Suspensin del juicio a prueba en casos de violencia domstica

Por Carlos M. Raffetto y Enzo Finocchiaro

I. Introduccin. Concepto de violencia domstica
Merced a un fallo reciente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, lleg a debate
de la mxima instancia judicial nacional la discusin relativa a la posibilidad de celebrar
acuerdos de suspensin del juicio a prueba en casos donde se haya expuesto un
contexto de violencia domstica. Al respecto, el presente resulta una continuidad de un
artculo presentado hace un tiempo, donde sealamos algunas precisiones respecto al
concepto de violencia domstica, aunque en aquella oportunidad en relacin a la
posibilidad de morigerar la pena basndose en circunstancias excepcionales de
atenuacin.
All dijimos que es imperioso discernir que no existe hoy en da una definicin
universalmente aceptada de la violencia contra las mujeres. Sin perjuicio de ello, , se
pueden encontrar definiciones en varios instrumentos internacionales que han sido
receptados y ratificados por nuestro pas que lo resean y que nos guan 1. Dentro de
se esquema, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre la Eliminacin de la
Violencia contra la Mujer define a la violencia contra la mujer como:
Todo acto de violencia basado en la pertenencia al sexo femenino que tenga o pueda
tener como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico para la mujer,
as como las amenazas de tales actos, la coaccin o la privacin arbitraria de la
libertad, tanto si se producen en la vida publica como en la vida privada2.

Asimismo, el Art.1 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y

Erradicar la Violencia contra la Mujer Convencin de Belem do Par 3 seala:
Art.1. Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la
mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o
sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en
el privado.
1 Es preciso sealar que la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
(CEDAW), que se firm el 18 de diciembre de 1979 y entr en vigor el 3 de septiembre de 1981, no menciona
explcitamente a los conceptos de violencia domstica o violencia de gnero, aunque s ha sido la mdula espinal y
big bang de su desarrollo temtico.

2 El 20 de diciembre de 1993, la Asamblea General de Naciones Unidas aprob la Declaracin sobre la eliminacin
de la violencia contra la mujer (A/RES/48/104).

3 Firmada en la ciudad brasilea sealada, el 9 de junio de 1994, en el marco de la Asamblea Especial de la OEA.
Entr en vigor el 5 de marzo de 1995. Argentina la ratific mediante la Ley 24.632, depositando el respectivo
instrumento el 5 de julio de 1996.

Luego, el Art.2 seala tres de los posibles escenarios donde se produce o evidencia la
violencia de gnero:
Se entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y
psicolgica:
a. que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra relacin
interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio
que la mujer, y que comprende, entre otros, violacin, maltrato y abuso sexual;
b. que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que
comprende, entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitucin
forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, as como en instituciones
educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar, y
c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, donde quiera que
ocurra.

En el informe que hemos tomado como puntapi, se conceptualiza a la violencia

domstica como:
La violencia cometida contra mujeres y nias por una persona con quien tienen una
relacin intima, incluido el compaero con que conviven, y por otros miembros de la
familia, ya sea que dicha violencia se produzca dentro o fuera de las paredes del
hogar4.

As entonces y con los conceptos ms claros, se distinguen no taxativamente - tres

mbitos de violencia contra la mujer: la violencia en el seno de la familia, la violencia en
el seno de la comunidad, y la violencia cometida o tolerada por el Estado. La violencia
domstica surge como una de las aristas posibles en la violencia de gnero o violencia
contra la mujer. La violencia de gnero puede no ser violencia domstica, pues puede
gestarse y manifestarse en un mbito distinto al domstico (laboral, comunitario, social
en s, estatal o paraestatal).
Teniendo esos conceptos bien definidos, luego es preciso adentrarse en la posibilidad
de ofrecer alternativas al proceso en casos donde la temtica sealada est presente.
Primero veamos qu dijo la Corte al respecto.
II. El caso Gngora
a. Los antecedentes
4 La violencia domstica contra mujeres y nias, Innocenti Digest n6, junio de 2000, UNICEF, Centro de
Investigaciones Innocenti, disponible en http://www.unicef-irc.org/publications/pdf/digest6s.pdf (consultado el
19/05/2013).

