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17/11/15
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Apuntes para el estudio del derecho constitucional mexicano de Paulino Machorro Narvez / [esta obra
estuvo a cargo del Centro de Documentacin y Anlisis, Archivos y Compilacin de Leyes de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el marco de los trabajos de la Comisin Organizadora
del Poder Judicial de la Federacin para los Festejos del Centenario de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos ; presentacin y presidente de la Comisin Organizadora Ministro
Presidente Luis Mara Aguilar Morales ; introduccin, Coordinador General y Vocal de la Comisin
Organizadora Ministro Jos Ramn Cosso Daz ; Consejero de la Judicatura Federal y Vocal de
la Comisin Organizadora Manuel Ernesto Saloma Vera]. -- Mxico : Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, 2015.
xxv, 337 p. ; 22 cm.
En la cubierta: El Poder Judicial de la Federacin en el devenir constitucional de Mxico. 100
aniversario Constitucin 1917
ISBN 978-607-468-838-2
1. Derecho constitucional Doctrina Legislacin Mxico 2. Teora del Estado Normas
constitucionales Aspectos jurdicos 3. Instituciones pblicas Organizacin administrativa Historia
4. Proteccin jurdica Sociedad 5. Estructura del Estado Potestad 6. Paulino Machorro Narvez
1887-1957 Biografa I. Mxico. Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Centro de Documentacin
y Anlisis, Archivos y Compilacin de Leyes II. Mxico. Comisin Organizadora del Poder Judicial
de la Federacin para los Festejos del Centenario de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos III. Aguilar Morales, Luis Mara, 1949-1949IV. Cosso Daz, Jos Ramn, 1960-1949
V. Saloma Vera, Manuel Ernesto
Imagen de portada: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Historia Grfica del
Congreso Constituyente [En lnea], Mxico, Formato JPG, disponible en Internet:
http://constituyente.humanidades.unam.mx/galeria_fotos.php?pagina=
12&PHPSESSID=v683jillgcfhru4dk4uthej6l7 [Consultado: 31 de agosto de 2015]
Segunda Sala
Ministro Alberto Prez Dayn
Presidente
Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Ministro Eduardo Medina Mora Icaza
Ministro Juan N. Silva Meza
Contenido
Presentacin................................................................... XIII
Introduccin.................................................................. XVII
Notas
Agradecimientos.................................................... XXIII
Estudio Introductorio.......................................................
La Justicia
Apuntes
el
VII
Estudio
del
27
Primera Parte
A) La Teora General
del
Estado
Captulo l
Ideas generales....................................................... 27
Constituciones..................................................... 30
Definicin............................................................ 32
Gobierno............................................................. 35
Nacin................................................................ 36
Captulo ii
Las explicaciones del Estado...................................... 37
El ciclo teolgico.................................................. 39
El ciclo liberal...................................................... 49
Nuevas concepciones............................................ 59
La idea econmica................................................ 62
El problema de la soberana................................... 73
Tercera Parte..............................................................
82
VIII
Captulo iv
La finalidad del Estado.............................................. 104
Captulo v
La crisis del Estado.................................................. 109
Captulo vi
Los factores histricos e ideolgicos del
constitucionalismo................................................... 117
Libro Segundo
De
Estado.......................................................................... 124
Primera Parte
De
la evolucin constitucional.........................................
125
Captulo i
De los antecedentes coloniales............................... 125
Espaa............................................................ 125
Nueva Espaa.................................................. 127
Situacin econmico-poltica.................................. 133
Su influjo en la vida independiente......................... 137
Las ideas de reforma econmica............................. 138
Captulo ii
De las constituciones de Mxico............................. 139
Las siete leyes..................................................... 142
Las bases orgnicas.............................................. 145
El acta de reformas.............................................. 147
La Constitucin de 1857........................................ 148
La Constitucin de 1917........................................ 154
Diversos estatutos polticos................................... 162
Los precedentes.-La Constitucin de 1812............... 166
La Constitucin de Apatzingn............................... 168
Libro Segundo
Segunda Parte
De
la organizacin jurdica
Ttulo I
Del
grupo humano.........................................................
171
IX
De la sociedad..................................................... 172
De la nacin........................................................ 173
Del pueblo........................................................... 177
Captulo ii
Del grupo jurdicamente organizado........................ 178
De la nacionalidad segn la Constitucin................. 180
De la nacionalidad en las anteriores constituciones... 184
Del estatuto personal de las sociedades................... 186
De las obligaciones de los mexicanos...................... 189
De los derechos de los mexicanos........................... 198
De los extranjeros................................................ 202
X
segundo
Segunda
parte
Ttulo 3ro.
De
la potestad pblica
XI
Presentacin
XIII
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, estn dedicados a explicar desde la perspectiva de la administracin de justicia federal, la manera en cmo contribuyen tanto la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin como los Tribunales del Poder Judicial de la
Federacin a la consolidacin del orden constitucional en nuestro pas.
En consecuencia, es preciso reconocer que las instituciones
jurdicas y polticas de nuestro pas se encuentran actualmente en
una etapa de transicin significativa. A lo largo de sus casi cien aos,
el texto original de nuestra Constitucin se ha ido modificando para
adecuarse a los nuevos tiempos, a las nuevas circunstancias y a
las exigencias histricas de la sociedad. Se han ampliado los dere
chos individuales, se han reconocido los derechos colectivos, se han
establecido mecanismos para su defensa, se ha adecuado la relacin entre el Estado y una sociedad cada vez ms plural, diversa
y compleja, sin que ello hubiera significado la modificacin de los
principios esenciales que la conforman a que se refieren sus artcu
los 40 y 136, tales como una Repblica representativa, democrtica
laica, federal compuesta de Estados Libres y Soberanos, entre otros.
Como garante del orden constitucional, al Poder Judicial de
la Federacin le corresponde aportar elementos que permitan a la
sociedad participar activamente en el proceso de construccin de
la nueva cultura jurdica, en torno a la propia norma fundamental
y los principios que establece, con lo que sin duda, se refuerza
XV
la finalidad ltima de la Judicatura Federal: la proteccin ms amplia de la persona y la salvaguarda de sus derechos.
En el Mxico actual, el texto constitucional se reafirma como
la gua para seguir edificando el pas que anhelamos para las gene
raciones presentes y futuras. La Constitucin es la hoja de ruta
de la nacin, el pacto duradero de nuestra vida institucional y el
soporte de nuestra convivencia social, y como norma suprema a ella
debe ajustarse y someterse toda otra norma que se genere den
tro de su mbito general de aplicacin. De igual forma, es necesario reafirmar, da con da, nuestra conviccin para que, al amparo
de la supremaca constitucional, consolidemos el pas de libertades,
XVI
Introduccin
XVII
XIX
XX
XXI
Notas y Agradecimientos
XXIII
cuyo equipo nos ayud a la transcripcin de los Apuntes; en particular, a Beatriz Esperanza Prieto Galvn, Laura Barajas Gonzlez,
Martha Helena Cruz Navarro y Rosa Mara Valencia Aceves.
Jos Ramn Cosso Daz, editor y comentador
XXV
Estudio Introductorio*
Jos Ramn Cosso Daz
I
Con motivo del estudio que estaba preparando respecto de los
trabajos que don Felipe Tena Ramrez escribi en Derecho Constitu
cional y juicio de amparo,1 me di a la tarea de leer los escritos que
en ambas materias se publicaron en nuestro pas en la primera parte
del siglo XX. Siguiendo el lugar comn, supuse que ms all de al
gunas exposiciones parciales,2 la primera obra integral respecto
de la Constitucin de 1917 fue la producida por Miguel Lanz Duret
en 1931,3 y que desde ah hasta la publicacin en 1944 de la primera edicin del Derecho Constitucional Mexicano del propio Tena,
1
2
Agradezco los amables comentarios hechos por Julio Martnez Rivas y Santiago Bolaos
a una primera versin de este trabajo.
Obra compilada conjuntamente con Rafael Estrada Michel, Mxico, Porra, 2015.
Por ejemplo, la descripcin hecha por Genaro Garca bajo el ttulo Nociones de Derecho
constitucional ajustadas a la Constitucin de 1917 (Mxico, Librera de la Vda. de Ch. Bouret,
1917), el libro crtico Al margen de la Constitucin de Jorge Vera Estaol publicado en 1920
(Los Angeles, Wayside Press), o los breves y descriptivos comentarios de Eduardo Pallares
al propio texto constitucional publicados en 1923 por Herrero Hermanos.
Derecho Constitucional Mexicano y consideraciones sobre la realidad poltica de nuestro
rgimen, Mxico, Porra, 1931.
4
5
Mxico, Porra.
En 2012, la Suprema Corte de Justicia public dentro de la coleccin Apuntes de las
clases impartidas por ilustres juristas del siglo XX, lo dicho por don Emilio Rabasa en el
Curso de Derecho Constitucional que en 1928 imparti en la Escuela Libre de Derecho.
Con independencia de la importancia que tiene para el conocimiento de lo que Rabasa
enseaba y del modo general de comprensin que entonces se tena de la Constitucin,
no lo considero una obra en el sentido que vengo tratando por el hecho de que no fue
publicada con anterioridad ni concebida como libro autnomo. Ctedra de Derecho
Constitucional, Mxico, Suprema Corte de Justicia, 2012.
Jalisco. En 1915 y con motivo de la evacuacin del Gobierno Constitucionalista de Guadalajara, comenz a escribir artculos en favor
de la causa revolucionaria en el peridico Vanguardia, de Orizaba.
Tambin en 1915 acompa a De la Huerta a la Ciudad de
Mxico recin recuperada por el Gobierno Constitucionalista, y poco
despus fue designado Procurador de Justicia del Distrito y Territo
rios Federales, cargo del que se separ al iniciar los trabajos del
Constituyente a finales de 1916. Adems de presidir la Segunda Co
misin Constitucional, Machorro particip en la tribuna en dieciocho
ocasiones al discutirse los artculos 4o., 20, 21, 27, 30, 52, 55, 56,
4
64, 67, 69, 73, 76, 84, 85, 103 a 107 y 115.8 Sus intervenciones
fueron tcnicas, polticas y sociales. Sealo unos cuantos ejemplos:
respecto al artculo 4o., lo hizo para buscar la manera de regular las
profesiones, especialmente el ejercicio de la abogaca como forma
de contribuir al acceso a la justicia; en lo que hace al artculo 20,
para discutir la conveniencia de que los delitos de prensa fueran
juzgados mediante jurado; y tratndose de las facultades del Senado, para oponerse a su intervencin en los llamados conflictos
polticos surgidos entre los gobiernos estatales. En otras ocasiones, don Paulino intervino en su carcter de miembro de la Segunda
Comisin Constitucional, como sucedi respecto al nmero mnimo
II
Como ya apunt, a partir de septiembre de 1932 don Paulino entre
g diecinueve colaboraciones mensuales, prcticamente consecutivas, a la revista La Justicia,11 de ah que los Apuntes aparecieran
hasta abril de 1934. Lo primero que llama la atencin es que en
6
ver con la clase que imparta. Es ms, en uno de los artculos, el apa
recido en el nmero correspondiente al mes de diciembre de 1932,
en la parte final puede leerse julio de 1928, fecha que claramente
no corresponde al momento de publicacin, sino posiblemente al
de escritura.
La suposicin anterior no resuelve por completo las dudas
que suscita la publicacin, pues aun sabiendo que los artculos esta
ban relacionados con la clase de Derecho Constitucional impartida
en la Universidad, no conocemos en qu carcter la hizo. Aventuro
otra hiptesis: si comparamos el modo en que aparecieron los ar
tculos de don Paulino con los apuntes de otros autores publicados
antes o despus de l, hay diferencias notables entre ellos. La pri
mera y ms evidente radica en el acompaamiento de lo que hoy
llamamos aparato crtico. Con independencia de las menciones a
autores a lo largo de la exposicin, existen diversas notas a pie de
pgina en las que especficamente se sealan autores y en ocasiones se identifican las pginas de las obras consultadas o a consultar, lo cual no sucede con los apuntes de clase.14
Adicionalmente y de un modo ms crtico, es importante con
siderar que el estilo en que estn publicados los artculos tampoco
14
Al respecto, cfr. cualquiera de los trabajos publicados por la Suprema Corte dentro de la
ya citada coleccin Apuntes de las clases impartidas por ilustre juristas del siglo XX.
