EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO

DA _____ VARA DE FAMLIA DA CIRCUNSCRIO

JUDICIRIA DE XXXXXX
XXXXXXX, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n XXXXXX
SSP/XX e CPF n XXXXXXXX, residente e domiciliada na
XXXXXXXX, CEP XXXXXX, Telefones (XX) XXXXX, email XXXXX,
vm, presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu (ua)
advogad (a) e bastante procurador (a), ajuizar:
AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE COM
ANTECIPAAO DE TUTELA
de XXXXXX, menor impbere, nascido em XXXXXX,
eXXXXXX, menor impbere, nascida em XXXXX, todos residentes e
domiciliados na XXXXXXX, CEP XXXXXX, Telefones (XX)
XXXXXX;
em face de XXXXXXXX, nacionalidade, estado civil, profisso, RG
n XXXXXX SSP/XX e CPF n XXXXXXXX, residente e domiciliado
na XXXXXXXX, CEP XXXXXX, Telefones (XX) XXXXX, email
XXXXX.
I-DOS FATOS
XXXXXX e XXXXXX mantiveram relacionamento por
aproximadamente XX (XXXX) anos, sendo que, desta relao,
nasceram XXXXX filhos, quais sejam:
1.
2.
3.
Com o fim do relacionamento, em XXXXX, os filhos ficaram sob a
guarda ftica da genitora, situao que se mantm at os dias de hoje.
O requerido, contudo, vem ameaando tomar a guarda dos filhos.

Assim, a autora deseja regulamentar para si a guarda judicial dos

filhos, ainda menores: XXXX e XXXXX.
O rompimento da relao conjugal entre os genitores no pode
comprometer a continuidade dos vnculos e das responsabilidades
parentais. Deixando os pais de viver sob o mesmo teto, mister saber
na companhia de quem moraro os filhos menores sujeitos ao poder
familiar.
A genitora tem melhores condies de exercer a guarda dos infantes,
uma vez que mora em imvel prprio, possui emprego fixo, e sempre
se dedicou ao cuidado dos mesmos.
Os filhos menores desde o fim do relacionamento ficaram sob a
guarda ftica da autora, que lhes dirige sozinha a criao, educao e
o sustento, proporcionando-lhes o convvio em um ambiente saudvel
para seu desenvolvimento.
IIDO DIREITO
salutar para toda criana conviver em ambiente familiar, devendo
ser protegida de qualquer situao que a exponha a qualquer tipo de
risco e explorao, sendo mandamento constitucional a seguridade,
pela famlia, pelo Estado e pela sociedade, da dignidade, do respeito,
alm da proteo a qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso.
Sendo assim, estatui o artigo 227, da Constituio Federal, direitos
da criana e adolescente que devem ser observados:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia
familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso. (Sem grifos no original).

Ainda, o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo33,

prev que a guarda implica obrigaes, conferindo a seu detentor o
direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. Veja-se:
Art. 33. A guarda obriga prestao de assistncia material, moral
e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o
direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais.
1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser
deferida, liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e
adoo, exceto no de adoo por estrangeiros.[...]
O critrio norteador na atribuio da guarda a vontade dos
genitores, tendo sempre em vista os interesses do menor, visando
atender suas necessidades.
Estabelece o inciso I do art. 1.584 do Cdigo Civil que a guarda
poder ser requerida em consenso pelo pai e pela me ou por
qualquer um deles em ao autnoma, dispondo ainda que a guarda
poder ser decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas
do filho, ou em razo da distribuio do tempo necessrio ao convvio
deste com o pai e com a me.
Na ausncia de consenso entre os genitores, j decidiu o Tribunal de
Justia do Distrito Federal, que aconselhvel a guarda unilateral, a
fim de preservar o menor do conflito entre os pais, representando o
melhor interesse da criana, com vista na sua proteo integral:
DIREITO CIVIL. FAMLIA. GUARDA E
RESPONSABILIDADE. GUARDA UNIPESSOAL FIXADA PARA
A ME. GUARDA COMPARTILHADA REQUERIDA PELO PAI.
IMPOSSIBILIDADE. CAUSAS EXCLUDENTES.LITGIO ENTRE
OS ENVOLVIDOS. PRESENA DE CONSIDERVEIS
DIVERGNCIAS. FALTA DE CONSENSO. LAUDO DE
ESTUDO DE CASO DA SECRETARIA PSICOSSOCIAL DO
TJDFT, CLARO E MOTIVADO, NO RECOMENDANDO O
COMPARTILHAMENTO DA GUARDA. PROVA SUFICIENTE.