En un caso que fuera calificado como "violencia contra la mujer" al momento de

analizar la plataforma fctica - y que no resultara materia de discusin ni en la casacin
ni en el recurso ante la Corte Suprema -, el letrado defensor del imputado, Gabriel
Arnaldo Gngora, solicit al Tribunal Oral en lo Criminal n.8 la suspensin del juicio a
prueba, el que a su vez le corri vista al Ministerio Pblico Fiscal, quien se opuso a la
concesin del beneficio y por ello el Tribunal Oral rechaz la solicitud de Gngora y su
defensor. Contra dicho pronunciamiento, la defensa interpuso recurso de casacin,
resultando sorteada la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal.
La Sala IV hizo lugar al recurso y anul el auto denegatorio del TOC 9. Sostuvieron que
la oposicin fiscal a la solicitud del juicio a prueba no tiene carcter vinculante y que de
darse las condiciones de admisibilidad del beneficio, al Tribunal no le restaba otra
opcin que concederlo, pese a la oposicin del titular de la accin penal pblica. Se
sostuvo, en el mismo orden de ideas que el Fiscal slo puede oponerse por ausencia
de requisitos legales, y que all incluso su dictamen queda sujeto a un segundo control
de logicidad por parte del Juez.
Asimismo, expres que el fiscal no haba demostrado el porqu no proceda una
eventual condena condicional ni explic cul era el obstculo que ofreca la Convencin
de Belem do Par en los casos de suspensiones de juicio a prueba para su
procedencia.
Contra este fallo, el Fiscal General ante la Cmara de Casacin, Dr. Ral Plee,
interpuso recurso extraordinario federal, donde explic que la cuestin federal se
basaba en la interpretacin de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar
y Erradicar la Violencia contra la Mujer ("Convencin de Belem do Par") y la
posibilidad de celebrar suspensiones de juicio a prueba a su abrigo.
Sostuvo el Fiscal Ple que los hechos investigados constituyen hechos de violencia
especialmente dirigidos contra la mujer y que la suspensin del juicio a prueba es
inconciliable con el deber que asumi el Estado de adoptar polticas orientadas a
prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia.
Tambin seal el representante de la accin penal que del Plenario Kosuta, de la
propia Cmara de Casacin, surge claramente que la oposicin del Ministerio Pblico
Fiscal () es vinculante para el otorgamiento del beneficio, criterio que al da de hoy
permanece inclume. As, al apartarse de esta doctrina judicial, la Sala IV de la
Casacin termin arrogndose funciones que no tiene, esto es, decidir respecto del
cmo disponer o tramitar una accin penal pblica, que en exclusivo recaen en cabeza
del Fiscal.
La Sala IV rechaz el recurso extraordinario y as deriv en el recurso de hecho queja
por el que entr a conocimiento en el caso la Corte Suprema.
b. El dictamen del Procurador General.

