3

EL OTRO DERECHO N 31-32

DERECHO A LA TIERRA
Conceptos, experiencias
y desafos

Esta publicacin es posible gracias la colaboracin de Misereor

ILSA- Instituto Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos

Calle 38 N 16-45, Bogot, Colombia
Tels.: 2455955, 2884772, 2884437
Fax: 2884854
Correo electrnico: ilsa @etb.net.co
Pgina web: www.ilsa.org.co
Edicin: Camilo Castellanos, Olga Luca Prez
Correccin de textos: Mara Jos Daz Granados
Preparacin editorial: Marta Rojas
Impresin: Ediciones Antropos
Bogot, agosto de 2004

CONTENIDO

Presentacin .................................................................................... 7
La propiedad de la tierra en la Constitucin brasilera
de 1988 .......................................................................................... 13

CARLOS FREDERICO MARS

Derecho a la tierra y derechos humanos ......................................... 41

SOFIA MONSALVE SUREZ

Diversas perspectivas jurdicas de los conflictos de tierras .............. 59

ANA MARA SUREZ FRANCO

El derecho a la restitucinde viviendas y propiedades
bajo la ley internacional de derechos humanos ............................... 75

PAULO SERGIO PINHEIRO

MAYRA GMEZ
Nuevas tendencias
en la restitucin de la vivienda y la propiedad ................................. 81

SCOTT LECKIE
Tierras, violencia, desplazamiento y proteccin
de bienes: una relacin dinmica y permanente ........................... 151

DANIEL RUBIO JIMNEZ

MST 20 aos: el significado de su celebracin ............................... 175

JOO PEDRO STDILE

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

DERECHO A LA TIERRA conceptos, experiencias y desafos

Revertir la reforma agraria con exclusin de gnero:

lecciones a partir de Amrica Latina ............................................. 181

CARMEN DIANA DEERE

MAGDALENA LEN
Territorios indgenas y conflictos agrarios en Mxico ..................... 221

FRANCISCO LPEZ BRCENAS

Evolucin poltica y legal del concepto de territorio
ancestral indgena en Colombia .................................................... 247

NGEL LIBARDO HERREO HERNNDEZ

Perspectivas del trabajo jurdico sobre el derecho
a la tierra en Argentina ................................................................ 273

FERNANDO KOSOVSKY
NICOLS SOLER
Declaracin final del Foro Mundial
sobre Soberana Alimentaria ........................................................ 299
Mandato Agrario ........................................................................... 309
ndice El otro derecho N 1-30 ........................................................ 323
Segundo concurso de tesis de maestra y doctorado ...................... 335

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

PRESENTACIN

Este nmero de El otro derecho est dedicado al tema del derecho a la tierra. Con l hacemos un homenaje al Movimiento de los Trabajadores Rurales Sin Tierra (MST) que cumple 20 aos en un contexto
cargado de tensin, expectativa y esperanza. En ellos se representan,
igualmente, los millones de campesinos latinoamericanos que han abierto
espacio a la democracia en el continente por entre la maraa del privilegio, la fuerza que lo defiende y la red de prejuicios y mala voluntad que
lo preserva. En su honor, y a su servicio, entregamos este manojo de
artculos que nos darn por satisfechos si alumbran en algo como tenue cerilla, su marcha hacia la justicia.
Hay un razonamiento de base en esta revista que es necesario
explicitar. En torno a la tierra y a la forma como se la utilice se est
jugando el futuro de nuestras sociedades y de la humanidad misma. De
otra manera, al hablar del derecho a la tierra estamos enfrentando un
problema central del devenir humano.
Ha habido intentos por minimizar su importancia. Por ejemplo,
se dice que hoy es ms importante el conocimiento y la tecnologa que la
tierra. De donde se concluye que es una preocupacin anacrnica. Sin
embargo, la conciencia de la finitud de los recursos y las amenazas de
su agotamiento insalvable llevan a pensar en la necesidad de un uso
ms racional de este bien. La generalizacin del hambre, que como sombra angustiante cubre cada vez mayor nmero de seres humanos, urge
pensar formas productivas racionales diseadas ms para satisfacer
las necesidades humanas que para acrecentar la riqueza de unos pocos. Por ltimo, el afn de construir una convivencia ms satisfactoria
obliga a considerar al campesinado como sujeto histrico, merecedor de
una existencia digna y del reconocimiento de sus derechos. Dicho de
otra manera, este planeta no es viable si no se garantiza su sostenibi-