15
16
17
Estudios sociolgicos. Segundo Congreso Nacional de Sociologa 1951, Guadalajara, Universidad de Guadalajara, 1951, p. 145.
III
Al comienzo de sus Apuntes Machorro seala que, en efecto, el
objeto de los mismos ser la Constitucin mexicana de 1917 en
la parte que se refiere a la organizacin poltica que comprende del
artculo 30 en adelante, hasta el final.18 Si ese era el objeto decla
rado de estudio, interesa saber de qu se compona. La respuesta
inicial que del texto se desprende parece muy moderna, en tanto
menciona todos los fenmenos normativos vinculados con la Cons
titucin, incluidas leyes, reglamentos y todos aquellos sistemas
legislativos que permitan el conocimiento de las instituciones na10
18
necesario tomar en cuenta las influencias extranjeras en las instituciones valoradas en esos textos. Finalmente, como todo lo ante
rior lo considera dado en el contexto del Estado y de otros temas que
califica de anlogos, estima necesario proceder desde este marco
general de comprensin. El programa planteado qued sintetizado
en las siguientes palabras:
El Derecho Constitucional, objetivo, en el sistema legal
que establece el origen, el modo de designacin,
las competencias y las responsabilidades de los que
ejercen el mando supremo de un Estado. Esto es el
concepto de ley constitucional o Constitucin. El dere
cho constitucional considerado como ciencia, es el cono
cimiento del Derecho Constitucional objetivo, de sus
antecedentes legislativos, histricos y sociolgicos y
de su posicin respecto de las dems legislaciones
y de las ideologas constitucionales, en general.19
19
11
13
plenamente al estimar que el Derecho tiene como fin nico e inmutable el bien de todos, de ah que el Estado termine legitimndose
por la aplicacin del orden jurdico que le d existencia y le permita
actuar como voluntad.
La primera parte de su obra termina con la siguiente definicin de Estado:20
El Estado es el grupo social jurdicamente organizado que
realiza en la esfera de la actividad externa y en un territorio
de que excluye a todo grupo anlogo, el inters general que
14
No en trminos formales sino narrativos, pues los apartados por l utilizados no guardan
una relacin precisa con los bloques que maneja.
21
Considera despus don Paulino el tema de la crisis del Estado. El captulo es interesante por las confusiones entre lo que sera una verdadera crisis de esa institucin, con
particulares crisis de las formas de gobierno de algunos de los ms importante pases
europeos.
20
15
22
17
No deja de ser curioso que quien desempe funciones dentro del orden jurdico revolucionario, en el Constituyente y en el
orden generado por ste, atendiera de manera tan simple al proce
so surgido en 1910 y terminado, al menos formalmente, en febrero
de 1917. Considera que a diferencia de todas las dems Constitu18
23
nfasis aadido.
Del Congreso expres, sintticamente, sus condiciones generales de integracin y lo que consideraba el carcter plena y
absolutamente democrtico ya apuntado. Por otra parte, del texto
constitucional destac el que por una parte hubiera recogido los
principios liberales provenientes de nuestra tradicin liberal (federalismo, divisin de poderes, etc.) y, por otra, una serie de principios sociales que establecen los sistemas sobre propiedad y sobre
las relaciones entre capital y trabajo. Esta sntesis la expresaba
del siguiente modo:
El formalismo ha sido substituido por un realismo que estudia una necesidad social y la remedia sin fijarse en la
significacin terica dada hasta entonces a los conceptos.
As, las garantas constitucionales cambian su concepto de
derechos absolutos del hombre, para transformarse en situaciones sociales objetivas, sujetas a las condiciones de
vida colectiva en un momento dado; las garantas individua
les recibieron a esa virtud las restricciones que se reput
indispensables para que no fueran una barrera al bienestar
nacional
La teora social ha llegado, as, a formar un sistema cientfico de esa especie de equilibrio, entre la individualidad,
que es el hecho fsico y psicolgico innegable, y las fuerzas
19
sus reflexiones iniciales, diversas apreciaciones histricas, sociales y polticas. Para no abundar excesivamente en la relatora de
estos aspectos, considero un solo aspecto por va de ejemplo.
Como se recordar, el autor seal que su estudio constitucional se limitara a los artculos 30 y siguientes de la Constitucin.
As, al enfrentarse con el texto positivo en ese orden, tendra que
tratar el tema de la nacionalidad y la ciudadana. Lejos de hacerlo
mediante la mera repeticin o exgesis de los preceptos, lo hizo a
partir de las categoras generales de ordenacin no estrictamente
jurdicas. Concretamente, habl del grupo humano, de los grupos
anorgnicos y de los grupos jurdicamente organizados como
marco de comprensin de la nacionalidad y del estatuto personal
21
IV
Con todo y las ausencias expositivas acabadas de apuntar, el
peculiar modo de exposicin seguido y las deficiencias editoriales
indicadas, por qu resulta relevante la presente publicacin de
los Apuntes de Machorro? A mi juicio, porque sus ideas nos permi
ten ver cmo un diputado que particip directa y tcnicamente en
la elaboracin del texto constitucional lo comprenda a pocos aos
de su promulgacin. Para saber qu es lo que el texto significaba
para uno de sus creadores, Ministro de la Suprema Corte y profe-
23
24
25
La Justicia1
Primera Parte
A) La Teora General del Estado2
Captulo l
Ideas generales
El objeto de nuestro estudio ser la Constitucin mexicana de 1917,
en la parte que se refiere a la organizacin poltica que comprende
del artculo 30 en adelante, hasta el final.
Estos artculos, juntamente con los que comprenden el ttulo
primero de la Constitucin y que se refieren a la garanta de ciertos derechos, forman el Derecho Constitucional positivo, objetivo,
de Mxico.
1
2
27
29
Constituciones
El derecho constitucional, objetivo, consta actualmente en la mayora de los Estados en un cuerpo de ley de poca extensin, y se
dice de estas constituciones que son escritas: aquellas que no
forman un cuerpo y que se han elaborado por leyes dispersas, por
costumbres y por acuerdos especiales, que se han ido generalizando
en la prctica, se llaman no escritas. Cuando la ley Constitucional
31
Definicin
El sujeto de Derecho Constitucional es el conjunto social en su ser
mismo; de suerte que el contenido de aqul lo forman ciertas funciones primordiales de dicho conjunto como son su diferenciacin
a travs de la historia en gobernantes y gobernados, la manera de
operar de aqullos sobre la masa social y las limitaciones que se
pone a dicha accin.
El conjunto social, en tanto que funciona por medio de la
ordenacin y la coaccin suprema, se denomina Estado. Se han
32
33
Gobierno
Derivada de la idea del Estado es la de Gobierno, que designa de
un modo general, uno de los elementos en qu se diferencian las
sociedades, o sea el grupo de gobernantes, en oposicin al otro
grupo, que es el de los gobernados. El Gobierno puede definirse
diciendo que es el grupo de personas que dicta y aplica las
normas a que deben sujetarse los grupos componentes del
Estado. Estos componentes son el pueblo y el propio Gobierno.
Nacin
La palabra Estado es peculiar del Derecho Constitucional y del Internacional, pero en lenguaje comn y aun en tecnicismo legal,
se usa del trmino Nacin. Sin embargo, ideolgicamente, Nacin
significa otra cosa que Estado; ste es un concepto esencialmente
jurdico en tanto que en el de Nacin dominan los aspectos ticos
y tnicos, considerndose en l la comunidad de origen de los indi
viduos, que no es necesaria en el concepto Estado; y si bien esta
unidad es en los tiempos actuales un tanto relativa, siempre comprende la Nacin una unidad psicolgica nacida de ciertos carac36
pero no el contenido interno de tal Institucin, es como una escritura pblica firmada por violencia.
Captulo ii6
Las explicaciones del Estado
El fenmeno social de la formacin del Estado ha tenido diversas
explicaciones, que han influido directamente en su funcionamiento, sobre todo, en el ejercicio del poder pblico o autoridad sobre
los individuos y en las finalidades que se dan al Estado.
Si observamos un Estado cualquiera en la historia, encontra
mos que la masa social se divide en dos grupos de individuos: uno
que manda, gobierna, se dice con menos rudeza, y otro que obedece, que es gobernado. La escuela escolstica tena como esenciales a la sociedad los dos grupos; se compona de gobernantes
y gobernados. La escuela realista actual los considera simplemente
como producto de una diferenciacin histrica.
Pero detenindonos en el examen del fenmeno social o in
vestigando sus causas, as como nos podemos preguntar, por qu
tal pueblo usaba tales vestidos o se alimentaba con tales productos
naturales, con mayor razn nos preguntamos por qu unos hombres
37
El ciclo teolgico
En la antigedad el Estado era tenido como una manifestacin del
poder divino en la vida de los hombres; tal era el concepto de las
grandes teocracias originales, que tuvo cabida an en las democracias griegas y en la oligarqua romana. A esta idea del Estado
corresponda la del Gobierno como poder absoluto; el Gobernante
lo poda todo, el individuo era absorbido por el Estado.
Los gobernantes, han de haber sentido una constante inquie
tud al considerar su debilidad individual ante la impotente masa
social, porque en todos los pueblos encontramos las prcticas reli
giosas utilizadas por los gobernantes al entrar al poder: coronacin,
consagracin, sacrificios; lo que no era otra cosa que una explicacin
que los mandatarios supremos, los reyes, daban por anticipado a
los pueblos para destruir los grmenes de posibles resistencias.
Encontramos, as, la explicacin teocrtica del Estado; se pretenda
hacer creer al pueblo que el poder lo reciba el rey de las mismas
divinidades.
El cristianismo redujo a teora tico religiosa el mismo princi
pio: Non est potestas nisi a Deo. expresaba S. Pablo y con l todos
39
41
43
En Francia no fue la Reforma, sino la evolucin de la monarqua hacia el absolutismo, por la extincin del rgimen feudal, el
agente que, de Felipe VIII, llamado el Hermoso, que disputaba por
la pluma de sus legistas la intervencin papal en su gobierno, hasta
Luis XIV que se senta la personificacin del Estado y aceptaba el
regalismo (incursin del poder temporal en cosas eclesisticas) min
el concepto teolgico en su forma papal. Pero tanto, en Francia como
en Alemania se aceptaba el origen de la facultad de mando en la
trasmisin del poder divino.
En Inglaterra fue ms radical el cambio, porque si con la sepa
racin de la comunin catlica efectuada en tiempo de Enrique VIII,
45
Las Ideas Polticas en el siglo XVII, por J. Neville Piggs, en Historia del Mundo en la Edad
Moderna.
47
naciones y no apuraban sus teoras a sacar consecuencias aplicables a los gobiernos de entonces, porque tenan cierta dependencia
personal respecto de los reyes de quienes reciban proteccin.
Fu en Inglaterra donde se escribi en el siglo XVII con ms
amplitud y libertad, con motivo de la controversia entre el Parlamento y el Rey, que culmin en la Revolucin. Hobbes a mediados
de ese siglo desarroll la teora del contrato social; Harrigton, en el
libro Oceana'', expuso una teora completa del Estado constitucio
nal; Milton escribi obras de tendencia democrtica; otros escritores
trataron los temas palpitantes de la vida poltica inglesa, y Loke
expuso la teora del contrato social fundando en l la libertad poltica. En suma, Inglaterra daba a principios del siglo XVII el espectculo nico de un Estado sujeto a limitaciones de competencia tanto
respecto de los individuos como de los rganos del gobierno entre
s, estableciendo como institucin netamente humana que conceda
a los individuos frente al Poder ciertos derechos garantizados por
recursos legales, Wrrits, gobierno que tomaba su origen de la voluntad nacional y conceda a los cuerpos que representaban a sta,
la supremaca poltica.
El ciclo liberal
Pero la teora filosfico-poltica alcanz en Francia, a mediados del
siglo XVIII un gran desarrollo, que marc con un sello propio y fu
de la mayor trascendencia en la historia.