Llegado a la vista del Dr. Casal, ste, luego de hacer un anlisis pormenorizado de las
incidencias previas y de expresar su adhesin al recurso impetrado por el Dr. Ple,
seal que, citando un precedente de 1915 5 y a Ministerio de Agricultura c. Soler, de
1948, cuando el texto de la Ley es claro, los jueces deben atenerse al mismo y no
apartarse de l so pretexto de deficiencias presuntas o reales y sobre esto, el texto del
Art.76 bis del Cdigo Penal donde se recepta primariamente la suspensin del juicio
a prueba y el requisito del consentimiento fiscal previo al otorgamiento. Luego, hace
un derrotero por la discusin parlamentaria dada al momento de sancionarse dicha
norma, de donde surge que legislador expresamente quiso prever la conformidad
previa de quien maneja la accin penal para disponer de la misma en una forma
alternativa como la mencionada.
Aun ms, el Procurador General fustiga a la Sala IV de la Casacin en cuanto se aparta
de Kosuta que es un fallo plenario obligatorio y se subsume en el precedente de la
propia sala Soto Garca sin una mnima explicacin de porqu hace algo, en principio,
ilegal.
Por ello, el Dr. Casal mantiene la queja del Dr. Ple y eleva el caso a la Corte Suprema.
c. La palabra de la Corte Suprema
Llegado a conocimiento de la Corte, comienza por puntualizarse que en ningn
momento de la etapa recursiva se han puesto en tela de juicio los hechos del caso ni su
calificacin. Por ello, la Corte entiende que se est clara e indiscutiblemente ante un
caso de violencia contra la mujer, en los trminos del ya mencionado Artculo 1 de la
Convencin de Belm do Par. Y as, la nica cuestin a debatir es si se puede
celebrar un acuerdo de suspensin de juicio a prueba en un caso de violencia contra la
mujer.
Expresa la Corte Suprema que para la cmara de casacin, la obligacin de sancionar
aqullos ilcitos que revelen la existencia de violencia especialmente dirigida contra la
mujer en razn de su condicin, no impide a los jueces la posibilidad de conceder al
imputado de haberlos cometido la suspensin del juicio a prueba prevista en el articulo
76 bis del Cdigo Penal.
Luego, seala que la principal consecuencia de su concesin es la de suspender la
realizacin del debate, y que en caso de cumplir el imputado con las exigencias que
impone la norma durante el tiempo de suspensin fijado por el tribunal correspondiente,
la posibilidad de desarrollarlo se cancela definitivamente al extinguirse la accin penal a
su respecto.

5 Fallos 120:372 y Fallos 211:1063.

As, entiende la Corte que la decisin de la casacin desatiende el contexto del

articulo en el que ha sido incluido el compromiso del Estado de sancionar esta clase de
hechos, contrariando as las pautas de interpretacin del articulo 31, inciso primero, de
la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Y haciendo un anlisis de
cmo obliga ste artculo 31 a Argentina, refiere que Esta Corte entiende que la norma
en cuestin impone considerar que en el marco de un ordenamiento jurdico que ha
incorporado al referido instrumento internacional, tal el caso de nuestro pas, la
adopcin de alternativas distintas a la definicin del caso en la instancia del debate oral
es improcedenteEste impedimento surge de considerar que el sentido del trmino
juicio expresado en la clusula en examen resulta congruente con el significado que en
los ordenamientos procesales se otorga a la etapa final del procedimiento criminal en
tanto nicamente de all puede derivar el pronunciamiento definitiva sobre la
culpabilidad o inocencia del imputado, es decir, verificarse la posibilidad de sancionar
esta clase de hechos exigida por la Convencin.
Bsicamente, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin sostiene que en casos de
violencia domstica no pueden existir mtodos alternativos al debate oral. Ello, puesto
que Argentina, al adherirse a la Convencin de Belem do Par, se oblig a prevenir,
investigar y sancionar sucesos como los aqu considerados. Y, en el marco del proceso
penal, la nica forma de sancionar es a travs de la imposicin de una pena. Y esa
pena no puede ser sino el correlato de un debate oral respetuoso del debido proceso.
Asimismo, dicho debate debe estar necesariamente precedido por una investigacin de
los hechos que han sido materia de acusacin fiscal. Todo esto se evita con la
celebracin de una suspensin del juicio a prueba, donde, justamente, no se investiga
ni se sanciona. En una ulterior etapa esto, amn de violentar la propia letra de la
Convencin, impregna al Estado Argentino de responsabilidad internacional, y la Corte
como cabeza del Poder Judicial no puede siquiera tolerarlo.
Debe researse finalmente que la Corte adopt esta decisin en forma unnime,
resultando el voto separado del Dr. Zaffaroni una remisin al dictamen del Dr. Casal.
De esta forma queda reconocido que en casos de gravedad institucional, donde por la
severidad de la temtica, amen de la violacin de instrumentos internacionales, se
requiere una efectiva investigacin y sancin como ocurre en los casos de delitos de
lesa humanidad y crmenes contra la humanidad que slo es abarcable por la
instancia de juicio oral y pblico.