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y reivindicatoros
DANIEL SUAREZ HERNNDEZ
GENERALIDADES
Como fenmeno sociolgico, se tiene por establecido que el hombre aprehende las cosas para incorporarlas a su fuero patrimonial y
servirse de las mismas, de acuerdo con su naturaleza y segn sus necesidades. Dicho acontecimiento fue, poco a poco, regulndose por el
derecho, hasta convenir que el contacto fsico del ser humano con los
bienes, puede calificarse de tres (3) maneras: a) tenencia por cuenta
y a nombre de otro; b) tenencia pero con nimo y propsito de dueo,
sin serio; y c) tenencia con nimo y propsito de dueo, estando presente
dicha calidad. En otros trminos, la situacin fsica mediante la cual una
persona detenta los bienes, puede obedecer a que lo hace en nombre y
lugar de otra; lo hace por su cuenta y riesgo, es decir, a nombre propio,
estando o no legitimado o respaldado para ello por un ttulo.
Por la ambigedad que resulta de la simple operacin material u
objetiva de detentar un bien, se hace indispensable previamente precisar
Vos elementos bsicos, como tambin ios especiales, de la tenencia, de
la posesin y de la propiedad, antes que ocuparnos de su prueba.
La detentacin material de un bien, con nimo de dueo, puede estar respaldada por un ttulo, o, por el contrario, hurfana de aquel. La
primera se denomina posesin de dueo, y, la ltima, escueta o llanamente posesin.
Como lo recuerda el profesor Antonio Rocha, la posesin "es la
vanguardia de la propiedad, lo que se muestra, lo que primero aparece.
Sucede generalmente que los titulares de un derecho son los que lo
aprovechan y que el hecho de la posesin va siempre unido, o casi
siempre, a la titularidad del derecho que se posee. El inters social ha
conducido al legislador a tomar un hecho que, con la mayor frecuencia
es conforme al derecho, una apariencia que tiene todas las probabilidades de corresponder a una realidad jurdica, en otras palabras que e
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derecho ad-rem corresponde al derecho n-re. Por eso la ley acude inmediatamente a proteger el hecho de la posesin por medio de los
interdictos posesorios, an sin examinar la correspondencia entre el
hecho y el derecho, entre la posesin y la titularidad dominial, o para
examinar detenidamente esa correspondencia entre el hecho y el derecho del poseedor frente a otro que, para quitrsela, ha de demostrar un
mejor derecho y ms probable a la cosa poseda". (Homenaje al seor
doctor Antonio Rocha A., Publicacin Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1979, pginas 69 y 70).
As como la posesin sobre los bienes normalmente se lleva a cabo
porque quien la ejerce se halla amparado por un ttulo, en ocasiones
dicha detentacin en el transfondo se encuentra hurfana de tal respaldo, presentndose como un simple hecho: el fenmeno posesorio.
Es decir, que e! bien as posedo, por quien no tiene ttulo, pertenece
a otra persona. Y, correlativa mente, a quien solo lo acompaa el ttulo,
pero est desprovisto de la cosa, debe encontrar en la ley mecanismos
o instrumentos para retomar dicho bien y volver la situacin al estado
de normalidad inicialmente concebida.
En Derecho colombiano existen definiciones positivas, muy claras
por cierto, sobre la figura posesoria, las acciones posesorias y la accin
reivindicatora. En efecto, el artculo 762 del C. C. establece que
"La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo
de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga
4a oosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en Juaar
y a nombre de l.
"El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no jtistiTinque seno .
Se trata, pues, de una situacin fctica en donde debe aparecer un
aspecto material y otro intelectual: el corpus y el nimus. 3 aspecto
fenomenolqico se encuentra dado por la situacin persona-cosa; mientras que el elemento subjetivo, distingue la tenencia de la posesin y
consiste en el "nimo de seor y dueo" con que se comporta y acta
dicho detentador material.
La situacin posesoria que una persona ejerce sobre determinada
cosa, bien puede resultar afectada o molestada por la conducta asumida
por otro sujeto. En algunos casos, dicha perturbacin se hace consistir
en el embarazo o molestia irrogados al poseedor, mientras que, en
otros, puede ser ms intensa, hasta Negar a\o o desapoderamiento qoe del bien padece su detentador. Comnmente se habla de perturbacin y de despojo, respectivamente.