49
Rousseau adopta la teora del contrato social, pero la expone en una forma literaria tan brillante que hizo a Faguet calificarlo
como un gran escritor, un gran orador, y un gran poeta, Goicochea
llama a esta tendencia romntica, por lo sentimental la vida primi
tiva anterior al pacto social, con el goce absoluto de la libertad
individual, era superior a la vida en sociedad, que toda es limitacin
del individuo. El pacto social se forma en Rousseau, como en sus
predecesores, al ceder los hombres una porcin de sus derechos
en beneficio comn; pero la concepcin original de Juan Jacobo
se encuentra al resolver la dificultad de la accin del poder pblico
10
11
51
12
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55
57
Nuevas concepciones
Pero el espritu de renovacin del siglo XIX trajo concepciones del
Estado de origen enteramente distinto de las anteriores, las cuales,
aunque no lograron constituir un Estado netamente sobre su nuevo
concepto, destruyendo la organizacin anterior, sin embargo, dentro
de las formas del Estado liberal, ejercieron un poderoso influjo y
casi vinieron a formar el verdadero contenido del Estado.
La teora de lo orgnico trada por el positivismo, concibe al
Estado como un organismo en que los diversos rganos desempean
do una funcin especfica, estn ligados en un sistema de coordina
cin y sujetos a la direccin de un centro; todo esto a semejanza
de lo que ocurre en los organismos animales. El Estado era un
organismo de orden superior, superorganismo en el que se realizan las mismas leyes biolgicas de toda la naturaleza.
Adems de esta concepcin orgnica que algn escritor llama
antropomrfica, hay el sistema orgnico social, que consiste en con
cebir al Estado formado por otros grupos orgnicos de fines particulares; as, el gran organismo Estado es la resultante de los diversos
organismos sociales, religin, capital, trabajo, etc.
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61
sino el deber de emplear la mayor fuerza en la realizacin del derecho en el ms amplio sentido, reducindose su accin para el
desarrollo de las actividades tcnicas, a una funcin de inspeccin
o intervencin. En la sociedad, los grupos sindicalista, fuertemente
integrados, separados por profesiones y con una representacin pol
tica que asegure una gran limitacin al poder de los gobernantes.
Las luchas de clases extinguidas, o cuando menos, apagadas merced
al establecimiento convencional de reglamentos que determinen
las relaciones de las clases entre s e inspirados por una conciencia
clara de su interdependencia. Los servicios pblicos, ejecutados y
dirigidos por corporaciones de funcionarios, responsables de sus
62
La idea econmica
Las teoras expuestas caben dentro de la concepcin fundamental
del Estado liberal, en sus aspectos de democrtico e individualista;
pero otra escuela, la socialista, se caracteriza por la importancia
que atribuye en la organizacin de la sociedad al factor econmico que supera a los factores de individualismo y democracia, llegando an a nulificar al Estado.
16
17
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de la Repblica Alemana, de 1919, abre lugar al elemento econmico de la vida nacional, por la declaracin terica que hace el
artculo 151: El orden de la vida econmica debe hacer coincidir
los principios de la justicia con la finalidad de garantizar a todos
una existencia digna del hombre, y al efecto, el artculo 153 dice:
La propiedad trae consigo deberes para el que la disfrute. Su goce
debe ser, al mismo tiempo, un beneficio para el bien comn. El ar
tculo 154 establece la participacin del Estado en los bienes here
dados, y el 155, afirma que el trabajo y aprovechamiento del suelo
es un deber del propietario con respecto a la comunidad; el 156
concede al Estado, con fines econmicos comunes, concentrar em
66
67
el artculo 123 se introduce en la Constitucin el elemento econmico, en lo que hay ya una derivacin hacia mentalidad social; de
igual manera que la hay en el intervencionismo del Estado que
establece el mismo artculo y en algunos conceptos y sistemas del
artculo 27; en las mismas garantas individuales se fija al derecho
de los particulares ciertas restricciones, en que se ve aparecer el
intervencionismo del Estado contra los postulados del sistema individualista; tal acontece en los artculos 3-4-5-16 y 28.
Adems, la idea econmica ha logrado en algunas naciones
introducir en la manera de designar a los funcionarios polticos, cier
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19
71
El problema de la soberana
Ligada ntamente con el concepto del Estado y con una consecuen
cia lgica de l, se encuentra en la teora constitucional el problema
de la soberana o sea la investigacin del fundamento del poder de
mando, que constituye un elemento del Estado actual, tan importante como su origen histrico; queda comprendido dicho concepto de poder de mando en nuestra definicin del Estado, en el
20
73
75
De esto se ha deducido por algunos escritores que el concepto de soberana no tiene un contenido positivo, y que es una
idea negativa cuyo valor nico fu excluir al Papa de la intervencin en el gobierno de los pueblos, y que, pasada aquella polmica, no qued nada del concepto de soberana.
Desde luego, nos parece falaz desconocer el valor histrico
de las instituciones, como hecho positivo. Si acontecimientos tan
trascendentales como la revolucin ideolgica que despus de la
Revolucin Francesa cambi por completo el derecho pblico y di
por resultado el Estado liberal, han girado en torno de la idea de
78
Ntese el cambio radical de las ideas directrices: primeramente el poder civil trataba de afirmar su existencia ante el poder
religioso, era el aspecto teolgico del problema; el Estado quera
tener vida propia, el derecho se independa de la religin; despus
ya, logrados esos fines, la entidad ideolgica de la ley, impone la
investigacin de la supremaca del rgano que da la ley, el problema ya no es de accin del Estado y del derecho sobre algo exterior
a ellos, el poder del Papa, que no es Estado ni derecho, sino religin,
el siglo XVIII suscit una cuestin ntima del orden jurdico de
dnde toma sta su fuerza, fue el estado metafsico, y finalmente,
el problema actual vuelve a colocarse frente a un elemento externo, como estaba en el siglo XVI, pero que ya no es el Papa sino el
individuo; no es la majestad metafsica de la ley, sino el hecho real
de la libertad individual con el cual se debe recordar las limitaciones
que le impone el Estado; es la poca positiva. No podemos aplicar
a este problema positivo los caracteres del problema teolgico.
Estas explicaciones, aunque diversas de la soberana tienen
de comn la existencia en el Estado de un elemento propio, especfico, de independencia respecto del exterior y de supremaca en
el interior de las naciones; as es que estudiar la soberana es para
nosotros examinar si en el Estado hay o debe haber o puede haber
dicho elemento especfico, es decir, caracterstico, imprescindible.
El Estado histrico se nos presenta siempre, en todos los siglos y
79
haber un poder superior a toda nocin moral, a toda exigencia fsica; pero, dentro de las limitaciones de la vida moral y biolgica, es
necesario un principio de coordinacin, un rgano de unidad.
No podemos admitir el concepto roussoniano de voluntad
general, que da vida a un ente ficticio y toma como hecho tangible
una concepcin metafsica; ni debemos establecer el principio de
priori de supremaca e independencia, que venga a atar de manos
a la sociedad y a paralizar su vida, haciendo imposibles las diversas relaciones jurdicas entre los grupos y de ellos con los individuos, segn las nuevas necesidades econmicas o culturales.
Ciertamente sto no es un concepto absoluto, sino condicionado por las necesidades fsicas, sociales y morales tanto del individuo como de los grupos y de la humanidad. No corresponde a la
idea de soberana de Bodin ni a la de Rousseau; pero no por esto deja
de ser un elemento especfico del Estaco. Y mientras no se encuentre la palabra que lo connote con precisin, se le puede seguir
llamando soberana, porque lo que queda del antiguo concepto jus
tifica todava la expresin.
Algunos escritores dan al concepto actual el nombre, de
autonoma; a nuestro juicio, esta palabra vuelve al concepto nega
tivo, expresando la ausencia de una causa determinante externa,
81
pero no dice nada respecto del problema interno del derecho, que
est en determinar la fuente de su fuerza obligatoria.
Tercera Parte21
El Estado como condicin
de vida jurdica
Las teoras expuestas en el captulo anterior no satisfacen la existencia de una explicacin del Estado que, inducida de la realidad, llene a la vez las condiciones racionales que debe tener una
institucin que se relacione ntimamente con nociones de carcter
82
21
La Justicia, No. 29, noviembre 30 de 1932. En las publicaciones originales nunca existi
una Segunda parte (N. de Ed.).
falso, porque se trata de una necesidad natural que satisface ciertamente la voluntad, pero que ella no podra suprimir. Por otra
parte, la voluntad general, como una entidad real, no existe ni
puede existir; y aquella razn general, objetiva, resultando de
elementos subjetivos, es un idealismo inaceptable.
El concepto orgnico antropomrfico tampoco explica al Esta
do, porque hay diferencias grandes entre los organismos y la socie
dad, que el mismo Spencer advierte, y aunque las analogas son
grandes, no puede concluirse de all su identidad; a lo ms, ciertas
leyes de funcionamiento pueden trasladarse de los organismos a
la sociedad, pero no asimilados de un modo absoluto. El concepto
orgnico social viene imponindose como una rectificacin del ato
nismo individualista, y llega a dar un elemento de importancia en
el sindicalismo.
A su vez, el realismo de Duguit, originado en la afirmacin
de Augusto Compte de no haber derecho sino deberes, llama la
atencin sobre aspectos importantes del Derecho Constitucional,
como es el hecho histrico de la diferenciacin entre gobernantes
y gobernados no en virtud de un principio terico sino como expre
sin de la superioridad de un grupo sobre la masa social; tambin
fija mucho las ideas en la dependencia que tienen todos los hombres,
unos respecto de otros. Pero no es un sistema que se baste a s
83
85
El logro de estas aspiraciones est vinculado a ciertas condiciones: que el orden pblico pueda observarse sin necesidad de
coaccin; que los grupos sociales no se diferencen por territorios,
en la forma de naciones y que por sto, no haya las causas que
ahora impulsan a unos pueblos a atacar a otros y a stos a defenderse de aqullos. Mientras subsistan estas condiciones de vida
jurdico nacional e internacional, el Estado vivir en su forma actual,
si bien, ms o menos modificada constantemente en el sentido
socialista.
Por otra parte, el socialismo no ha fijado an definitivamente
86
La sociedad y el Estado
Para tener la clave de tan intrincados problemas, como hemos visto
desarrollarse en la ciencia jurdica necesitamos formarnos una
idea clara de lo que es el Estado.
Si no es una expresin religiosa ni un contrato ni un producto contingente de la aplicacin de la fuerza, ni un organismo biolgico, ni una simple reunin de organizaciones particulares qu
es entonces este hecho de tantos siglos, que se llama el Estado?
Necesitamos encontrar una explicacin de tal fenmeno, a menos
de quedamos con la vida social dislocada de su expresin ms
aparente, s no la ms importante, y a la que, an incidiendo en
cierto error, pero seguramente fundados en algo, los espritus han
dado lugar prominente en la vida social.
Si estudiamos una nacin cualquiera, y tratamos de comprender sobre qu objeto y en qu lmites se ejerce el poder del
Estarlo, de un modo directo, exclusivo, especfico, no es difcil
87
observar que ese poder se manifiesta en algunos casos ampliamente, con exclusin de cualquier otro agente, as por ejemplo,
en materia penal, porque slo el Estado impone castigos; en otros
casos el Estado tiene una actividad anloga a la de los particulares, verbi-gracia, al poseer fincas urbanas, al tener fondos pecuniarios; finalmente, en ciertas ocasiones la accin del Estado va
desapareciendo y da lugar a la de los particulares, como sucede
en el fenmeno econmico; para venir a desaparecer, como agente
directo, en la familia. De aqu podemos sacar una conclusin: el Es
tado no es todo lo social, hay una parte de la vida que se desarrolla
fuera del Estado. Y si reunimos en un conjunto estas manifestacio
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89
teora proudoniana y el sindicalismo moderno, comienza sus manifestaciones en el intervencionismo del Estado, que es la accin de
este en ciertas esferas que no han sido hasta hoy de su incumbencia. El intervencionismo que se ha introducido en la vida econmica,
con motivo de los conflictos entre el capital y el trabajo, para poner
de parte del obrero ciertos elementos de fuerza que contrapesen
el poder capitalista, pero que abarca muchas otras esferas de la
vida, ha encontrado su frmula de expresin, diciendo que el Esta
do puede hacer todo aquello que el individuo no debe hacer, lo que
no puede hacer y lo que no quiere hacer, resolver la rescisin del
contrato de trabajo por motivos supervenientes, como el alza de
90
22
91
obrar sin prescribir de su parte ninguna accin que sera perturbadora del orden social.
