas consideradas lesivas o peligrosas y que resultan
garantizado:
- En 1 lugar: por la posibilidad del uso de la fuerza (fuerza del Estado).
- En 2 lugar: por la incentivacin de ciertas actitudes consideradas convenientes
(reducir condenas / utilizar el castigo para concienciar).
- En 3 lugar: por la institucin de poderes pblicos con sus respectivas competencias
(el Estado hace efectivo el cumplimiento de esas normas a travs de los impuestos, se
construyen y se cumplen a travs de Ministerios, crceles, etc.).
Las sociedades estn constituidas por mltiples redes de poder que se superponen unas
a otras. Por lo tanto, los Estados constituyen uno de stos tipos de redes de poder.

MATRIMONIO

ASESINATO DE LA PAREJA

Civil

Penal

LAS REGLAS NO JURDICAS.

Junto a la tica y al Derecho, puede fcilmente constatarse la presencia en la sociedad
de un tercer sistema normativo que no es ni moral ni normativo aunque presenta
analogas con uno y con otro.
Son las normas que algunos, simplificndolas en exceso, llaman de urbanidad
cortesa y se refieren a comportamientos humanos relativos, por ejemplo, a la forma de
saludar, de vestir, etc. (son las normas que ms evolucionan y las ms difciles de poner
una pena

rechazo social).

Se trata de comportamientos reglados, comportamientos que vienen impuestos por un

tipo de normas que no son ni morales ni jurdicas y que se denominan reglas de trato
social.

Conviene diferenciar sta expresin de aquella otra que a veces se utiliza como
sinnima que es la expresin uso social la cual elude a una realidad ms amplia que
la acotada en el concepto de regla de trato social. Estos usos sociales pueden ser de
carcter normativo de carcter no normativo.
Eliges un estilo de moda pero un trabajo te obliga a ir de otro modo
NO NORMATIVO
(sentido moral)

NORMATIVO
(sentido jurdico)

Existen usos sociales de sentido moral y usos de sentido jurdico aunque la inmensa
cantidad son meras reglas de trato social, de cortesa, etc.
Las normas legales y las reglas de trato social se diferencian por su diferente origen
aunque tambin por el mayor grado de normalizacin de las primeras.

T 2: ordenamiento jurdico

CONCEPTO Y ELEMENTOS.
El Derecho es un sistema normativo que versa sobre un conjunto de normas.
En este sistema normativo, aparecen enunciados que no son normas (las
manifestaciones de deseos o intenciones).
La palabra SISTEMA seala que no se trata tan slo de una agrupacin de normas
meramente unidas, sino que se trata de una estructura unitaria de normas.
Los elementos de este sistema son interdependientes entre s.

JURDICO
ORDENAMIENTO

Leyes procesales
Normas del monopolio
de la fuerza estatal
Leyes
administrativas

Leyes
penales

Leyes para
crear, modificar
Leyes y derogar
civiles

Adm.
LEYES PROCESALES

Penales
Civiles

El Derecho es un sistema coactivo

cumplir obligaciones y normas, sino castigo.

Lo que identifica a un sistema coactivo es el hecho de que algunas de sus normas

regulan el ejercicio del monopolio de la fuerza estatal, aunque no todas sus normas
prescriben sanciones. No todas las normas del sistema jurdico prescriben sancin
(matrimonio).
El hecho de que las normas contenidas en un Ordenamiento Jurdico establezcan una
serie de autoridades u rganos centralizados para crear, modificar derogar cualquier
norma del sistema, es una de las caractersticas principales de cualquier Ordenamiento
Jurdico.
Existen 3 poderes del Estado:
- Legislativo: es un acto de creacin de nuevas formas.
- Ejecutivo: es un acto de ejecucin, de creacin aunque con un margen ms limitado.
- Judicial: es un acto de conocimiento y aplicacin de normas preexistentes.
La mejor manera de demostrar el carcter dinmico de los sistemas jurdicos, consiste
en diferenciar:
- las normas de conducta de comportamiento.
- de las normas de competencia de organizacin.
Los actos de derogacin y de promulgacin de normas, son los principios
responsables de ste carcter dinmico de los Ordenamientos Jurdicos.
Rara vez, por no decir nunca, un sistema jurdico es esttico, sino que se trata de un
sistema cambiante en el tiempo (las normas deben adaptarse a una sociedad y no a la
inversa).

UNIDAD, PLENITUD Y COHERENCIA.

Los 3 puntos fundamentales de todo ordenamiento jurdico son:
1)

Si el ordenamiento jurdico est dotado de la caracterstica de la unidad, es

decir, si las normas jurdicas respetan el principio de jerarqua. (hay normas
ms importantes que otras).

2) Si el ordenamiento jurdico es completo, es decir, si es pleno y en l no se dan

supuestos de lagunas jurdicas (que no haya normas).
3) Si el el ordenamiento jurdico es coherente, es decir, si no existen normas
antinmicas (que sean incompatibles; si se da, prevalece la de mayor
jerarqua).
La unidad del ordenamiento jurdico quiere decir que todas las normas jurdicas estn
relacionadas entre s en una estructura jerrquica.
Las normas jurdicas inferiores deben su validez a las superiores y todas ellas, en
general, a la norma fundamental ( La Constitucin Espaola ).
Constitucin Espaola
Ley Orgnica
Ley Ordinaria

Se trata de un problema de encontrar un criterio para saber cuando una norma jurdica
pertenece o no al sistema y para identificar y fijar los lmites de un sistema jurdico.
Una norma jurdica es vlida cuando forma parte de un ordenamiento jurdico, es
decir, cuando es creada teniendo en cuenta los criterios de produccin.

Ms concretamente, la unidad del ordenamiento jurdico se obtiene cuando todas y

cada una de las normas jurdicas son vlidas:

FORMALMENTE: si la ha elaborado el rgano competente conforme a los

requisitos y procedimientos establecidos.

MATERIALMENTE: si est en relacin con la prescripcin de la norma

superior jerrquica.

La plenitud del ordenamiento jurdico es la cualidad que le hace contener soluciones

para todos los conflictos jurdicos que se puedan originar.
Se trata de una vieja aspiracin de la Ciencia Jurdica, aunque es inalcanzable ya que el
cambio jurdico va siempre por detrs del cambio social.
Pero que la plenitud sea un ideal inalcanzable, no quiere decir que el ordenamiento
jurdico no deba perseguir su conquista.
Esta plenitud puede entenderse de 2 maneras:

PLENITUD ABSOLUTA: es cuando se dice que el ordenamiento jurdico

contiene normas para resolver todos los problemas que se susciten en su seno.

PLENITUD RELATIVA: es cuando an reconociendo que las normas jurdicas

no son suficientes, s se dispone de medios jurdicos para solucionar toda clase
de conflictos de Derecho.

Nuestro ordenamiento jurdico es una muestra de la plenitud relativa.

En el art. 1 del Cdigo Civil nos viene recogida la jerarqua de fuentes, completada
subsidiariamente con la jurisprudencia.

ART. 1 DEL CDIGO CIVIL

LEY

COSTUMBRE

PRINCIPIOS GENERALES

(Debera seguir la JURISPRUDENCIA pero no est establecido)

JURISPRUDENCIA
Conjunto de sentencias que se dan en el Tribunal Constitucional y en el
Tribunal Supremo:

Solucin a un caso concreto.

Porcentajes: % de ganar un tipo de caso.
Pruebas en las que apoyar tu tesis para defender el caso.
8

Es evidente que ningn ordenamiento jurdico es completo en el sentido de que todos

los casos posibles estn expresamente regulados.

La coherencia es la cualidad que hace compatibles todas las normas contenidas en el

ordenamiento jurdico.
Cuando en un ordenamiento jurdico aparecen 2 o ms normas incompatibles, se dice
que se ha producido una situacin de antinomia jurdica.
Para que exista esta antonimia es preciso:
1. que establezca soluciones, lgicamente incompatibles.
2. que dichas normas pertenezcan al mismo ordenamiento.
Frente a la libre eleccin del juez, se impone una seleccin de la norma, vlida segn
criterios objetivos que son determinados en el propio ordenamiento jurdico.
Los criterios tradicionalmente utilizados por los jueces son:
1. La especialidad.
2. La jerarqua.
3. La cronologa.
Sin embargo, tambin puede darse un conflicto entre los criterios de solucin de las
normas antinmicas. Para ellos se establece un orden de prelacin, siendo tal y como
aparece en la enumeracin anterior.

