Tipos de daos resarcibles en el Cdigo Civil Peruano.

A simple vista, el vocablo dao como se encuentra empleado en nuestra

legislacin civil, es comprendido como perjuicio de un inters a consecuencia
del actuar humano, ya sea en el contexto de un incumplimiento contractual,
como ante una conducta prescindente de una relacin jurdica previa. Dao,
as, es un menoscabo a un inters jurdicamente tutelado por el ordenamiento
jurdico1, de manera que existen distintos tipos de daos que obedecen a la
lesin a distintos tipos de intereses del sujeto.
No obstante, no cualquier lesin es susceptible de provocar un resarcimiento a
favor de la vctima. La vida de relacin comn en la sociedad supone que los
individuos interactan diariamente y se vean expuestos a ser agraviados
constantemente, mas no todos ellos son objeto de reparacin por el derecho;
de lo contrario, el desarrollo de numerosas actividades fundamentales para la
colectividad, e incluso las ms bsicas interacciones, seran imposibles.
En este sentido, el dao debe presentar ciertas caractersticas: debe ser cierto
y encontrarse materializado en la realidad. Sin embargo, pese a lo que la
primera definicin da a entender, se incluye dentro del dao cierto el concepto
de dao futuro o aquel no acaecido en el momento de emisin del
pronunciamiento, pero sobre el cual existe la posibilidad efectiva de que se
produzca, cual extensin inevitable del dao actual.
El dao futuro, resarcible, se distingue del dao hipottico o eventual, como el
reseado por Trazegnies2 en el ejemplo del pasajero de un vuelo que opta por
no abordarlo, a causa de motivos personales, y este sufre un accidente: es
imposible invocar la existencia de daos en este caso.
Adems de ser ciertos, los daos tambin deben ser directos, para poder ser
resarcibles. Ello quiere decir que deben ser consecuencia directa del actuar del
autor, desde un punto de vista concreto y abstracto. Es decir, se debe analizar
las consecuencias de la conducta y comprobar si: los perjuicios ocasionados
fueron resultado de la conducta y si tal accin es pasible de generar tales
efectos.
Asimismo, debe ser personal: es decir, slo aquel perjudicado en sus intereses
est legitimado para solicitar el resarcimiento por un dao. Tambin ser
subsistente, lo que entraa que no fuera indemnizado con anterioridad, e
injusto.
Respecto a la injusticia del dao, debe hacerse mencin a que no es el dao el
que es tal, pues no puede ser per se justo, o no. Por el contrario, la calificacin
de injusto se refiere al acto o comportamiento que gener tal dao; dentro de

1 ESTRELLA CAMA, Flor. El nexo causal en los procesos por responsabilidad

civil extracontractual. Lima, 2009, p. 50
2 DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La responsabilidad extracontractual.
Tomo II. En: Biblioteca PARA LEER EL CDIGO CIVIL. 7a ed, Fondo Editorial de la
Pontifica Universidad Catlica del Per, Lima, 2001, p. 54.