Esta concepcin ya lo habamos dicho, produjo al Estado libe
ral individualista, que deba realizar el individualismo de Adam Smith,
de los enciclopedistas, de Rousseau y de Kant; fu la base del
sistema del Estado a fines del siglo XVIII y en el siglo XIX actitud
quietista, pasiva, que expresa la Declaracin del Derecho: francesa, de 1789: El fin de toda asociacin poltica es la conservacin
de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre (Art. 2o);
y la Constitucin de 1791: El Poder legislativo no podra hacer ley
94
23
95
grandes libertades generales, y eran el fundamento de su concepcin: libertad de prensa, libertad de cultos, inamovilidad de la ma
gistratura y gobierno bicamarista. La soberana solamente exista en
la insurreccin, no en el rgimen moral y legal de las instituciones.24
Constant fu al decir del publicista mexicano don Francisco
Bulnes, el maestro del liberalismo en Mxico y su influencia muy
grande en las ideas polticas de mediados del siglo XIX.
Pero el liberalismo no da una idea positiva del Estado; le asig
na un papel negativo; la libertad misma no es algo positivo, sino que
96
24
Discurso.
25
97
desposedos en cantidad de muchos centenares de miles de propietarios; en Espaa, al decretarse la libertad de comercio para la
propiedad comunal de los pueblos, estos perdieron en pocos aos
sus terrenos; en Mxico, por efectos de la ley de desamortizacin de
bienes de mano muerta, incluyndose los pueblos, se oper el mismo
fenmeno y tambin el de la enclosin, tal como en Inglaterra; con
secuencias de la indefensin del individuo en la lucha econmica.
Una concepcin econmica form el liberalismo individualista
en el siglo XVIII, y tambin han sido argumentos de origen econ
mico los ms formidables que se le dirigen, al grado de que en
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99
a las instituciones de proteccin obrera y an a los partidos polticos socialistas ms que en nacin alguna antes de la guerra.
Una accin ettica semejante puede ser til y an necesaria
en pueblos a quienes se imponga imperiosamente el desarrollo de
sus recursos por los nacionales y stos, a su vez no tengan en su
carcter individual los elementos que al efecto son indispensables.
Pero solamente una gran disciplina social y una eficiencia tcnica
muy marcada de los encargados y agentes del poder pblico pueden
lograr el xito y evitarles caer en un despotismo torpe y ruinoso que
destruya la iniciativa privada, sin alcanzar a crear la accin colec100
El constitucionalismo social
Pero aquella concepcin del socialismo, meramente econmica me
cnica, histrica y biolgica, no satisface a la mentalidad de muchos
publicistas que siguen un camino en que da las orientaciones el
valor tico del grupo, o que, sin llegar a una concepcin completa
y sistemtica del Estado, consideran una parte del problema econmico y le dan una solucin que sale del cartabn individualista.
Estas investigaciones han dado como teora fundamental de
la vida social, el pluralismo orgnico, que concibe a la sociedad como
entidad distinta del Estado, y a su vez formada de diversos grupos
cuya cohesin est en la comunidad de trabajo o sea en los gremios profesionales. El trabajo es la colaboracin de cada hombre
de la vida colectiva; en el mundo actual nadie trabaja para s exclu
sivamente, sino que se trabaja para otros; de suerte que para su
labor al hombre se liga al bienestar comn; el trabajo es, pues, un
factor social por excelencia y debe ocupar un lugar en la organizacin
social; negar el grupo profesional como hizo la Revolucin Francesa
o ignorarlo como ha hecho el liberalismo, es desnaturalizar a la
sociedad; la concepcin individualista de Rousseau no subsiste.
101
26
103
Cuarta Parte27
Captulo iv28
La finalidad del Estado
Siendo la voluntad un factor importante en la accin del Estado
y siendo la finalidad un elemento del acto de voluntad, ha sido l
gico preguntarse cul es la finalidad del Estado y aun investigar si
tiene alguna. Creemos oportuno aclarar que tomamos aqu el trmino y voluntad, en el sentido roussoniano de voluntad general ni
en el de atributo personal del Estado tal como lo combate la escue
104
La Justicia, No. 30, diciembre 31 de 1932. A diferencia de las partes anteriores, sta no
llev ttulo (N. de Ed.).
28
Nunca fue publicado un captulo identificado como III (N. de Ed.).
27
105
norma de belleza: aunque si puede poner las condiciones exteriores de que esos fenmenos se produzcan como fundar institutos
de investigacin, academias, museos, etctera. Por otra parte, la
conciencia humana en una de las grandes evoluciones de la historia ha reivindicado su absoluta libertad; el Estado no podra, pues,
intervenir en el fuero interno del hombre; su esfera de accin es
la vida voluntaria y externa. Y, por ltimo, como la voluntad se ejer
cita deseando las cosas, tendremos que la accin del Estado puede
ejercerse sobre lo que los hombres puedan desear en una forma
de generalidad que no sea para provecho exclusivo del individuo
ni de un grupo social determinado. A lo que tenga estos caracteres
especficos, le llamamos el inters general.
107
nuestra definicin que ahora puede ya ser comprendida con exactitud: El Estado es el grupo social jurdicamente organizado que rea
liza en la esfera de la actividad externa y en un territorio de que
excluye a todo grupo anlogo, el inters general que no puede ser
realizado por la accin particular.
Captulo v
La crisis del Estado
Se ha planteado en los ltimos tiempos por los constitucionalistas
el problema que se llama de la crisis del rgimen constitucional.
Se comprueba este fenmeno por varios hechos, que son las modificaciones profundas que en Inglaterra ha sufrido el rgimen
tradicional con las reformas en las funciones de la Cmara de los
Lores, en la actualidad casi nulificada como factor poltico; los fracasos del sistema parlamentario en Francia, dimisin de Presidentes
por no satisfacerles el papel borroso y nulo que estn obligados a
desempear; la introduccin del nuevo elemento poltico de demo
cracia directa, en el referndum, que ya practican algunos pases;
la adopcin de sistemas electorales que los principios del Estado
clsico rechaza como son la representacin de minoras y la de gre
mios: la ineficacia del gobierno democrtico ante las necesidades
de la vida actual que ms exigen accin tcnica que poltica; la apa
ricin de teoras que niegan el Estado, como la de Len Duguit;
109
29
El concepto de igualdad de los hombres, que es una de las bases de los sistemas constitucionales, es impugnado por las ideas
orgnicas; los rganos no son iguales unos a otros, existe una je
rarqua entre ellos; la desigualdad es la regla general entre los
hombres, no solamente por razn de sus capacidades naturales,
sino por motivos de educacin y de nuestros propios actos que van
marcando las consecuencias de la direccin de la voluntad sobre la
vida individual y de reflejo en la social. El postitivismo combati
la tesis de la igualdad, siendo muy conocidos los libros de H. Taine
y Le Bon, contra las afirmaciones de la Revolucin francesa.
Por otra parte, las ideas democrticas, tan caras a los publicistas del pasado siglo, no dan ya satisfaccin a la fe de los pue
blos; la dilacin de la labor colectiva de los congresos, sus mviles
partidaristas, la corrupcin de que se acusa los sistemas electo
rales y el hecho de que los directores de los partidos se sirvan de
stos y de sus representaciones en las Cmaras, en vez de que
fueran lo contrario, han quebrantado la confianza en los regmenes. No hace mucho escriba Andrs Tardieu que el pueblo francs
haba perdido la fe en la Repblica.
A la vez, se hace valer en apoyo de la crisis del Estado la
derrota del rgimen constitucional, la aparicin de dictaduras
en diversos pases, principalmente en Espaa e Italia, como un
111
resurgimiento del Gobierno autoritario. Para ganar la guerra mundial, se dice, cada nacin impuso un dictador, y el nico pas que
no alter sus instituciones fueron los Estados Unidos, que en su
rgimen presidencial encerraron la suficiente adhesin poltica de
que carecan las naciones parlamentarias. Bohn dice: En toda
Europa las instituciones que se han dado a los pueblos son desatinadas por stos, cuando no consideradas con un desprecio lleno
de odio. Opone este escritor dos teoras: la una establece el principio de que gobernar es deliberar, no ordenar; la otra dice que
gobernar es hacerse obeceder y viene de Maquiavelo a Mussolini.
112
El coloniaje, imponiendo a los pueblos menos fuertes el gobierno de los otros, con negacin del derecho de deliberar, est en
contradiccin con el principio democrtico que esos pueblos fuertes
pretenden practicar en su vida interna; la libertad inglesa es para
50 millones de seres humanos y en los dominios ingleses se impone la fuerza de 300 a 400 millones.
La imposicin de las minoras aristocrticas, que no se amoldaban a las tendencias de las mayoras, tienen un enco en el obreris
mo, cuyos elementos que son muchas veces minora, no aguardan
a convertirse en mayora por la propaganda de sus doctrinas, sino
que sintindose fuertes, conquistan el poder por la fuerza, como
en Rusia.
113
En cuanto al referndum, es una evolucin del gobierno democrtico, para explicar cuyos principios no necesitamos salir de
las ideas actuales.
En consecuencia, solamente nos quedan como hechos signi
ficativos de una orientacin verdaderamente nueva de los espritus
la ineficacia de que se hace cargo a la democracia y la introduccin
del concepto econmico, que lleva hasta el sindicalismo y niega la
idea actual del Estado. En estos puntos s hay crisis de la idea cons
titucional. Pero consistiendo sta principalmente en la sujecin de
todo Poder pblico a una ley de competencia y de procedimientos,
114
115
Captulo vi
Los factores histricos e ideolgicos
del constitucionalismo
Por la ligera exposicin anterior, hemos visto que el movimiento de
las ideas constitucionales ha tenido una fuente pragmtica primera
mente y despus una fuente terica, ideolgica y sistemtica.
Es casi un lugar comn entre los escritores sobre esta mate
ria considerar como la fuente fecunda del constitucionalismo a
Inglaterra; sin embargo, las ltimas reformas polticas de Inglaterra, sobre voto pblico, materia de extensin del voto y supremaca
de la Camara popular, aparece Inglaterra apenas ponindose al
nivel que otros pueblos haban alcanzado mucho tiempo antes, deben hacernos pensar en la necesidad de intentar una estimacin
de la verdadera influencia de Inglaterra en la formacin del derecho
pblico moderno.
Es generalmente admitido que en dicha nacin el desenvolvimiento constitucional fu obedeciendo a la necesidad del momen
to y no a un sistema terico; llambamos por sto, a tal fenmeno
garanta emprica. Pero garanta emprica encontramos en la Edad
Media en diversos pueblos, aunque bajo distintas formas: el muni-
117
garanta; pero se mantiene viva en Inglaterra; llegando a caracterizarla desde el punto de vista de las instituciones polticas. Este
fenmeno se explica por el debilitamiento del poder feudal y la
liga de los pueblos directamente con la Corona; sto le facilitaba
la recluta de tropas; a la vez, el aumento en el mundo de la moneda circulante, por efecto del descubrimiento de Amrica, permita
a los reyes convertrselos ejrcitos en mercenarios cuyo nmero no
era limitado sino por la posesin de los recursos necesarios para
pagarlos. De aqu y de las grandes guerras de Italia, los Pases
Bajos y Alemania vinieron los ejrcitos permanentes, que sirvieron a los reyes para extinguir el sentimiento popular y cimentar el
poder absoluto. En Inglaterra pudo defenderse mejor el feudalismo
y a la vez, no hubo necesidad de ejrcito permanente por razn
de su situacin geogrfica, de aqu que el ejrcito del poder tomaba ciertas formas constitucionales an en los casos de monarcas
de tendencia absoluta y que no pudiera revestir una expresin
franca de gobierno personal. As es que debemos decir que el
fenmeno ms importante para la vida poltica inglesa y para marcar la diferencia de su desarrollo respecto de las naciones continentales, no fu tanto la naturaleza de sus instituciones, sino su
supervivencia en la crisis que signific la Centuria XVI.
