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PROCESO DE
INCONSTITUCIONALIDAD
SNTESIS
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por
ms de 5,000 ciudadanos, contra la Ley N. 28564,
Ley que deroga la Ley N. 27504 y restituye el tercer
prrafo del artculo 5 de la Ley Universitaria
Magistrados firmantes
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
SUMARIO
I. ASUNTO
III. ANTECEDENTES
1. Argumentos de la demanda.
2. Argumentos de la contestacin de la demanda.
V. FUNDAMENTOS
VI. FALLO
EXP. N. 00017-2008-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
En Lima, a los 15 das del mes de junio de 2010, el Tribunal Constitucional en sesin
de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez, Presidente;
Beaumont Callirgos, Vicepresidente; Vergara Gotelli, Landa Arroyo, Calle Hayen, Eto Cruz
y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos de voto de los
magistrados Vergara Gotelli, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, que se agregan.
I.
ASUNTO
II.
DISPOSICIONES CUESTIONADAS
Ley N. 28564
Ley que deroga la Ley N. 27504 y restituye el tercer prrafo del artculo 5 de la Ley
Universitaria
Artculo 1.- Objeto de la Ley
Dergase la Ley N. 27504, Ley que regula la creacin de filiales universitarias y otorga
facultades adicionales a la Asamblea Nacional de Rectores (ANR).
Artculo 2.- Restituye la vigencia del tercer prrafo del artculo 5 de la Ley N. 23733
Restityese la vigencia del tercer prrafo del artculo 5 de la Ley N. 23733, Ley
Universitaria, quedando prohibida la creacin de nuevas filiales de universidades pblicas y
privadas, fuera del mbito departamental de su sede principal, a partir de la vigencia de la
presente Ley, salvo lo dispuesto en la Disposicin Transitoria nica de la presente Ley.
Artculo 3.- Funcionamiento de filiales al amparo de la Ley N. 27504
Las filiales autorizadas al amparo de la Ley N. 27504 estn sujetas a ratificacin por parte
del Consejo Nacional para la Autorizacin de Funcionamiento de Universidades (CONAFU).
La no ratificacin genera la clausura definitiva.
III.
ANTECEDENTES
1. Argumentos de la demanda
Aducen que existen zonas del pas en las que por razones
geogrficas, de presupuesto privado o de otra ndole, no es posible que se constituyan
centros universitarios con sedes principales. Refieren que puede darse el caso de que la
demanda en un determinado mercado en una zona departamental requiera la presencia
de una simple filial y no de todo el aparato burocrtico de la sede principal de una
universidad; si en tal caso se exige la constitucin de toda una universidad, la demanda
educativa no podr cubrir los costos en que tendra que incurrir la universidad para
mantener su oferta educativa.
IV.
1.
2.
4.
5.
6.
7.
8.
9. Determinar si las normas que regulan las competencias del CONAFU y de la ANR en
materia de autorizacin de funcionamiento de universidades y filiales universitarias, es
acorde con el derecho fundamental de toda persona a la imparcialidad objetiva del
rgano que, a travs de sus resoluciones, decida sobre sus derechos u obligaciones.
11. Determinar cules son los alcances del deber constitucional del Estado de garantizar y
supervisar una educacin universitaria de calidad.
13. Determinar cules son las condiciones que debe cumplir un sistema de control de la
calidad de la educacin universitaria para garantizar que ella cumpla con los fines
constitucionalmente exigidos por los artculos 13 y 18 de la Constitucin.
14. Determinar cules son las condiciones constitucionalmente exigidas que debe cumplir
una universidad para poder crear una filial o una nueva facultad, teniendo en cuenta que
de acuerdo con los artculos 14 y 23 de la Constitucin, la educacin prepara para el
trabajo.
V.
FUNDAMENTOS
Primera parte:
Constitucin, educacin y universidad
2.
3.
4.
5.
6.
7. Dicho proceso educativo se encuentra regido por una serie de principios (coherencia,
libertad y pluralidad de la oferta educativa, responsabilidad, participacin,
obligatoriedad y contribucin) que este Tribunal ha tenido oportunidad de delinear 5[5],
y tiene como fines constitucionales la promocin del desarrollo integral del ser humano,
su preparacin para la vida y el trabajo y el desarrollo de la accin solidaria6[6].
8.
Del anlisis conjunto del articulado constitucional en virtud del cual se reconoce y
regulan los puntos basilares del derecho fundamental a la educacin (artculos 13 a 19
de la Constitucin), este Tribunal ha concluido que son fundamentalmente tres las
principales manifestaciones de este derecho, a saber; a) el acceder a una educacin; b)
la permanencia y el respeto a la dignidad del [educando]; y c) la calidad de la
educacin7[7].
9.
11[11] Cfr. UNESCO 2004, Rapport mondial de suivi sur EPT Education pour tous, Lexigence de
qualite 2005, Editions UNESCO, Pars, p. 461. De ello toma nota el Ministerio de Educacin (cfr.
Ministerio de Educacin. Plan Nacional de Educacin para Todos 2005-2015, Per. Hacia una
educacin de calidad con equidad, septiembre, 2005, p. 101).
19. El Tribunal Constitucional, prima facie, no encuentra mrito para cuestionar este
enfoque econmico y competencial en el mbito de la educacin universitaria, pues
advierte que su finalidad se desenvuelve dentro de los mrgenes de lo
constitucionalmente permitido, en la medida que se pretende una educacin
universitaria cuantitativa y cualitativamente ptima, conforme a la voluntad del
Constituyente.
20. No obstante, es evidente que este cometido no puede ser abordado perdiendo de vista
los alcances del contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental a la
educacin universitaria y la funcin que compete al Estado en asegurar el cumplimiento
de las finalidades que ella est constitucionalmente llamada a cumplir.
21. De esta manera, en primer trmino, es preciso recordar que el rgimen econmico
constitucional no est sometido al imperio de los simples designios del mercado. Por el
contrario, de conformidad con el artculo 58 de la Constitucin, el derecho a la
iniciativa privada, [s]e ejerce en una economa social de mercado, lo cual implica que
toda actividad econmica no agota su virtualidad en los intereses privados de quienes la
ejercen, sino que tiene el deber constitucional de fomentar el desarrollo social y
asegurar el bienestar de los consumidores y usuarios (artculo 65 de la Constitucin,
como fines ltimos y ms valiosos del proceso econmico14[14].
Segn tiene expuesto este Colegiado [l]a Constitucin prescribe en su artculo 65 la
defensa de los intereses de los consumidores y usuarios a travs de un derrotero jurdico
binario; vale decir, establece un principio rector para la actuacin del Estado y,
simultneamente, consagra un derecho subjetivo. En lo primero se advierte la
dimensin de una pauta bsica o postulado destinado a orientar y fundamentar la
actuacin del Estado respecto a cualquier actividad econmica. As, el juicio estimativo
y el juicio lgico derivado de la conducta del Estado sobre la materia, tienen como
horizonte tuitivo la defensa de los intereses de los consumidores y los usuarios. En lo
segundo, la Constitucin reconoce la facultad de accin defensiva de los consumidores
y usuarios en los casos de trasgresin o desconocimiento de sus legtimos intereses; es
decir, apareja el atributo de exigir al Estado una actuacin determinada cuando se
produzca alguna forma de amenaza o afectacin efectiva de los derechos del
consumidor o usuario, incluyendo la capacidad de accin contra el propio
proveedor15[15].
22. En segundo trmino, es fundamental tener en cuenta que la funcin social de toda
actividad econmica, alcanza una singular dimensin cuando ella se desarrolla en el
mbito de la educacin, en general, y en el de la educacin universitaria, en particular.
En efecto, si, como ha quedado dicho, el derecho fundamental a la educacin tiene un
nivel axiolgico de singular importancia en el orden constitucional merced a la relacin
14[14] Cfr. STC 0008-2003-PI, fundamento 28.
15[15] Cfr. STC 7339-2006-PA, fundamento 22.
simbitica que existe entre el acceso al conocimiento y la optimizacin del principioderecho a la dignidad (artculo 1 de la Constitucin), y entre aqul y el libre desarrollo
de la personalidad del ser humano (artculo 2 1 de la Constitucin), entonces toda
actividad humana que participe del proceso educativo debe estar orientada a garantizar
el desarrollo integral de la persona humana (artculo 13 de la Constitucin), y, en el
caso especfico de la educacin universitaria, a garantizar la formacin profesional, la
difusin cultural, la creacin intelectual y artstica y la investigacin cientfica y
tecnolgica (artculo 18 de la Constitucin).
En consecuencia, la actividad educativa universitaria debe contar con la irrenunciable,
eficiente, eficaz y permanente supervisin y fiscalizacin del Estado, a efectos, de
asegurar su accesibilidad, su calidad y el cumplimiento de los fines exigidos por la
Norma Fundamental.
23. El desarrollo de carcter constitucional expuesto en la primera parte de esta sentencia,
en relacin con el derecho fundamental a la educacin, en general, y a la educacin
universitaria, en particular, constituye el fundamento dogmtico que servir de
parmetro para controlar la validez constitucional de la Ley N. 28564, y la de aquellas
otras normas del sistema educativo universitario a las que el juicio de
inconstitucionalidad deba extenderse en razn de la conexidad material que guarden
con la que ha sido objeto de impugnacin.
Segunda parte:
Control de constitucionalidad
de los artculos 1 y 2 de la Ley N. 28564
4. Delimitacin de petitorio.
24. Mediante el artculo 1 de la Ley N. 28564, publicada el 2 de julio de 2005, se deroga
la Ley N. 27504. El artculo 1 de la Ley N. 27504, publicada el 9 de julio de 2001,
permita a las universidades la constitucin de filiales fuera del mbito departamental de
su creacin, previa opinin favorable de la Asamblea Nacional de Rectores (ANR),
derogando el tercer prrafo del artculo 5 de la Ley N. 23733 Ley Universitaria,
RGIMEN NORMATIVO
Prohbe que las universidades constituyan
filiales, permitiendo, excepcionalmente, la
creacin de nuevas facultades dentro del
mbito departamental de la sede principal
Permite a las universidades constituir
filiales fuera del mbito departamental de
la sede principal
Restituye la vigencia del tercer prrafo del
artculo 5 de la Ley N. 23733 Ley
Universitaria, quedando prohibida la
creacin de nuevas filiales de
universidades fuera del mbito
departamental de su sede principal.
6. El principio de proporcionalidad
31. No obstante, tal como es jurisprudencia reiterada de este Tribunal, el hecho de que una
medida legislativa incida sobre el contenido constitucionalmente protegido de
determinado(s) derecho(s) fundamental(es), no es mrito suficiente para declarar su
inconstitucionalidad. Un razonamiento semejante desconocera el significativo margen
de libre configuracin normativa de los derechos fundamentales que alcanza al
legislador, en razn de su legitimidad democrtica directa (artculo 93 de la
Constitucin).
Ello es as, sobre todo, si se toma en cuenta que, de conformidad con el propio texto
constitucional, el derecho de toda persona a promover y conducir instituciones
educativas se ejerce conforme a ley (artculo 15 de la Constitucin), siendo an ms
preciso el artculo 18 constitucional, al sealar que [l]a ley fija las condiciones para
autorizar el funcionamiento de las universidades, lo que evidentemente alcanza a las
filiales que aquellas pretendan instituir en ejercicio su libre iniciativa privada.
En tal sentido, corresponde al legislador, por expreso mandato constitucional, regular y,
en su caso, limitar el ejercicio del derecho a promover y conducir entidades educativas.
Ahora bien, desde luego, dicha regulacin y eventual limitacin debe hacerse, en todo
caso, sin desnaturalizar el contenido esencial del derecho, y de manera razonable y
proporcionada, es decir, resguardando el correspondiente equilibrio entre los distintos
valores que componen el mbito material de la Constitucin.
32. Por ello, para declarar la inconstitucionalidad de una medida legislativa, es preciso
demostrar, adems de su incidencia sobre el contenido protegido de un derecho, valor o
principio protegido constitucionalmente, su manifiesta desproporcin e irrazonabilidad.
El respeto al principio de proporcionalidad aparece pues como el lmite de los lmites a
los derechos fundamentales.
33. Para determinar si una concreta ley resulta o no compatible con el principio de
proporcionalidad, es preciso ingresar en la formulacin de un mtodo estructural de
razonamiento, compuesto por una serie de pasos subsecuentes y preclusivos. En primer
trmino, debe analizarse la finalidad de la medida legislativa, con miras a asegurar que
resulte constitucionalmente vlida.
Con relacin a este punto, debe distinguirse entre el objetivo inmediato y la finalidad
mediata de la medida. El objetivo inmediato es el estado de cosas o situacin jurdica
que el legislador pretende lograr a travs de la restriccin o limitacin del derecho. La
17[17] Cfr. Escrito de demanda, p. 56.
38. A partir de esta consideracin, que, mutatis mutandis, se mantiene como eje permanente
en los otros proyectos, se advierte que la preocupacin esencial reside en haberse
constatado el virtual abandono de estndares siquiera mnimos de calidad en la
educacin que se ofrece a travs de diversas universidades existentes en el pas y sus
respectivas filiales.
39. Esta preocupacin se ve reflejada de manera ms clara y concluyente en el Dictamen de
la Comisin de Educacin, Ciencia, Tecnologa, Cultura y Patrimonio Cultural del
Congreso de la Repblica, recado sobre el conjunto de los aludidos proyectos de ley.
En efecto, en dicho Dictamen se seala:
existe un elevado nmero de usuarios de los servicios universitarios, comprendidos en el
mbito regular o de normal desarrollo; sin embargo, existe en nuestro pas un elevado nmero,
realmente indeterminado de filiales o pseudofiliales de Universidades que vienen ofertando
servicios que no cumplen con los mnimos niveles de exigencia acadmica ni los requerimientos
que la Universidad exige a sus usuarios. En ese sentido, la sociedad est a la espera que los
organismos rectores del Estado, en materia educacional, se pronuncien de manera coherente y
oportuna, antes de que este evento pernicioso, termine por complicar de manera irreversible la
calidad de los profesionales que la Universidad peruana estara produciendo.