la responsabilidad contractual, es la conducta consistente en no ejecutar una

prestacin, o hacerlo parcial, o tardamente.
Asimismo, en lo que atae a este trmino dentro del mbito de la
responsabilidad aquiliana, no debe ser comprendido como conducta
antijurdica que vulnera una norma que protege el inters especficamente
daado en el caso en concreto. En contraste, no se busca si existe un inters
protegido, sino que se determina si el inters del actor, quien ha producido un
dao, est justificado por el ordenamiento.
En otras palabras, ya no se valora en funcin de la existencia o inexistencia de
una proteccin del ordenamiento al inters del daador en desarrollar una
determinada actividad, aun a costa de un sacrificio econmico ajeno 3. Esta
proteccin ser especfica, de modo que no consista en la sola ausencia de una
prohibicin, sino en una expresa autorizacin para actuar de un modo, aunque
signifique perjudicar a terceros.
Si presenta dichas caractersticas, la indemnizacin solicitada por la vctima
respecto a dichos daos ser de tal entidad que permita colocar el deudor en la
misma situacin en la que se encontrara de haber mediado el evento
injustificado; esto responde al principio general de restitutio in integrum o de
reparacin integral de los daos, el cual dicta que la vctima debe ser reparada
por todos los daos sufridos.
La restitucin integral, desde el mbito de la responsabilidad contractual,
significa distinguir entre los intereses compensatorios y moratorios, los cuales
cumplen la funcin de restablecimiento del sujeto.
Los intereses compensatorios, obedecen a la naturaleza restitutoria del
resarcimiento, son los que se acuerdan al acreedor como equivalente al
cumplimiento de la obligacin. As, persigue colocarlo en la situacin en la que
debera encontrarse, de haber mediado la ejecucin voluntaria de la
prestacin. En suma, los intereses compensatorios reemplazan a la obligacin
original, y no son contemplados en la responsabilidad extracontractual.
Los intereses moratorios, por otra parte, buscan resarcirlo por el retraso en la
ejecucin de la obligacin, reflejando una situacin de cumplimiento perfecto, o
los daos acaecidos desde el evento hasta la sentencia condenatoria. Dentro
de la inejecucin de obligaciones, para exigir los intereses moratorios se
necesita constituir en mora al deudor, pero ello no se requiere para solicitarlos
en un supuesto de responsabilidad aquiliana.
Adicionalmente, los daos posibles de resarcimiento, en razn al inters
perjudicado por la conducta injusta, se distinguen entre dao patrimonial y
dao extrapatrimonial; el primero alude a la afectacin al patrimonio de la
vctima, mientras que el siguiente hace referencia a un menoscabo en
intereses no patrimoniales de esta4.
3 SCHLESINGER, Piero. La injusticia del dao en el ilcito civil. En: Jus Nueva
Serie Ao XI. Miln, 1960, pp. 336347. Leccin inaugural del curso dc
Instituciones dc Derecho Privado en 121 Facultad de Economa y Comercio dc
la Universit Cattolica del Sacro Cuore (Miln), dictada el 3 de mayo de 1960.

1. Daos patrimoniales.
Las distintas clases de perjuicios econmicos consecuencia de una conducta
injusta son agrupadas en dos grandes conceptos, tanto en la doctrina como en
la normativa civil5: dao emergente y lucro cesante. Ambos son pasibles de ser
alegados por la vctima en los distintos supuestos de responsabilidad civil.
Dao emergente, conocido tambin como damnun emergens, es la prdida o
empobrecimiento que afecta a la vctima a causa del acto injusto o la prdida
patrimonial efectivamente sufrida6. Incluye, por supuesto, los daos actuales y
futuros a consecuencia de la conducta.
Es usual que se represente a esta categora de daos patrimoniales en el
contexto de gastos mdicos debido a un accidente de trnsito, o los gastos de
reparacin de desperfectos en el inmueble del afectado por el actuar de un
vecino al demoler el propio.
El concepto de lucro cesante, a diferencia del dao emergente, fue una
innovacin de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil.; es la renta o
ganancia dejada de percibir7. y afecta el incremento patrimonial esperado,
con una probabilidad elevada, por el afectado. El grado de certidumbre de esta
ganancia perdida debe ser elevado, de modo que no protege expectativas,
esperanzas, o el concepto de prdida de chance 8.
4 Al respecto, la posicin de la doctrina no es unnime a aceptar esta
clasificacin: La distincin germana entre daos patrimoniales y no
patrimoniales, () carece de sustento legislativo en el Per. En nuestro Cdigo
Civil, la clasificacin acogida ha sido la francesa, o sea, aquella que diferencia
el dao material del dao moral. LEN L., Leysser. 30,000 dlares por
daos morales en un divorcio! De cmo el dao al proyecto de vida contina
inflando peligrosamente los resarcimientos. En: Dilogo con la Jurisprudencia,
Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 6.
5 Artculo 1321. () El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso comprende tanto el dao emergente como el
lucro cesante, en cuanto sea consecuencia inmediata y directa de tal ejecucin.
Cdigo Civil.Artculo 1985. La indemnizacin comprende las consecuencias que
deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, ().
Cdigo Civil.