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

DERECHO A LA TIERRA conceptos, experiencias y desafos

lidad, ni se erradicar el hambre si no se transforman las formas de

produccin en el agro, y tampoco habr democracia si a la gente del
campo mujeres y hombres, campesinos, indgenas y afrodescendientes
no se le garantizan sus derechos.
Esta problemtica es mucho ms pertinente en las sociedades
del Sur, en particular de Amrica Latina. La precaria democracia de
estas latitudes encuentra entre la razones de su precariedad la pervivencia de relaciones sociales fundadas en el privilegio, que resultan por
ello preadas de autoritarismo irracional, abuso brutal e insolidaridad
indolente. Estas relaciones tienen su centro en el campo, en la concentracin de la propiedad, en la relacin patolgica con la propiedad agraria que deviene en ideologa para legitimarla, normas para preservarla y
autoridades civiles y religiosas para perpetuarla. Nuestras sociedades
han sacrificado al dolo de la propiedad sacralizada la sufriente humanidad de millones de mujeres y hombres del campo para que la codicia
de unos pocos pueda satisfacerse.
Reivindicar la humanidad sacrificada de la gente del campo
pasa por reconocer sus derechos, sobre todo uno bsico y fundamental,
el derecho a acceder a la tierra como condicin para el ejercicio y disfrute de los dems derechos, tanto civiles y polticos como econmicos, sociales y culturales. Sabemos que es un tema litigioso en el que no hay
conclusiones definitivas. Pero apostamos a la configuracin de este nuevo
derecho, por considerarlo fundamental para la dignificacin de la existencia de millones de seres humanos.
Es cierto que no existe en la normativa de los derechos humanos un ttulo que hable del derecho a la tierra. Pero por analoga, por
extensin, en un ejercicio de interpretacin puede formulrselo. Sin
embargo, a pesar de la importancia de su formulacin coherente, all no
est el problema en este momento. Se encuentra en otras razones, porque el captulo de la dignidad humana no ha sido clausurado ni podr
serlo. Y frente a situaciones afrentosas para la dignidad humana los
reclamos siempre sern vlidos y siempre han de repercutir en el reconocimiento de nuevos derechos con slo el apremio de la dignidad vulnerada. En este sentido, la Carta de los Derechos Humanos ha sido y
tiene que ser un catlogo abierto, en proceso de permanente creacin
desde la vivencia de aquellos cuya dignidad humana no es plenamente
realizada. Y es que el desarrollo de los derechos humanos ha venido
enriquecindose con la subjetividad concreta de mujeres, nios y nias, indgenas, migrantes, trabajadores y muchas diversidades ms,
que literalmente reventaron el confinado espacio de los derechos del
hombre y el ciudadano, sin esperar la declaracin legal que les reconociera sus derechos para empezar a proclamarlos. ste es pues, el sentido de nuestra apuesta por el derecho a la tierra.

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

Presentacin

***
Como prtico de nuestra revista hemos colocado el artculo del
profesor Carlos Frederico Mars, catedrtico de la Universidad Catlica
de Paran, La propiedad de la tierra en la Constitucin brasilera de
1988, excelente sntesis del trabajo La funcin social de la tierra que
sirvi para su promocin profesoral. La funcin social de la propiedad es
uno de los logros ms significativos de la cultura jurdica de nuestro
continente. Sin duda relativiz la sagrada propiedad y ello fue positivo
pero el concepto fue rodeado de tantos distingos y precisiones que devino
en pura retrica. El profesor Mars llama la atencin sobre el hecho de
que la funcin social no radica ni en el derecho de propiedad, ni en el
ttulo sino en el bien mismo. Funcin social redefinida que tiene que ver
con realizacin de los derechos de los trabajadores, el medio ambiente y
la generacin de relaciones fraternas, ms all de la tradicional consideracin de la productividad, de donde concluye que titular que no asegura la funcin social de la tierra pierde la proteccin del Estado para
proteger su derecho. Y, visto desde otro ngulo, que al contrario de cometer ilcito, aquel que ocupa una tierra que no est cumpliendo con su
funcin social, para hacer que la cumpla, acta de acuerdo con la ley y
el inters social, merece premio, y no una sancin. Sin duda, ste es un
giro copernicano en la mirada rutinaria del derecho de propiedad de los
agraristas. Colocar el centro no en la legitimacin del ttulo sino en la
garanta de la funcin social del bien es una perspectiva portadora de
fecundas posibilidades.
Presentamos a continuacin dos trabajos gentilmente cedidos
por colaboradoras de FIAN, la ms reconocida organizacin de derechos
humanos en materia del derecho a la alimentacin y de los derechos de
las comunidades rurales. Se trata de los artculos Derecho a la tierra y
derechos humanos, de Sofa Monsalve Surez y Diversas perspectivas
jurdicas de los conflictos de tierras, de Ana Mara Surez Franco. Se
destaca en ellos la imaginacin con la que se asumen los conflictos agrarios y se los ilumina con la doctrina de los derechos humanos mirada
desde la integralidad que les es propia y desde la complejidad a que han
llegado. A nuestro juicio constituyen una completa introduccin a los
problemas relacionados con la formulacin del derecho a la tierra, a
ms de alcanzar un conveniente horizonte poltico determinado sin duda
por su compromiso con los intereses de la gente del campo.
***
Los movimientos de poblacin, como lo observa Eric Hobsbawm
en su Historia del siglo XX, son uno de los rasgos de nuestra poca. En el
contexto de guerra y violencia que padecemos en Colombia, el desplazamiento interno es uno de los problemas ms acuciantes. Como un apor-