Pasada esa poca de obscurecimiento de la garanta emprica y surgido el movimiento constitucional de las leyes inglesas
fueron muy pocos seguidas por las Constituciones del siglo XVIII y
principios del XIX; apenas se puede encontrar relacin entre unas
y otras. Los Estados Generales que se transforman en Asamblea
Nacional, no fueron una imitacin de Inglaterra sino la institucin
histrica, secular, de Francia, que evolucion en una forma peculiar, Rousseau y no Montesquieu fu el verbo de la Revolucin, dice
Goicochea. Las Cortes de Cdiz fueron una transformacin que tam
poco sigui la trayectoria inglesa de las antiguas Cortes espaolas.
Los tericos de la Revolucin no las tenan en gran estima tampoco; la Constitucin monrquica de 1791, las revolucionarias y la del
imperio napolenico no tienen nada de ingls, fue hasta despus
de veinticinco aos de experiencia cuando algo parecido en la forma
a lo ingls se adopt el Continente, con el sistema bicamarista de
119
120
121
que baan las agitadas olas del Atlntico.30 Esto demuestra el gran
aprecio que se haca de la obra de Filadelfia. Pero, no obstante, ya
veremos a su tiempo que las Constituciones Mexicanas de 1824 y
1857 que han sido tachadas de seguir ciegamente a las americanas, introdujeron grandes modificaciones en lo ms fundamental
de las instituciones, de suerte, que dejaron de ser una copia, para
convertirse en una adaptacin.
La funcin del Estado liberal no fu obra de Inglaterra, sino del
espritu racionalista del renacimiento y la reforma, que a travs
del Derecho Natural, llega al contrato social, que es la concepcin de
30
31
123
Libro Segundo32
De la teora especial de las instituciones
pblicas e individual del Estado33
Hemos estudiado la concepcin del Estado, en su generalizacin
ms amplia, sin considerar las diversas formas concretas que en
la historia ha tomado para manifestar su accin en cada sociedad,
segn las diversas circunstancias de hecho que condicionan la vida
de las naciones; vamos ahora a ocuparnos de estudiar el Estado, no
ya como un concepto, sino como un hecho real, concretado en sus
diversos sistemas de accin y en particular veremos cmo se han
practicado en Mxico tales sistemas y por qu motivo, cules
124
La Justicia, No. 31, enero de 1933. Nunca apareci publicado un texto bajo el rubro de
Libro Primero (N. de Ed.).
33
En el original este subttulo aparece sin nfasis particular (N. de Ed.).
32
porque en ellos encontramos la explicacin de fenmenos constitucionales que se manifiestan an en nuestros das y porque nunca
es completo el conocimiento de alguna funcin social si ignoramos
sus precedentes.
Primera Parte
De la evolucin constitucional
Captulo i
De los antecedentes coloniales
Espaa
El Gobierno de Espaa era una monarqua absoluta, principios del
siglo XVI, en que se llev a efecto la Conquista de Anhuac por
Hernn Corts y la sumisin a Espaa de esta regin; y por ese
tiempo aquel rgimen tomaba el camino de un absolutismo ms
rgido con la destruccin de los fueros provinciales y el receso de
las Cortes, quedando el rey como el dueo exclusivo del poder, y su
voluntad como la fuente nica del Derecho. Todos los funcionarios
dependan del monarca y obraban en su nombre; los cuerpos pol
ticos y administrativos, como los Consejos de Castilla, de Indias,
y otros no tenan poder alguno que oponer a la potencia real.
125
del Tribunal de la Inquisicin; consistan en encarcelamientos, tormentos, confiscaciones de bienes, prolongacin de procesos por
aos, para terminar con una pena que a veces era la muerte, o que
an siendo otra, y an en caso de absolucin, devolva a la socie
dad, convertido en un infeliz, envejecido prematuramente, arruinando a un hombre que antes haba sido un miembro til. Algunas
veces esto era motivado por verdaderas patraas, como pas en
Mxico, entre muchos casos, con el impresor Pedro Ocharte, que
public un pequeo folleto piadoso, que encontraron sospechoso
las autoridades eclesisticas. (1) No se conoci, por tanto, lo que
despus se ha llamado derechos del hombre.
Nueva Espaa
El sistema del gobierno en Nueva Espaa fu naturalmente un
reflejo del de la metrpoli: monarqua absoluta. Representaba al
Rey, el Virrey, alto Jefe del Gobierno, en cuya persona se resuma
por delegacin todo el poder pblico. El tena la facultad legislativa, porque expeda ciertas disposiciones de observancia general;
manejaba la real hacienda; propona a la Corte los empleados que
deban nombrarse; ejerca el patronato real en cuanto a los curatos, y en los primeros tiempos tena jurisdiccin en los pleitos de
indios; presida la Audiencia, con voto, aunque tales atribuciones
de carcter judicial se haban reducido a nominales, pues de hecho
no presida la Audiencia cuando trataba asuntos judiciales, sino que
lo hacan unos funcionarios llamados Regentes.- Los Virreyes dura
ban en su empleo, en los ltimos tiempos de la colonia, cinco aos
y disfrutaban un sueldo de sesenta mil pesos anuales; al concluir su
encargo eran sometidos a una investigacin sobre su manejo, que
se llama juicio de residencia y algunas ocasiones fu riguroso;
otras veces escapaban los Virreyes de sus responsabilidades, por
medio de especiales declaraciones del monarca, de estar satisfechos de sus servicios.
Despus del Virrey vena, en el orden jerrquico del Gobierno de Nueva Espaa, la Audiencia, cuerpo colegiado cuya funcin
127
titular era administrar justicia; dividanse diez Oidores en dos Salas de lo civil y una de lo criminal; en asuntos difciles era asesora
del Virrey y entonces tomaba la Audiencia el nombre de Real
Acuerdo; pero los Virreyes no estaban obligados a seguir el parecer de ste.
Adems de la Audiencia de la capital del virreinato, que tena
jurisdiccin en el centro y oriente del territorio, haba Audiencia en
Nueva Galicia, con residencia en Guadalajara y que tena jurisdiccin sobre la parte occidental del territorio, actuales Estados de
Jalisco, Nayarit, Zacatecas, Durango, Sinaloa y Sonora, en lo que
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Situacin econmico-poltica
Lo que con Saint Simn poda llamarse el fondo de la Constitucin
estaba en Nueva Espaa en aquel rgimen de propiedad individual
extenssima en poder de espaoles, y de bienes comunales en el
de los grupos indgenas; en la capitis diminutio de stos y en
la existencia de clases sociales poderosas, formadas por los espaoles que estaban unidos por instituciones de grupo, como los
fueros del clero y del ejrcito, y los Consulados de la Minera y del
Comercio. El clero tena adems de sus fueros, ms de la mitad de
toda la propiedad raz, y un capital impuesto a censo, de muchos
millones; la enseanza, en lo poco que se imparta en Nueva Espaa, la manejaba el clero, quien, adems, ejerca la censura sobre
la impresin de libros. A todas estas fuerzas exteriores se juntaba,
naturalmente, la influencia sobre las conciencias en una sociedad
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Captulo ii
De las constituciones de Mxico37
La Constitucin de 1824.-Consumada la independencia, comenz la
nacin mexicana la labor de constituirse, y siguiendo las ideas do
minantes en las diversas pocas se han expedido diversas Cons
tituciones. Fue la primera la de 4 de octubre de 1824, que con el
Acta Constitutiva de 31 de enero del mismo ao, fu obra del Con
greso Constituyente convocado despus de la cada de Iturbide y
de la anulacin de los Tratados de Crdoba; el Congreso reunido
a la consumacin de la independencia solamente haba recibido de
sus electores facultades para constituir a la nacin de conformidad
con los principios del citado tratado que estableca como forma de
gobierno la monarqua y se crey que tales facultades no podan
37
139
preocupaciones, habis puesto a nuestros pueblos en condiciones de ir mejorando de da en da, con la seguridad de que ellos
mismos no tardaran en clamar por las reformas que vosotros no
habis querido emprender, porque ellas exigen tiempo para ser
bien recibidas.
Gracias a esa demora de la reforma social, para cimentar
sobre ella el Estado, la Constitucin aunque declaraba la soberana
nacional y estableca un gobierno representativo y popular, era un
simple formalismo; porque el verdadero poder social se dejaba
en manos de las clases que lo haban tenido en tiempo de la Colonia; y hay que advertir que muchos individuos de ellos no eran
mexicanos, sino que haban continuado siendo espaoles segn el
141
y 1843 fraguaban las Siete Leyes y las Bases Orgnicas, constituciones francamente oligrquicas, consistorias, y burocrticas, que
reservaban el Estado para los privilegiados, despojndolo de su
falso ropaje popular. Volvemos a insistir: el Centralismo era un
accidente sin significacin en esas leyes; lo serio, lo trascendental, lo cierto era su carcter oligrquico. Pero la tendencia opuesta,
la que iba a la disolucin de la oligarqua y a la conquista del poder
social para consolidar el Estado, tambin se manifestaba en diversas formas: ya era la expulsin de los espaoles, ya las leyes de
desamortizacin del Estado de Mxico bajo el Gobierno de Zavala,
ya los escritos del Dr. Mora, ya la reforma Gmez Faras, de 1833 y
1846. Al tomar posesin de la Presidencia de la Repblica D. Vicen
te Guerrero, deca: La administracin est obligada a procurar
38
39
Coleccin de manifiestos.
Coleccin de manifiestos.
143
Un ao despus, el 29 de diciembre de 1836 se di la Constitucin; y en ellas las clases privilegiadas confirmaron sus fueros
y adquirieron el derecho de gobernar a la Nacin, que de hecho ya
ejercan por la fuerza de su posicin social. Al estudiar las instituciones nos daremos cuenta completa de sto; pero ahora podemos decir que solamente se apoyaba el Poder Pblico en el pueblo
por la eleccin indirecta en tercer grado, que daba origen a la
Cmara de Diputados, los dems funcionados, as el Presidente de
la Repblica, como los Magistrados de la Suprema Corte de Justicia, y los Senadores eran designados por el mismo cuerpo gubernamental, mediante el sistema de ternas que elaboraba uno de
144
los Poderes y de la cual el otro haca la designacin de funcionarios. As, por ejemplo, para elegir Senadores se formaba una lista
de candidatos por la Cmara de Diputados, otra por el Ejecutivo
y una tercera por la Suprema Corte; estas tres listas se enviaban a
las Juntas departamentales, y cada una de ellas haca su eleccin;
calificaba sta el Supremo Poder Conservador que era una institucin moderadora de que a su tiempo hablaremos; para nombrar al
Presidente de la Repblica, formaba una terna el Presidente en fun
ciones y otras el Senado y la Corte de Justicia; de entre esos nueve candidatos elega tres la Cmara de Diputados y remita esta
terna a las Juntas departamentales, que de ella hacan la eleccin
final, que calificaban las dos Cmaras reunidas.
Proyecto, firmado slo por una mayora y no por tres de sus miembros, Espinosa de los Monteros, Otero, y Muoz Ledo; pero la Cma
ra no lo aprob, y de nuevo se present otro Proyecto, de acuerdo
con la minora. En l se establecan ciertos derechos, libertad de
ideas, de enseanza, etc., y se les daba una garanta especial en
un recurso ante los tribunales, cuando fueren violadas. Apareci
entonces la primera idea de nuestro juicio de amparo.
No poda Santa Anna estar de acuerdo con aquellas innovaciones y se provoc un movimiento aparente de opinin contra el
Congreso, comenzando por una sedicin en Huejotzingo, Puebla,
146
que proclamaba el desconocimiento del Constituyente; a ese siguieron otros hechos anlogos en diversos lugares de la Repblica
y an en la misma Capital, cuya guarnicin militar sigui el movimien
to el da 19 de diciembre; entonces el Gobierno desconoci al
Congreso, y ste expidi un manifiesto que comenzaba diciendo:
Mexicanos: La fuerza armada ha impedido a la Representacin Na
cional la continuacin de sus trabajos, y daba por concludos stos.