6 TABOADA CRDOVA, Lizardo. Elementos de la Responsabilidad Civil. 3a

edicin, Grijley, Lima, 2013, p. 73.
7 TABOADA CRDOVA, Lizardo. Ibid.
8 La prdida de chance determina que se haya privado al sujeto agraviado de
ejercer las posibilidades que tena de obtener un beneficio patrimonial o de
evitar un menoscabo (). En OSTERLING PARODI, Felipe y REBAZA

Cabe apelar a la correcta apreciacin del juez acoger adecuadamente los

supuestos de lucro cesante, pues existen casos lmite dentro de la
jurisprudencia que dificultan diferenciarlo de la mera prdida de chance. Si
bien es fcil de cuantificar cuando est involucrada la presencia de una renta
fija (cuando el perjudicado es, por ejemplo, un trabajador dependiente), no
todos los supuestos son sencillos de resolver.
Los supuestos de dao patrimonial deben ser probados por el perjudicado y
justificados de acuerdo a la pretensin en el monto que importen, excepto
cuando se trate de una obligacin de dar suma de dinero, conforme al artculo
1324.
2. Daos extrapatrimoniales.
El dao moral es el primer concepto de dao extrapatrimonial que acoge
nuestro ordenamiento para la responsabilidad contractual y extracontractual 9.
Se entiende como una afectacin ilegtima a los sentimientos de la vctima y su
familia (al interior de la responsabilidad aquiliana).
De la acotacin precedente se desprende que es complicado resarcir un dao a
los sentimientos de una persona; en este mismo sentido, el principio de
reparacin integral de los daos es de difcil cumplimiento respecto a este tipo
de dao pues, cmo determinar cundo se ha restaurado a la vctima al
estado previo al acto injusto?
Por ello, un grupo de juristas considera que la reparacin del dao moral no
tendra la naturaleza resarcitoria caracterstica a los daos patrimoniales. En
contraste, la indemnizacin por dao moral tendra ms rasgos de una sancin
que de una reparacin; en razn de esto, distintos cdigos civiles de la
legislacin comparada slo admiten la pretensin indemnizatoria por dao
moral en supuestos restringidos.
En principio, la iniciativa de la Comisin Reformadora al incluir el dao moral
como resarcible era, justamente, limitarlo a supuestos especficos: actos ilcitos
(dentro de procesos penales por difamacin, por ejemplo). Para llegar a esta
conclusin, seal que traspasar el costo de un dao moral a otros casos, como
accidentes de trnsito, sera ineficiente y exagerado.

GONZLEZ, Alfonso. Indemnizando la probabilidad: Acerca de la llamada

prdida de la chance o prdida de la oportunidad. En Revista Jurdica del Per:
Normas Legales. Lima. 2002. p.4.
9 Artculo 1322. El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible
de resarcimiento. Cdigo Civil.Artculo 1984. El dao moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima y a su familia.
Cdigo Civil.

Sin embargo, la norma aprobada acogi este tipo de daos sin las restricciones
originalmente concebidas. As, la nica limitacin apreciable a su invocacin es
la legitimidad activa de las vctimas; la norma, claramente, la circunscribe a la
vctima y a sus familiares ms cercanos 10. Su probanza, debido a su dificultad,
est sujeta a ser valorada bajo criterios de equidad 11.
El dao a la persona, de acuerdo a diversos autores12 , resulta una
incorporacin innecesaria al Cdigo Civil de 1984 de un concepto ya
encontrado en el dao moral. Acorde al legislador de 1984, el dao a la
persona prosigui a ser entendido como la afliccin a la persona en su entidad
fsica y psquica, al punto que se redujo al dao moral a su concepcin actual
de sufrimiento o pena.
Dao a la persona, entonces, no pasa de ser la traduccin literal de la
expresin inglesa personal injury () dao a la integridad fsica, o dao a la
salud o dao biolgico13.
Est compuesto del dao corporal o fsico, relacionado al soma o cuerpo, y el
dao psquico, ligado a la psique; este se diferencia del dao moral porque
significa una afectacin a la psique que genera una patologa discernible por
un profesional de la salud.
La divisin expuesta expresa, de acuerdo con el criterio de Fernndez
Sessarego14, los distintos aspectos del hombre que pueden ser perjudicados
por un evento daoso; dentro de ellos, incluso, admite la presencia de otros
muchos como el dao biolgico (entendido como una lesin en s misma: un
golpe o una fractura), dao a la salud (que comprende toda alteracin al
10 Por ello, debe entenderse a aquellos integrantes de la familia legitimador
por la apreciacin conjunta de la comunidad en un momento dado; esto es,
ser la comunidad jurdica la que determinar quines componen el grupo
sealado por la norma jurdica.
11 Artculo. 1332. Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su
monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.
12 LEN L. Leysser. Inflando los resarcimientos con automatismos. El dao al
proyecto de vida y otros automatismos de la magistratura peruana. Lima,
2007, p. 10; DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La responsabilidad
extracontractual. Tomo II. En: Biblioteca PARA LEER EL CDIGO CIVIL. 7a ed,
Fondo Editorial de la Pontifica Universidad Catlica del Per, Lima, 2001, p. 110
13 LEN L. Leysser. Ibid, p. 10.
14 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Dao a la persona y dao moral en la
doctrina y en la jurisprudencia latinoamericana actual. En: THEMIS, 38, Lima,
1998, p. 114.