Pero el legislador ha dotado al poseedor que resulta vctima de las
anomalas de que se viene hablando, de mecanismos de defensa, conocidos genricamente con el nombre de interdictos, o, lo que es igual,
de acciones, llamadas posesorias. Habr de consiguiente, interdicto por
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perturbacin o accin conservatoria, como tambin interdicto por despojo o accin restitutoria.
Perentoriamente el artculo 972 del C. C. dispone que:
"Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos en ellos".
Buscan, pues, estas acciones posesorias la conservacin o la recuperacin de la situacin posesoria que una persona viene desarrollando sobre un bien raz, excluyndose por consiguiente la posesin que
se realiza sobre bienes muebles, desde lueqo que. legislativamente se
ha restringido la utilizacin, de este mecanismo de defensa y proteccin, para la posesin sobre inmuebles.
Histricamente ha querido llamarse a la accin reivindicatora,
"accin de dominio"; y, as lo consagra el artculo 946 del C. C., cuando
la define
. como:
"la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla". (He subrayado).
Pero, desde ahora, vale la pena precisar que la accin reivindicatora no puede asimilarse a la accin del dueo, o "accin de dominio",
puesto que el artculo 948 Ibdem, dispone que "los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia, el que se defiende mediante la "accin de peticin de herencia";
como tambin, el artculo 951 ejusdem, permite utilizar la accin reivindicatora, aunque excepcionalmente, al poseedor, en el evento de la
llamada "accin publiciana", cuando precepta que:
"Se concede la misma accin aunque no se pruebe dominio, al
que ha perdido la posesin regular de la cosa y se hallaba en el
caso de poderla ganar por prescripcin.
"Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que
posea con igual o mejor derecho".
De donde se concluye, que la reivindicatora es una accin para
defender el dominio y dems derechos reales, aunque excepcionalmente el poseedor regular, en vas de usucapir, puede tambin servirse de
ella.
Todo lo atinente al ejercicio de las acciones posesorias y reivindicatoras, desde el punto de vista probatorio, se rige, entre otros por
los siguientes principios:
a) Existe libertad en la utilizacin de los diversos medios de orueba, salvo que la ley exija prueba ad substantam actus (artculos 175
187 y 232 del C. de P. C.);
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larizacin del bien, de tal suerte que se pueda tener la certeza de que
efectivamente se trata de ese bien y no de uno semejante. Por ello es
importante recordar el contenido del artculo 76 del C. de P. C., cuando
exige que los bienes inmuebles se "especificarn por su ubicacin, linderos, nomenclatura y dems circunstancias que los identifiquen", mientras que los bienes muebles, se determinarn por su cantidad, calidad,
peso o medida, o los identificarn segn fuere el caso". Ntese que
estamos en presencia de una norma meramente eiemplificativa y de consiguiente, bien pueden presentarse otras circunstancias o particularidades del bien por reivindicar que unidas a las anteriores sirven para una
mayor individualizacin del bien; as, en materia de bienes inmuebles
ta llamada matrcula inmobiliaria y la clula catastral, mientras que en
los bienes muebles pueden serlo la marca, nmero, color, etc.
La prueba del dominio alegado por el demandante, puede presentar
varias gamas, en especial segn se trate de inmuebles o de mueble Jo
que se pretende reivindicar; pero en principio, todo medio probatorio
tiene aptitud legal demostrativa, salvo las llamadas pruebas ad substan*
tiam actus en materia de enajenacin de inmuebles (Arts. 175, 183, 232
del C. P. C. y art. 1857 C. C.).
En Colombia todo derecho real requiere para su adquisicin, la
dualidad ttulo y modo. El primero est constituido por una de las fuentes de las obligaciones puesta en movimiento y tiene por virtud hacer
nacer el derecho; mientras que el modo como instrumento complementario del ttulo, tiene por finalidad trasladar de un patrimonio a otro el
respectivo derecho surgido por el ttulo. Es decir, que el ttulo crea y e!
modo desplaza. Por esta razn habr de preguntarse en cada proceso
reivindicatoro, cul el ttulo y cul el modo, mediante los cuales dice
el demandante haber obtenido el bien que pretende recuperar, para as
mismo concluir con qu medios probatorios se demostrar la calidad de
dominus.