LAS FUENTES DEL DERECHO O ORDEN JURDICO ESPAOL.

En Espaa, la Constitucin de 1978, es la norma fundamental y a ella estn sujetos

todos los ciudadanos y poderes pblicos.
Como expresin de la soberana del pueblo, constituye:
o

El impacto social que configura todos los poderes del Estado.

El mbito de las libertades.

El mbito de derechos fundamentales.

En cuanto a norma jurdica superior, de ella derivan todas las dems puesto que las
que no se hallen de acuerdo con la Constitucin Espaola quedan derogadas.

La Constitucin Espaola, podemos decir, que tiene un doble carcter:

1. Como norma jurdica, es de aplicacin directa pero que alcanza plenamente en
materia de derechos y libertades (cap. 2, 1.)
DERECHOS:
DERECHO A LA VIDA
DERECHO A LA EDUCACIN

LIBERTADES:
LIBERTAD DE EXPRESIN
LIBERTAD DE INFORMACIN

2. Al tratarse de una ley fundamental, todas las dems leyes estn supeditadas a
ella. Adems la Constitucin, como fuente del derecho, inspira todo nuestro
ordenamiento jurdico, por lo que ste, en su totalidad, debe ser interpretado de
acuerdo a la Constitucin.
El sistema de fuentes de nuestro ordenamiento jurdico, est regido en el art. 1 del
Cdigo Civil, el cual tiene 7 puntos:
1) Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los
principios generales del Derecho.
2) Carecen de validez, las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
3) La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral al orden pblico y que resulte probada.
MORAL Y ORDEN PBLICO
Son trminos relativos, individuales, es decir, crean problemas de
interpretacin individual. En algunos casos, la mayora puede coincidir.
4) Los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley
costumbre.
5) Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales, no sern de
aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del
ordenamiento interno mediante su publicacin en el boletn oficial del Estado.
10

6) La jurisprudencia completar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de

modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho.
7) Los jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los
asuntos de que conozcan atenindose al sistema de fuentes establecido.
Casos sin resolver
por falta de pruebas.
En nuestro ordenamiento jurdico rige pues, el principio de jerarqua de las fuentes
El Tribunal (juez) s se puede negar a resolver un caso:
que indica claramente
criterio labora
de subordinacin
de las
inferior sobre
unaun
sentencia
en el juzgado
de normas
lo penalde
(norango
es de su competencia)
las normas de rango superior:
1. La Constitucin Espaola.
2. Leyes Orgnicas.

Decretos Leyes
3. Leyes Ordinarias Decretos Legislativos
4. Los Actos Normativos emanados de la potestad legislativa.
Prevalece la Ley Estatal sobre la Ley Autonmica
en caso de contradiccin de ambas.

En cuanto a la jerarqua de las normas estatales sin rango de ley, queda recogido en el
art. 23 de la Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado y establece el
siguiente orden:
1. Decretos.
2. rdenes acordados por las comisiones delegadas del Gobierno.
3. rdenes Ministeriales.
4. Disposiciones de Autoridades y rganos inferiores.

LA LEY.

Se entiende por ley, toda norma de conducta obligatoria y duradera que se promulga en
una sociedad pblica por el gobernante y para el bien comn.
Para que se pueda reconocer como tal expresin obligatoria, necesita tener una cierta
apariencia externa que se conoce con el nombre de forma de ley.
11

ELDERECHO COMUNITARIO COMO FUENTE DELDERECHO DE LAINFORMACIN.

Espaa slo tiene la obligatoriedad de cumplir un

Tratado de la Comunidad Europea si lo ha firmado
formando parte de nuestro ordenamiento jurdico.

Existe obligatoriedad de firmar tratados y se est

obligado a cumplirlo entero si se ha firmado?
No se est obligado a firmar Tratados pero tienes la
obligatoriedad de cumplir los puntos que se hayan
firmado dentro de ese Tratado, no todo el Tratado.

La firma del Tratado de Adhesin del 12 de junio de 1985 obliga a Espaa a la

incorporacin y aplicacin del Derecho Comunitario de nuestro ordenamiento
jurdico.
Las relaciones entre las poblaciones de los Estados Miembros, no se rigen por la fuerza
sino por el Derecho Comunitario.
El Derecho Comunitario regula las relaciones entre las instituciones de la Comunidad
Europea y, establece los procedimientos en la toma de decisiones otorgndoles un poder
de actuacin mediante reglamentos, directivas recomendaciones que pueden tener
efectos obligatorios frente a los Estados Miembros y sus nacionales.
Por ltimo, el Derecho Comunitario determina tambin las relaciones entre la
Comunidad Europea y sus Estados Miembros.

12

Como fuentes del Derecho Comunitario, tenemos:

Los Tratados Constituyentes.

Los Tratados Constitutivos.

Como 2 fuente del Derecho Comunitario, tenemos el Derecho Comunitario

Derivado, en el cual tenemos:

El reglamento.

La directiva.

La decisin.

Las recomendaciones.

Los dictmenes (no vinculantes).

Como 3 fuente del Derecho Comunitario, tenemos:

Los Tratados Internacionales.

Y como 4 fuente del Derecho Comunitario, tenemos:

Los Principios Generales del Derecho.

13

T 3: libertad de expresin y
de informacin

LAS LIBERTADES EN LA SOCIEDAD ACTUAL.

Segn el Tribunal Constitucional, los derechos fundamentales tienen un doble

carcter:
Derechos subjetivos: son derechos de los sujetos, es decir, de los individuos
frente a los Poderes Pblicos y dems individuos.
Derechos objetivos: constituyen elementos esenciales y valiosos objetivamente;
reflejan la convivencia democrtica y el marco jurdico general.
El reconocimiento de estos derechos fundamentales significa extender realmente la
titularidad de las libertades de estos derechos fundamentales a todos.
Sin derechos fundamentales, las libertades individuales no seran de derechos
fundamentales de todos, sino tan slo de unos cuantos.
Al Poder Pblico se le impone la obligacin de practicar una poltica de igualdad de
oportunidades, es decir, la necesidad de intervenir en lo referente a la salud, a la
educacin, a la cultura y al trabajo siempre y cuando una persona se halle desprovista de
medios econmicos.
14

POLTICA DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES

(No siempre se cumple)
En una oposicin a notario

en muchas ocasiones, slo aprueban los hijos de notario.

Para hacer posible el ejercicio de estos derechos fundamentales, es necesaria la

existencia de infraestructuras. El Estado pone a disposicin de los ciudadanos una
infraestructura educativa, sanitaria, cultural o el sistema de subsidios por desempleo.
Estos derechos fundamentales sociales tienden a equilibrar las desigualdades y
disfunciones sociales y, se fundamentan en principios de igualdad y solidaridad.
Tambin, dentro de la Constitucin Espaola tenemos recogidos como derechos
fundamentales:

El derecho a la propiedad privada y a la herencia (art. 33).

El derecho a la educacin (art. 27).

El derecho a la libre sindicacin y a la huelga (art. 37).

El derecho a la proteccin social, econmica y jurdica de la familia (art. 39).

El derecho a pensiones para la tercera edad (art. 50).

El derecho a una vivienda digna (art. 47).

Es el ms polmico porque es el que menos se cumple.

Todos los DERECHOS FUNDAMENTALES estn al mismo nivel de valor

En cuanto a la libertad de expresin, hay autores que afirman que dada su
importancia comprenden todas las dems libertades. Supone la manifestacin interna de
nuestras ideas sin miedo a represalias.
Esto no es correcto del todo ya que, por ejemplo, un nio no puede hacer
ni decir lo que quiera, al igual que un alumno, un trabajador, etc.