bienestar, incluyendo las actividades normales del hombre como el ocio), el

dao a la vida de relacin, entre otros.
La posicin de Sessarego expresa los problemas principales con esta nueva
clase de dao: todos los conceptos que incluye se encontraban claramente
incluidos dentro del dao moral, bajo la vigencia del Cdigo Civil anterior. De
hecho, la doctrina francesa contina incorporando estos conceptos al
comprender al dao moral como dao extrapatrimonial; la proliferacin de
daos ajenos a este ltimo ha generado ms complicaciones que soluciones
prcticas a los problemas de la judicatura y de los justiciables.
3. Del dao al proyecto de vida.
Jurisprudencialmente, aun si no se encuentra acogido en la legislacin, es usual
que se encuentren montos indemnizatorios elevados justificados en el
concepto del dao al proyecto de vida. Esta introduccin doctrinal de
Fernndez Sessarego constituye, para algunos, un despropsito y otra muestra
del peligroso fenmeno de proliferacin de daos.
De este dao, Sessarego describe lo siguiente: Se designa como proyecto de
vida el rumbo o destino que la persona quiere darle a su vida, es decir, el
radical sentido existencial derivado de una previa valoracin 15. La libertad de
llevar a cabo este nico gran proyecto de vida que determina la entera
existencia del perjudicado es lo que nuestra judicatura ha denominado dao al
proyecto de vida, matizndolo con distintos lmites16.
Este concepto es independiente del dao psicosomtico o el dao patrimonial
y, de hecho, suele acompaarse de estos en las pretensiones de indemnizacin
por daos y perjuicios. As, un accidente de trnsito puede significar una
afectacin al proyecto de vida, tal como tambin puede implicar un dao
somtico y dao patrimonial.
La crtica a la entusiasta adopcin de este dao, plasmada por Leysser Len en
numerosas ocasiones17 tiene carices prcticos. Las resoluciones judiciales que
adoptan este criterio, como bien advierte, no justifican su cuantificacin en
ningn momento; cmo justificar, con el mismo nivel de certeza que en los
daos patrimoniales, la imposicin de una reparacin de miles de soles por
dao al proyecto de vida?
Asimismo, trasladar el costo de contemplar una posible afectacin de estos
daos a los agentes econmicos resulta extremadamente ineficiente. Los
proyectos de vida de la persona no son perceptibles a simple vista por
15 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. op.cit.
16 En tal sentido, se admite que el proyecto de vida debe encontrarse
materializado y en proceso de ejecucin evidente. No se tratar, por tanto, de
una proyeccin interna del sujeto o de un sueo del mismo.
17 LEN, L. Leysser. op.cit.

cualquiera y, debido a ello, es ilgico asumir que cualquiera se encuentre en la

mejor posibilidad de evitar el costo de su agresin.
Los daos resarcibles en la legislacin peruana, por tanto, pertenecen a las
categoras previamente descritas; entre ellas, las categoras de dao
patrimonial son las menos discutidas por la doctrina, las de menor dificultad
probatoria y cuantificacin.
El dao moral, por otro lado, debido a la reduccin de su mbito de aplicacin,
presenta actualmente serios problemas para ser probado y justificado por los
jueces peruanos, lo que lleva a establecer montos irrisorios, o exagerados;
aunado a ello, la introduccin del dao a la persona y la asidua acogida del
dao al proyecto de vida, nos presentan el panorama de los varios tipos de
daos contemplados en el sistema jurdico peruano.