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A Unidade do Poder
Considerando que o poder uma unidade, uma caracterstica do Estado, observa-se que muitos so
levados a interpretar equivocadamente a expresso tripartio do poder, entendendo o conceito como
se os poderes pudessem ser tomados como estanques, da resultando srios problemas de
argumentao a respeito das atividades estatais. Bem diz o publicista Jos Afonso da Silva que:
Cumpre, em primeiro lugar, no confundir distino de funes do poder com diviso ou separao de
poderes, embora entre ambos haja uma conexo necessria. [1] A distino se faz entre os rgos
que desempenham as funes provenientes do poder e existentes nas sociedades.
Dos comportamentos das sociedades, tem-se vericado, ao longo da Histria, a existncia de trs
funes bsicas: a) uma, geradora do ato geral; b) outra, geradora do ato especial e, c) uma terceira,
solucionadora de conitos. As duas funes geradoras de atos diferenciavam-se apenas quanto ao
objeto. As duas primeiras encarregavam-se de gerar os atos e execut-los, sendo a terceira, destinada
solucionar os conitos entre as pessoas e entre estas e o Estado.
Principalmente no chamado Estado Absoluto, essas funes foram identicadas em muitas
sociedades. Neste, o exerccio do poder concentrava-se nas mos de uma nica pessoa fsica que o
exercia pessoalmente ou por meio de auxiliares, sempre prevalecendo a vontade do soberano. Todas
as funes eram desempenhadas pela mesma pessoa de tal forma que essas funes, citadas
anteriormente, eram executadas sem que fosse possvel imputar responsabilidade ao soberano; este
se confundia com o prprio Estado, sendo sua vontade a matriz para todas as atividades estatais.
Ao se admitir a separao dos poderes, a partir do momento em que se transmitia a uma assemblia
o exerccio da funo legislativa, como conseqncia, resultava na reduo do poder do soberano.
Uma forma de se proteger de qualquer abuso era a independncia dos rgos, especialmente aquele
responsvel pela elaborao do conjunto ordenativo, fato que afasta, em princpio, a preponderncia
da vontade de uma nica pessoa. Com a aplicao prtica desse princpio, vericou-se a
transformao das monarquias absolutas em sistemas de governo mais limitados, sendo que, a partir
disso, desenvolveram-se os regimes parlamentares.
Convm observar que a interpretao literal da expresso separao dos poderes, atualmente, no
motivo de discusso, j que esto praticamente bem denidos os conceitos de Poder e de rgos que
desempenham suas funes de Poder; em outras palavras, o signicado do termo separao
compreendida num contexto da moderna teoria do Estado, conforme veremos adiante.
Funes Tpicas e Atpicas dos Poderes
A diviso de poderes, sob a viso do item anterior, feita atravs da atribuio de cada uma das
funes governamentais (legislativa, executiva, jurisdicional) a rgos especcos, que levam as
denominaes das respectivas funes; assim, temos o Poder Executivo, o Poder Legislativo, o
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Ao Poder Legislativo cabe, como funo tpica, a edio de normas gerais e impessoais,
estabelecendo-se um processo para sua elaborao, a qual o Executivo tem participao importante:
pela iniciativa das leis ou pela sano, ou ainda, pelo veto. Por outro lado, a iniciativa legislativa do
Executivo contrabalanada pela prerrogativa do Congresso em poder apresentar alteraes ao
projeto por meio de emendas e at rejeit-lo. Por sua vez, o Presidente da Repblica tem o poder de
veto, que pode ser aplicado a projetos de iniciativa dos deputados e senadores, como em relao s
emendas aprovadas a projetos de sua iniciativa. Em contrapartida, o Congresso Nacional, pelo voto da
maioria absoluta de seus membros, tem o direito de rejeitar o veto, restando para o Presidente do
Senado promulgar a lei nos casos em que o Presidente da Repblica no o zer no prazo previsto. [3]
No podendo o Presidente da Repblica interferir na atividade legislativa, para obter aprovao
rpida de seus projetos, faculta-lhe a Constituio determinar prazo para sua apreciao, conforme
prevem os termos dos pargrafos do art. 64 (CF). Se os Tribunais no podem interferir no Poder
Legislativo, so, de outro modo, autorizados a declarar a inconstitucionalidade das leis. O Presidente
da Repblica no pode interferir na atividade jurisdicional, em compensao os ministros dos
tribunais superiores so por ele nomeados, dependente do controle do Senado Federal que deve
aprovar a indicao.