Las propuestas legislativas apuntan precisamente a corregir esta situacin, derogando a la Ley
que dio nacimiento a las filiales, restituyendo el tercer prrafo del Artculo 5 de la Ley
Universitaria, Ley N. 23733 y otorgando facultades a la ANR, a efectos de buscar una salida
coherente al problema que existe en el Sistema Universitario Peruano19[19].
servicios que no cumplen con los mnimos niveles de exigencia acadmica ni los
requerimientos que la Universidad exige a sus usuarios.
8. Las finalidades perseguidas por la Ley N. 28564, segn el apoderado del Congreso
41. El apoderado del Congreso de la Repblica, por su parte, ha planteado de esta manera
los que a su juicio son los fines que persigue la promulgacin de la Ley N. 28564:
el legislador () ha considerado conveniente que el servicio pblico de educacin
universitaria sea prestado a travs de universidades y, excepcionalmente, mediante filiales
universitarias dentro del mbito departamental de la sede principal, para alcanzar los fines de:
i)
Procurar la plena eficiencia del servicio pblico de educacin universitaria, de
conformidad con el rol del Estado de supervisor del cumplimiento y la calidad de la
educacin (artculo 16 de la Constitucin) y en atencin a que la educacin, en este caso
universitaria, tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana (artculo 13
y 19 de la Constitucin).
ii)
Promover la creacin de universidades (artculos 17 y 18 de la Constitucin).
iii)
Promover la inversin en el servicio pblico de educacin universitaria (artculos 58 y
59 de la Constitucin).
iv)
Promover el acceso en condiciones de igualdad al servicio pblico de educacin
universitaria (artculo 2, inciso 2, de la Constitucin)20[20].
42. A juicio del apoderado del Congreso de la Repblica, la prohibicin de filiales generar
mayor eficiencia en la prestacin del servicio educativo universitario, porque, segn
afirma, los requisitos y la evaluacin para crear una universidad son ms rigurosos que
para crear una filial universitaria21[21]. Asimismo, explica de esta manera las razones
por las que considera que la norma impugnada permitir promover la inversin en el
servicio publico de educacin, a travs de la creacin de universidades:
[D]ado que la rigurosidad para evaluar los requisitos y planes institucionales para la creacin de
una universidad es mayor a la de creacin de una filial, en el supuesto de no existir la norma
impugnada se presentaran los siguientes elementos que desincentivaran la creacin de
universidades y afectaran la igualdad de acceso y la eficiencia plena en la prestacin del
servicio pblico de educacin universitaria:
i)
Los agentes econmicos que han creado una universidad veran mermada su inversin
dado que tendran que competir con ms filiales, las cuales tienen menor inversin y costos
().
ii) Los agentes econmicos preferiran crear filiales indiscriminadamente en vez de constituir
universidades ().
iii) A raz de los dos puntos anteriores, se crearan menos universidades en los departamentos,
lo cual generara que no todos los peruanos tengan la misma posibilidad de acceder a la
educacin universitaria a travs de universidades.
iv) La menor rigurosidad en los requisitos para la creacin de una filial coadyuva en menor
medida (comparado con la creacin de universidades) a la plena eficiencia del servicio
pblico de educacin universitaria ()22[22].
50. El Pleno del CONAFU, luego de analizar el Informe Final de la Comisin Calificadora,
se pronuncia con respecto al PDI presentado, aprobando o desaprobando el proyecto de
la universidad (artculo 30). En caso de aprobacin, la promotora del proyecto adquiere
el compromiso ineludible de cumplir estrictamente con la implementacin programada
en el PDI, bajo expreso apercibimiento de revocarse o dejarse sin efecto la resolucin
en caso de incumplimiento (artculo 31). Tras la presentacin del Informe de
Implementacin Inicial, por parte de la promotora, el Pleno del CONAFU debe designar
la Comisin de Verificacin de la implementacin inicial, la misma que analizar el
informe y verificar in situ la informacin presentada (artculo 35). Si la informacin
proporcionada por la Promotora y la Comisin de Verificacin resultan satisfactorias, de
acuerdo a lo sealado en el PDI aprobado, el Pleno del CONAFU debe llevar a cabo
una ltima verificacin in situ para ratificar el informe de la comisin de verificacin,
tras lo cual se pronuncia sobre su aprobacin, emitiendo la resolucin de autorizacin
de funcionamiento provisional de la universidad (artculo 39).
Las universidades cuyo funcionamiento provisional se haya autorizado, se deben
someter a la evaluacin permanente del CONAFU por un perodo mnimo de 5 aos,
prorrogable por un plazo mximo de 3, a cuyo trmino el Pleno del CONAFU, con
Cautelar la fe pblica depositada en las nuevas universidades o escuelas de postgrado del pas,
para que garanticen que los servicios educativos que ofrecen sean de calidad;
b) Asegurar niveles mnimos de calidad en los servicios que prestan las universidades y escuelas
de postgrado evaluadas;
c) Proteger a los usuarios: alumnos, padres de familia y comunidad en general; y,
d) Contribuir a la creacin de condiciones para el progreso e innovacin institucional en las
universidades en evaluacin, y cuyo funcionamiento definitivo se autorice.
de los requisitos que deba cumplirse para autorizar la filial, era la acreditacin del
carcter diferencial [de su] oferta educativa respecto a la que ya se est dando en la
localidad artculo 7 del Reglamento de la Ley N. 27504), lejos de desincentivar
la creacin de universidades de calidad, la incentivara, pues sta sera la nica manera
de competir eficientemente con tales filiales.
Por lo dems, es evidente que el anlisis de constitucionalidad de las normas aplicables
para la creacin de universidades o filiales universitarias, no puede utilizar como simple
parmetro los incentivos o desincentivos que dimanan de la oferta y de la demanda que
rigen el mercado. Esta perspectiva no solo se encuentra alejada del componente social
que es consustancial a todo el rgimen econmico de la Constitucin (artculo 58 de la
Constitucin), sino que adems (y lo que resulta an ms grave), pierde de vista que la
determinacin de la validez constitucional de las referidas normas se encuentra ante
todo determinada por su adecuacin a los fines de la poltica constitucional educativa.
62. Desvirtuada la primera secuencia lgica planteada en la contestacin de la demanda,
corresponde ahora ocuparse de la segunda. sta puede ser planteada en estos trminos:
a) Los requisitos y la evaluacin para crear una universidad son ms rigurosos que para
crear una filial; si ello es as, b) la eficiencia y la calidad del servicio educativo que
brinda una universidad son mayores que los que brinda una filial; si ello es as, c) los
alumnos de una filial no acceden a una educacin de igual calidad que los alumnos de
las sedes principales de las universidades; si ello es as, d) la prohibicin de filiales
generar que la generalidad de alumnos universitarios accedan a una educacin de igual
calidad, a saber, aquella ofrecida por las universidades; y, si ello es as, e) hay que
prohibir la creacin de filiales.
63. Una vez ms, el apoderado del Congreso parte de la errnea premisa de que cabe
interpretar que los estndares de calidad exigibles a las filiales son normativamente
menores que aquellos exigibles para la creacin de nuevas universidades. Se trata de
una interpretacin incompatible con el espritu de los artculos 13 y 18 de la
Constitucin.
64. Es probable que el apoderado no haya querido partir de una constatacin normativa,
sino de una constatacin real o sociolgica, pero lo cierto es que tal como se
demostrar en la tercera parte de esta sentencia el diagnstico de enorme deficiencia
que es aplicable a muchas de las filiales existentes en el Per, es en igual medida
extensible a muchas de las universidades. Por lo que, incluso en este plano de anlisis,
no existe mrito para prohibir a unas en aras de incentivar la creacin de las otras.
65. No siendo sostenibles constitucionalmente ninguna de las dos hiptesis lgicas
planteadas por el apoderado del Congreso, en razn, especialmente, de la errnea
premisa normativa de la que parten, corresponde analizar el asunto desde la perspectiva
planteada por el legislador en los antecedentes de la Ley N. 28564.
10. Posicin del Tribunal Constitucional en relacin con la finalidad perseguida por
la Ley N. 28564, segn el legislador, y aplicacin del test de proporcionalidad
66. Desde la perspectiva del legislador, como qued dicho, la finalidad de prohibir la
creacin de filiales universitarias se circunscribe concretamente a evitar que contine
extendindose el problema ya detectado de proliferacin de filiales que no cumplen
con los mnimos niveles de exigencia acadmica 26[26]. A su juicio, ste es el objetivo
inmediato que pretende lograrse, y la finalidad mediata es evitar la afectacin del
artculo 13 de la Constitucin, al permitirse la institucionalizacin de un servicio
educativo que no tiene por objeto el desarrollo integral de la persona humana.
67. Esta finalidad, desde luego, resulta constitucionalmente vlida, por lo que continuando
con la aplicacin del test de proporcionalidad a la ley impugnada, corresponde analizar
si la medida de prohibicin es idnea para alcanzarla. Sobre el particular, llama la
atencin la siguiente afirmacin contenida en el Dictamen legislativo recado en los
proyectos de ley que dieron lugar a la dacin de la Ley N. 28564:
La Asamblea Nacional de Rectores (ANR) con fecha 28 de mayo de 2002, aprob mediante la
Resolucin N. 386-2002-ANR, el Reglamento de Funcionamiento de Filiales, el cual establece
el procedimiento de evaluacin de las filiales universitarias. Existiendo estas disposiciones de la
ANR, los responsables de ciertas universidades pblicas y privadas, las han ignorado y sin
respetarlas, ni someterse al procedimiento establecido, han continuado creando filiales
universitarias sin criterios tcnicos, ni considerando elementos que son insustituibles como
infraestructura, equipamiento, mobiliario, personal docente calificado, biblioteca, talleres,
mdulos para reas especializadas, reas verdes y los otros servicios indispensables con que
debe contar una universidad
()
La Ley N. 27504, Ley que regula la creacin de filiales universitarias en el pas y otorga
facultades adicionales a la Asamblea Nacional de Rectores (ANR), establece que las
universidades sujetas al mbito de la Ley N. 23733, Ley Universitaria y las autorizadas por el
Consejo Nacional para la Autorizacin de Funcionamiento de Universidades (CONAFU),
pueden constituir filiales fuera de la circunscripcin departamental de su creacin, previa
opinin favorable de la ANR. Esta disposicin mal aplicada por algunas universidades, ha
propiciado la proliferacin de pseudo filiales universitarias que no cumplen con los requisitos
mnimos para su funcionamiento27[27].
68. Es sobre esta base que, como se mencion antes, la Comisin del Congreso, en el
referido Dictamen, advierte que existe en nuestro pas un elevado nmero, realmente
26[26] Cfr. Dictamen de la Comisin de Educacin, Ciencia, Tecnologa, Cultura y Patrimonio
Cultural del Congreso de la Repblica, recado en los Proyectos de Ley N. 10184/2003-CR, ob.
cit., p. 5.
69. As las cosas, en primera instancia, la preocupacin del Legislativo estaba cifrada en
aquellas pseudo filiales creadas por universidades, sin haberse sometido al
procedimiento de autorizacin regulado por la Ley N. 27504, es decir, en aquellas
filiales que haban sido constituidas sin la previa emisin de un acto regular por una
autoridad competente. Siendo ello as, la pregunta evidente es la siguiente: resulta
idnea para solucionar el problema de las pseudo filiales creadas violando la Ley N.
27504, la derogacin de la Ley N. 27504? A todas luces, la repuesta a esta interrogante
es negativa. La absoluta falta de adecuacin medio-fin en este caso es patente.
70. Desde luego, con ello no pretende negarse que, en efecto, en el pas existe un nmero
indeterminado de filiales universitarias cuya creacin no ha sido autorizada por ninguna
autoridad competente. Para comprobar ello basta recordar que en mayo de 2004, es
decir, en tiempos en los que la ANR solo reconoca haber autorizado oficialmente 9
filiales al amparo de la Ley N. 27504, se constat la existencia de 28 filiales que
ofrecan la carrera de Derecho29[29].
Tan solo se pretende dejar clara la manifiesta falta de adecuacin entre la derogacin de
la Ley N. 27504 y consecuente prohibicin de creacin de filiales legales, y la
finalidad de solucionar el problema de la filiales ilegales. Visto as el asunto, la Ley
N. 28564, al prohibir la creacin de filiales por parte de la ANR, aparece como
manifiestamente inconstitucional, por irrazonable y desproporcionada.
71. No obstante, tambin cabe interpretar que, ms all de lo previsto en el aludido
Dictamen, el propsito de la prohibicin consista en impedir que la ANR contine
autorizando el funcionamiento de filiales que carecen de mnimos niveles de calidad
educativa, con miras, evidentemente, a proteger el derecho fundamental a una
educacin de calidad, derivado de los fines de la educacin universitaria (artculos 13 y
18 de la Constitucin) y cumplir con el deber constitucionalmente previsto del Estado
de [s]upervisa[r] () la calidad de la educacin (artculo 16 de la Constitucin).
Prima facie, para el cumplimiento de dicho fin, s resultaba idnea la prohibicin.
28[28] Cfr. Dictamen de la Comisin de Educacin, Ciencia, Tecnologa, Cultura y Patrimonio
Cultural del Congreso de la Repblica, recado en los Proyectos de Ley N. 10184/2003-CR, ob.
cit., p. 5.
29[29] Cfr. Psara, Luis, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, Lima, junio, 2004, p. 21.