DERECHO DE LA LIBERTAD DE EXPRESIN

CHOCA CON
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

15

Brevemente podemos decir que, la libertad de expresin como libertad de conciencia

o de juicio, aparece con la Reforma Protestante:
- El Estado Liberal convierte la libertad de expresin en presupuesto de su existencia.
- Con el Estado Social Democrtico y de Derecho (el actual), se proporcionan las
garantas jurdicas procurando su ejercicio real.
Esta libertad de expresin es problemtica: el sujeto de derecho es universal, es
decir, titular del derecho a la libertad de expresin lo somos todos. Esto explica la
preocupacin de los ordenamientos jurdicos por el inters que tienen los Estados, en
general, de someterla a controles velados dada la enorme repercusin de su ejercicio en
nuestros das.
El art. 20 de la Constitucin Espaola reconoce y garantiza la libertad de expresin.
En este artculo se recogen las garantas pero tambin los lmites de su
ejercicio; an as, hemos de destacar que un principio de libertad inspira y
preside todo el artculo, es decir, la jurisprudencia punta y cualquier
interpretacin de este artculo ha de buscar la concepcin ms amplia
posible y que los lmites se interpretarn siempre en sentido restrictivo.
La amplitud del art. 20, nos permite hablar de la posibilidad de la disidencia poltica.
Segn Elas Daz (uno de los principales autores sobre la C.E.), la funcin crtica
social es un hbito bienhechor:
- En el terreno de la funcin direccin poltica de un pas (pas democrtico), consenso
y disenso, son diferentes posibilidades en una sociedad pluralista.
- Las actitudes pblicas (la labor estatal), interesa a todos los ciudadanos puesto que
repercuten en todo el pas. Por ello, no es slo lcito informar de las actitudes sociales,
sino que tambin es lcito censurarlas contribuyendo de esta manera a formar la opinin
pblica.
- En ltimo trmino, la Constitucin Espaola garantiza la autonoma moral de todos
en la sociedad y el libre desarrollo de la personalidad.

16

LA LIBERTAD DE EXPRESIN.

En el art. 20.1.a de la Constitucin Espaola, se reconoce y protege el derecho a

expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra,
el escrito o cualquier otro medio de reproduccin.
VENDEDOR DE APOLOGA DEL 3 REICH
Sin embargo, a este librero le retiraron todos los libros
de Apologa del 3 Reich ya que constituan una
ideologa en contra de la espaola y de los derechos de
nuestra constitucin.
Esta formulacin constitucional del derecho a la libertad de expresin, est
ntimamente interconectado con el derecho a la libertad de informacin (art. 20.1.d):
A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio
de difusin. La ley regular al derecho a la clusula de conciencia y al
secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.
EN LA PRCTICA NO ES TAN REAL
Ya que slo se da la visin de la persona que recoge
esa informacin y muchas veces se dan enfoques
diferentes o no se contrastan las informaciones.

Francesc de Carreras dice que la libertad de expresin se compone de dos derechos

fundamentales:
-

Libertad de opinin.

Libertad de informacin.

17

Saavedra Lpez, en un sentido similar, estima que ha de partirse de la Libertad de

pensamiento que se manifiesta de dos formas:
-

Por una parte, tenemos la libertad de opinin y de coherencia concebida como el

derecho a no ser molestado ni discriminado por adoptar determinadas ideas o
creencias.

Por otra parte, tenemos la libertad de manifestacin y comunicacin de tales

ideas y creencias.

En el plano religioso tendramos la Libertad de cultos y en el plano educativo y

cientfico, la Libertad de expresin.
As pues, la libertad de expresin es, en general, el derecho a difundir pblicamente
por cualquier medio y ante cualquier auditorio cualquier contenido simblico de todas
estas formas de libertad de expresin.
Quiz la ms importante por su alcance social sea la Libertad de prensa. En sentido
amplio, se entiende por libertad de prensa, no slo la que se ejerce a travs de la prensa
peridica sino la que se difunde a travs de los distintos medios de comunicacin.
Para Roberto Vargas, el derecho a comunicar o recibir libremente informacin veraz
es distinto a lo que se refiere a la difusin de pensamientos, ideas u opiniones, por lo
que ha de entenderse como derechos diferentes.
El propio Tribunal Constitucional ha ido elaborando, cada vez ms, una terminologa
ms precisa sobre la libertad de expresin y la libertad de informacin. Hoy en da
existe un cuerpo doctrinal cada vez ms slido y completo.
Nosotros adoptamos la posicin del Tribunal Constitucional.
El Tribunal Constitucional, en su sentencia (S T.C) 107/88 nos distingue entre dos
derechos:

ao

Nuestra Constitucin consagra por separado la libertad de expresin (art. 20.1.a) y la

libertad de informacin (art. 20.1.d): Segn esta configuracin, la libertad de
expresin tiene por objeto la expresin de pensamientos, ideas y opiniones, concepto
amplio dentro del cual deben tambin incluirse las creencias y juicios de valor; y en el

18

de la libertad de informacin, est el derecho a comunicar y recibir libremente

comunicacin sobre hechos que puedan ser considerados noticiables.
En el Estado Social de Derecho, los derechos fundamentales adquieren una nueva
dimensin sin la libertad de comunicar y, por tanto, de recibir informacin con lo que
quedaran vacos los dems derechos que la Constitucin consagra ya que el art. 20 de
la Constitucin Espaola no slo protege un inters individual sino que los derechos
que reconoce son garanta de la opinin pblica libremente formada.
Dentro de ste Estado Social y Democrtico de Derecho, el pluralismo poltico pasa
a ser un factor determinante, pluralismo ste que no sera posible sin uno de sus
instrumentos ms esenciales

el de la opinin pblica libre.

Francesc de Carreras nos da las notas generales sobre lo que es la opinin pblica
libre:
1. La opinin pblica es el parecer o la apreciacin sobre una determinada cuestin
difundida de manera colectiva y mayoritaria.
2. La opinin pblica es en s misma plural, es decir, se compone de opiniones
diversas.
3. Los temas tratados por la opinin pblica son de carcter pblico, es decir,
afectan a la colectividad en la que son expresados.
4. La opinin pblica es cambiante.
5. Las cuestiones sobre las que se manifiesta la opinin pblica son controvertidas
y han de poder ser debatidas en condiciones de libertad.
6. El sujeto activo de la opinin pblica es el individuo, pero la opinin pblica no
es la suma de las opiniones individuales privadas sino la suma de las opiniones
de los grupos sociales, opiniones stas que a la vez son o han sido asumidas
individualmente por las personas que componen ste grupo.
7. La opinin pblica ha de tener al menos la posibilidad y la perspectiva de ser
eficaz, es decir, de tener una influencia real en los centros de poder de decisin
poltica de una pas.
Si falta uno de estos puntos, el autor considera que
ya no hay opinin pblica libre.

19

De la doctrina del Tribunal Constitucional podemos argumentar que la libertad de

expresin se compone de 3 elementos bsicos cada uno de los cuales est recogido en la
Constitucin como un derecho fundamental:
1) Libertad ideolgica
El art. 16.1 de la Constitucin Espaola garantiza sin ms limitacin en sus
manifestaciones que la necesaria para su mantenimiento del orden pblico.
Est libertad es previa a las dems libertades y constituye el ncleo sustancial del que
deriva la posibilidad de la formacin de ideas y pensamiento propios del individuo o de
los grupos sociales.
La libertad ideolgica no se refiere slo a la ideologa poltica sino que tambin
comprende la libertad religiosa y las creencias de todo tipo que pueden integrar al
individuo como ser humano, slo pudiendo ser limitada por el mantenimiento del orden
pblico.
La sentencia del Tribunal Constitucional 20/90 se entiende que el respeto a la libertad
ideolgica no puede tener otra restriccin que el mantenimiento del orden pblico.
Esta libertad ideolgica se reconoce con la mxima amplitud por ser el fundamento
previo de las libertades democrticas, legitimndose incluso con la posibilidad de
defender valores contrarios a la propia constitucin.