El Gobierno, por su parte, nombr una Junta de ochenta
personas para que, con el nombre de Asamblea Nacional Legislativa, formara la Constitucin. Esta Asamblea Legislativa aprob
una Constitucin que se llam Bases Orgnicas. En ella se sigui,
en lo general, el sistema que haba implantado, las Siete Leyes,
El acta de reformas
Ya hablamos en otro lugar de las reformas que a la Constitucin
de 1824 introdujo el Constituyente de 1847. Y ahora recordaremos el Proyecto de Constitucin presentado con el voto particular
de la minora de la Comisin, en el Constituyente malogrado de
1842. Esta Acta de Reformas fu elaborada bajo el mismo pen
samiento, formando el Proyecto don Mariano Otero, que haba sido
147
La Constitucin de 1857
Al triunfo de la Revolucin de Ayutla entr al Gobierno el indivi148
40
41
149
42
Zarco. 1-512.
43
44
Zarco. 1-515.
En el texto original se marca un pie de pgina sin contenido (N. de Ed.).
151
carecieran de trabajo les otorgaba el l su subsistencia.45 El Diputado Olvera proyectaba tambin la limitacin de los latifundios.
Pero no se puso atencin en lo que deca Castillo Velasco:
Por ms que se tema a las cuestiones de propiedad, es preciso
confesar que en ellas se encuentra la resolucin de casi todos
nuestros problemas sociales y es preciso tambin confesar que los
pueblos no nos han enviado aqu a asustarnos con la gravedad de
las cuestiones, sino a resolverlas para bien de ellos.
En 1859 las leyes de reforma acabaron la obra de desinte152
45
153
La Constitucin de 1917
El individualismo de 1857 haba cumplido su misin de enaltecer al
hombre para sacarlo del grupo oligrquico y acabar con ste, pero
el individualismo nada poda hacer con el grupo oligrquico no
organizado de los grandes terratenientes, y antes bien, daba consistencia al capitalismo agrario, por la dispersin de la propiedad
comunal que fcilmente fu absorbida por los grandes terratenien
tes y dejando vivir el trabajo en el concepto de mercanca, daba
lugar a la imposibilidad de mejora de las clases laborantes, reteni
das en un estado de alimentacin deficiente que impona el desgaste
diario del hombre y de la raza.
Por otra parte, la riqueza del subsuelo en hidrocarbono haba
creado un nuevo problema econmico, pues era necesario legislar
en el sentido de que esas inmensas riquezas dejaran a Mxico la
mayor utilidad posible y permitieran el control del Gobierno para
la reglamentacin de las exportaciones. Presentaban tambin
una oportunidad para la afirmacin del principio nacionalista, de
que el dominio de la nacin sobre el subsuelo se confirmara expre
samente para imponer el mayor respeto de la nacionalidad mexicana a los propietarios extranjeros de las explotaciones petroleras.
En cuanto al sistema poltico de 1857, la larga dictadura del
General Daz haba hecho buscar una causa real de aqul fenmeno;
y habase publicado la obra del licenciado Emilio Rabasa. La Constitucin y la Dictadura, en que da a sta por races el sistema de
aqulla para exigir la responsabilidad al Presidente de la Repblica,
que consista en separarlo del cargo por una simple mayora de la
155
Todo esto haca pensar en la urgencia de reformas constitucionales que satisficieran tan urgentes necesidades; y como se
temiera que, de seguirse el procedimiento que la Constitucin de
1857 estableca para su reforma, fuera dilitado hacer aqullas o ni
se pudiera lograrlas, la Primera Jefatura del Ejrcito Constitucionalista, Encargada del Poder Ejecutivo, convoc en septiembre de
1916 a un Congreso Constituyente, electo popularmente por voto
directo de todos los ciudadanos mexicanos; slo se excluy del
voto pasivo a los que hubieren prestado servicios a las facciones
contrarias al constitucionalismo o sea al ncleo que haba logrado
polarizar las fuerzas de la Revolucin y llevar a sta al triunfo.
157
46
La reforma constitucional de 26 de abril de 1912 estableci el voto directo para el Senado, pero las circunstancias polticas impidieron los buenos resultados que habra podido
dar este sistema.
159
ciertos fenmenos de alto inters social, del juego de las leyes eco
nmicas de oferta y demanda, como el trabajo y los acaparadores
de artculos de primera necesidad, se limit el jus abutendi del pro
pietario de bienes races y se fij la extensin de tierra que puede
poseer una sola persona. Y an esta dosis, pudiramos decir, de ten
dencia social, fue admitida a causa de un criterio humanista como
puede verse en el Diario de los Debates del Constituyente; en aque
llos no se expresaron teoras radicales en materia econmica, por lo
menos, como tono dominante, de las discusiones, sino que siempre
se abord sobre el tema del mejoramiento de los trabajadores,
160
161
163
164
La Revolucin de Ayutla se mostr desde un principio respetuosa de las formas constitucionales, en la medida en que eran
compatibles con la situacin poltica de reunirse un Constituyente
al que no deba distraerse de su misin con los asuntos del Gobierno ordinario; y el Presidente Interino, don Ignacio Comonfort,
expidi en 15 de mayo de 1856 un Estatuto Orgnico Provisional,
que era una Constitucin; tena ciento veinticinco artculos en que
reconoca garantas individuales y estableca la organizacin del
Ejecutivo, la del Judicial, y la de los Estados.
Expedida la Constitucin de 1857, se suspendi su vigencia
a causa del golpe de Estado de Comonfort; y aunque Jurez asumi
el Poder como Vicepresidente ex Oficio; no rigi durante la guerra
de Reforma estatuto alguno general. Durante la segunda suspensin de la vigencia de la Constitucin, a causa de la invasin francesa, el Congreso se disolvi el 31 de mayo de 1863 y antes de
hacerlo concedi a Jurez, como Ejecutivo, facultades que no tenan
otros lmites que la independencia nacional y la forma republicana
de gobierno; conserv as en la persona de Jurez una base de
legalidad para representar la independencia ante el invasor, y la
unidad ante los mexicanos que defendan la patria.
En los aos inmediatamente anteriores a la expedicin de la
Constitucin vigente se suspendi por efecto de la Revolucin,
el rgimen constitucional y an cuando desde fines de 1915 haba
un gobierno, que ejerca su autoridad sobre todo el Territorio Nacional, con excepcin de algunas regiones sin importancia para la
marcha de un gobierno regular no se puso en vigor la Constitucin
de 1857, continuando una forma de gobierno dictatorial en manos del
Primer Jefe del Ejrcito, segn lo haba determinado el Decreto de
12 de diciembre de 1914, y cuyo fin fu que sin las trabas de un
gobierno constitucional, se dictaran las leyes de carcter social que
haban venido a formar el objeto de la Revolucin; la que en su
principio solamente se haba limitado a pretender la restauracin
del orden constitucional, violado con la usurpacin del Ejecutivo,
pero que se haba orientado hacia las reformas sociales, por haber
comprendido con exactitud que las leyes polticas seran en Mxico
165
un formalismo vaco de sentido prctico, sino se mejoraba la situacin de las clases laborantes y no se haca una rectificacin en
la distribucin de la propiedad rstica. Durante ese gobierno se
expidi el Decreto sobre propiedad de los pueblos, el 6 de enero
de 1915, y el de libertad de Ayuntamientos y se convoc al Congreso Constituyente.
167
La Constitucin de Apatzingn
El Congreso reunido en 1814 en Chilpancingo a iniciativa del caudillo don Jos Mara Morelos fu formado por distinguidos letrados
que militaban en las filas insurgentes, a quienes se dio la representacin de diversas regiones del pas, y por los electos por las
providencias de Oaxaca y Tecpan. De este modo, se tuvo la reunin
hasta de diecinueve insurgentes de los mayores mritos y a que la
vez gozaban de cierta cultura, pues los ms eran letrados.
Este Congreso expidi el 22 de octubre de 1814 en Apatzin168
169
Libro Segundo47
Segunda Parte
De la organizacin jurdica
Ttulo l48
Del grupo humano
171
Captulo l
El concepto de los grupos
anorgnicos jurdicamente
Entramos ahora al estudio de la ley constitucional que rige en
Mxico, una vez que ya conocimos el movimiento de ideas que con
dujo a nuestra patria al concepto y organizacin del Estado, tal como
lo establece la Constitucin de 1917.
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48
De la sociedad
172
De la nacin
Por su etimologa, del verbo latino nascor, este trmino parece
indicar nacimiento; y aplicado a un grupo, sera su interpretacin
etimolgica, la de nacimiento comn o sea que fundamentalmente forma una nacin un conjunto de personas de origen comn; a
lo que cabra agregar la comunidad de sentimiento, lenguaje, etc.,
que seran consecuencias de la unidad de origen.
173
49
175
50
51
Del pueblo
La Constitucin nos habla, en algunos artculos, del pueblo como
de un agente en la vida del Estado, y es ahora tiempo de fijar el
sentido que en Derecho Constitucional demos a esa palabra. Como
vimos ya, el Estado surge de la nacin, organizndola jurdicamen
te, y ms all de la nacin est la sociedad, y luego los individuos
aislados; no encontramos al pueblo y, sin embargo, es una de las
palabras ms usadas del lxico poltico, desde hace ms de siglo
y medio; debe tener un sentido y en efecto lo tiene.
Recordemos la concepcin individualista de Rousseau, que no
admita grupos intermediarios entre el individuo y el Estado; aqu
est la explicacin de la palabra pueblo; lo forman los hombres,
los individuos en cuanto se conciben por oposicin a la colectividad Estado, es decir, el pueblo es, en esta teora, los sujetos sobre
quienes se ejerce la accin coordinadora del Estado.
Si trasladamos esta idea a nuestro sistema de graduacin
de colectividades, en que la accin coordinadora del Estado se
dirige, inmediatamente, sobre la sociedad consciente, que es la
nacin, encontramos que el pueblo es la nacin, pero vista por
177
Captulo ii52
Del grupo jurdicamente organizado
El individuo forma parte de la nacin, por esa serie de circunstancias que hemos mencionado; pero no siendo posible respecto de
cada persona y siempre que fuere necesario, comprobar la existencia de ellas, se establecen por las legislaturas ciertas condiciones fcilmente comprobables, que sean el signo inequvoco de la
nacionalidad y aun su causa. Estas condiciones pueden reducirse
a tres categoras: A) Un hecho natural independiente de la volun-
52
179
El ius sanguinis es ms natural y aun pudiera decirse idealista; lo practican principalmente las naciones que necesitando de
la inmigracin, ofrecen a sta el aliciente de que no se perder la
nacionalidad de origen de los inmigrantes. Pero posteriormente a
la guerra se tiende al principio prctico del jus soli y del domicilio.
181
183
quisitos de ella, en atencin a presunciones de que los comprendidos en esos incisos tienen ya ciertos vnculos naturales con la
nacin mexicana.
La Ley secundaria que rige esta materia se llama de Extranjera y es de mayo de 1886. Est vigente en lo que no se oponga
a la Constitucin.
De la nacionalidad en las
anteriores constituciones
La Constitucin de Apatzingn estableci la primera base de la
nacionalidad mexicana, formndola del nico modo que se poda
concebir entonces, por el nacimiento en Nueva Espaa, es decir,
por los criollos y los indgenas, excluyendo a los nacidos en Espaa, o sea a los europeos; y deca en su artculo 15: Se reputan
ciudadanos de esta Amrica todos los nacidos en ella.
El Plan de Iguala borr la diferenciacin entre espaoles y
mexicanos, diciendo en su artculo 12: Todos los habitantes de l
(el imperio), sin otra distincin que su mrito y sus virtudes, son
ciudadanos idneos para optar cualquier empleo. Quedaron los
espaoles incorporados a la nacin, como miembros suyos; en esto
pareca haber una inconsecuencia, porque la independencia se
concibi desde 1808, por diferenciacin de los criollos y los europeos, si bien las circunstancias en que se consum en 1821 hayan
orientado transitoriamente la idea en otra direccin.