72. Empero, dado que, como qued dicho, una prohibicin semejante limita el derecho
fundamental de acceso a la educacin universitaria de aquellas personas que residen en
departamentos que carecen de una suficiente oferta educativa en determinadas carreras,
y los derechos a la libre iniciativa privada y a la libertad de empresa, manifestadas en el
derecho a promover y conducir centros educativos universitarios, es preciso analizar si
la prohibicin introducida por la Ley N. 28564, resultaba constitucionalmente
necesaria.
73. Tal como fue expuesto, conforme al subprincipio de necesidad, no resulta
constitucionalmente vlida una medida limitativa de un derecho fundamental, si existen
medios alternativos que permiten alcanzar con igual o mayor adecuacin la finalidad
perseguida, incidiendo con menor o sin ninguna intensidad en el contenido del
concernido derecho. En consecuencia, este examen conlleva una comparacin de
medios (el optado por el legislador y el o los hipotticos que hubiera podido adoptar
para alcanzar el mismo fin) tanto en relacin con su mayor o menor incidencia sobre el
contenido del derecho fundamental, como en relacin con su mayor o menor
adecuacin para la consecucin de la finalidad propuesta.
74. Atendiendo a esta premisa, a juicio del Tribunal Constitucional, la prohibicin de crear
filiales universitarias, prevista en la Ley N. 28564, bajo la justificacin de proteger el
derecho fundamental a una educacin universitaria de calidad, resulta innecesaria y, por
consiguiente, inconstitucional. Ello es as en razn de la existencia de un medio
alternativo que no solo incide en menor medida en los derechos fundamentales
involucrados, sino que adems permite cumplir con mayor eficiencia la finalidad
constitucional perseguida. Dicho medio alternativo consiste en adoptar las medidas que
permitan asegurar que solo se autorice la creacin de filiales que garanticen el
ofrecimiento de un servicio educativo que cumpla con los imprescindibles niveles de
calidad exigidos por el ordenamiento jurdico, sin necesidad de prohibirlas de modo
absoluto.
75. En efecto, si el Estado en este caso, representado por el Congreso hubiese
adoptado medidas en dicho sentido, no solo no hubiese afectado el derecho de la
poblacin de acceder a una educacin universitaria de calidad y hubiese afectado en
menor medida el derecho de las universidades de ejercer su libertad de empresa, sino
que hubiese cumplido, en el sentido constitucionalmente exigido, con su deber de
supervisar la calidad educativa (artculo 16 de la Constitucin).
76. A juicio de este Tribunal, limitndose a emitir prohibiciones, implcitamente, el Estado
renuncia a su deber constitucional de controlar la calidad educativa, adoptando una
medida tan sencilla como ineficaz en la bsqueda de solucionar la profunda crisis
educativa universitaria que aqueja a la sociedad peruana.
En ese sentido, este Colegiado comparte el parecer de los recurrentes, en el sentido de
que la Ley N 28564 no es sino la lamentable abdicacin del Estado peruano respecto
de sus facultades-deberes de control para garantizar la idoneidad y calidad de la
prestacin de los servicios educativos, y una muestra inaceptable de facilismo, segn el
78. En efecto, asegurando la creacin de filiales universitarias con una oferta educativa de
calidad y diferenciada, no solo se asegura un rgimen de competencia que incentiva la
creacin de entidades educativas que cumplan con los fines constitucionales de la
educacin universitaria, sino que se optimiza el derecho fundamental de acceso a una
educacin universitaria adecuada.
79. En definitiva, por las razones expuestas, el Tribunal Constitucional considera
inconstitucional la prohibicin de creacin de nuevas filiales de universidades pblicas
y privadas, prevista en el artculo 2 de la Ley N. 28564, y, por conexidad, considera
inconstitucional tambin el artculo 1 de la misma ley que, con la derogacin de la Ley
N. 27504, pretenda la misma finalidad. En concreto, la inconstitucionalidad de estos
artculos radica en su manifiesta desproporcin en relacin con la finalidad perseguida,
y en el hecho de que denotan una implcita renuncia por parte del Estado a su deber
constitucional de supervisar activamente la calidad de la educacin (artculo 16 de la
Constitucin).
94. As las cosas, a la fecha, tomando en cuenta los criterios vigentes en el ordenamiento
jurdico peruano para la creacin de universidades, stas pueden ser divididas entre
a) Universidades pblicas: Deben ser creadas por ley, con pronunciamiento favorable
del MEF y con aprobacin del estudio de factibilidad por parte del CONAFU
(artculo 5 de la Ley N. 23733 y artculo 6 de la Ley N. 26439).
b) Universidades privadas: Su funcionamiento provisional y, de ser el caso, definitivo,
es autorizado por el CONAFU (artculo 2, literales a y c, de la Ley N. 26439, el
Reglamento para la autorizacin provisional de funcionamiento de nuevas
universidades, aprobado mediante Resolucin N. 387-2009-CONAFU, y el
Reglamento de funciones, evaluacin y certificacin institucional de universidades
y escuelas de posgrado bajo competencia del CONAFU, aprobado mediante
Resolucin N. 100-2005-CONAFU).
95. De otra parte, en el caso de las universidades privadas, atendiendo al orden jurdico que
gobierna su organizacin, su gestin, su funcionamiento y su rgimen tributario, stas
pueden ser divididas en:
a) Universidades privadas, regidas por el Decreto Legislativo N. 882 y, en
determinados aspectos, por la Ley N. 23733.
b) Universidades privadas, regidas por la Ley N. 23733.
96. En total, actualmente en el Per existen, oficialmente, 91 universidades: 35 pblicas y
56 privadas. De las 56 universidades privadas, 32 se encuentran bajo el rgimen del
Decreto Legislativo N. 882 y 24 bajo el rgimen de la Ley N. 2373334[34].
13. Imparcialidad objetiva y aplicacin de la teora de la apariencia a la regulacin
normativa de la ANR y del CONAFU.
97. La ANR es un organismo pblico autnomo constituido por los rectores de las
universidades pblicas y privadas, que tiene por fines el estudio, la coordinacin y la
orientacin de las actividades universitarias, de acuerdo al artculo 90 de la Ley N.
23733. Tiene autonoma econmica, normativa y administrativa en los asuntos de su
competencia, de conformidad a lo establecido en la Ley N. 23733.
34[34] Cfr. Informe sobre el Sistema de Educacin Superior Universitaria del Per (Proyecto ALFA
N. DCI-ALA-2008-42, Aseguramiento de la Calidad: Polticas Pblicas y Gestin Universitaria),
elaborado por la Pontificia Universidad Catlica del Per, la Universidad Cayetano Heredia y la
Universidad de Lima, junio, 2009, p. 28.
39[39] Cfr. Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Caso De Cubre v. Blgica, sentencia del 26
de octubre de 1984, prrafo 34.
40[40] Cfr. Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Caso Delcourt v. Blgica, sentencia del 17
de enero de 1970, prrafo 31.
109. Como puede apreciarse, de las citadas universidades, 23 eran pblicas y solo 10
privadas. Desde entonces se han creado 12 universidades nacionales ms46[46]:
Universidad
U. N. de San Martn
U. N. de Ucayali
U. N. de Tumbes
U. N. del Santa
U. N. de Huancavelica
U. N. Intercultural de la
Amazona
U. N. Amaznica de
Madre de Dios
U. N. Toribio Rodrguez
de Mendoza
U. N. Micaela Bastidas
de Apurimac
U. N. Tecnolgica del
Cono Sur de Lima
U. N. Jos Mara
Arguedas
U. N. de Moquegua
Fuente de creacin
Decreto Ley N. 22803
Decreto Ley N. 22804
Ley N. 23881
Ley N. 24035
Ley N. 25265
Ley N. 27250
Ao de creacin
1979
1979
1984
1984
1990
1999
Ley N. 27297
2000
Ley N. 27347
2000
Ley N. 27348
2000
Ley N. 27413
2001
Ley N. 28372
2004
Ley N. 28520
2005
Situacin institucional
Con rector
Con rector
Con rector
Con rector
Con rector
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
110. Tal como qued dicho, el 21 de enero de 1995, fue publicada la Ley N. 26439, que
cre el CONAFU, como rgano autnomo de la ANR. De acuerdo al artculo 2 de
esta ley, son atribuciones del CONAFU, [e]valuar los proyectos y solicitudes de
autorizacin de funcionamiento de las nuevas universidades a nivel nacional, y emitir
resoluciones autorizando o denegando el funcionamiento provisional, previa
verificacin del cumplimiento efectivo de los requisitos y condiciones establecidos
(literal a), y [e]valuar en forma permanente y durante el tiempo que estime
conveniente el funcionamiento de las universidades, hasta autorizar o denegar su
funcionamiento definitivo, precisndose que [l]a autorizacin de funcionamiento
definitivo no puede ser concedida antes de transcurridos cinco aos, contados a partir
de la fecha de la autorizacin provisional de funcionamiento (literal c).
111. De acuerdo al artculo 7 de esta ley, para la autorizacin de funcionamiento
provisional de una universidad, la entidad promotora de la misma debe acreditar lo
siguiente:
a) Conveniencia regional y nacional, sustentada en un estudio de mercado de las especialidades
que se proponga ofrecer y las proyecciones a los diez aos de funcionamiento.
b) Objetivos acadmicos, grados y ttulos a otorgar, as como los planes de estudios
correspondientes.
c) Disponibilidad de personal docente calificado.
112.
114. Posteriormente, el Pleno del CONAFU debe pronunciarse con respecto al PDI
presentado, aprobando o desaprobando el proyecto de la universidad (artculo 30 del
Reglamento). Ms tarde, el Pleno del CONAFU debe designar la Comisin de
Verificacin de la implementacin inicial. Solo si la informacin proporcionada por la
Promotora y la Comisin de Verificacin resultan satisfactorias, de acuerdo a lo
sealado en el PDI aprobado, el Pleno del CONAFU se pronuncia sobre su
aprobacin, emitiendo la resolucin de autorizacin de funcionamiento provisional de
la universidad (artculo 39).
115. El procedimiento de evaluacin realizado por el CONAFU entre el momento de
otorgar la autorizacin de funcionamiento provisional y el momento de decidir si se
concede o no la autorizacin definitiva, se encuentra regulado por el Reglamento de
funcionamiento, evaluacin y certificacin institucional de universidades y escuelas de
posgrado bajo competencia del CONAFU, aprobado mediante Resolucin N. 1002005-CONAFU, de fecha 31 de marzo de 2005. El artculo 1 de dicho Reglamento
seala que la funcin evaluadora debe cumplir con los siguientes objetivos:
a)
Cautelar la fe pblica depositada en las nuevas universidades o escuelas de postgrado del pas,
para que garanticen que los servicios educativos que ofrecen sean de calidad;
b) Asegurar niveles mnimos de calidad en los servicios que prestan las universidades y escuelas
de postgrado evaluadas;
c) Proteger a los usuarios: alumnos, padres de familia y comunidad en general; y,
d) Contribuir a la creacin de condiciones para el progreso e innovacin institucional en las
universidades en evaluacin, y cuyo funcionamiento definitivo se autorice.
116. De acuerdo al artculo 83 del referido Reglamento, el CONAFU solo deber otorgar
autorizacin definitiva de funcionamiento a las universidades con autorizacin
provisional que despus del perodo mnimo de evaluacin de 5 aos o del perodo de
prrroga concedido, cuenten cuando menos con una promocin de egresados y que
hayan demostrado en sus procesos anuales de evaluacin que han alcanzado un nivel
de desarrollo institucional satisfactorio de los parmetros programados en su PDI.
117. Desde luego, a la luz de estas condiciones, los requisitos para la autorizacin
provisional y definitiva de funcionamiento de universidades parecen ser exigentes, por
lo que se hace necesario analizar algunos aspectos relacionados con la funcin que ha
cumplido el CONAFU al momento de controlar su cumplimiento.
118. Desde la entrada en vigencia de la Ley N. 23733 Ley Universitaria (18 de
diciembre de 1983), han sido creadas 46 nuevas universidades privadas:
Universidad
Fuente de creacin
Ao de creacin
Situacin institucional
U. Andina Nstor
Cceres Velsquez
U. Peruana Los Andes
U. Peruana Unin
U. Andina del Cusco
U. Tecnolgica de los
Andes
U. de Tacna
U. Privada de Chiclayo
U. Los ngeles de
Chimbote
U. Privada San Pedro
U. Privada Antenor
Orrego
U. Privada Hunuco
U. Jos Carlos
Maritegui
U. Privada Marcelino
Champagnat
U. Privada de Iquitos
U. Privada Csar
Vallejo
U. Privada del Norte
U. Peruana de Ciencias
Aplicadas
U. San Ignacio de
Loyola
U. Alas Peruanas
U. Privada Norbert
Wienner
U. Privada San Pablo
Asociacin
Universitaria Privada
San Juan Bautista
U. Tecnolgica del Per
U. Cientfica del Sur
U. Continental de
Ciencia y Tecnologa
U. Privada Santo
Toribio de Mogrovejo
U. Privada Antonio
Guillermo Urrelo
U. Privada Seor de
Sipn
U. Catlica Sedes
Sapientiae
U. Catlica de Trujillo
U. para el Desarrollo
Andino
U. Peruana de Ciencias
Ley N. 23738
1983
Con rector
Ley N. 23757
Ley N. 23758
Ley N. 23837
Ley N. 23852
1983
1983
1984
1984
Ley N. 24060
Ley N. 24086
Ley N. 24163
1985
1985
1985
Con rector
Con rector
Con rector
Con Comisin
Transitoria de Gobierno
Con rector
Con rector
Con rector
Ley N. 24871
Ley N. 24879
1988
1988
Con rector
Con rector
Ley N. 25049
Ley N. 25153
1989
1989
Con rector
Ley N. 25180
1990
Con rector
Ley N. 25213
Ley N. 25350
1990
1991
Con rector
Con rector
Ley N. 26275
Ley N. 26276
1994
1994
Con rector
Con rector
Res. N. 060-95CONAFU
Res. N. 102-96CONAFU
Res. N. 177-96CONAFU
Res. N. 190-97CONAFU
Res. N. 224-97CONAFU
1995
Con rector
1996
Con rector
1996
Con rector
1997
Con rector
1997
Con rector
Res. N. 278-97CONAFU
Res. N. 356-98CONAFU
Res. N. 429-98CONAFU
Res. N. 474-98CONAFU
Res. N. 490-98CONAFU
Res. N. 575-99CONAFU
Res. N. 688-99CONAFU
Res. N. 147-2000CONAFU
Res. N. 148-2002CONAFU
Res. N. 167-2002-
1997
Con rector
1998
Con rector
1998
Con rector
1998
Con rector
1998
Con rector
1999
Con rector
1999
Con rector
2000
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
2002
2002
e Informtica
U. Sergio Bernales
S.A.C.