2) La libertad y el derecho a recibir informacin veraz

Este se desdobla en el conocimiento de noticias singulares y en la apreciacin de lo que
usualmente se entiende por opinin pblica o parecer colectivo sobre una cuestin
determinada.
En la sentencia del Tribunal Constitucional 159/86 se afirma que para que el
ciudadano pueda formar libremente sus opiniones y participar de modo responsable en
los asuntos pblicos a de ser tambin informado ampliamente de modo que pueda
ponderar opiniones diversas e incluso contrapuestas.
Este derecho a recibir informacin lo tiene todo ciudadano como sujeto pasivo de la
libertad de expresin. Es un derecho que no puede ser limitado por nadie ni siquiera por
condena penal.

20

Si la causa de la proteccin del derecho a recibir informacin es la formacin de la

opinin libre, la exigencia de veracidad de la informacin tambin es un presupuesto
ineludible para que la opinin pblica se forme sanamente ya que la transmisin de
noticias falsas confunde o mal forma dicha opinin pblica. Esta exigencia de veracidad
no es slo una obligacin del periodista sino tambin un derecho del ciudadano.

3) La libertad de expresar la propia opinin

Se forma a partir de los dos derechos anteriores y se difunde con ideas o pensamientos
productos de una combinacin entre la ideologa y la interpretacin de la realidad.
La libertad de expresin es un derecho subjetivo ms amplio que la libertad de informar
ya que esta se refiere a hechos noticiables que tengan una apariencia de veracidad;
mientras que aquella tiene por objeto la expresin de pensamientos o ideas que pueden
comportar juicios de valor o creencias y se pueden manifestar de palabra, por escrito o
incluso a travs del lenguaje simblico.
Las manifestaciones injuriosas o las que no tiene inters pblico o las que resulten
innecesarias no estn protegidas por la libertad de expresin ya que no contribuyen a la
formacin de la opinin pblica libre.
Este derecho a la libertad de opinin a travs de los medios de comunicacin tiene una
limitacin no jurdica. Si falta uno de los tres elementos dichos anteriormente o no fuera
posible su ejercicio no existira la liberta de expresin.

No podemos dejar de mencionar los lmites que tiene la libertad de expresin, los cuales
tambin estn recogidos en la Constitucin Espaola y que pueden afectar a los
derechos fundamentales al honor, la intimidad y la propia imagen.
El artculo 18.1 de la Constitucin espaola garantiza el derecho al honor, el derecho a
la intimidad familiar y personal y el derecho a la propia imagen. Estos mismos derechos
fundamentales se configuran como lmites a la libertad de expresin y de informacin y
estn recogidos en el artculo 20.4 de la Constitucin.

21

T 6: los procedimientos de
proteccin
LA CONSTITUCIN COMO GARANTA.

Toda constitucin poltica es una estructura jurdica de la convivencia, mediante

normas e instituciones se aclara y fortifica la estructura estatal. El estado, por lo tanto,
necesita del derecho para poder organizarse tanto en su vertiente normativa como
institucional.
Este texto constitucional aparece como un pacto bsico, en general, difcilmente
reformable, regulador de la organizacin del poder del estado y garantizador de los
derechos y libertades del individuo.
Estas garantas constitucionales son instrumentos jurdicos que tutelan el libre
desenvolvimiento del individuo en la estructura social.
El concepto de garanta constitucional presupone tres elementos bsicos:
1) Un inters constitucionalmente titulado o asegurado que se relaciona con el bien
protegido de manera que en la garanta constitucional existe ante todo un bien
asegurado cuyo goce, uso o disposicin redunda en el provecho de una o varias
personas.

22

2) Implica la posibilidad de encontrarse peligrosamente amenazado el inters

constitucional. Basta con que un derecho subjetivo adquiera la calidad de
pblico para que el peligro de su supresin sea considerado como grave.
3) La garanta constitucional requiere una instrumentalizacin idnea para asegurar
de esta manera su contenido

Los derechos expresamente reconocidos o garantizados vienen recogidos en el art.

20 de la Constitucin Espaola.
o

Destaca entre los primeros el derecho a la libertad de expresin y difusin

de los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o
cualquier otro medio de reproduccin.
En segundo lugar aparece el derecho a la produccin y creacin literaria,

artstica, cientfica y tcnica.

o

Tambin est reconocida la libertad de ctedra que podran encuadrarse con

la libertad de enseanza en la denominada libertad de ciencia.

El derecho a la informacin se configura como una variedad del derecho a

la libertad de expresin. Para el ejercicio de este derecho se reconocen otros
dos de capital importancia:
1. el derecho a la clusula de conciencia.
2. el derecho al secreto profesional.
o

Hay que destacar tambin la prohibicin de censura previa pues en el

ejercicio de los derechos apuntados no puede restringirse mediante
ningn tipo de censura.

Tambin se establece el acceso a los medios de comunicacin social

dependientes del Estado.

Por ltimo sealar que el secuestro de publicaciones, grabaciones y otros

medios de informacin slo podrn acordarse en virtud de resolucin
judicial.

El propio Tribunal Constitucional afirma que la libertad de informacin es en

trminos constitucionales, un medio de formacin de la opinin pblica en asuntos de
inters general. En cuanto al concepto de garanta son los diversos mecanismos
23

jurdicos establecidos por el propio ordenamiento los que tienen la finalidad de asegurar
la eficacia de los derechos fundamentales.
La simple proclamacin de cualquier derecho no asegura ni tampoco es condicin
suficiente para el efectivo respeto de las libertades. La prctica y la experiencia nos han
demostrado que la simple proclamacin de estos derechos no es suficiente.
Para que se pueda asegurar la tutela de los derechos fundamentales es imprescindible,
a parte de este reconocimiento normativo, que el ciudadano pueda acudir a los jueces y
a los tribunales.
La necesidad de estos mecanismos como garantan viene determinado por la
manifiesta hipertrofia de la administracin pblica (el mal trabajo hecho por los
funcionarios) de donde provienen habitualmente los ataques ms frecuentes y graves
contra las libertades del ciudadano.

ATAQUES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA AL CIUDADANO

Por un error de la administracin

ciudadano a la lista de morosos.
Oposiciones del Estado
enchufes.
Titular falso con pena
compensa.

LAS GARANTAS INSTITUCIONALES.

Son dos: el defensor del pueblo y el ministerio fiscal.

a) El Defensor del Pueblo.

Entre las garantas institucionales de los derechos fundamentales y las libertades
pblicas sobresale por su importancia y auge actual la institucin del defensor del
pueblo.

24

Esta figura tiene su origen en el denominado OMBUDSMAN que recogi por

primera vez la constitucin sueca con la finalidad, en cuanto a representante del
parlamento, de controlar la actividad de la administracin y de los propios rganos
jurisdiccionales velando por el respeto de la ley y por la tutela de las libertades
pblicas.
El xito de esta institucin comporta que paulatinamente se vaya adoptando en otras
constituciones europeas.
Por lo que respecta a Espaa, el defensor del pueblo es una novedad en nuestro
constitucionalismo. Su reconocimiento actual se encuentra recogido en el art. 54 de la
Constitucin Espaola. Segn indica dicho artculo, una ley orgnica regular la
institucin del defensor del pueblo como alto comisionado de las Cortes Generales
designado por estas para la defensa de los derechos comprendidos en este ttulo y a cuyo
efecto podr supervisar la actividad de la administracin dando cuenta a las cortes
generales.
El defensor del pueblo desempea una funcin de complementariedad sobre todo
como control aadido a la creciente actividad de la administracin. Como hemos dicho
anteriormente en un elevado nmero de supuestos la administracin violenta los
derechos del ciudadano (Ej. La inaccin de la justicia).
La defensa de todos estos derechos se canaliza principalmente a travs de cuatro
cauces:
1) la legitimacin para interponer el recurso de inconstitucionalidad
2) legitimacin para instar el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional
3) presentacin ante las cortes generales del informe anual
4) supervisin de la actividad administrativa.
El informe anual y sobre todo los informes extraordinarios poseen una naturaleza de
denuncia frente a la actividad lesiva de la administracin pblica. En la mayora de los
informes anuales han prevalecido las siguientes quejas:
1) los supuestos de privacin de libertad. No slo la crcel sino que te detengan por
una reyerta en la calle y tu no has tenido nada que ver pero vas al calabozo
25

2) lentitud e inaccin de la justicia. Ejemplo: juzgar a una persona de un delito seis

aos despus.
3) Irregularidades en el acceso a la funcin pblica
4) Los atentados y violaciones contra la libertad de las personas mediante el
cumplimiento del servicio militar (aunque esto ha desaparecido)
5) Denuncias por racismo
En cuanto a la supervisin de la administracin autonmica algunas comunidades
autnomas han previsto en sus mbitos territoriales especfico figuras afines.