Los ttulos pueden constituirse, entre otros, por negocios llamados
reales, consensales y solemnes. Segn sea una u otra categora, su
demostracin se obtendr utilizando libremente cualquier medio probatorio (artculo 175 del C. de P. C.), o por el contrario mediante ciertos
medios demostrativos sealados por el leaislador a manera de requisito
ad substantiam actus (artculos 187 y 232 del C. de P. C.). As, si alguien esgrime como ttulo del derecho real de dominio, sobre un inmueble, la compraventa, permuta, donacin o aporte a sociedad, ser
indispensable la escritura pblica, por mandato exoreso del articule
1857 del C. C., desde luego que dicho instrumento pblico tiene un doble efecto, a saber: constituye elemento esencial del negocio jurdico
respectivo y es el nico elemento para demostrar el derecho aleqsdc
Tradicionalmente se ha exigido que dicha escritura pblica se inscriba
en la Oficina de Instrumentos Pblicos correspondiente, oara que surta
efectos de tradicin del derecho que se transfiere y a su vez para d a - publicidad al acto negocia!. (Art. 756 C. C., Decreto 1250 de 19701
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real, que es, en este caso, el derecho de propiedad plena o exclusiva sobre la cosa". (Ordinario de Miguel ngel Cobos y otro
contra Compaa Agropecuaria de la Victoria S. A.).
Creemos con fundamento en lo reglado por los artculos 177 del
Cdigo de Procedimiento Civil, 762 y 946 y siguientes del Cdigo Civil,
que compete al demandante en accin posesoria o reivindicatora, la
demostracin tanto de los elementos materiales como intelectuales,
vale decir, el corpus y el nimus, de toda posesin. Lo anterior por no
existir disposicin legal que exonere a quien los alega de la necesidad
o inters de demostrarlos (artculo 176 C. de P. C.). Cualquiera otra conclusin, como la sugerida por la Corte en la sentencia que se acaba de
transcribir parcialmente, resulta infundada y, lo que es ms grave, confundiendo la simple o mera tenencia con la posesin, desde luego que
si en algo se diferencian stas es en el elemento subjetivo, que deber
acreditarlo legal y oportunamente quien lo afirma (artculo 174 del C.
de P. C.).
El profesor ANTONIO' ROCHA, con la maestra que lo caracteriza,
sintetiza en cuatro circunstancias los procesos reivindicatoros que suelen presentarse con mayor frecuencia y lo expone as:
"Para explicar con la mayor claridad posible las situaciones que
pueden presentarse en las reivindicaciones y que el reivindicante
logre triunfar y obtener la posesin que tiene el demandado, o
al contrario, que el demandado conserve su posesin a pesar de
los esfuerzos del reivindicante, vamos a plantear unas soluciones
simplistas, sin detalles, pero muy seguras y que son como especies de categoras conquistadas por la jurisprudencia. Son a saber:
a) La persona A est en posesin de un inmueble. No tiene ttulos. B. reivindica contra A. Pero B. tampoco tiene ttulos. Debe
triunfar A. por estar favorecida por el solo hecho de su posesin.
El artculo 762 del C. C. se cumple en toda su integridad, el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique
serlo;
b) La persona A. est en posesin del fundo. B. reivindica contra
A. y presenta como justificacin del mejor derecho que pretende
a la posesin del fundo una posesin anterior, de la cual fue
"privado por X., de donde luego vino la posesin a A. Debe triunfar B. porque la posesin de A. es de la misma calidad o familia
que la de B. y A. lleg de poseedor despojando la antigua posesin de B. Es un caso prctico de aplicacin del artculo 951 del
C. C.
c) La persona A. est en posesin del inmueble. No tiene ttulo.
B. se presenta a reivindicar contra A. y aduce un ttulo inscrito.
Pero este ttulo es posterior a la posesin de A. Debe triunfar A.
porque su posesin es anterior al ttulo de B. En esta misma hiptesis, si el ttulo que presenta B. es anterior a la posesin de
A., debe triunfar B. puesto que hay una mejor caracterizacin de!
derecho invocado por B. gracias a su ttulo; y
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