U. Peruana de las
Amricas
U. Antonio Ruiz
Montoya
U. de Administracin de
Negocios - ESAN
U. Privada Telesup
S.A.C.
U. Privada de Pucallpa
U. Privada Abraham
Valdelomar
U. Ada A. Bryson
U. Samuel Pastor
U Privada de Trujillo
U. Peruana Simn
Bolivar
U. Privada San Carlos
U. Peruana de Oriente
U. Julio C. Tello
CONAFU
Res. N. 171-2002CONAFU
Res. N. 199-2002CONAFU
Res. N. 055-2003CONAFU
Ley N. 28021
Res. N. 037-2004CONAFU
Res. N. 093-2005CONAFU
Res. N. 247-2005CONAFU
Res. N. 136-2006CONAFU
Res. N. 213-2006CONAFU
Res. N. 334-2006CONAFU
Res. N. 349-2006CONAFU
Res. N. 354-2006CONAFU
Res. N. 405-2006CONAFU
Res. 411-2006CONAFU
2002
2002
2003
2003
2004
2005
2005
2006
2006
2006
2006
2006
2006
2006
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con rector
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
Con Comisin
Organizadora
119. Como puede apreciarse, de las 46 nuevas universidades privadas, 18 fueron creadas
por ley y 28 por el CONAFU. De las 28 universidades autorizadas por el CONAFU,
12 cuentan con autorizacin de funcionamiento definitiva, y 16 con autorizacin de
funcionamiento provisional.
120. Ello quiere decir que del total de 56 universidades privadas creadas durante la historia
de la Repblica, es decir, desde el ao 1917 en el que se crea la primera, la mitad
fueron autorizadas por el CONAFU en los 14 aos que lleva de funcionamiento. De
hecho, solo en el ao 2006 autoriz el funcionamiento de 7 nuevas universidades, a lo
que debe agregarse que actualmente 18 propuestas adicionales se encuentran en
proceso de implementacin, es decir, con el Proyecto de Desarrollo Institucional (PDI)
aprobado47[47]; 7 ms con proyectos admitidos a trmite48[48]; y 9 solicitudes ms a la
fecha presentadas49[49].
47[47] Cfr. http://www.anr.edu.pe/conafu/proy_implementacion.html
48[48] Cfr. http://www.anr.edu.pe/conafu/proy_tramite.html
49[49] Cfr. http://www.anr.edu.pe/conafu/proy_solicitud.html
121. Evidentemente, podra sostenerse que los 28 casos de universidades autorizadas por el
CONAFU, superaban con claridad los requisitos exigidos por la legislacin para
asegurar los estndares de calidad propios de las finalidades constitucionales que la
educacin universitaria est llamada a cumplir. Para cotejar si dicha aseveracin es
correcta o no, se hace necesaria la revisin de una serie de datos.
122. En primer lugar, como qued dicho, de acuerdo al punto 5.03, referente a la Calidad
del Sistema Educativo, del ltimo reporte de competitividad global 2008-2009
preparado por el World Economic Forum, el Per figura en el muy preocupante puesto
133 de 134 pases evaluados.
123. En segundo trmino, aunque en el Per no existen cifras oficiales relacionadas con el
nivel de empleabilidad y colocacin laboral entre los egresados de las universidades,
de acuerdo al Informe Tcnico N. 11, publicado por el Instituto Nacional de
Estadstica e Informtica (INEI), correspondiente al trimestre agosto-octubre de 2009,
denominado Situacin del Mercado Laboral en Lima Metropolitana, en esta
localidad existen 4 millones 488 mil 300 personas que constituyen la Poblacin
Econmicamente Activa (PEA). De dicha poblacin, el 52% se encuentra subempleada
(44%) o desempleada (8%). El 20.9% de la PEA tiene educacin universitaria. Del
total de la PEA subempleada por horas, 24,3% tiene educacin universitaria. Del total
de la PEA desempleada, 16,7% tiene educacin universitaria. Del total de la PEA
desempleada con experiencia laboral, 14,7% tiene educacin universitaria.
Evidentemente, no se trata de cifras de las que quepa derivar la existencia de una
educacin universitaria de calidad, sobre todo si se toma en cuenta que, justamente,
como se desarrollar con ms detalle en la cuarta parte de esta sentencia, una de las
consecuencias de una adecuada educacin universitaria debiera ser la cobertura de un
cierto ndice de colocacin laboral.
124. En tercer lugar, debe tomarse en cuenta que en el ao 2004, de 106,090 postulantes a
las universidades privadas, ingresaron 81,849 (el 77%); en el ao 2005, de 118,813
postulantes, ingresaron 91,879 (el 77%); en el ao 2006, de 133,155 postulantes,
ingresaron 103,101 (el 77%); y en el ao 2007, de 166,154 postulantes, ingresaron
124,769 (el 75%)50[50].
A todas luces, se trata de una muy alta tasa de admisin que, lejos de dar cuenta de
convenientes niveles de exigibilidad en el examen de ingreso, denotan una muy baja
rigurosidad en dicho control, lo que demuestra que el nimo particular de lucro, en
buena medida, prevalece por sobre el inters social de brindar adecuados estndares de
calidad educativa universitaria. Esto que resulta evidente en el escenario educativo de
los ltimos aos, parece haber pasado desapercibido para el CONAFU.
125. Sobre el particular, es pertinente recordar que el artculo 13 2, literales b. y c., del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, establece que,
50[50] Cfr. Pgina web de la ANR. Resumen Estadstico Universitario 2004, 2005, 2006 y 2007.
128. Como se sabe, mientras estuvo vigente, el artculo 1 de la Ley N. 27504, publicada el
9 de julio de 2001, permita a las universidades la constitucin de filiales fuera del
mbito departamental de su creacin, previa opinin favorable de la ANR.
129. El artculo 5 del Reglamento de la Ley N. 27504 Reglamento de funcionamiento
de filiales universitarias, aprobado mediante Resolucin N. 386-2002-ANR, del 2
de junio de 2002, defina a la filial como la unidad acadmica desconcentrada, ubicada
fuera del departamento en que se cre la universidad, que ofrece carreras profesionales
o estudios de post grado.
130. Tal como se ha expuesto, dicho Reglamento resultaba ser razonablemente exigente al
momento de establecer los requisitos que las universidades deban cumplir para poder
instituir una filial. As, en su artculo 7, estableca que para tales efectos, se deba
presentar un Proyecto en el que se deban sustentar las razones de conveniencia y la
factibilidad de la filial, contemplando aspectos acadmicos, organizativos econmicos
y de infraestructura y equipamiento con nfasis en los puntos ms relevantes como son
la viabilidad y el carcter diferencial [de la] oferta educativa respecto a la que ya se
est dando en la localidad, as como a la capacidad de llevarla a cabo. Asimismo, el
Consejo Regional Interuniversitario (CRI) de la sede principal, y el de la localidad
donde se pretenda establecer la filial, deban elaborar un Informe Tcnico, el cual
deba contener principalmente la evaluacin a la Universidad solicitante para
constatar, como requisito indispensable para crear filiales, el adecuado nivel
acadmico de los profesores, su gobernabilidad y buena organizacin, la
infraestructura, recursos econmicos y financieros, etc., sin restar especial atencin a
la justificacin y dems aspectos del proyecto referentes a su factibilidad y aporte
diferencial, por razones de contenido o de ndole geogrfico (artculo 8). Finalmente,
la Comisin de Asuntos Acadmicos de la ANR, conformada por cinco rectores
elegidos por y entre los miembros del Pleno de Rectores, con representacin de los
cinco CRI, a propuesta del Presidente (artculo 17), preparaba el dictamen final para
la decisin del Pleno de Rectores (artculo 9).
131. Pues bien, de estas exigencias, en el corto tiempo de vigencia de la Ley N. 27504 (del
10 de julio de 2001 al 2 de julio de 2005, apenas 4 aos), la ANR autoriz el
funcionamiento de 18 filiales. Dichas filiales fueron las siguientes52[52]:
a)
b)
c)
d)
52[52] Cfr. Primera Disposicin Final y Transitoria del Reglamento para la Ratificacin y
Autorizacin de Funcionamiento de Filiales Universitarias, aprobado mediante Resolucin N.
138-2005-CONAFU.
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
l)
m)
n)
132. Podra argirse, sin embargo, que todas estas filiales cumplan con los requisitos
previstos en el referido Reglamento, motivo por cual resultaba regular autorizar su
funcionamiento. No obstante, tal como a continuacin se sustentar, basta un anlisis
de la situacin de las filiales hacia el ao 2004, para constatar la falsedad de dicho
planteamiento.
133. En efecto, en primer lugar, conviene recordar que los proyectos de ley del ao 2004
que antecedieron a la Ley N. 28564, que derog la Ley N. 27504, dan cuenta de
haberse constatado la exagerada proliferacin de filiales universitarias que no ofrecan
siquiera una mnima calidad en el servicio educativo. As, tal como qued dicho, en el
Dictamen de los aludidos proyectos, se lee:
[E]xiste en nuestro pas un elevado nmero, realmente indeterminado de filiales o
pseudofiliales de Universidades que vienen ofertando servicios que no cumplen con los mnimos
niveles de exigencia acadmica ni los requerimientos que la Universidad exige a sus usuarios.
En ese sentido, la sociedad est a la espera que los organismos rectores del Estado, en materia
educacional, se pronuncien de manera coherente y oportuna, antes de que este evento pernicioso,
termine por complicar de manera irreversible la calidad de los profesionales que la Universidad
peruana estara produciendo53[53].
134. Este diagnstico es plenamente confirmado en relacin con las carreras de Derecho
por el estudio de campo La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, elaborado por Luis Psara, en el ao 2004, por encargo del
Ministerio de Justicia. Uno de los aspectos de este estudio consisti en el anlisis de la
situacin de las filiales del pas que ofrecan la carrera de Derecho. Se identificaron 28
filiales, y a partir de la entrevista realizada a las autoridades de 10 de estas 28 filiales,
se pudo establecer que:
(i) seis contaban con ms de cien alumnos matriculados y una de ellas tena 1,800 estudiantes;
(ii) en 2003, en una de ellas haban ingresado 500 alumnos nuevos y en otra, 400;
(iii) en cinco del total no se requera efectuar estudios universitarios previos al ingreso en la
facultad de derecho;
(iv) las filiales no estaban bajo la direccin de un abogado en diez de los 16 casos sobre los que
se obtuvo la respectiva informacin;
(v) cinco de las autoridades entrevistadas no pudieron entregar al entrevistador el plan de
estudios ni el syllabus de un curso de los dictados en la filial;
(vi) en dos filiales y una subsede no exista una biblioteca; en una filial haba una biblioteca
dotada de 37 volmenes, en otra eran 60 y en una tercera, 100; 23 adems, siete de las
bibliotecas no contaban con la coleccin de Normas Legales y ocho no tenan la coleccin del
diario oficial; y
(vii) siete del conjunto de estas unidades acadmicas no realizaban concursos para reclutar
docentes y, por cierto, la proporcin de profesores contratados era abrumadora54[54].
135. De esta manera, las carencias que en el estudio ya haban sido identificadas en las
facultades de Derecho de las sedes principales de muchas universidades,
se revelaron () sumamente agravadas en las filiales visitadas. Se comprob que los locales
utilizados por las filiales legalmente constituidas o no carecen del tipo de instalaciones
propios de los locales sede de las universidades. Las filiales funcionan en casas, colegios o en
locales comerciales manifiestamente inapropiados para el funcionamiento de una universidad.
En la filial de una universidad privada del centro del pas, los investigadores comprobaron que
en un saln no haba pizarra sino que el profesor tena que usar un papelgrafo. Y en las
entrevistas con los profesores se constat un nivel sensiblemente ms bajo que en las
universidades sede, que en algunos casos implic ciertas dificultades de expresin. Pese a todo,
algunos de los alumnos entrevistados consideraban que la existencia de filiales en su localidad es
el nico medio de superacin mediante la obtencin de un ttulo cualquiera55[55].
54[54] Cfr. Psara, Luis, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, ob. cit., p. 22.
55[55] Cfr. Psara, Luis, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, ob. cit, p. 23.
136. Una adicional constatacin del estudio de campo antes aludido fue la siguiente: En el
trabajo realizado en las diez filiales visitadas no se encontr huella o indicador alguno de
que la ANR ejerciera un sistema de control o supervisin sobre su funcionamiento; esta
ausencia explica el obvio y generalizado incumplimiento de los requisitos establecidos
legalmente para establecer una filial 56[56].
137. Todo lo expuesto, se ve confirmado por la siguiente apreciacin que, con relacin a la
ANR, queda consignada en el Informe sobre el Sistema de Educacin Superior
Universitaria del Per, de junio de 2009:
la aplicacin de la autonoma universitaria en el Per ha asumido un carcter muy peculiar
desde la dacin de la actual ley universitaria en 1983, donde el estado dej de lado su atribucin
normativa, coordinadora y de exigencia de calidad respecto a la actividad universitaria,
encomendando dicha funcin a la Asamblea Nacional de Rectores, entidad que al estar integrada
por los Rectores de las mismas universidades, no ha podido ser suficientemente autoexigente
con ellas mismas, para alcanzar niveles de calidad acordes al desarrollo sostenible que necesita
nuestro pas57[57].