Por qu se crean figuras afines al Defensor del Pueblo?

El subdefensor del pueblo descarga de trabajo al defensor del

pueblo por el nmero de denuncias contra la administracin
pblica que se reciben y que van en aumento.

b) El Ministerio Fiscal.
La actividad desplegada por el ministerio fiscal coincide en ciertos mbitos con la
del defensor del pueblo.
El art. 124 de la Constitucin Espaola asigna al ministerio fiscal la defensa de los
derechos y libertades sealando que el ministerio fiscal, sin perjuicio de las funciones
encomendadas a otros rganos, tiene por misin promover la accin de la justicia en
defensa de la legalidad.
Corresponde al ministerio fiscal velar por el respeto de las instituciones
constitucionales y de los derechos fundamentales con cuantas actuaciones exija su
defensa. Tambin est legitimado para interponer el recuso de amparo ante el tribunal
constitucional. Carece en cambio de legitimacin para instar el recurso de
inconstitucionalidad que sin embargo si tiene el defensor del pueblo.
Mientras que el defensor del pueblo despliega su actividad en el campo de la
administracin pblica supervisando la actividad de la administracin, el ministerio
fiscal se centra en la administracin de justicia. De esta manera el defensor del pueblo
26

dirige al ministerio fiscal las quejas referidas al funcionamiento de la administracin de

justicia para que investigue su realidad y adopte las medidas oportunas con arreglo a la
ley.
QUEJAS

DEFENSOR DEL PUEBLO

MINISTERIO FISCAL
Defensor del pueblo administracin pblica
Ministerio fiscal administracin de justicia

T 7: EL RECURSO DE
AMPARO

ARTCULO 53.2 DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA.

Entre el conjunto de garantas de los derechos fundamentales y de las libertades

pblicas, las esencialmente jurisdiccionales disfrutan de una especial relevancia frente
a las garantas extrajudiciales, estas gozan de una mayor efectividad. Adems el art. 1
de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional seala este tribunal como intrprete
supremo de la Constitucin independiente de los dems rganos constitucionales y est
sometido slo a la Constitucin y a esta ley orgnica.
El art. 53 de la Constitucin Espaola en su apartado 2 establece que cualquier
ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos fundamentales ante los
tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y
sumariedad (tiene un objeto limitado de conocimiento, slo por este procedimiento se
van a conocer estos casos) y en su caso, a travs del recurso de amparo ante el tribunal
constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida
en el art. 30. En consecuencia este artculo recoge una doble va de tutela de los
derechos fundamentales:

una primera que se instrumenta ante la jurisdiccin ordinaria a travs de un

procedimiento preferente y sumario

27

una segunda que se ejercita ante el tribunal constitucional mediante el recurso de

amparo.

EL RECURSO DE AMPARO ORDINARIO.

En la actualidad el referido procedimiento de amparo ordinario se encuentra
regulado provisionalmente por la ley de proteccin jurisdiccional de los derechos
fundamentales de la persona y su origen se halla en los llamados Pactos de la Moncloa
del 77 (26/12/78). Es una ley preconstitucional (constitucin 29/12/78).
Como suele suceder en numerosas ocasiones esta ley provisional ha terminado (a
menos hasta el da de hoy) por convertirse paradjicamente en su marco normativo de
desarrollo.
Ahora bien, su naturaleza provisional y preconstitucional impide su perfecta
acomodacin al sistema. Sera conveniente o indispensable la promulgacin de una ley
especfica y propia que desarrollase este art. 53 de la Constitucin espaola.
En cuanto a la legitimacin de este art. 53.2 se limita a hablar de cualquier ciudadano
(no especifica nacionalidad; hablamos de personas jurdicas, no slo fsicas) tanto
doctrinal como jurisprudencialmente.
En cuanto al objeto de la ley 62/78 est destinada a dar cumplimiento a este art. 53.2
de la Constitucin espaola. Originalmente quedaban comprendidos en dicho mbito de
aplicacin ciertas libertades, como son la libertad de expresin, de reunin y asociacin,
libertad religiosa, etc. Esta ley orgnica del tribunal constitucional la amplia
extendindolas a otros derechos y libertades que estn expresamente reconocidos en
este art. 53.2.
Por lo que se refiere a las caractersticas este procedimiento jurisdiccional se caracteriza
por 3 notas esenciales:
1) se trata de un procedimiento preferente: disfruta de preferencia respecto de los
dems procedimientos judiciales tanto en su tramitacin como en su resolucin,
independientemente del orden cronolgico de entrada de los asuntos.

28

2) La sumariedad: por procedimiento sumario se entiende el que tiene un objeto

limitado de conocimiento, que en este caso se circunscribe a la defensa de los
derechos fundamentales. El propio tribunal Supremo establece que este
procedimiento excepcional, sumario y urgente no puede extenderse a otros
temas que no sea la comprobacin de si un acto del poder pblico afecta o no a
su derecho fundamental (si no ataca a un derecho fundamental habr que ir por
la jurisdiccin ordinaria, denominndose contencioso administrativo).
3) Nos encontramos ante un procedimiento optativo o alternativo: de esta manera el
sujeto elige libremente entre la va jurisdiccional general o el procedimiento
especfico de naturaleza preferente y sumaria que establece este artculo 53.2. En
consecuencia nos hallamos ante una facultad y no ante una carga para el
ciudadano.

EL RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL.

Representa la ms alta expresin de proteccin de los derechos fundamentales y
libertades pblicas. Supone el ltimo grado de proteccin a nivel nacional sin
perjuicio de la ulterior (despus de siguiente) va del mbito europeo (Tribunal
Europeo).
Este procedimiento se centra en la proteccin de la libertad personal y se configura
como un verdadero procedimiento y no como un mero recurso. Aunque el supuesto
derecho que da lugar al recurso de amparo ser siempre una actuacin, el rgimen
aplicable al mismo reviste particularidades diversas segn proceda del poder legislativo,
ejecutivo o judicial:

en el primer caso slo son impugnables en va de amparo constitucional las

decisiones que no tengan valor de ley y el recurso se puede presentar
directamente sin necesidad de agotar la va judicial previa.

En lo que se refiere al poder ejecutivo, antes de acudir al tribunal Constitucional

hay que agotar la va judicial previa (contencioso administrativo).

Para los recursos de amparo planteados frente a rganos judiciales (ej: inaccin
de la justicia) se exige:
1) agotamiento de la va judicial

29

2) que la violacin del derecho o libertad sea imputable de modo directo

a una accin o omisin del rgano judicial
3) que se haya invocado formalmente o correctamente el derecho
constitucional vulnerado.
El recurso de amparo constitucional disfruta de un doble alcance, de manera que su
finalidad se extienda tanto a la proteccin particular del derecho como a la defensa
objetiva de la propia Constitucin. Este derecho aparece cuando alguna persona crea
que se ha vulnerado un derecho fundamental suyo.
En cuanto a los actos recurribles, este recurso de amparo constitucional protege frente
a las violaciones de derechos y libertades originados por los poderes pblicos del
Estado.
ACTOS RECURRIBLES
Slo se pueden recurrir cuando consideremos que un derecho
fundamental ha sido violado por parte de la administracin pblica.

En cualquier caso, los actos recurribles en amparo pueden ser agrupados en :

-

Actos parlamentarios.

Actos del ejecutivo.

Actos judiciales.