OITIVA DE TESTEMUNHAS. DESNECESSIDADE. MELHOR

INTERESSE DA CRIANA. MENOR QUE DEMONSTRA
ESTAR BEM ATENDIDA NA COMPANHIA DA ME.
SITUAO FTICA J ESTABELECIDA. GUARDA
UNILATERAL. CABIMENTO. REGULAMENTAO DE VISITAS
PORMENORIZADA. CONVVIO ASSDUO COM O GENITOR
GARANTIDO. PEQUENOS AJUSTES NO REGIME DE VISITAO.
MELHOR ADEQUAO AO CASO CONCRETO. SENTENA
REFORMADA UNICAMENTE EM RELAO AO REGIME DE
VISITAS NO QUE INFORMA OS FERIADOS PROLONGADOS DE
CARNAVAL E SEMANA SANTA.
1. O direito de guarda conferido segundo o melhor
interesse da criana e do adolescente. A orientao dada pela
legislao, pela doutrina e pela jurisprudncia releva a prevalncia
da proteo integral do menor. Portanto, tratando-se de
investigao sobre quem deve exercer a guarda de um infante, impese que o julgador perscrute, das provas contidas nos autos, a soluo
que melhor atende a essa norma, a fim de privilegiar a situao que
mais favorece a criana ou ao adolescente.
2. O laudo pericial da Secretaria Psicossocial do TJDFT destacou
claramente as razes que ensejaram a concluso do estudo, de sorte
que ele merece prestgio, no servindo a mera irresignao
apresentada pelo apelante como motivo razovel para eliminar as
proposies nele verificadas. Com isso, entendo que o referido parecer
prova suficiente para formar o livre convencimento motivado do
julgador e, dessa forma, apto para subsidiar o resultado da lide, sem
necessidade de oitiva de testemunhas ou dos peritos.
3. A possibilidade de compartilhamento da guarda, que deveria
pressupor um compromisso genuno por parte de todos os adultos
envolvidos de cooperar e negociar, com a finalidade de satisfazer
prioritariamente as necessidades da criana, mostrara-se, no presente
caso, situao no recomendvel a fim de preservar a criana das

divergncias que seus pais, especialmente o genitor, ainda nutrem

entre si.
4. Em ateno aos interesses da menor em questo, levandose em considerao o litgio ainda vivido pelos seus pais,
entendo que ainda no h ambiente para imposio da
guarda compartilhada, sob pena de violao dos direitos
fundamentais da infante. Impe-se, pois, a guarda unilateral a um
dos genitores, no caso, o que demonstrou ter melhores condies
neste momento.
5. Sobre o genitor que deve exercer a guarda unilateral, destaco que,
conforme demonstrado no Parecer Tcnico Psicossocial, a genitora,
ora apelada, apresentou melhores condies de ficar com a guarda
unipessoal da filha, sem olvidar que j vinha com essa atribuio
desde a separao judicial das partes, ocorrida em dezembro de 2011.
Logo, atualmente, razovel a concesso da guarda unilateral me.
6. Embora neste momento a guarda compartilhada no seja
recomendvel pelas razes acima expostas, em ateno aos
argumentos do genitor, o regime de convivncia que fora arbitrado
acabara por lhe proporcionar que a criana ficasse ao abrigo do pai
em boa parte do tempo livre dela.
7. No obstante, atentando-se ao objetivo precpuo do Poder
Judicirio, de pacificao dos conflitos que lhe so apresentados, no
caso, em ordem ao melhor interesse da menor, embora a
regulamentao de visitas tenha sido indicada pormenorizadamente
pela r. Sentena, por precauo, aspirando evitar mais divergncias,
tenho que o regime merece alguns pequenos ajustes, os quais,
malgrado no contemplem integralmente o objetivo do genitor,
melhor atendem hiptese em anlise.
8. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.
SENTENA REFORMADA EM PARTE.