138. As las cosas, es evidente que mientras la ANR goz de la atribucin de autorizar o no
el funcionamiento de filiales en el pas, ejerci esa prerrogativa de modo muy alejado
al deber de asegurar que la educacin universitaria cumpla con los fines previstos en
los artculos 13 y 18 de la Constitucin.
A continuacin, se analiza el rol del CONAFU mientras tuvo a cargo la misma
competencia.
16. Anlisis constitucional del rol cumplido por el CONAFU en el ejercicio de la
competencia de ratificar y autorizar el funcionamiento de filiales universitarias
139. Siendo este el escenario que rodeaba la promulgacin de la Ley N. 28564 y ms
all de que, como se ha sustentado, sta incurra en una manifiesta inconstitucionalidad
al prohibir de manera absoluta las filiales, sin advertir que el problema resida en la
ausencia de un sistema efectivo que garantice su calidad, era evidente que se
esperaba que el CONAFU no acte flexiblemente al momento de decidir si ratificaba o
no a las filiales autorizadas por la ANR. Y es que, tal como estableca el artculo 3 de
la Ley N. 28564, las filiales autorizadas al amparo de la Ley N. 27504 estaban sujetas
a ratificacin por parte del CONAFU, y la no ratificacin deba generar la clausura
definitiva.
140. El aludido escenario, sin embargo, pas inadvertido para el CONAFU, pues,
sorprendentemente, una vez llevado a cabo el procedimiento de ratificacin, ratific a
17 de las 18 filiales que haban sido aprobadas previamente por la ANR58[58]. El nico
caso que no culmin con una resolucin aprobatoria fue el de la Filial Barranca
56[56] Cfr. Psara, Luis, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, ob. cit, p. 23.
57[57] Cfr. Informe sobre el Sistema de Educacin Superior Universitaria del Per (Proyecto ALFA
N. DCI-ALA-2008-42, Aseguramiento de la Calidad: Polticas Pblicas y Gestin Universitaria),
ob. cit., p. 30.
g)
h)
i)
58[58] Cfr. Res. N. 202-2006-CONAFU, del 13 de julio de 2006; Res. N. 207-2006-CONAFU, del
13 de julio de 2006; Res. N. 209-2006-CONAFU, del 13 de julio de 2006; Res. N. 210-2006CONAFU, del 13 de julio de 2006; Res. N. 217-2006-CONAFU, del 24 de julio de 2006; Res. N.
226-2006-CONAFU, del 24 de julio de 2006; Res. N. 255-2006-CONAFU, del 21 de agosto de
2006; Res. N. 260-2006-CONAFU, del 21 de agosto del 2006; Res. N. 261-2006-CONAFU, del 21
de agosto de 2006; Res. N. 262-2006-CONAFU, del 21 de agosto de 2006; Res. N. 265-2006CONAFU, del 21 de agosto del 2006; Res. N. 271-2006-CONAFU, del 21 de agosto del 2006; Res.
N. 272-2006-CONAFU, del 21 de agosto del 2006; Res. N. 298-2006-CONAFU, del 7 de
septiembre de 2006; Res. N. 312-2006-CONAFU, del 22 de septiembre de 2006; Res. N. 0942007-CONAFU, del 22 de marzo de 2007; y, Res. N. 282-2007-CONAFU, del 25 de octubre de
2007.
59[59] Cfr. Segunda Disposicin Transitoria del Reglamento para la ratificacin y autorizacin
de funcionamiento de filiales universitarias, aprobado mediante Resolucin N. 128-2005CONAFU, de fecha 3 de agosto de 2005.
j)
143. Pues bien, tampoco en ejercicio de esta funcin el CONAFU parece haber cado en
cuenta de la gravedad de la situacin educativa universitaria en el Per, pues de estas
23 solicitudes de creacin de filiales que se encontraban en giro ante la ANR, el
CONAFU autoriz 2060[60]. Fue denegada la solicitud de creacin de la Filial Lima de
la Universidad Tecnolgica de los Andes, mediante Resolucin N 703-2004-ANR, de
fecha 23 de diciembre del 2004, en mrito al Informe N 358-2005-CEAA-CONAFU.
Con relacin a la solicitud de creacin de la Filial Juliaca de la Universidad
Tecnolgica de los Andes, y de la Filial Andahuaylas de la Universidad Nacional de
San Antonio Abad del Cusco, la autorizacin de su funcionamiento no consta en la
informacin obrante en la pgina web del CONAFU 61[61], por lo que se presume que
fueron desautorizadas.
144. En definitiva, tal como haba sucedido con la ANR en su momento, mientras el
CONAFU tuvo asignada la competencia de controlar el cumplimiento de las
condiciones que garanticen la calidad del futuro servicio educativo universitario de las
filiales que solicitaban su autorizacin de funcionamiento, demostr una absoluta
desconexin con el deber constitucional de hacer de la educacin universitaria un valor
60[60] Cfr. Res. N. 219-2005-CONAFU, del 5 de diciembre de 2005; Res. N. 220-2005-CONAFU,
del 7 de diciembre de 2005; Res. N. 221-2005-CONAFU, del 7 de diciembre de 2005; Res. N.
222-2005-CONAFU, del 7 de diciembre de 2005; Res. N. 244-2005-CONAFU, del 21 de diciembre
de 2005; Res N. 245-2005-CONAFU, del 21 de diciembre de 2005; Res. N. 246-2005-CONAFU,
del 21 de diciembre de 2005; Res. N. 007-2006-CONAFU, del 17 de enero de 2006; Res. N. 0192006-CONAFU, del 30 de enero de 2006; Res. N. 020-2006-CONAFU, del 30 de enero de 2006;
Res. N. 021-2006-CONAFU, del 30 de enero de 2006; Res. N. 026-2006-CONAFU, del 10 de
febrero de 2006; Res. N. 028-2006-CONAFU, del 13 de febrero del 2006; Res. N. 030-2006CONAFU, del 13 de febrero de 2006; Res. N. 072-2006-CONAFU, del 29 de marzo del 2006; Res.
N. 113-2006-CONAFU, del 2 de mayo de 2006; Res. N. 127-2006-CONAFU, del 16 de mayo de
2006; Res. N. 211-2006-CONAFU, del 13 de junio de 2006; Res. N. 078-2007-CONAFU, del 9 de
marzo de 2007; y, Res. N. 485-2008-CONAFU, del 11 de diciembre de 2008.
()
En conclusin, el CONAFU se ha convertido en un ente administrativo que tiene poco impacto en
el aseguramiento de la calidad de las universidades a formarse62[62].
146. Tal como fue expuesto en la primera parte de esta sentencia, el derecho previsto en el
artculo 15 de la Constitucin, conforme al cual [t]oda persona, natural o jurdica,
tiene el derecho de promover y conducir instituciones educativas y el de transferir la
propiedad de stas, conforme a ley, no puede ser interpretado como el derecho de
hacer de las entidades educativas simples sociedades sometidas a las directivas de la
oferta y la demanda que rigen el mercado.
147. Aun cuando en el marco de la Constitucin cabe la configuracin empresarial de las
universidades gozando, en esa medida, del ncleo duro de la proteccin econmica
que la Constitucin dispensa, por encima de ello se encuentra el deber
constitucional de carcter social que exige de ellas coadyuvar de manera eficaz,
permanente y decidida con el desarrollo integral de la persona humana (artculo 13 de
la Constitucin), en dignidad (artculo 1 de la Constitucin) y en libertad (artculo 2 1
de la Constitucin).
148. No obstante, la situacin de las universidades y las filiales que ha sido constatada,
evidencia que la mayora de stas se han regido estrictamente por el nimo de lucro y
valindose lo que resulta an ms censurable de las necesidades de una juventud
que no encuentra mejores alternativas a su alcance.
149. Desde luego, la supervisin para que la actividad educativa universitaria en ningn
caso se aparte de sus objetivos constitucionales, debe ser ejercida en primera instancia
y oportunidad, por el rgano encargado de autorizar el funcionamiento de nuevas
universidades o sus filiales. Este control ex ante es el punto de inicio vital de esta
esencial supervisin que por mandato constitucional, en todo tiempo, debe ser ejercida
con eficiencia y con un compromiso humano por la calidad de la educacin
universitaria.
150. Lamentablemente, como ha quedado demostrado, ni la ANR ni el CONAFU ejercieron
esta funcin inspirados en los mandatos constitucionales, sino, por el contrario, muy
alejados de ellos, lo que termina de confirmar su falta de imparcialidad objetiva en este
aspecto.
Es preciso enfatizar, sin embargo, que la referida inconstitucionalidad no deriva
llanamente del anlisis del concreto ejercicio que de las competencias en materia de
autorizacin de funcionamiento de universidades y filiales universitarias han llevado a
cabo la ANR y el CONAFU. Si as fuese, este Tribunal estara haciendo del proceso de
inconstitucionalidad un proceso de control concreto de actos, lo que evidentemente y
sin perjuicio de la dimensin subjetiva que tambin posee desvirtuara su naturaleza.
La referida inconstitucionalidad deriva de la relacin existente entre la duda razonable
que respecto a la compatibilidad con el derecho fundamental a la imparcialidad
objetiva, deriva de la regulacin estructural del CONAFU y la ANR, y la forma cmo
estas instituciones han venido ejerciendo sus competencias en materia de autorizacin
de funcionamiento de universidades y filiales. De esta manera, el control ejercido en
este proceso de inconstitucionalidad no recae solo sobre la norma abstracta, ni tampoco
solo sobre el simple acto de aplicacin, sino sobre la norma inconstitucional viva, es
63[63] La Stima Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N. 28740 Ley del
Sistema Nacional de Evaluacin, Acreditacin y Certificacin de la Calidad Educativa, de fecha
23 de mayo de 2006, ampli a ciento 120 das calendario adicionales, contados desde su entrada
en vigencia, el plazo previsto en la Disposicin Transitoria nica de la Ley N. 28564 y estableci
el mismo plazo para la culminacin del proceso de ratificacin dispuesto en el artculo 3 de la
citada Ley. Ambos plazos se han cumplido en exceso.
155. En efecto, segn reza el artculo 100 del CPCo., [l]a demanda de
inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de seis aos
contado a partir de su publicacin, salvo el caso de los tratados en que el plazo es de
seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensin, sin perjuicio de lo
dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del artculo 138 de la
Constitucin.
156. Tal como tiene interpretado este Colegiado, dicho plazo de prescripcin es aplicable
tambin a las normas a las que la sancin de inconstitucionalidad pueda extenderse
por conexin o consecuencia (artculo 78 del CPCo.). En efecto, segn se ha
expuesto, si legislativamente esta prohibido () impugnar directamente normas con
rango de ley cuyo plazo prescriptorio haya superado los seis aos desde su publicacin
con mayor razn tambin se prohbe () la impugnacin de normas por conexin o
consecuencia a la principal declarada inconstitucional, cuyo plazo prescriptorio haya
superado los seis aos desde su publicacin64[64].
157. Sin embargo, cabe precisar que en tanto el plazo de prescripcin regulado en el
artculo 100 del CPCo. se encuentra relacionado con la pretensin, su cumplimiento
tan solo impide que a travs del control concentrado de constitucionalidad pueda
sancionarse el objeto de aqulla, consistente en dejar sin efecto la norma juzgada
inconstitucional. Y es que debe recordarse que, de acuerdo al artculo 81 del CPCo., la
consecuencia de estimar una pretensin a travs de sentencias recadas en un proceso
de inconstitucionalidad, es dejar sin efecto las normas sobre las cuales se
pronuncian.
158. Siendo ello as, cumplido el plazo de prescripcin, el Tribunal Constitucional queda
impedido de sancionar la inconstitucionalidad de una norma, dejndola sin efecto, pero
ello no enerva en lo absoluto la posibilidad de efectuar el control de
constitucionalidad, aunque su consecuencia no pueda ser la expulsin del sistema
jurdico de la norma controlada.
159. Por lo dems, ello ya haba sido advertido por este Colegiado, cuando, sin perjuicio de
reconocer que el plazo de prescripcin previsto en el artculo 100 del CPCo., alcanza
tambin a las normas conexas, seal que, incluso en ese escenario, nuestro sistema
jurdico constitucional () ha establecido dos mecanismos de salvaguarda de la
unidad y no contradiccin del ordenamiento jurdico nacional. Por un lado, el control
difuso de constitucionalidad del artculo 138 de la Constitucin () Por otro lado, el
tercer prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del CPC, [que] dispone que Los
Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos
segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los
mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional 65[65].
A lo que cabe agregar que, de conformidad con el artculo 82 del CPCo., [l]as
64[64] Cfr. STC 0033-2007-PI, fundamento 19.
65[65] Cfr. STC 0033-2007-PA, fundamento 21.
163. Tal como fue expuesto en la primera parte de esta sentencia, si el derecho fundamental
a la educacin tiene un nivel axiolgico de singular importancia en el orden
constitucional, merced a la relacin simbitica que existe entre el acceso al
conocimiento y la optimizacin del principio-derecho a la dignidad (artculo 1 de la
Constitucin), y entre aqul y el libre desarrollo de la personalidad del ser humano
(artculo 2 1 de la Constitucin), entonces toda actividad humana que participe del
proceso educativo debe estar orientada a garantizar el desarrollo integral de la
persona humana (artculo 13 de la Constitucin) y, en el caso especfico de la
educacin universitaria, a garantizar la formacin profesional, la difusin cultural, la
creacin intelectual y artstica y la investigacin cientfica y tecnolgica (artculo 18
de la Constitucin).