En cuanto a la legitimacin, la propia constitucin espaola atribuye la legitimacin

para integrarse el recurso de amparo constitucional a toda persona natural y jurdica que
invoque un inters legtimo. Tambin al defensor del pueblo y al ministerio fiscal.
EN CUANTO AL PROCEDIMIENTO:
La tramitacin de los recursos de amparo se inicia con la interposicin de la demanda
en la que se expondrn con toda claridad los hechos que lo fundamentan y los preceptos
constitucionales que se estimen violados. El aspecto ms caracterstico (dentro del
procedimiento de amparo) es el acuerdo de admisin o inadmisin. del recurso.
-Admisin (se admite el recurso).
-Inadmisin (no te admiten el recurso). Motivos:
1) Si est fuera de plazo
2) Cuando es defectuoso (carece de alguno de los requisitos legales exigidos):

Encabezado: se pone al Tribunal al que se dirige.

Luego se ponen los datos personales del demandante.

30

Luego se pone el DIGO es decir, los hechos, lo que ocurri, dnde,

cmo y cundo.

Luego se pone el SUPLICO es un formalismo para que se admita el

recurso.

3) Cuando se reclamen otros derechos o libertades ( si reclamas un derecho que no

est considerado fundamental).
4) Cuando carezca manifiestamente de contenido
5) Cuando el Tribunal Constitucional ya lo hubiera desestimado anteriormente.
Una vez admitida la demanda, el Tribunal Constitucional requiere con carcter urgente
a la autoridad u rgano judicial que resolvi o conoci el asunto para que en el plazo
mximo de diez das remita las actuaciones o testimonios.
Acto seguido, el propio Tribunal Constitucional da vista de las actuaciones a las
partes para que se presenten las alegaciones procedentes.
Presentadas las alegaciones es el Tribunal Constitucional el que pronuncia una
sentencia en el plano mximo de diez das.
Las sentencias dictadas en los procedimientos de amparo constitucional revisten dos
modalidades:

las estimatorias (otorgando el amparo solicitado).

desestimatorias (deniegan el amparo instado).

UN RECURSO SLO LO PRESENTA UNA DE LAS 2 PARTES:

La Adm. Pblica.
El particular

Slo puede se estimatoria o desestimatoria

pero no las dos opciones a la vez.

En cuanto a las ESTIMATORIAS tenemos tres supuestos:

a) declaracin de nulidad de la decisin, acto o solucin.
b) Reconocimiento del derecho a la libertad pblica.
c) Restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho o libertad con la
adopcin de las medidas apropiadas.
OPCIN C)
No te lo dan en todas las sentencias pero s puede ocurrir que una
persona pide adems, una indemnizacin en su demanda y el juez
determina una serie de condiciones para que el demandante lleve a cabo.

31

INJURIAS Y CALUMNIAS = querella criminal

ACTOS RECURRIBLES = demanda

T 8: los derechos humanos

LA EVOLUCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS.

Las transformaciones experimentadas por lo que hoy consideramos derechos

humanos, son resultados de mltiples y complejas circunstancias.
Los derechos humanos son, pues, unas categoras histricas y, el denominado
desarrollo progresivo es fruto de la realidad y del pensamiento ponderante en cada
momento.

32

El origen de los derechos humanos debe situarse en el paso a la edad moderna. Por
las transformaciones en la organizacin en la sociedad y en la poltica, se produce
tambin un cambio de mentalidad, ms concretamente podramos decir que stos
derechos humanos comienzan a finales del s.XV o principios del s.XVI.
Son derechos que corresponden al sujeto frente a los derechos elementales. Tenemos,
por tanto, una nueva relacin jurdica en la que aparece de un lado el ciudadano y de
otro el estado.
Estos derechos humanos, tambin han sido el fruto de otras circunstancias histricas
como, por ejemplo:
a) Las guerras de religin (s.XVI): que derivaron:
1. En el reconocimiento de la libertad de creencias para todos.
2. En la necesidad de la tolerancia en materia religiosa.
b) La colonizacin que sucede al descubrimiento de merica: dio pie a la
promulgacin de leyes en defensa de los indgenas.
Esta evolucin de los derechos humanos fue diferente en el Reino Unido: aqu
tenemos el ejemplo de la apelacin de los derechos tradicionales por parte del pueblo
(s.XVII). Estos derechos fueron invocados frente a la pretensin de los reyes de ejercer
la autoridad sin condiciones. Todo ello desemboc en la imposicin por el pueblo de lo
que se denomin Cartas de derechos a los monarcas.
Los derechos humanos son considerados derechos derivados de la condicin de ser
humano. Su reconocimiento en un primer momento no va ms all de la esfera nacional
y se regulaban y protegan segn los sistemas jurdicos particulares.
En todo caso, los logros por pequeos que sean, son considerados como
irrenunciables.
El modelo de Estado Liberal, sustituye hasta entonces al Rgimen Absolutista y se
exige el reconocimiento de los derechos humanos por parte de los textos
constitucionales de cada pas. Se trata de un cauce jurdico para que derechos humanos
se vayan convirtiendo en verdaderos derechos.
33

Durante los s.XIX y XX, la relacin existente de derechos humanos se va ampliando

sobre todo con la inclusin de los derechos econmicos y los derechos sociales.
3 EXCEPCIONES DONDE NO SE RESPETAN
LOS DERECHOS HUMANOS:
1) El Estado de Alarma.
2) El Estado de Excepcin.
3) El Estado de Sitio.
Las consecuencias de las 2 Guerras Mundiales provocan sentimientos generales
favorables al reconocimiento de los derechos humanos. Estos derechos humanos se
nutren tanto de ideas o valores como de experiencias o desastres histricos.

LA DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Esta declaracin universal tiene derechos relativos a la libertad (ej: prohibicin de la
esclavitud), derechos procesales (ej: derecho a un juicio justo) y derechos sociales (ej:
derecho a la educacin)
Esta declaracin universal carece de valor vinculante (imperativo) lo que la hace que
no sea muy efectiva.

EL TRIBUNAL EUROPEO DE LOS DERECHOS HUMANOS.

El convenio europeo para la proteccin de los derechos humanos y las libertades

fundamentales se firm en Roma el 4 de noviembre de 1950 y fue ratificado por
Espaa en 1977.
En su art. 10 se reconoce a toda persona el derecho a la libertad de expresin que
comprende la libertad de opinin y la libertad a recibir o comunicar informacin.

34

En un principio se crea la Comisin Europea de los derechos humanos as como el

Tribunal Europeo de los derechos humanos. El Tribunal de los derechos humanos de
Estrasburgo se encarga de las demandas por violacin de los derechos humanos en el
mbito del convenio sobre las cuales la comisin no haya podido llegar a un acuerdo
amistoso (primero va a la Comisin; si no se llega a un acuerdo se lleva al Tribunal).
Igual que el SMAC, servicio de mediacin de arbitraje y
conciliacin, utilizado en el derecho procesal laboral antes
de acudir a los tribunal, est:
La Comisin Europea.
El particular, en un primer momento no tena acceso al Tribunal y no era usual que
los estados llevasen un caso de violacin de los derechos humanos ante el tribunal. Lo
normal era que la Comisin sea la que formulase y elevase un caso ante el propio
Tribunal en forma de demanda.
Las ltimas reformas han ido encaminadas a procurar el acceso directo a este
Tribunal, permitindose hoy en da las demandas de los particulares.
La Comisin europea de derechos humanos queda eliminada y el Tribunal pasa a tener
tres salas:

1 compuesta por 3 magistrados.

2 compuesta por 7 magistrados.

3 compuesta por 17 magistrados.