(Acrdo n.776120, 20110112281094APC, Relator: ALFEU

MACHADO, Revisor: LEILA ARLANCH, 1 Turma Cvel, Data de
Julgamento: 26/03/2014, Publicado no DJE: 07/04/2014. Pg.: 479)
Dispe ainda o 2 do art. 1.584 do CC que quando no houver
acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser aplicada a
guarda compartilhada se ambos os genitores estiverem aptos a
exercer o poder familiar.
Interpretando-se o artigo supramencionado, podemos concluir que se
um dos genitores no estiver apto para exercer o poder
familiar a guarda dever ser unilateral, atribuda quele que
tiver esta aptido.
Por aptido para exercer o poder familiar devemos entender que o
genitor tem condies fsicas e psicolgicas para exercer a guarda,
bem como que cumpre com os deveres de criao, educao e sustento
do filho, na forma dos artigos 1.634 doCdigo Civil [1]. C/c art. 22
do Estatuto de Criana e do Adolescente[2]
A avaliao de quem detm melhores condies para exercer a guarda
do filho sempre feita em funo da considerao primordial ao
melhor interesse da criana (artigo 3.1 da Conveno Internacional
sobre os direitos da criana e do adolescente, aprovada pela ONU em
20.11.1989, ratificada pelo Brasil em 21.11.1990, por meio do Decreto
n 99.710).
A doutrina do melhor interesse da criana - surgida
jurisprudencialmente na Inglaterra, em 1763 (casos Rex v.
Delaval e Blissets, ambos julgados pelo Juiz Lord Mansfield) e
recepcionada pelo direito norte-americano em 1813 (caso
Commonwealth v. Addicks) e pelo direito brasileiro somente em 1990
(com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente) foi
inicialmente associada ideia de que, em princpio a criana deve
ficar sob a guarda e responsabilidade da me (doutrina da presuno
da preferncia materna).

Contudo, a partir do sculo passado, com a denominada doutrina tie

breaker, desenvolveu-se a concepo de que diversos fatores devem
ser sopesados pelo Judicirio a fim de decidir-se de acordo com o que
melhor resguarda os interesses atuais e futuros da criana, em cada
caso concreto (PEREIRA, Tnia da Silva. O princpio do melhor
interesse da criana no mbito das relaes familiares. Em: Direito
de famlia e psicanlise: rumo uma nova epistemologia. Orgs:
GROENINGA, Giselle e PEREIRA, Rodrigo da Cunha, 2003, pp. 207209).
Assim, conquanto no exista um critrio uniforme a respeito dos fatos
determinantes para o que venha a ser considerado o melhor interesse
da criana e do adolescente, no que se refere atribuio da guarda, a
doutrina enumera alguns fatores que precisam ser sopesados, tais
como: (1) a estabilidade emocional de cada um dos pais, (2) os laos
afetivos entre eles e o filho, (3) a capacidade econmica de prover
comida, abrigo, vesturio e assistncia mdica, (4) a qualidade da
convivncia no lar, na escola e na comunidade, e, (5) a depender da
idade da criana, a preferncia dela (cf. FACHIN, Luis Edson. Da
paternidade: relao biolgica e afetiva, 1996, p. 125).
Portanto, a parte requerente resolveu propor esta demanda a fim de
regular a situao da guarda de seus filhos menores, uma vez que,
como alegado alhures, o requerido vem ameaando tomar a guarda
dos filhos.
Assim, a parte requerente postula a guarda e responsabilidade dos
menores.
III-DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto, requer:
a) A concesso da Justia Gratuita, em face da hipossuficincia
econmica, conforme declarao anexa;

b) O deferimento da guarda provisria da criana em questo

parte requerente, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela, tendo
em vista a verossimilhana das alegaes e o perigo de dano grave
criana (consistente em eventual alterao da situao de fato em que
se encontra):
c) A citao do requerido para, querendo, responder a ao, sob pena
de revelia;
d) A intimao do Representante do Ministrio Pblico;
e) Seja julgado procedente o pedido, confirmando e deferindo a
guarda dos menores XXXXX e XXXXXX para a genitora, ora
requerente, nos moldes da provisria.
Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, inclusive por testemunhas a seu tempo arroladas, prova
documental complementar, prova oral consistente no depoimento
pessoal da parte contrria, prova pericial psicossocial, com urgncia,
que dever ser determinado caso haja apresentao de contestao ao
pedido de guarda.
D-se causa o valor de R$ 788,00 (setecentos e oitenta e oito reais)
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado (a)/OAB/XX