En consecuencia, la actividad educativa universitaria debe contar con la irrenunciable,
eficiente, eficaz y permanente supervisin y fiscalizacin del Estado, a efectos, de
asegurar su accesibilidad, su calidad y el cumplimiento de los fines exigidos por la
Norma Fundamental.
164. Bajo tal perspectiva, forma parte del contenido esencial del derecho fundamental a la
educacin el control por parte del Estado de la calidad con la que ella debe ofrecerse,
pues es sta, a su vez, la nica forma de garantizar el cumplimiento de sus fines
constitucionales, previstos en los artculos 13 y 18 de la Constitucin. Todo
ciudadano, en consecuencia, tiene el derecho a exigir del Estado la adopcin de
medidas idneas para garantizar una educacin universitaria de calidad.
165. De ah que tanto el alejamiento por parte del proceso educativo del cumplimiento de
los fines constitucionales de la educacin, como la ausencia de una supervisin estatal
eficiente, son generadoras de un estado de abierta inconstitucionalidad.
19. Control de la calidad de la educacin
166. La supervisin de la calidad de la educacin, conforme a las exigencias que derivan
del artculo 16 de la Constitucin, debe adoptar diversas formas, dependiendo de la
oportunidad y del origen de los rganos llamados a ejercerla. De esta manera, debe
tratarse, en primer trmino, de una supervisin ex ante, en el sentido de que debe
ejercerse con rigurosidad y eficiencia antes de que los promotores sean autorizados a
desarrollar la actividad educativa. Asimismo, debe tambin ser un control ex post, de
forma tal que, a travs de una evaluacin permanente y rigurosa, quede asegurado que
en ningn intervalo de su ejercicio aqulla se desvincule de la finalidad general de
lograr el desarrollo integral de la persona humana (artculo 13 de la Constitucin), y,
en el caso especfico de la educacin universitaria, del objetivo de lograr la formacin
profesional, la difusin cultural, la creacin intelectual y artstica, y la investigacin
cientfica y tecnolgica (artculo 18 de la Constitucin).
167. De otro lado, debe tratarse de un permanente control interno, llevado a cabo por las
propias entidades educativas, que permita asegurar la calidad de los procesos de
evaluacin y formalizacin, a travs de un sistema que desarrolle criterios cada vez
ms altos de autoexigencia, orientados a generar una cultura interna de la calidad
68[68] Cfr. Informe sobre el Sistema de Educacin Superior Universitaria del Per (Proyecto ALFA
N. DCI-ALA-2008-42, Aseguramiento de la Calidad: Polticas Pblicas y Gestin Universitaria),
ob. cit., pp. 56.
Rgimen normativo.
Implica la potestad autodeterminativa para la creacin de normas internas (estatuto y
reglamentos) destinados a regular, per se, la institucin universitaria.
b)
Rgimen de gobierno.
Implica la potestad autodeterminativa para estructurar, organizar y conducir, per se, la
institucin universitaria. Es formalmente dependiente del rgimen normativo.
c)
Rgimen acadmico.
Implica la potestad autodeterminativa para fijar el marco del proceso de enseanzaaprendizaje dentro de la institucin universitaria.
Ello comporta el sealamiento de los planes de estudios, programas de investigacin,
formas de ingreso y egreso de la institucin, etc. Es formalmente dependiente del rgimen
normativo y es la expresin ms acabada de la razn de ser de la actividad universitaria.
d)
Rgimen administrativo.
Implica la potestad autodeterminativa para establecer los principios, tcnicas y prcticas de
sistemas de gestin, tendientes a facilitar la consecucin de los fines de la institucin
universitaria.
e)
Rgimen econmico.
Implica la potestad autodeterminativa para administrar y disponer del patrimonio
institucional; as como para fijar los criterios de generacin y aplicacin de los recursos
financieros.69[69]
186. De acuerdo al artculo 8 1 de esta ley, el Consejo Superior del SINEACE es su Ente
Rector y se constituye como un rgano adscrito al Ministerio de Educacin. Por su
parte, sus rganos operadores son los encargados de garantizar la calidad educativa en
el mbito de la Educacin Bsica y Tcnico-Productiva, en la Educacin Superior No
Universitaria y Universitaria. Los rganos operadores del SINEACE son: a) el
Instituto Peruano de Evaluacin, Acreditacin y Certificacin de la Calidad de la
Educacin Bsica - IPEBA, con competencia en las Instituciones Educativas de
Educacin Bsica y Tcnico-Productiva; b) el Consejo de Evaluacin, Acreditacin y
Certificacin de la Calidad de la Educacin Superior No Universitaria - CONEACES,
con competencia en las Instituciones de Educacin Superior No Universitaria; y, c) el
Consejo de Evaluacin, Acreditacin y Certificacin de la Calidad de la Educacin
Superior Universitaria - CONEAU, con competencia en las Instituciones de Educacin
Superior Universitaria.
187. De acuerdo a esta ley, la mejora de la calidad educativa es viabilizada, bsicamente, a
travs de dos procedimientos: el procedimiento de evaluacin con fines de
acreditacin y el procedimiento de evaluacin con fines de certificacin. La
acreditacin es el reconocimiento pblico, formal y temporal otorgado por el Estado
a travs del rgano operador correspondiente, segn el informe de evaluacin externa
emitido por una entidad evaluadora, debidamente autorizada, de acuerdo con las
normas vigentes de la calidad demostrada por una institucin educativa, rea,
programa o carrera profesional que voluntariamente ha participado en un proceso de
evaluacin de su gestin pedaggica, institucional y administrativa (artculo 11 C de
la ley y 14 de su Reglamento). Solo cuando el servicio educativo impartido est
directamente vinculado a la formacin de profesionales de la salud o de la educacin,
la evaluacin con fines de acreditacin es obligatoria (artculo 7 del Reglamento).
Cabe resaltar que, de conformidad con el artculo 17 del Reglamento, cada rgano
operador debe llevar un registro de las entidades evaluadoras con fines de acreditacin
que haya autorizado. Asimismo, a solicitud de las instituciones y programas educativos,
los rganos operadores podrn reconocer procesos de acreditacin realizados por
agencias acreditadoras del extranjero, cuyas funciones sean compatibles con la
naturaleza del SINEACE y tengan reconocimiento oficial en sus respectivos pases o
por el organismo internacional al que pertenecen. Cada rgano operador deber
establecer los requisitos para el reconocimiento de estas acreditaciones (artculo 17.3
del Reglamento).
188. Por su parte, la certificacin de competencias profesionales es el reconocimiento
pblico y temporal de las competencias adquiridas dentro o fuera de las instituciones
educativas por personas naturales para ejercer funciones profesionales o laborales. Es
otorgada por el colegio profesional correspondiente, previa autorizacin, de acuerdo a
los criterios establecidos por el SINEACE. Se realiza a solicitud de los interesados
(artculo 11 de la ley y 20 1 del Reglamento).
189. En relacin con las universidades, como se deca, es el CONEAU el rgano operador
encargado de asegurar la calidad de la educacin universitaria. En tal sentido, debe
definir los criterios, indicadores y estndares de medicin para garantizar en las
192. Por ello es precisa su potenciacin y la asignacin del presupuesto necesario para
cumplir sus funciones conforme a los niveles de exigencia constitucionalmente
impuestos, y sin perder de vista, en todo caso, el hecho de que la dacin de la Ley si
bien es necesaria para la formalizacin de una poltica pblica, no es determinante para
un mejoramiento constante de la educacin superior. La promocin de una cultura de
calidad, no se genera por mandato de la ley sino con el esforzado concurso de todos
los actores que participan en el proceso educativo, y que exceden en mucho, a las
las artes, la educacin fsica y el deporte. Prepara para la vida y el trabajo y fomenta la
solidaridad.
Es evidente que cuando este dispositivo constitucional precisa que la educacin debe
preparar para el trabajo74[74], hace especial referencia a la educacin universitaria por
ser sta la tcnicamente dirigida a llevar en dignidad la fase laboral de la vida del ser
humano profesional.
196. En ese sentido, la institucionalizacin de profesiones no debe ser vista como un fin en
s mismo, sino como un medio para alcanzar la finalidad de formar profesionales con
capacidad efectiva de ejercer un trabajo digno. Si aqulla (la institucionalizacin de la
profesin o carrera universitaria), no es idnea para alcanzar esta finalidad, carece del
valor y el sentido constitucionalmente impuesto a la educacin universitaria por los
artculos 13 y 18 de la Constitucin.
197. Por estas razones, en el ejercicio del deber de resguardar la calidad de la educacin
(artculo 16 de la Constitucin), el Estado tiene la obligacin de garantizar que la
educacin universitaria y la institucionalizacin de carreras que las universidades
formalicen, guarden correspondencia con la demanda del mercado laboral.
198. En ese sentido, es preciso tener en cuenta lo sealado por el Informe sobre Educacin
Superior Universitaria en el Per 2002, preparado por la Organizacin de las
Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura UNESCO. Segn este
Informe:
el desbalance entre la oferta y la demanda de puestos de trabajo, () es producto de la
creacin y sobre oferta de carrera de servicio, por ejemplo: educacin, derecho, etc, como
consecuencia de la creacin desmesurada de universidades privadas donde es ms rentable
ofrecer este tipo de carreras que es de claustro y de tiza y pizarra; por otro lado por la creacin
de nuevas universidades pblicas solamente por ofrecimientos o favores polticos. Es hora en
este sentido que la creacin de cualquier claustro universitario se deba solamente a MERITOS
ACADEMICOS75[75].
199. As las cosas, es deber del Estado supervisar directamente la realizacin de un estudio
tcnico sobre la aludida demanda laboral, de forma tal que la creacin de nuevas
filiales o facultades universitarias en tanto entidades orientadas a la formacin de
profesionales que puedan gozar de un trabajo digno se adecue razonablemente a los
ndices de la referida demanda. Este es un deber del Estado que emana de una
interpretacin conjunta de los artculos 13, 14, 16 y 18 de Constitucin, en armona
con el artculo 23 que exige al Estado promover las condiciones para el progreso
social y econmico, en especial mediante polticas de fomento del empleo productivo y
de educacin para el trabajo (cursiva agregada).
76[76] Cfr. Psara, Luis, La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la
administracin de justicia, ob. cit, p. 23.
77[77] Cfr. De Grip, Andries, Van Loo, Jasper y Sanders, Jos, The Industry Employability Index:
Taking account of supply and demand characteristics, en Internacional Labour Review, Vol. 143,
N. 3, International Labour Organization, 2004, p. 216.
205. Sin embargo, que una universidad no pueda mantener un cierto ndice de colocacin
laboral es un dato razonablemente objetivo, cuando menos, para impedir que
constituya nuevas facultades de una determinada profesin o filiales, por lo que a la
luz de una adecuada interpretacin de la exigencia constitucional de promover una
educacin universitaria para el trabajo (artculos 14 y 23 de la Constitucin), debe ser
obligatoria la superacin de ese ndice determinado por el legislador.
206. En atencin a las consideraciones expuestas, y en virtud de la exigencia constitucional
de promover una educacin universitaria para el trabajo (artculos 14 y 23 de la
Constitucin), la regulacin en la que se establezcan las condiciones concurrentes que
debern cumplir los proyectos que presenten las universidades con el objeto de ser
autorizadas a crear una filial, o una nueva facultad, obligatoriamente, entre otras,
deber exigir las siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
78[78] Cfr. Gamboa, Juan Pablo y otros, La empleabilidad y la iniciativa personal como
antecedentes de la satisfaccin laboral, Instituto Valenciano de Investigaciones Econmicas,
2007, p. 7.
80[80] Cfr. Informe sobre el Sistema de Educacin Superior Universitaria del Per (Proyecto ALFA
N. DCI-ALA-2008-42, Aseguramiento de la Calidad: Polticas Pblicas y Gestin Universitaria),
ob. cit., p. 12, el cual, a su vez, tiene como fuente al MEF Transparencia Econmica / Consulta
amigable mensual / Consulta de ejecucin de gastos,
http://ofi.mef.gob.pe/transparencia/mensual/
superior, fomentan la competencia y, por sta, el deseo de elevar el nivel acadmico de todas las
instituciones81[81] (cursiva agregada).
VI.
FALLO
HA RESUELTO
1.
debern garantizar que la respectiva filial cumpla con su deber de brindar un servicio
educativo universitario de calidad. En consecuencia, mientras esta normativa no sea
dictada, se mantiene suspendida la posibilidad de que las universidades constituyan
filiales.
3.
4. Declarar, de conformidad con los fundamentos jurdicos 208 a 219 supra, la existencia
de un estado de cosas inconstitucional de carcter estructural en el sistema educativo
universitario. Dicho estado solo puede ser reparado en un sentido mnimo con las
decisiones adoptadas en esta sentencia, motivo por el cual es obligacin del Estado
adoptar de inmediato respetando los criterios expuestos en esta sentencia las
medidas institucionales necesarias (legislativas, administrativas, econmicas, etc.) para
reformar el sistema de la educacin universitaria en el pas, de forma tal que quede
garantizado el derecho fundamental de acceso a una educacin universitaria de calidad,
reconocido por la Constitucin. Entre dichas medidas deber, obligatoriamente,
disponerse la siguientes:
a)
alcanza autonoma universitaria alguna por haber sido creadas al margen del orden
jurdico. En este supuesto, el Estado deber adoptar las medidas necesarias para
proteger los derechos de los alumnos, profesores y trabajadores que resulten
afectados.
b)
(i)
Evaluar a todas las universidades del pas, y sus respectivas filiales, adoptando
las medidas necesarias para, cuando sea necesario, elevar su nivel de calidad
educativa.