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

10

DERECHO A LA TIERRA conceptos, experiencias y desafos

te al movimiento de los desplazados internos hemos seleccionado tres

artculos que hacen relacin al despojo de la tierra y la vivienda, y al
derecho de restitucin. El primero, una valiosa colaboracin del relator
especial de las Naciones Unidas Paulo Sergio Pinheiro, y de Mayra Gmez
sobre restitucin de viviendas y de patrimonio con motivo del regreso de
los refugiados y desplazados internos. El segundo, de Scott Leckie, director del Center on Housing Rights and Evictions (Cohre), prestigiosa
organizacin de Estados Unidos que labora en el campo del derecho a la
vivienda y contra los desalojos. Su artculo, Nuevas tendencias en la
restitucin de la vivienda y la propiedad, ilustra cmo ste ha sido uno
de los principales desarrollos en materia de derechos humanos en la
ltima dcada. Y en tercer lugar, el trabajo del joven abogado Daniel
Rubio, Tierras, violencia, desplazamiento y proteccin de bienes: una
relacin dinmica y permanente, que sistematiza la experiencia colombiana en estas materias.
Estos tres textos coinciden en sealar la complejidad de la realizacin del derecho a la restitucin que no slo presenta facetas jurdicas, sino tambin de informacin, institucionales y del contexto poltico.
Subrayaramos en el prolijamente documentado trabajo de Scott Leckie
el requisito de la fortaleza poltica como condicin para hacer efectivo el
derecho de restitucin, que se fundamenta, entre otras, en la experiencia de las comunidades hebreas luego del despojo por el nazismo. Estos
artculos sern un aporte al tiempo que un reto para el movimiento de
desplazados que debe de modo simultneo definir una estrategia eficaz
y acumular la fuerza poltica que obligue a la restitucin de los bienes
que la violencia y el miedo han arrebatado a los ms dbiles.
La asociacin del Cohre, la Coordinacin Nacional de Desplazados e ILSA permitir realizar un seminario internacional sobre el derecho a la restitucin a fines de octubre del ao en curso, estos artculos
servirn de insumos para sus deliberaciones.
***
El derecho a la tierra puede y debe ser considerado desde la
perspectiva de los sujetos de su disfrute o actores de su exigencia. Pese
a la general insatisfaccin en este campo, los movimientos sociales tienen una rica experiencia que debe ser la base para nuevos y mayores
desarrollos. Joao Pedro Stdile, coordinador nacional de los Trabajadores Rurales Sin Tierra, ha escrito sobre el significado del XX Aniversario
del MST. Carmen Diana Deere y Magdalena Len realizan una revisin
de catorce reformas agrarias en nuestra Amrica para descubrir la situacin de las mujeres en ellas y hacer propuestas que las incluyan en
las reformas por venir. La conclusin es un desafo a la vez que una voz
de aliento: Slo tenemos una certeza: el movimiento de mujeres debe