En el Tratado de Crdoba O'Donoj reivindic para los europeos el derecho de seguir siendo espaoles; y con esto se cometi
un gravsimo error poltico y econmico, porque siendo los espao
les los ms ricos de Nueva Espaa, al considerarlos como extranjeros, se dej en el seno de la nacin una grande y poderossima
colonia extranjera, privilegiada por su proteccin diplomtica; la
riqueza territorial qued en manos de extraos y los mexicanos
fueron dueos del poder poltico, pero no del econmico. El artculo
15 del tratado de Crdoba empobreci hasta la ruina a la nacin
mexicana, en forma tal que an no logra resarcirse del perjuicio.
185
Las Siete Leyes exigieron para la nacionalidad por nacimiento, ser hijo de padre mexicano y haber nacido en Mxico; los que
tuvieran slo una de estas cualidades, tendran que manifestar su
voluntad de ser mexicanos, con un plazo despus de llegar a la
mayor edad o, en su caso, de su entrada en Mxico.
Las Bases Orgnicas siguieron un sistema anlogo; pero en
dichas leyes se nota que el problema era incorporar a la nacin a
los espaoles, que excluidos por el tratado de Crdoba, hubieran
continuado viviendo en Mxico, prestando sus servicios al Gobierno, y que an haban protestado fidelidad a Mxico. Al efecto,
186
por ejemplo, cuando hay que determinar sus calidades jurdicas; por
ejemplo, capacidad para contratar.
Tratndose de personas morales, tambin se aplican ideas
sobre nacionalidad, y es admitido generalmente que las sociedades puedan tener una nacionalidad, para los efectos de saber por
las leyes de qu pas se rigen, ya que las condiciones econmicas
en la actualidad permiten formar una sociedad comercial en una
nacin para operar en otra y con socios originarios de diversos pa
ses. Adems, esta idea de nacionalidad referida a las sociedades,
les otorga el derecho a la proteccin del Gobierno respectivo. Para
estos casos hay varios sistemas; atribuyen unos a las sociedades
la nacionalidad por razn del lugar de su formacin, otros por la
del domicilio social, otros por la ubicacin de los bienes.
Estos sistemas estn basados en la concepcin de la personalidad social distinta de la de cada uno de los socios; concepcin
preponderante antes de la Guerra Mundial, pero que en razn de
ciertos fenmenos observados durante la misma guerra, est sien
do substituda por una idea realista de que, obedeciendo la accin
colectiva de las compaas a la voluntad de la mayora del capital,
realmente los dueos de esta mayora son los que, segn sus vncu
los nacionales, determinan la orientacin de la actividad de la
compaa y con ello atribuyen a las sociedades la nacionalidad co
rrespondiente; es decir se reputa que las sociedades tienen la
187
189
tismo de los Gobiernos, por la Guardia Nacional, que gratuitamente y por sentimientos patriticos dara los servicios de seguridad
interior de las instituciones y exterior de la nacin. Sin embargo,
no se ha llegado en nacin alguna a este ideal democrtico, porque en la actualidad no se presta a la Guardia Nacional la misma
importancia que anteriormente se le daba como substitutivo del
Ejrcito, en razn de que la preparacin tcnica de un ejrcito es
ms imperiosa ahora, por los perfeccionamientos a que han llegado las industrias militares y los servicios especiales, no siendo
eficiente en tal sentido la Guardia Nacional.
La obligacin de contribuir en la forma de impuesto para los
gastos pblicos, es una consecuencia natural de la solidaridad na-
193
en enviar a los hijos y pupilos menores de quince aos a las escuelas de educacin primaria. La educacin escolar realiza un perfeccionamiento de cada individuo, dndole mejores elementos
para que alcance su bienestar. De dnde viene esa intervencin del
Estado, en un caso que parece de un carcter privado? Dos son los
principales fundamentos de la fraccin I del artculo 31.
Ante todo, recordaremos que entre las finalidades del Estado
colocamos la de procurar el perfeccionamiento individual y colectivo de sus miembros; y la obra en cuya virtud los recursos generales se ponen al servicio del mejoramiento del individuo, es una
196
manifestacin de solidaridad.
Pero, adems, educar al pueblo es de inters para la sociedad;
inters general, porque de esa educacin, el grupo retira ventajas
positivas muy estimables; acrecentando la capacidad productiva
de los individuos, se aumenta la potencia del grupo y su bienestar
general: adquiere resistencia contra los peligros exteriores y, finalmente, el individuo culto es ms adaptable a la vida colectiva.
Cuntas ocasiones se defienden ante las autoridades los culpables
de alguna infraccin, con su propia ignorancia, que no les permiti
conocer sus deberes legales; esto es muy frecuente en materia
fiscal. Pero aun en Derecho Penal la ignorancia es una circunstan-
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198
53
disfrutaran los mexicanos por razn de su nacionalidad, se concedan a todo habitante; eran algo como los derechos del hombre,
aunque no concebidos dentro de un sistema individualista, sino
por un sentido humanitario.
La primera de las Siete Leyes menciona como derecho de
los mexicanos anlogas limitaciones a las autoridades; y de igual
manera las Bases Orgnicas.
La Constitucin de 1857, cambi de concepto, y en ella encon
tramos el artculo 32 que establece, en primer lugar, la preferencia
de los mexicanos, en igualdad de circunstancias, para todos los
empleos y luego asienta la promesa de dar leyes para mejorar su
condicin. En el artculo 32 de la Constitucin actual se reproduce
aquella primera parte, se omite la segunda y se establece la exclu
sin de los extranjeros de ciertos empleos y an de los mexicanos
naturalizados, respecto de la marina de guerra y de los principales puestos de la mercante, debiendo en sta ser de mexicanos las
dos terceras partes de la tripulacin.
Estas exclusiones se deben a que, siendo la marina una cier
ta representacin de la Nacin y acarreando para Mxico responsabilidades ante el extranjero, se crey que los nacionales por
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De los extranjeros
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expida, entre otras leyes orgnicas, la del artculo 33, quita toda
duda y resuelve la cuestin en el sentido de que el artculo 33 debe
ser reglamentado. Insistimos en recordar que se present en el
Constituyente un proyecto de reglamentacin.
De los ciudadanos57
Siguiendo ms all del concepto de nacin, el procedimiento lgico
que hemos adoptado para pasar del concepto de sociedad al de na
cin, por la diferenciacin que opera entre los miembros de aquella
un nuevo elemento especfico, que vimos es la conciencia del vncu
lo histrico, nos encontramos con que la Nacin es todava una
forma inorgnica u organizada rudimentariamente sobre todos sin
un rgano de coordinacin. Pero los grupos sociales que observamos no slo en el tiempo actual, sino en la historia, corresponde
slo excepcionalmente a este tipo; lo que vemos son grupos dota
dos de un rgano de coordinacin, en los cuales sta es impuesta,
a diferencia de lo que ocurre en la simple nacin y en la sociedad, en
las que la coordinacin rudimentaria es espontnea. Hay, en consecuencia, un grado de agrupacin superior a la nacin, en el cual
el elemento especfico que opera la diferenciacin con el grado
inferior, es la coordinacin impuesta, no espontnea, y sujeta a
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209
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se oponen a ste son, de una parte, el aristocrtico, en que motivos de familia dan unos individuos ciudadana que se niega a otros
cuando menos tales motivos contribuyen a aumentar sus prerrogativas; y de la otra, el oligrquico, en que cualidades acciden
talmente adquiridas por el individuo, como la riqueza, le dan la
ciudadana.
De las prerrogativas y
las obligaciones de los ciudadanos
Art. 35.-Son prerrogativas del ciudadano: I. Votar en las
elecciones populares; II. Poder ser votado para todos los car
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forma distinta que las prcticas dogmticas de los pases catlicos. El voto femenino es materia de debate en estos ltimos tiempos, porque una concepcin general de la vida coloca a la mujer
en un gnero de actividades alejadas de los problemas polticos; la
divisin histrica del trabajo es el argumento de Esmein.60
Pero, en realidad, no hay una verdadera teora para negar el
voto a la mujer, aunque las haya de mucho peso para que en Estado determinado no sea conveniente que las mujeres participen
de la vida poltica. En Mxico la Constitucin no niega expresamente
60
225
De la representacin de intereses
Juntamente con el sufragio universal y directo es consecuencia de
la idea individualista, que no reconoce grupo intermediario entre el
Estado y los individuos, la votacin por distritos electorales geogr
ficos a base de poblacin igual; de la misma manera que de la idea
roussoniana de voluntad general resulta la imposicin de las mayoras: se hace lo que quiere la mitad ms uno de los votantes, en
el ejercicio del voto slo se busca voluntades individuales. A estas
ideas se oponen la de elecciones por grupos de intereses y la repre
226
227
de principios, sino de inters para participar de los puestos pblicos, como quien divide una manzana, dicen.61
Pero la idea se ha impuesto y ha sido aceptada en muchas
naciones, Blgica, Suiza, Italia, Suecia, Bulgaria, Alemania y
otras, aunque rechazado en Inglaterra; es una de las manifestaciones, que indicbamos al presentar el problema de la crisis del
constitucionalismo, del cambio que se elabora en las concepciones
de derecho pblico en estos tiempos. En Mxico se practic la repre
sentacin de minoras en el Estado de Jalisco, en 1912, y no di
resultado satisfactorio, por la nulificacin de los diputados de la
minora por la mayora.
229
61
Esmein. Ob.cit.
El voto acumulativo consiste en que el elector tiene facultad de distribuir un nmero de votos igual al de funcionarios por
elegir, segn le parezca, ya dando un voto a cada uno o acumulan
do en uno los votos que deje de dar a otros; si son cinco diputados
por elegir, se puede dar un voto a cada uno o dos votos a uno, dos a
otro y uno a un tercero, dejando sin voto a dos, o acumular los
cinco votos en uno solo.
Estos sistemas son sencillos; pero como se ve, no garantizan
la representacin de las minoras, porque suponen a sta existente
antes de la votacin y con la conciencia de su debilidad, cosas que
muchas veces suceder, pero no siempre; y para estos casos que son
62
62
Esmein.
231
vide por ella el nmero total de votos de cada lista, obtendrn stas
tantas curules como veces contengan el divisor comn. Ejemplo
de este sistema es el siguiente: Hay cuatro partidos, cada uno con
su lista respectiva, y alcanzaron 25,000, 16,000, 10,000, 9,000
votos; y como hay cuatro listas, se divide cada cifra de stas por
1, 2, 3, 4 sucesivamente:
1- 25,000
16,000
10,000
9,000
2- 12,500
8,000
5,000
4,500
3- 8,333
5,333
3,333
3,000
4- 4,250
4,000
2,500
2,250
233
voto seguido en Inglaterra hasta 1833, que lo atribua por localidades, burgos, teniendo cada uno de stos diversa fuerza electoral,
segn circunstancias del tiempo en que adquiri tal derecho, pero
que en el transcurso de los siglos no tena ya la menor explicacin;
en ese ao se hizo una reforma en sentido democrtico, habiendo
seguido la evolucin en tal direccin hasta los ltimos tiempos.
En Austria se daba un voto a las tierras nobles, de suerte que el
dueo de una de estas propiedades privilegiadas aun siendo un
nio o una mujer, que en las circunstancias no disfrutara derecho
a votar, vena a tenerlo por razn de su finca.
El censo fu una modalidad muy aceptada a mediados del
siglo XIX; y en diversas naciones se conceda el voto por razn de
63
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64
La ley electoral
En Mxico se rigen las elecciones por la ley de 1o. de julio de 1918.
Acepta el voto secreto mediante cdulas oficiales en que estn
designados los candidatos registrados previamente de todos los
partidos y hay espacio para los no registrados, cuyo nombre puede escribir el votante. Los partidos tienen un distintivo, tambin
registrado y que tiene por objeto que los votantes que no sepan
237
239
Despus de estas operaciones viene la inscripcin de candidatos y distintivos. Se hace ante el Presidente Municipal; con ella
adquieren los partidos polticos el derecho de vigilar las operaciones
electorales por medio de representantes. Sigue a este requisito la
entrega a cada elector, en su domicilio, de una credencial, con que
acredita el da de la eleccin su derecho a votar.
El primer domingo de julio de los aos pares son las elecciones de funcionarios federales: Diputados y Senadores; en cuanto al
Presidente de la Repblica es electo cada seis aos. En aquel da se
instalan, por agentes designados por el Ayuntamiento, las casillas
240
241
De la elegibilidad
Hemos visto hasta aqu el acto fundamental de la integracin del
Estado, que es la manifestacin de la voluntad de los ciudadanos
o sea el voto activo; debemos considerar ahora ese acto con relacin a las personas en quines recae la designacin para ocupar los
cargos pblicos o sea el voto pasivo.