(ii)
(iii)
5. Declarar, de conformidad con los fundamentos jurdicos 191 a 193, supra, que dado
que la Ley N. 28740, que crea el SINEACE y el CONEAU como uno de sus rganos
operadores, representa una adecuada concretizacin del deber constitucional por parte
del Estado de adoptar medidas para garantizar una educacin universitaria de calidad
(artculo 16 de la Constitucin), transcurrido un plazo razonable determinado en la
6.
Declarar, de conformidad con los fundamentos jurdicos 194 a 206, supra, que en
virtud de la exigencia constitucional de promover una educacin universitaria para el
trabajo (artculos 14 y 23 de la Constitucin), la regulacin en la que se establezcan
las condiciones concurrentes que debern cumplir los proyectos que presenten las
universidades con el objeto de ser autorizadas a crear una filial, o una nueva facultad,
obligatoriamente, entre otras, deber exigir las siguientes:
a)
b)
c)
e)
f)
8.
Publquese y notifquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
EXP. N. 00017-2008-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
a)
c) Consideran los demandantes que no era necesaria una medida tan radical,
puesto que debi de implementarse otros mecanismos de fiscalizacin y
supervisin a las filiales, ya que existen organismos como el Consejo
Nacional para la Autorizacin y Funcionamiento de Universidades
(CONAFU), quien al advertir irregularidades est facultado para tomar las
medidas pertinentes.
a)
Refiere que la ley cuestionada tiene como principal objetivo que el servicio
universitario se brinde con calidad, requirindose para ello que exista mayor rigor y
supervisin de las universidades. Es as que considera de necesidad la
infraestructura adecuada e idnea para la prestacin eficiente del servicio educativo.
b)
d)
e)
f)
g) Finalmente expresa que debe tenerse en cuenta para determinar la validez de la ley
sometida a juicio, la conveniencia, utilidad, oportunidad, eficiencia y eficacia de la
medida adoptada y no slo realizar un control de carcter poltico.
Fundamentos
Derecho Fundamental a la Educacin
1. El artculo 13 de la Constitucin Poltica del Per expresa que La educacin tiene
como finalidad el desarrollo integral de la persona humana. El Estado reconoce y
garantiza la libertad de enseanza. Los padres de familia tienen el deber de educar
a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educacin y de participar en el
proceso educativo. Asimismo el artculo 14 seala que La educacin promueve
el conocimiento, el aprendizaje y la prctica de las humanidades, la ciencia, la
tcnica, las artes, la educacin fsica y el deporte. Prepara para la vida y el
trabajo y fomenta la solidaridad.
Es deber del Estado asegurar que nadie se vea impedido de recibir educacin
adecuada por razn de su situacin econmica o de limitaciones mentales o fsicas.
Asimismo en su artculo 17 del citado texto seala en su tercer y cuarto prrafo que
El Estado promueve la creacin de centros de educacin donde la poblacin los
requiera.
la educacin se configura tambin como un servicio pblico, en la medida que se trata de una
prestacin pblica que explicita una de las funciones-fines del Estado, de ejecucin per se o por terceros
bajo fiscalizacin estatal. Por ende, el Estado tiene la obligacin de garantizar la continuidad de los
servicios educativos () (subrayado agregado). (Cfr. STC N. 04232-2004-PA/TC).
11. Es por tal razn entonces que la educacin es considerada como un servicio pblico,
puesto que es una de las funciones-fines del Estado, como lo ha manifestado este
Colegiado en jurisprudencia anterior, debiendo por ello ser el primer garante para
crear e implementar todos los instrumentos legislativos, judiciales, administrativos,
tendientes a cumplir con el citado objetivo. En conclusin, es sobre el Estado que
recae la obligacin de que este servicio sea brindado bajo los cnones exigidos por
la Constitucin, debindose crear entes idneos, con atribuciones y funciones
estrictamente establecidas, para que coadyuven en tal finalidad.
12. Con fecha 17 de diciembre de 1983 se emiti la Ley N 23733, Ley Universitaria,
que estableci en su artculo 7 La ley de creacin de una Universidad establece
una Comisin Organizadora de ella, la que debe realizar su labor y regirla por el
plazo mximo e improrrogable de cinco aos. En el caso de una Universidad
privada, sus fundadores, organizados como personas jurdicas de derecho privado
sin fines de lucro, designan a los miembros de la Comisin Organizadora. Los
miembros de las Comisiones Organizadoras deben tener el ttulo o grado previstos
en el artculo 45 de esta ley para el ejercicio de la docencia.
Durante el plazo sealado, y anualmente, la Asamblea Nacional de Rectores
evala a la nueva Universidad, de acuerdo con lo dispuesto en la ley de su
creacin y en la presente ley. En caso de ser desfavorable el resultado de la
evaluacin, al trmino del plazo, ser remitida al Poder Legislativo para el efecto
de la derogatoria de la ley de creacin de la Universidad. (resaltado nuestro)
Asimismo en su artculo 90 establece que Los Rectores de las Universidades
pblicas y privadas constituyen la Asamblea Nacional de Rectores cuyos fines son
el estudio, la coordinacin y la orientacin general de las actividades universitarias
en el pas, as como de su fortalecimiento econmico y de su responsabilidad con la
comunidad nacional. En el mbito regional los Rectores constituyen Consejos
Regionales.
13. Asimismo
encontramos
en
la
pagina
web
de
la
ANR
(http://www.anr.edu.pe/index.php?
option=com_content&task=view&id=14&Itemid=77), que dentro de sus principales
atribuciones ostenta:
14. Con fecha 21 de enero se public la Ley N 26439 que cre el Consejo Nacional
para la Autorizacin de Funcionamiento de Universidades (CONAFU),
estableciendo en su artculo 1 Crase el Consejo Nacional para la Autorizacin
de Funcionamiento de Universidades (CONAFU) como rgano autnomo de la
Asamblea Nacional de Rectores, con sede en la ciudad de Lima., y estableciendo
en su artculo 2 de sus principales atribuciones:
15. Es as que tenemos que el Estado ha creado por Ley a dos instituciones autnomas
cuya independencia queda en tela de juicio debido a las personas que la conforman,
ya que al estar conformados por integrantes que son personas ligadas a las
universidades, la evaluacin, supervisin y control que realizarn no podr ser
objetiva sino todo lo contrario, puesto que todas las medidas que stos implementen
estarn en funcin a inters particulares.
16. Es por ello que no podemos exigir a una Comisin, que tiene como funcin
principal controlar y evaluar el funcionamiento de las universidades, imparcialidad
y objetividad cuando los integrantes de dicha comisin evidentemente defendern
intereses de las universidades de las cuales han sido propuestos o a las cuales estn
ligados, por lo que dicha funcin no podra ser ejercida de ninguna manera por
dicho rgano, por los fundamentos expuestos.
ser humano. Es por ello que afirmo que la realidad nos muestra y nos golpea da a
da en el rostro con una educacin deficiente, que mas que ser supervisada y
controlada por los entes mencionados, busca de todas las maneras beneficiar a las
universidades de las que son parte. Actualmente el servicio educativo es concebido
ms que como un servicio de relevancia que permite el desarrollo de una sociedad,
como una empresa rentable con la que, sin mayor inversin, se pueda obtener
grandes beneficios econmicos.
19. Es por ende que considero que mientras no exista inters del Estado en asumir el
rol que le corresponde dentro del sistema educativo, no tendremos educacin de
calidad y continuaremos siendo golpeados con una realidad que nos muestra una
formacin deficiente, sin tica, sin valores, y que finalmente egresan (puesto que el
servicio educativo es visto como una cuestin empresarial) profesionales que da a
da son denunciados, por ejemplo, por mala praxis medica, por corrupcin, o por
estafa, sin importar que la sociedad es la nica que sufre las consecuencias de estas
deficiencias de formacin educativa. En dicho sentido es que no encontramos que la
realidad nos muestre que nuestros profesionales han cumplido con su labor ante la
sociedad, ya que el profesional no se hace para obtener un beneficio propio sino
para brindar a la sociedad con decencia y con amor lo adquirido en conocimientos
y en moral y devolver as un servicio de calidad. Debe tenerse presente pues que ese
es el fundamento del Estado para beneficiar tributariamente a las universidades,
puesto que en su afn de cumplir con la funcin atribuida constitucionalmente, les
otorga concesiones a favor consiguiendo as que puedan invertir lo necesario para
obtener mas que un servicio a la sociedad, un servicio en pro de sus utilidades. Pero
contrario a lo esperado y con el mismo fundamento, los dueos de universidades
dan una prestacin de servicios ciertamente muy rentables sin importarles la
calidad.
En el presente caso
20. En el presente caso tenemos que lo que ha hecho el Estado es, ante una realidad
educativa universitaria superior preocupante, adoptar una medida simple para decir
la prohibicin de la apertura de nuevas filiales, sin preocuparse por esta realidad
doliente y palpitante que dice de una universidad deficitaria para la sociedad y
boyante para sus propietarios, que hacen una inversin con la seguridad de
utilidades exageradas que sobrepasan el real valor del servicio que prestan. En
atencin a ello concuerdo con la sentencia en mayora respecto a que la medida
adoptada no es la idnea para la proteccin de un derecho. Es as que por medio del
presente voto quiero hacer nfasis en que la solucin a este problema que aqueja a
la comunidad no es el prohibir la apertura de filiales, sino tomando al toro por las
astas buscar la solucin integral que el Per espera, dando una legislacin
adecuada a partir del establecimiento de un ente idneo capaz de supervisar y
controlar de manera continua y permanente a todo el sistema universitario. Es cierto
que las denominadas filiales as como la llamada educacin a distancia
constituyen sistemas inoperantes de los que se sirven algunos propietarios de estos
centros de enseanza privados para engatusar a una juventud desprovista de
valores que solo le interesa comprar un titulo profesional que a su vez le permita
patentizar el engao a su comunidad. No son buenas pues, como solucin, las
medidas que tiendan a salidas fciles que poco o nada consiguen.
SS.
VERGARA GOTELLI
EXP. N. 00017-2008-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
Con el debido respeto que merece la opinin de mis colegas emito el siguiente fundamento
de voto, con el fin de precisar mi posicin respecto de alguna de las medidas que con
carcter de obligatorias se disponen en la parte resolutiva de la presente sentencia:
1.
y trabajadores que resulten afectados, solo incluye a aquellas filiales que han recibido
pronunciamiento de la CONAFU denegando su autorizacin o ratificacin as como
aquellas que no hubieran iniciado el procedimiento de autorizacin y ratificacin
conforme lo dispuesto en las resoluciones N 128-2005-CONAFU y N 114-2006CONAFU y no a aquellas que tengan procedimiento en trmite, si las hubiera, en todo
caso respecto de estas ltimas el propio Estado deber tomar las previsiones urgentes
para la definicin de su condicin de filial debidamente autorizada o su clausura
definitiva.
2. Por otro lado, respecto del punto 7 de la parte resolutiva y del fundamento en el que se
apoya (cfr. fundamento jurdico 207), en el que se dispone que el legislador tiene la
obligacin de establecer entre las condiciones para la creacin de nuevas universidades,
la demostracin de que las carreras profesionales que se pretenden implementar se
adecuan a la demanda del mercado laboral nacional conviene precisar que esta medida,
atendiendo a la libre configuracin de la ley por parte del legislador, se puede cumplir
con el establecimiento de un mecanismo de cotejo entre el proyecto de creacin de una
nueva universidad el que deber contar con una proyeccin del ndice de
empleabilidad y la realidad de la colocacin de los egresados en el mercado laboral;
dicho cotejo deber arrojar como resultado la evidencia de que se ha superado el ndice
mnimo dispuesto por el legislador, ello en atencin a la procura del fomento de una
sana competencia en la oferta educativa de calidad y una adecuada proteccin de la
satisfaccin de la demanda evitando la instalacin de una suerte de monopolio en la
oferta referida.
S.
CALLE HAYEN
EXP. N. 00017-2008-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
No obstante que suscribo los fundamentos de la sentencia de autos y, por tanto, concuerdo
con el fallo al que finalmente se ha llegado, deseo aadir las siguientes consideraciones:
a.
1.
2.
4.
A mi modo de ver, no existen razones valederas para sostener que la amplitud del
acceso y la calidad de la oferta constituyan fines irreconciliables de la educacin
universitaria, mxime si, como se recuerda en el Fundamento 21 de la sentencia, toda
iniciativa privada [s]e ejerce en una economa social de mercado. En esa medida,
concuerdo plenamente con los argumentos esgrimidos por la sentencia de autos.
5.
Sin embargo, estimo que, aunado a todo ello, existen importantes razones de ndole
histrica, y no slo jurdica, que podran aclarar an ms el panorama de los intereses y
valores comprometidos en la presente causa; sobre todo, si tenemos en cuenta la
relacin que es posible establecer entre la universidad como centro del conocimiento y
del humanismo, por un lado, y el animus lucrandi que subyace a la lgica de la
inversin privada ofertante de este tipo de servicios, por el otro.
7.
8. Dentro de este contexto, no cabe duda que estos caros ideales podran verse seriamente
comprometidos, si no frustrados, si el Estado permitiera la creacin a diestra y
siniestra de universidades y filiales universitarias con el pretexto de fomentar la libre
iniciativa privada, ya que ello sera tanto como consentir el abuso de un derecho, en este
caso el reconocido en el segundo prrafo del artculo 18 de la Constitucin. A decir
verdad, la finalidad de la universidad como centro del saber y la investigacin quedara
herida de muerte si el Estado no controlase la calidad de la educacin realmente
impartida, cualidad que, como ya expuse, es la justificacin misma de la universidad
como institucin social. Naturalmente, ello cobra mayor sentido si tenemos en cuenta
que el problema de la educacin universitaria en el Per no es slo ni principalmente
cuantitativo, sino bsicamente cualitativo.