Las sentencias que emite el tribunal europeo de derechos humanos se limitan a

considerar si se ha producido o no una violacin del convenio europeo. Estas sentencias
por lo tanto no se asemejan a la de los tribunales estatales (los tribunales estatales
implican una condena, pero este Tribunal no te impone ninguna sancin).
El Tribunal Europeo no entra a considerar si se ha inflingido o no la legislacin de un
estado. El respeto a la soberana nacional de cada estado obliga a no entrar a juzgar ni
siquiera en materia de derechos humanos.
TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS
Se limita a decir si ha habido una violacin o no. No impone sancin.
TRIBUNAL ESTATAL
Da una sentencia y dictamina una pena.
35

Por otro lado, la aplicacin prctica de las sentencias corresponde al estado afectado
donde se han producido la violacin de los derechos; tanto para restablecer el derecho
como para abonar las indemnizaciones. Si el estado no aplica la sentencia o lo hace de
forma insatisfactoria, el Tribunal Europeo puede intervenir nuevamente fijando una
indemnizacin en una nueva sentencia.
PROBLEMA QUE SE PRODUCE
Administracin contra un particular o viceversa.
Si el Estado de tu pas no da una sentencia y, el europeo
s, tu Estado no tiene la obligatoriedad de sentenciarte o
sentenciarle con una pena.
En todo caso, lo verdaderamente importante que se produce es la incorporacin de la
jurisprudencia del tribunal europeo a nuestro ordenamiento jurdico. Esto tiene
importantes repercusiones puesto que surge la posibilidad de invocar ante los tribunales
espaoles la interpretacin recogida en las sentencias del Tribunal Europeo.
En conjunto, el trabajo del Tribunal de Estrasburgo puede considerarse realmente
bueno, sobre todo en los ltimos tiempos. Por ejemplo se ha creado la comisin de un
cuerpo de inspectores internacionales encargados de visitar el territorio de los estados
miembros para comprobar de forma preventiva si se practica la tortura.

LA DIRECTIVA89/552 DE LA TELEVISIN SIN FRONTERAS

El camino hacia la harmonizacin o coordinacin de los diferentes marcos legales de

los estados miembros relativos a la radiodifusin y emisiones televisivas se inicia hace
ya bastantes aos (1982).

36

El Parlamento Europeo puso de relieve que la creacin de un mercado nico en

materia de audiovisuales no era slo exigencia del orden econmico, sino que haba
razones culturales y de defensa de la libertad de comunicacin.
Se dict la directiva 89/552 relativa al ejercicio de la radiodifusin televisiva, siendo
aplicable a todas las emisiones televisivas, sean o no transfronterizas. Esta directiva
parte de considerar que la TV constituye un servicio, un mercado para alcanzar los
objetivos de la unin europea, por medio de un mercado audiovisual nico. Representa
una manifestacin especfica de la libertad de expresin.
El establecimiento de este mercado comn requiere la supresin de cualquier
obstculo para la libre circulacin de servicios adems de una implantacin de la TV sin
fronteras mediante la eliminacin de barreras jurdicas o tcnicas.
Al mismo tiempo, la directiva contiene una serie de preceptos para que los estados
tengan en comn un conjunto de disposiciones relativas a:
-

la produccin.

a la programacin.

a la publicidad.

as como en el mbito de proteccin de los menores. Esta directiva est

considerada como el medio jurdico ms oportuno en este tema.

Para la incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico de esta directiva, se dicta bajo

la ley 25/94:
En el campo de la publicidad:

queda definida como publicidad ilcita aquella que fomenta comportamientos

perjudiciales para la salud, medioambiente o que incite a la violencia o a un
comportamiento antisocial.

Queda terminantemente prohibido la publicidad incubierta y la de contenido

poltico, exceptuando en este caso la publicidad electoral.

As mismo, los programas informativos, documentales, religiosos o infantiles de

duracin inferior a 30 minutos, no podrn ser interrumpidos por la publicidad.

37

El tiempo dedicado a esta publicidad no ser superior al 15% del tiempo diario
de emisin. No obstante, se puede dedicar otro 5% a travs del sistema de
televenta.

T 9: la suspensin de los
derechos fundamentales
Suspendidos, que no eliminados.

EL PROBLEMA TERICO.

La cuestin de la suspensin de las garantas constitucionales aparece relacionada

con el llamado Estado de Necesidad, es decir, con la posible repercusin de las
circunstancias excepcionales que provocan una grave amenaza sobre el orden y garanta
del Estado. Es entonces cuando se plantea el problema de en qu medida es posible
reconducir la necesidad al cauce jurdico.
38

La vida ordinaria del Estado se desarrolla bajo normas positivas u ordinarias.

Solamente en momentos extraordinarios ceden momentneamente el puesto a las
ordinarias. Es por esto que el orden jurdico del Estado es siempre un orden regulado
por reglas. La utilizacin excesiva de la suspensin de las garantas constitucionales
conduce a la desvalorizacin de la normatividad constitucional y puede tambin dejar de
ser un instrumento jurdico para la defensa y tutela del Estado de derecho.

Esta suspensin de las garantas constitucionales slo afecta a las expresamente

sealadas por la Constitucin y no implica delegacin alguna de la facultad legislativa
de las Cmaras.

Histricamente el origen del Derecho de Excepcin est situado en el estado liberal.

Las primeras crisis de mediados del siglo XIX producen un cambio de actitud en la cual
se fue adaptando la realidad normativa a la realidad social.
Al propio tiempo se establecen los lmites que este Derecho de Excepcin debera
tener en todo estado democrtico. Estos lmites son tres:

Sometimiento al principio de legalidad.

Imposibilidad de la reforma de la Constitucin.

Existencia de una alteracin grave e inmediata para la vida del Estado.

a) ESTADO DE ALARMA

(Deben estar en consenso TODAS las fuerzas polticas).

Este Estado de Emergencia representa el primer grado de los mismos. Es declarado

por el Gobierno mediante decreto acordado por el consejo de ministros. El plazo
mximo de duracin es de 15 das, dando cuenta inmediata el Gobierno al Congreso de
los Diputados, sin cuya autorizacin no se puede proceder a la prrroga (esta prrroga
puede ser de otros 15 das, siendo el mximo un mes).

39

Para proceder a su declaracin que puede realizarse en todo o en parte del territorio
nacional se han de producir las siguientes alteraciones graves de la normalidad:
- Catstrofes, calamidades o desgracias pblicas: terremotos, inundaciones o incendios.
- Crisis sanitarias: epidemia, contaminaciones graves (Ej.: ntrax, vacas locas).
- Paralizacin de servicios pblicos esenciales para la comunidad: huelga de hospitales,
bomberos.
- Situaciones de abastecimientos de productos de primera necesidad.

Estamos pues, en presencia de circunstancias producidas por causas naturales o de

conflictividad social que van ms all de la llamada proteccin civil.

Una vez declarado el estado de alarma la autoridad competente ser en Gobierno y

por delegacin de ste, el presidente de la Comunidad Autnoma.

Las autoridades civiles, cuerpos de polica, funcionarios y trabajadores (cualquier

persona mayor de edad) quedan a las rdenes directas de dicha autoridad (cuando sea
necesidad).
Se deduce, por lo tanto, que la declaracin del Estado de Alarma no implica una
autntica suspensin de los derechos y libertades ms que afectar al ejercicio de estos
derechos y libertades afecta a los deberes de los mismos (deber de ir a ayudar a estas
catstrofes).

b) ESTADO DE EXCEPCIN

Es la segunda modalidad de los Estados de Emergencia. Es declarado por el

Gobierno mediante decreto acordado por el congreso de Ministros y previa autorizacin
del Congreso de los diputados. Debe determinarse de modo expreso sus efectos, es
decir:

40

- cules son los derechos suspendidos.

- cul es el mbito territorial al que se extiende.
- cul es su duracin, que no puede exceder de 30 das, que tambin son prorrogables
por 30 das ms.

Esta declaracin del Estado de Excepcin est ntimamente relacionada con el

concepto de orden pblico (vara segn el tipo de rgimen, democrtico o dictatorial).