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

11

Presentacin

ser parte de cualquier solucin de la cuestin agraria. Su participacin

activa podra ser el peso que incline la balanza a favor de la redistribucin
de la tierra y la justicia social en el nuevo milenio.
El jurista indgena mexicano Francisco Lpez Brcenas, y nuestro colega de ILSA, ngel Libardo Herreo Hernndez, consideran los
cambios en la doctrina y la jurisprudencia a la luz de la experiencia del
movimiento indgena. El primero en el artculo Territorios indgenas y
conflictos agrarios en Mxico, con una mirada actual, considera las
amenazas a los territorios indgenas que niegan tanto los derechos de
los pueblos como la legislacin que el mismo Estado ha producido, mediante la promocin de arreglos extralegales que desconocen a una y
otros. Herreo, por su parte, en Evolucin poltica y legal del concepto
de territorio ancestral indgena en Colombia reconstruye en detalle la
formacin de este concepto en las dimensiones legal y social, y revela
sus repercusiones en el uso, disfrute y defensa del derecho al territorio
desde la perspectiva de los pueblos indgenas.
***
Desde Argentina, Fernando Kosovsky y Nicols Soler nos participan su experiencia en el trabajo jurdico respecto al derecho a la tierra. Ellos son parte del Centro de Polticas Pblicas para el Socialismo y
han desarrollado un ambicioso trabajo con comunidades agrarias en
apoyo a su reivindicacin del acceso a la tierra. Su artculo nos muestra
las condiciones particulares en las que se desarrolla la lucha de indgenas y campesinos en el pas austral, y propone valiosos criterios para
proseguir en la brega por acercar la justicia a la vida de la gente. Bienvenida su contribucin que puede leerse como una propuesta.
***
En el ao 2003 se realiz en Bogot el Congreso Nacional Agrario que produjo el Mandato Agrario, documento que compendia los ms
urgentes reclamos del movimiento rural en Colombia. Hemos querido
incluirlo en esta revista como una contribucin a su difusin y apropiacin ms all de los sectores ligados al campo. Resalta en el Mandato la
consideracin integral de la problemtica agraria: los derechos humanos, la situacin de la mujer, el reconocimiento poltico y social del campesinado, la perspectiva desde la produccin, el enfoque poltico y
ambiental, entre otros. Este tratamiento de la cuestin agraria nos permite afirmar que el Mandato es un momento cumbre en la lucha social
colombiana, y que su significado habr de reconocerse con el paso del
tiempo.
Igualmente, se publica en este nmero la Declaracin Mundial
del Foro sobre Soberana Alimentaria, reunido en La Habana en el ao

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia

12

DERECHO A LA TIERRA conceptos, experiencias y desafos

2001. Este documento nos precisa los retos a que estn enfrentadas las
sociedades contemporneas en este tiempo de internacionalizacin de
la agricultura y de imposicin del libre comercio a escala global. Libre
comercio no significa acceso a los alimentos como falazmente se nos
induce a pensar. La declaracin proclama que los alimentos no son una
mercanca ms y se reivindica la vigencia de la agricultura campesina y
la soberana alimentaria como va para erradicar el hambre y la
malnutricin. Nos asiste la conviccin de que este documento enriquecer la deliberacin de los interesados en los problemas agrarios de
nuestro tiempo.
***
No es frecuente que una revista como El otro derecho alcance la
cuarta decena. Los treinta primeros nmeros han sido un esfuerzo tesonero tanto del equipo de ILSA como de ms de 117 colaboradores que
han dejado la huella de su aporte. Su conocimiento y generosidad la
han hecho posible. Un ndice general de El otro derecho (del nmero 1 al
nmero 30) puede servir para facilitar la consulta, pero tambin para
evidenciar el significado de esta revista en la construccin de una mirada alternativa sobre el campo jurdico, los problemas sociales y la bsqueda de un nuevo orden en el que la justicia sea posible. Sirva este
ndice igualmente para agradecer con nombre propio a quienes han
hecho posible el milagro de treinta y ms Otros Derechos.
***
Por ltimo, en este nmero lanzamos la segunda versin de
nuestro concurso de tesis de doctorado y maestra. En l se encontrarn las bases y los trminos de este certamen. Los invitamos a participar y les solicitamos encarecidamente nos ayuden a promocionarlo, pues
creemos que es un espacio para la revelacin de nuevos conceptos y
propuestas en materia jurdica y de ciencias sociales.
Tanto el concurso y nuestras publicaciones la revista El otro
derecho y las colecciones En Clave de Sur y Textos de Aqu y Ahora-,
como el trabajo de ILSA mantendrn la orientacin de tender puentes
entre el mundo de los movimientos sociales y lo mejor de la academia y
las organizaciones de derechos humanos en procura de acercar la realizacin de un mundo ms amable por humano y por justo.
Los editores

EL OTRO DERECHO, nmero 31-32. Agosto de 2004. ILSA, Bogot D.C., Colombia