9. Antes bien, el legislador no puede perder de vista los graves efectos contraproducentes
que el libre juego de la oferta y la demanda podra causar en el campo de la educacin
universitaria, as como los abusos que esto podra propiciar en perjuicio de los
consumidores. Al respecto, no debe olvidarse que an hoy es una creencia extendida
entre los peruanos sostener que el ascenso social slo puede basarse en la obtencin de
un ttulo universitario1. Siendo ello as, parece evidente que el Estado no puede permitir
que una determinada actividad econmica lucre sin ningn tipo de limitaciones con esta
clase de expectativas.
10. En definitiva, si bien creo que la sentencia acierta al afirmar que el derecho a la
educacin universitaria no es uno de acceso universal sino que corresponde segn cada
quien (Fundamento 125), tambin estimo que ello no enerva los valiosos servicios que
presta o podra prestar la educacin universitaria al sistema democrtico y a la
construccin de una verdadera ciudadana. Teniendo este objetivo en mente, el Estado
debiera asumir el firme compromiso de crear un ambiente propicio para la gestacin de
b.
11. Finalmente, deseo aludir a un tema gravitante que, en mi opinin, atraviesa y explica en
gran medida el problema de la universidad peruana de nuestros das. Me refiero a la
falta de representatividad que actualmente aqueja al ente rector del sistema universitario
en nuestro pas: la Asamblea Nacional de Rectores (ANR).
12. Como es sabido, la ANR es un organismo pblico autnomo creado por la Ley 23733
Ley Universitaria, norma que a la fecha cuenta ya con veintisiete aos de existencia, al
haber sido aprobada el 9 de diciembre de 1983. Pues bien, el artculo 93 de esta ley
seala que los Rectores de las Universidades pblicas y privadas constituyen la
Asamblea Nacional de Rectores cuyos fines son el estudio, la coordinacin y la
orientacin general de las actividades universitarias en el pas, as como de su
fortalecimiento econmico y de su responsabilidad con la comunidad nacional (nfasis
agregado). Cabe concluir, por tanto, que el Pleno de la ANR lo conforman los rectores
de todas las universidades de nuestro pas, tanto pblicas como privadas.
13. Pues bien, entrando ahora a revisar su conformacin actual, tenemos que el nmero
total de universidades que conforman el Pleno de la ANR asciende a setenta y cinco
(75), de los cuales treinta y uno (31) son universidades pblicas, y cuarenta y cuatro
(44) son universidades privadas, tal como podemos apreciar en los siguientes cuadros:
UNIVERSIDADES PBLICAS
1.
Marcos
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
28.
29.
30.
31.
UNIVERSIDADES PRIVADAS
1.
2.
3.
4.
5.
Universidad de Lima
6.
7.
8.
9.
Universidad de Piura
10
.
11.
12
.
13
.
14
.
15
.
16
.
Universidad de Tacna
17
.
18
.
19
.
20
21
.
22
.
23
.
24
.
25
.
26
.
27
.
28
.
29
.
30
.
31
.
32
.
33
.
34
.
35
.
36
.
37
.
38
.
39
.
40
.
41
.
Universidad ESAN
42
.
43
.
44
.
14. Ahora bien, el artculo 92 de la Ley 23733 Ley Universitaria seala las funciones que
cumple el Pleno de la ANR como ente rector del sistema universitario. Ellas son las
siguientes:
16. Como podemos apreciar, las funciones que la ley atribuye a la ANR son de suyo
trascendentales para los destinos de la educacin universitaria en nuestro pas. Ellas
abarcan temas tan amplios que van desde la eleccin de los miembros de la Comisin
de Coordinacin Interuniversitaria (que es el rgano de representacin de la ANR) hasta
la elaboracin y difusin de estndares acadmicos, pasando por la evaluacin y
aprobacin de nuevas filiales universitarias.
17. Ahora bien, tal como se advierte en la sentencia, lo cierto es que, a juzgar por los datos
consignados, el rol cumplido por la ANR en el ejercicio de la competencia de autorizar
el funcionamiento de filiales universitarias (cuando tuvo a cargo esa funcin) ha sido,
cuando menos, displicente o desvinculada de su deber de asegurar una educacin
universitaria de calidad (Fundamentos 128-138 y 146-161), todo lo cual ha llevado
finalmente a este Tribunal a declarar una inconstitucionalidad por abuso del Derecho
(Fundamento 150). A su vez, la sentencia explica que esa inconstitucionalidad se deriva
de la falta de imparcialidad objetiva de la ANR al momento de ejercer esa competencia,
dado que ella es parte del propio crculo universitario (Fundamento 105); es decir, esta
apariencia de falta de imparcialidad objetiva se deriva de la estructura normativa y de la
20. En todo caso, es mi deber dejar sentada mi posicin en el sentido de que la ANR
debiera estar conformada slo por universidades nacionales, con lo cual, ciertamente,
no se estara vetando o disminuyendo las posibilidades de coordinacin de las
universidades privadas, las cuales a tal efecto podran constituir sus propios entes de
organizacin en el mbito privado.
Sr.
ETO CRUZ
_________________________________________________________________________
_______________________________________
SALMI, Jamil: El desafo de crear universidades de rango mundial, Banco Mundial-Mayol Ediciones,
Colombia, 2009, p. 17.
EXP. N. 00017-2008-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
Suscribiendo el fallo emitido por la mayora de mis colegas, estimo que la demanda debe
ser declarada FUNDADA; sin embargo, dada la trascendencia de la materia sub litis,
considero leal frente a mis convicciones constitucionales exponer las razones que me han
permitido formar conviccin:
I. DATOS GENERALES
Tipo de proceso
Proceso de Inconstitucionalidad
Demandante
Normas
constitucionales :
cuya vulneracin se alega
Petitorio
II. FUNDAMENTOS
1.
4.
5.
7.
12. Dentro del marco constitucional vigente corresponde que puedan implementarse
medidas legislativas coherentes con las necesidades de la educacin superior de calidad
que atraviesan desde el soporte presupuestario suficiente al sector educacin, y llegan
hasta la aplicacin estricta de las consecuencias jurdicas que se derivan de la
irregularidad del sistema, disponindose la clausura inmediata y definitiva de toda filial
universitaria, e incluso de cualquier universidad, no ratificada o autorizada
regularmente, protegiendo los derechos de alumnos, profesores y trabajadores que
resulten afectados.
2. El derecho fundamental a la libre empresa
13. La libertad de empresa, por un lado, garantiza a los particulares un mbito de actuacin
libre de injerencia estatal, y por otro, impone al Estado la obligacin de establecer las
condiciones organizativas institucionales- que aseguren la efectividad del ejercicio del
derecho. Las libertades, que como la de empresa, se ejercitan en el mercado requieren
que el Estado constituya el mercado, es decir, produzca las instituciones que permiten
afirmar que una economa lo es de mercado3.
14. No obstante, el modelo econmico en el cual debe encardinarse el ejercicio de dicho
derecho, tiene tambin un componente social. De esta forma, se garantiza que a travs
de este derecho se permita un nivel de proteccin adecuado de los agentes econmicos
en su facultad de elegir su organizacin y desarrollar una unidad de produccin de
bienes o de prestacin de servicios para satisfacer la demanda de la poblacin.
15. Esta comprensin parte de una afirmacin de principio en torno a la empresa dentro de
un mercado democrtico. La empresa de la economa social de mercado depende, aparte
de su nivel y organizacin, tambin de los fines, de las necesidades y procesos de
desarrollo histrico y cultural de nuestra sociedad. Es imprescindible que quienes
ejercen derechos econmicos sepan concertar los elementos jurdicos con los
educativos, axiolgicos, espaciales y temporales que determinen el xito o el fracaso de
dicha actividad comercial.
16. Al respecto, siguiendo el mandato de la Constitucin, las empresas deben actuar en
igualdad (artculo 2, inciso 2) dentro de una situacin de libre competencia (artculo
61), por lo que el Estado debe facilitar su ejercicio dentro de los marcos
constitucionales y legales. De la competencia en libertad se deriva el mencionado
acceso al mercado, y la capacidad del agente econmico para actuar dentro de l,
reconocindose la suficiente libertad de autodeterminacin para competir conforme a
las propias condiciones y variables econmicas impuestas por la ley de la oferta y la
demanda. stos son justamente los mbitos del derecho que segn han alegado los
demandantes est siendo afectados a travs de la norma impugnada.
17. A la luz de la Constitucin, las universidades pueden ser promovidas por particulares
(artculo 15, artculo 18 segundo prrafo), constitucionalizndose as la inversin
privada en la educacin superior, a efectos de tener garantizado el acceso a la misma y a
asegurar su calidad, consecuencia de una libre pero supervisada competencia. Con
27. Por tanto, los controles cuantitativos para el mercado de la educacin superior deben
responder a los mismos criterios. La experiencia de muy buenas universidades privadas
aparecidos en la ltima dcada en el pas indican claramente que el dilema no es
prohibir o no la aparicin de nueva oferta. Lo que corresponde al Estado es garantizar la
calidad de la formacin, por el lado de la acreditacin, y por proveer de mayor y mejor
informacin al mercado para la toma de decisiones adecuada, por el lado de los jvenes
y sus familias6.
28. Considero que ello busca introducir en el anlisis constitucional un respeto por las
consecuencias de las normas, de lo contrario podra derivarse a un fracaso institucional
del sistema universitario basado en la eleccin de soluciones ineficientes, es decir,
distribuciones derechos que dejen a algn sector en situacin de mayor desventaja sin
que ello traiga consigo beneficio para ningn otro sector7. Adems, tratndose de la
grave violacin de derechos fundamentales no podra recurrirse a un mecanismo de
compensaciones, pues las consecuencias son irreparables.
29. No desconocemos que el mercado por s mismo no es capaz de discriminar entre buenos
y malos y solo elegir a los buenos. Esto no ocurre as en la realidad, porque el mercado
es imperfecto, pero en nuestro anlisis tambin hay que tomar en cuenta los costos de la
regulacin8.
30. En suma se trata de dar la oportunidad a que sean los agentes sociales y econmicos
quienes provistos de toda la informacin sobre la calidad y pertinencia del caso en el
marco regulatorio otorgado por el Estado, tomen sus decisiones razonablemente de
forma que no vean perjudicado su proyecto de vida profesional con carreras poco
empleables. En todo caso, no nos encontramos ante una dicotoma irresoluble de
contraposicin del inters de las empresas al inters del pblico. Este es justamente el
cauce subsidiario que determina el contenido propio de la economa social de mercado,
otorgando la garanta institucional de la resolucin de conflictos cuando estos se
presenten.
3.2. Anlisis constitucionalidad de la norma impugnada
31. Mediante el artculo 1 de la Ley N. 28564 queda derogada la Ley N. 27504, de forma
que, la actual situacin del sistema universitario peruano importa la denegacin de
creacin de nuevas filiales.
al no estar ningn derechos aislados sino que su ejercicio estn limitados por la
presencia o existencia previa de otros bienes constitucionales.
3.2.1. Finalidad constitucional de la ley
(a) Promocin de universidades
33. Son distintas las finalidades que han ido enunciando los accionados a favor de la norma
cuestionada. El apoderado del Congreso de la Repblica seal mediante su escrito de
contestacin de la demanda que los legisladores han considerado conveniente que la
educacin universitaria sea prestado a travs de universidades con el objeto de
promover la creacin de universidades y ms inversin en este servicio pblico.
34. Por tanto, entendemos que si los requisitos y la evaluacin para crear una universidad
son ms rigurosos que para crear una filial, entonces existen mayores costos de
transaccin para crear universidades. Si ello es as, al permitirse crear filiales existe un
bajo incentivo para la creacin de universidades, al competir con filiales que son menos
costosas; con ello, prohibiendo la creacin de filiales aumentar el incentivo para la
creacin de universidades.
35. Sobre el particular, no encontramos que tal incentivo constituya per se una finalidad
vlida; slo lo sera si est acompaada de mecanismos necesarios que aseguren que las
nuevas universidades cumplan con ciertos estndares de calidad en los servicios a
ofrecer. Desvirtuando lo sealado por el accionado, se puede observar del estricto
mbito normativo, que la creacin de nuevas universidades de altos estndares se
encontraba garantizada por exigencias previstas: el Reglamento para la autorizacin
provisional de funcionamiento de nuevas universidades, Resolucin N. 387-2009CONAFU, y el Reglamento de funcionamiento, evaluacin y certificacin institucional
de universidades y escuelas de posgrado bajo competencia del CONAFU, Resolucin
N. 100-2005-CONAFU. Frente a ello, la creacin de filiales tena un procedimiento
propio. De acuerdo al artculo 1 de la Ley N. 27504, slo las universidades creadas por
ley y las que haban obtenido autorizacin de funcionamiento definitiva, podan
constituirlas. Ergo, no debi existir razn para desconfiar de la calidad educativa que
pudiesen dispensar las respectivas filiales.
36. El problema, entonces, residira no en la norma cuestionada, sino en su aplicacin.
Antes de la Ley N. 28564, ya exista el invocado grado de exigencia diferenciado,
basado en un nivel exigido a las filiales distinto al de las universidades. El apoderado
del Congreso, en tal sentido, no acierta cuando sostiene que la prohibicin de filiales
cumplira con la finalidad de incentivar la creacin de universidades de calidad; por el
contrario, dicha norma lejos de desincentivar la creacin de universidades de calidad, la
impulsara, al ser la nica manera de competir de forma eficiente con ellas.
(b) Calidad del servicio pblico de educacin universitaria
37. Tambin se ha sealado en autos que el fin de la norma era procurar la plena eficiencia
y calidad del servicio pblico de educacin universitaria. En efecto, a su juicio, el
Sr.
LVAREZ MIRANDA
_________________________________________________________________________
______________
Aqulla de probada viabilidad, con autorizacin definitiva, segn el artculo 1 de la Ley N. 27504.
European Association for Quality Assurance in Higher Education (ENQA). Criterios y Directrices para
la Garanta de Calidad en el Espacio Europeo de Educacin Superior, Helsinki, 2005.