La declaracin de este estado afecta a 7 derechos fundamentales:

1. Derecho a al libertad y seguridad (art. 17): se puede proceder a la detencin

siempre que existan fundadas sospechas de que va a provocar alteraciones en el
orden pblico. Plazo mximo de 10 das (en estado normal slo puede estar
retenido una horas).
2. Inviolabilidad del domicilio (art. 18.2): si es posible las inspecciones y
registros domiciliarios (ley corcuera o ley de la patada en la puerta).
3. Derecho al secreto de las comunicaciones (art. 18.3): Se puede intervenir todo
tipo de comunicaciones que resulten necesarias.
4. Libertad de circulacin y de la residencia (art. 19): puede prohibirse la
circulacin de personas o vehculos as como la delimitacin de zonas de
proteccin o seguridad.
5. Derecho a la libertad de expresin (art. 20): en este caso la autoridad
gobernativa puede someter a autorizacin previa, puede intervenir todo tipo de
publicaciones.
6. Derecho de reunin y manifestacin (art. 21): lo puedes permitir o prohibir.
7. Derecho de huelga y la adopcin de medidas de conflicto colectivo (art. 28)

c) ESTADO DE SITIO O DE GUERRA

Es la ltima modalidad que representan los Estados de Emergencia. Ha de ser

declarado por mayora absoluta del Congreso de los Diputados a propuesta exclusiva del
41

Gobierno. Se determinar de modo expreso su mbito territorial, su duracin y

condiciones.

La declaracin del Estado de Sitio, tambin llamada Estado de Guerra no supone

una modificacin sustancial en las relaciones entre el poder legislativo y el ejecutivo.
Implica ms bien una sustitucin de la autoridad civil por la autoridad militar, una
exclusin de los poderes de la polica y tambin de la competencia de los tribunales
militares.

Se procede a su proclamacin cuando se produzca o amenace producirse una

insurreccin o acto de fuerza contra la soberana e independencia de Espaa, su
integridad territorial o el ordenamiento constitucional y que no puede resolverse por
otros medios.

Si la declaracin del Estado de Excepcin supone una crisis profunda del orden
pblico, la declaracin del Estado de Sitio debe suponer una crisis profunda del propio
Estado.

Por otro lado, nuestra Constitucin contempla la posibilidad de la suspensin

individual de los derechos y libertades (art. 55.2): para personas determinadas en
relacin con la investigacin correspondiente a la actuacin de bandas armadas o
actos terroristas.

Esta suspensin individual de derechos y libertades, plantea numerosos problemas,

As, tristemente la prctica lo ha demostrado pudiendo llegarse a afirmar que puede
afectar a cualquier ciudadano.

En cuanto a los derechos fundamentales, objetos de la suspensin individual, el

art. 55.2 de la Constitucin Espaola, se refiere nicamente a tres:

Derecho a la libertad personal (art. 17).

42

Derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 18.2).

Derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones (art. 18.3).

A este respecto, la legislacin antiterrorista ampla la posibilidad de esta suspensin a

otros derechos y libertades:

Se ampla el plazo para poner al detenido a disposicin del juez

competente, la incomunicacin del detenido o que el juez puede
acordar por un plazo mximo de 3 meses prorrogables la observacin
postal, telegrfica o telefnica.

Aqu se plantean grandes dudas, ya que dichas actuaciones, como nos recuerda
nuestro Tribunal Supremo, debera ceder a favor del derecho fundamental de toda
persona a ser considerado inocente en tanto una resolucin firme (que no se puede
recurrir) no establezca lo contrario.

TEMA 10: MARCO JURDICOPROFESIONAL DEL

COMUNICADOR
CONSIDERARIONES GENERALES:
RESPONSABILIDAD Y LIBERTAD
Corresponde iniciar el anlisis del sujeto profesional del informador, aquella
persona que desarrolla fundamentalmente 2 de las facultades propias del derecho a la
informacin que es la de: investigar y difundir.
Como 1 informacin, no hay que olvidar que el sujeto profesional es parte
integrante y activa del sujeto universal, dado que l mismo forma parte del pblico. La

43

nota diferencial que le separa del sujeto universal al derecho a la informacin y que le
convierte en profesional, es precisamente esta, su calificacin de profesional.
El sujeto profesional es un intermediario en el proceso informativo. Su especial
importancia le viene dada por ese papel de mediador, ya que es el encargado de
investigar, hallar, encontrar la informacin existente. Elaborarla desde unos criterios de
objetividad y veracidad y devolverla al pblico que configura esa sociedad de la cul ha
extrado los datos, hechos, la noticia en definitiva.
Por lo tanto, el sujeto profesional no es dueo de la informacin, ni a l le corresponde
la titularidad de la misma. Cuenta slo con la delegacin tcita. (Delegar expresamente)
Para cerrar el anlisis de la t general del sujeto profesional, es necesario referirse a un
extenso grupo de personas que sin ser estrictamente periodistas, ejercen funciones
informativas, es decir, los que se podran definir como informadores, que no son
especficamente profesionales de la informacin.
Tambin conviene dejar claro que no se refiere este punto al ejercicio de la facultad de
difundir e investigar que tiene todo ciudadano, en razn de su derecho a la informacin.
Este punto se refiere a aquellas personas que en su quehacer diario, total o parcialmente
realizan tareas de ndole informativa, bien porque quieren o bien porque han sido
designados para ello.

1er grupo entraran todas aquellas personas que son colaboradores de un medio
de informacin. (ej: mdico que informa en TV pero no es periodista, de carcter
habitual o espordico)

2 grupo, todas aquellas personas que en el marco de las empresas que trabajan,
han sido designados para realizar tareas informativas de ndole en general. Aqu
especial importancia en este campo, los funcionarios designados por la
administracin para desarrollar su labor diaria en las oficina de informacin.

3er grupo lo englobara todos los que son contratados por empresas no
periodsticas para ejercer tareas especficas de ndole informativa.

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Todo este campo ha sufrido un desarrollo vertiginoso dentro de nuestro pas, llegando a
configurar una actividad de primer orden y que se puede resumir en la llamada
informacin institucional, privada o pblica.
La libertad de expresin exige como contrapartida, derecho por parte de todas las
personas que interviene en el proceso informativo, la responsabilidad en el uso de dicha
libertad. As como todos los hombres son responsables de sus actos realizados en
libertad, as ocurre tambin en el campo de la informacin. Todo acto libre de carcter
de informativo, deben estar sujetos a las exigencias de la responsabilidad.
Cualquier cortapisa que se le pueda poner a la libertad, en el campo de la actividad
informativa, supone un recorte de hecho a dicha actividad. Baste decir que cualquier
tipo de censura, bien sea de medida legal, econmica, administrativa o cualquier otro
que limita la libertad en el campo informativo. Debera de ser considerada como un
abuso contra el derecho a la informacin. La existencia de la libertad, est
estrechamente unida al propio desarrollo de la informacin.

LA RESPONSABILIDAD Y AUTOCONTROL EN EL
EJERCICIO DE LA COMUNICACIN.
El hombre es un ser en el que se entremezcla 2 clases de libertades: la personal y la
social. Si en su propia esfera individual se puede llegar a afirmar que su libertad es
absoluta, en cuanto se produce un acto que se le relaciona con los dems, esa libertad de
estar en armona con los dems, pues de este entrecruzamiento de libertades surge la
llamada responsabilidad.
Trasladado al campo informativo, podemos hablar que la libertad es absoluta. Es
necesario que el derecho establezca unas normas que permitan el ejercicio mutuo de
libertad informativa.

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En este punto conviene tener en cuenta determinados parmetros:

1) La responsabilidad es la que da sentido ltimo a la informacin. Es necesario
responder, no ya de actuaciones concretas sino tambin del propio cumplimiento
del principio de justicia informativa por ello en este campo, no solo nos
podemos referir a la responsabilidad jurdica, sino que junto a ella, la
responsabilidad tica es igualmente exigible. Desde la ptica del derecho, tan
slo se puede hablar de responsabilidad civil, penal y administrativa. Desde el
punto de vista que estamos viendo, podemos hablar de responsabilidad social y
tica.
2) Con la responsabilidad jurdica, se alcanza el mximo mbito de la actividad
informativa. Es necesario por lo tanto, la existencia de la llamada norma
jurdica. Para que se pueda hablar de responsabilidad jurdica exigible, es
necesario por lo tanto, la existencia de una norma jurdica concreta.
Estn reconocidas 3 clases de ndole legal: penal, administrativa y judicial. Est
establecido que no se impondrn conjuntamente sanciones administrativas y
penales por unos mismos hechos y a su vez, se establece una prejudicialidad de
lo penal sobre lo civil.

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