So, portanto, algumas manifestaes do mecanismo de freios e contrapesos, caracterstica da
harmonia entre os poderes no Estado brasileiro. Isto vem a demonstrar que os trabalhos do
Legislativo e do Executivo, em especial, mas tambm do Judicirio, podero se desenvolver a
contento, se eles se subordinarem ao princpio da harmonia, que no signica nem o domnio de um
pelo outro, nem a usurpao de atribuies, mas a vericao de que, entre eles, h de haver
consciente colaborao e controle recproco (que, alis, integra o mecanismo), para evitar distores e
desmandos. [4] o pensamento de Jos Afonso da Silva. A desarmonia, porm, se d sempre que se
acrescem atribuies, faculdades e prerrogativas de um em detrimento de outro.
Em conformidade com o princpio da separao dos poderes, no seu texto, Conito entre Poderes
Anna Cndida Ferraz defende a necessidade de um mnimo funcional e um mnimo de especializao
de funes. Se se quer manter a diviso tricotmica da teoria de Montesquieu, deve-se utiliz-la
validamente, ao menos para o m ltimo por ela visado, de limitao do poder e garantia das
liberdades. [5]
Idia para ressaltar
A independncia e harmonia dos poderes, no que tange a diviso de funes entre os rgos do
poder e as suas respectivas independncias, no so regras absolutas, portanto h excees (como os
pargrafos acima descrevem). No Estado brasileiro, o mecanismo de freios e contrapesos, derivado do
princpio da harmonia, uma caracterstica da harmonia entre os poderes, que como j mencionado,
busca o equilbrio necessrio para a realizao do bem coletivo, permitindo evitar o arbtrio dos
governantes, entre eles mesmos e os governados. Alm destas armaes, diversos doutrinadores
conceituados, que esto citados no texto, complementam essa idia.
Indelegabilidade de Funes
As delegaes legislativas foram objeto da doutrina constitucional durante o sculo passado e o incio
deste, que admitia o "princpio da proibio", isto , a tarefa legislativa no poderia ser transferida a
nenhuma outra pessoa que no s do Poder Legislativo. Evidentemente, a rigidez dessa doutrina
no persistiu at nossos dias; haja vista que muitos sistemas constitucionais, nos quais se enquadram
o brasileiro, admitem a delegao legislativa com limites bem denidos. Temos, a propsito, na
Constituio Federal de 1988, a previso das chamadas medidas provisrias e leis delegadas.
Da prpria Constituio e do modelo de Montesquieu, extrai-se que as caractersticas fundamentais
do poder poltico so a unidade, indivisibilidade e indelegabilidade, no obstante, alguns
constitucionalistas admitem a impropriedade de admitir os conceitos de diviso e delegao de
poderes.
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De acordo Jos Afonso da Silva As excees mais marcantes, contudo, se acham na possibilidade de
adoo pelo Presidente da Repblica de medidas provisrias (...) e na autorizao de delegao de
atribuies legislativas ao Presidente da Repblica. [6]
Vrios juristas brasileiros, j neste sculo, migraram de suas posies na defesa da rigidez do princpio
da proibio da delegao legislativa para uma aceitao com denio clara de limites. Alinha-se a
esse pensamento o prprio Rui Barbosa que sempre fora contrrio delegabilidade legislativa.
Favorvel tambm a esta limitao esteve o ento deputado Barbosa Lima Sobrinho, durante a
Assemblia Constituinte (1945/1946) na emenda ao projeto de Constituio, no sentido de detalhar
com clareza a delegabilidade legislativa. Segundo Pinto Ferreira [7], era a preocupao, quase
unnime, que a delegabilidade se constitua em perigo potencial para as instituies democrticas
latino-americanas mescladas com traos de caudilhismo.
Notas
[1] DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002.
[2] FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 97.
[3] ___________. Constituio Federal de 1988 art. 66 e .
[4] DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional Positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002.
[5] FERRAZ, Anna Cndida da Cunha. Conito entre poderes, p. 17.
[6] DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002.
[7] FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 101.
Histrico de atualizaes deste contedo
11/jul/2011 Reviso geral. Este resumo est atualizado de acordo com a CF de 1988 e no sofreu novas alteraes at esta data.
26/jan/2007 Publicado no DireitoNet.
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