En la primera poca del sistema democrtico, cuando los
derechos del ciudadano eran a manera de concesiones que otorgaba el poder pblico, o por lo menos conquistas del pueblo sobre
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de derecho quedara anulado, y el poder no reconocera ya un origen legtimo; la fuerza vendra a imponer el orden, perdindose
as las ventajas de la organizacin jurdica, y si a esto agregamos
que, segn los principios democrticos, las funciones pblicas son
temporales y por perodos hasta de un ao o dos y que en cada
uno de estos perodos debe intervenir el voto en la continuidad del
Estado Constitucional, se comprende que si faltara el voto de los
ciudadanos cesara rompindose frecuentemente el rgimen de
derecho; la vida legal sera intermitente y an la tranquilidad social sera hondamente afectada por estos cambios continuos en la
vida del Estado.
246
247
forma que establezcan las leyes reglamentarias o de procedimiento; pero no debe hacerse arbitrariamente ni consistir tan solo en la
objecin por cualquier interesado, como pudiera suceder si en el mo
mento de una eleccin se quisiera impedir a alguno que votara a
pretexto de no tener ocupacin ni modo de vivir honesto, sin que
mediara una declaracin previa de la autoridad competente.
El que est sujeto a proceso criminal por delito que merezca
pena corporal y el que extingue una pena tambin corporal se encuentran sometidos a una especie de interdiccin en sus derechos
248
249
De la perdida de ciudadana
Art. 37.-La calidad del ciudadano mexicano se pierde:
I.-Por naturalizacin en pas extranjero; II.-Por ser
vir oficialmente al Gobierno de otro pas, o admitir de
l condecoraciones, ttulos o funciones, sin previa
licencia del Congreso Federal, exceptuando los ttu
los literarios, cientficos y humanitarios, que pueden
aceptarse libremente; y III.-Por comprometerse
en cualquier forma, ante ministros de algn culto o
ante cualquiera otra persona, a no observar la pre
250
251
consecuencia, su ciudadana. Es una presuncin que admite prueba en contrario; pero esta prueba solamente puede reunirse dentro
del procedimiento de rehabilitacin de que hablamos luego. Este
caso se ha presentado ya en Mxico, cuando el triunfo de la revolucin de Tuxtepec, algunos militares que haban sido defensores
del gobierno legal de Lerdo, se expatriaron y, no teniendo de qu
vivir en el extranjero, aceptaron servir al gobierno de otra nacin,
sin solicitar el permiso del Congreso mexicano, porque hacerlo,
hubiera significado para ellos reconocer la legitimidad de la revolucin porfirista.
En cuanto a la protesta de desconocimiento de la Constitucin pudiera parecer raro el caso y casi intil el precepto; pero est
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65
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El Territorio Nacional de Mxico ha venido a formar la unidad geogrfica poltica actual por muchas vicisitudes acaecidas
desde los tiempos de la Conquista en que se hizo de la ciudad de
Mxico el centro de donde partan expediciones para diversos rum
bos y despus quedaron sujetas las regiones conquistadas al Gobierno del Virreinato en Mxico. Los antecedentes jurdicos son los
siguientes: la Constitucin de 1812, al determinar el territorio espa
ol, deca en su artculo 10: .En la Amrica Septentrional, Nueva
Espaa, con la Nueva Galicia y Pennsula de Yucatn, Guatemala,
259
Provincias internas de Oriente y Provincias internas de Occidente Los primeros insurgentes decan Amrica Hidalgo se llam
en los decretos de Guadalajara, Generalsimo de Amrica. Haba
pues, una idea vaga respecto del territorio. Fu en la Constitucin
de Apatzingan donde ya se tuvo la nocin segura en cuanto al terri
torio que formara la Nacin; el captulo primero se llama De las
Provincias que comprende la Amrica Mexicana y enumera las antes
entonces reconocidas como del Virreinato con las Capitanas de
Guadalajara y Yucatn. Pero hizo algo ms este notable documento;
en el artculo 43 estableci el vnculo nacional perpetuo entre todas
las porciones territoriales: Estas provincias no podrn separarse
260
nia y las islas, encomendando a una ley la demarcacin de los lmites precisos de la Federacin. Las Constituciones de 1857 y
1917 contienen una descripcin del territorio relacionada con la
forma de gobierno y no ya con precedentes histricos, que se supone forman parte indiscutible del patrimonio nacional.
En cuanto a la divisin del territorio en diversos Estados, se
puede decir, en trminos generales, que geogrficamente, corresponden aqullos a las Intendencias del rgimen virreinal y que
algunos an se derivan de antiguas nacionalidades precortesianas, tal es Tlaxcala y Michoacn, o por lo menos, de la ocupacin por
determinadas tribus indgenas, como Jalisco, Zacatecas, Oaxaca.
De estos precedentes, unidos a los del medio fsico y a otros de
origen histrico, ha surgido un espritu regionalista que conserva
la gran desigualdad de superficie y riqueza entre los Estados; inconveniente que no ha sido posible superar a causa de aquel
espritu regionalista que convierte el problema de la divisin territorial en el ms difcil de resolver; por este motivo los Congresos
Constituyentes, han tenido que dejar la divisin territorial en las
mismas condiciones en que encontraron:
Art. 44.- El Distrito Federal se compondr del territorio
que actualmente tiene, y en el caso de que los pode
res federales se transladen a otro lugar se erigir en
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Libro segundo66
Segunda parte
Ttulo 3ro.
De la potestad pblica
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Sec. I.
De los principios generales a toda nacin
Captulo nico.- Ideas generales
Siguiendo el mtodo que hemos venido aplicando a los fenmenos
de la vida colectiva, consistente en ir observando la diferenciacin
progresiva de los grupos, desde la sociedad de la cual surge la na
cin y a su vez de sta el Estado, vamos a hora a observar que en
los Estados hay una persona o un grupo perfectamente organizado
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que establece el derecho ya por frmulas generales, leyes, reglamentos, circulares, etc., o por frmulas concretas, como acuerdos
y sentencias. Ahora bien, la funcin primordial que hemos encontrado en el Estado, al establecer la diferenciacin que le da origen,
ha sido precisamente sta de fijar y aplicar el derecho. En consecuencia, el grupo a que al principio nos referamos desempea
una funcin del Estado; se dice que gobierna.
Pero, si recordamos nuestra teora del Estado, encontraremos que es la nacin misma, se identifica con el grupo consciente
de la interdependencia histrica, y al agregar el elemento de orga
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Del gobierno
El grupo que expresa y aplica el derecho, se llama Gobierno, gen
ricamente, aunque de un modo especial se da este nombre a una
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H. Wells.- Historia.
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Agustn Rivera. La Filosofa en N. Espaa, refiere que los libros eran tan caros que la
ilustracin del Derecho Real de Espaa, por don Juan Salas, haba costado en 1807 cien
pesos a don Juan Wenceslao Barquera, quien la mando reimprimir en Mxico; Feyjoo
aseguraba que en Espaa se deca que la jurisprudencia consista nicamente en memoria;
el notable jurisconsulto mexicano don Mariano Otero, refirindose a aquellas pocas,
deca, aos despus que la sutileza en que all (los colegios) se ejercitaban los jvenes
era la nica lgica conocida, la erudicin con que se recargaba la memoria se tena por
el tipo de la ciencia; los libros eran muy escasos y en extremo raros.
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poder pblico que, por la renuncia de Carlos IV, lo traslad del rey
al pueblo, es el hecho capital del derecho constitucional mexicano.
Formbanse en Espaa juntas patriticas que asuman el poder
nominalmente por el rey cautivo, pero de hecho, por la conciencia
del propio pueblo de bastarse a s mismo y de no ser el patrimonio del monarca, as las Juntas de Sevilla, de Cdiz y otras; preten
dan stas rehacer la integridad del dominio espaol y solicitaban
la adhesin de las colonias, hacindose la guerra unas a otras con
los que desprestigiaban el dominio de la metrpoli, y a la vez, hala
gaban a los americanos y con ello revelaban a stos su propia
fuerza; pero como la conciencia americana haca tiempo alimentaba secreto odio por los europeos, monopolizadores de los altos
puestos civiles y eclesisticos, no sigui a la metrpoli, sino que
273
nada dice respecto de las ideas que expuso Verdad, pues parece
pretender ocultarlas, pero se public un escritorio de fecha 12 de
septiembre firmado por el mismo licenciado Verdad, en que haca la
defensa de la actitud del Ayuntamiento y expona ampliamente las
ideas del autor sobre el tema del derecho de Nueva Espaa a gobernarse por s, por falta de los reyes. Este documento es muy
interesante porque sin ostentacin de lenguaje ni exaltacin de
pasiones, sino con razonamiento sereno, expuso por primera vez
en Nueva Espaa ideas que fundaban la soberana de la futura
Nacin.
La ideologa de verdad
La influencia de Rosseau apenas se nota por algunas palabras o tal
concepto que deriva el poder real de un contrato entre el rey y los
sbditos. Parece querer ocultar los mpetus revolucionarios y se
acoge a un criterio histrico, segn el cual la autoridad real y la de
los Ayuntamientos se desarrollan paralelamente, originndose la
segunda en el pueblo, por lo que aun cuando falte aqul, queda
ste que es inmortal; el pueblo tiene derecho de poner coto a las
arbitrariedades de los reyes. Recuerda Verdad, que Corts recibi su
investidura del Ayuntamiento de la Villarica y que Espaa el pueblo
de Sevilla haba creado una Junta Suprema de Gobierno y la haba
revestido de poderes. Invoca la ley 3a., Tt. 15, Part. 2, en que se
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De la Constitucin de 1917
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De la necesidad de un congreso
extraordinario constituyente
Ya en la parte de esta obra dedicada especialmente a la evolucin
histrica, expusimos las razones que justificaron la reunin de un
Congreso Constituyente extraordinario, as es que ahora slo insis
tiremos en los puntos de vista en aquel lugar expresados, a saber,
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a esta cuestin, la vigencia a una argumentacin meramente formalista. Pero conviene estudiar tericamente su valor para conocer
de un modo completo todo lo relativo al fenmeno constitucional.
Desde luego, advertimos que no se trata de una objecin de
carcter jurdico: la Constitucin, congruente o contradictoria con
el Plan de Guadalupe, una vez expedida por el Constituyente, es la
Ley suprema de la Nacin y no deja de ser obligatoria por no seguir
determinada ideologa; no se afecta por este motivo su valor jurdico. Es una cuestin meramente poltica: censurar a un grupo
poltico que no cumpli determinado punto de su programa.
292
A pesar de sto se insiste: el triunfo de una revolucin parece dar a su programa, es decir, a ese pensamiento generador que
puede ser errneo el asentamiento nacional; y no cumplir lo ofrecido es faltar a la voluntad nacional. Creemos que la voluntad nacional no se expresa con el simple triunfo de un movimiento armado, sino por la accin de los rganos legales de la opinin que
surge despus del triunfo cuando ha cesado la violencia y las pasiones parecen encauzarse por una accin que se deja influr por
la razn y que an busca un fundamento racional. Ahora bien, ese
rgano de opinin surgido de la Revolucin fue el Constituyente.
Argumentar con la voluntad general, contra el Constituyente que
fue su rgano, esto s es contradictorio e incongruente.
De todas maneras, s lleg al establecimiento de un orden
legal en una frmula ms adaptada a las necesidades que desde
siglos antes, segn hemos visto en otra parte, venan notando los
observadores imparciales del medio social, necesidades cuya falta
de satisfaccin se revelaba en el constante desequilibrio social que
produjo durante cien aos de vida independiente de Mxico, la
inestabilidad de los gobiernos o la dictadura y el atraso econmico
de toda la Nacin.
Al exponer los sistemas legislativos con que Constitucin in
tenta satisfacer aquellas necesidades, presentaremos los motivos
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De la frmula fundamental
de organizacin del Estado
Despus del principio bsico de la competencia de los rganos del
Estado que resulta del origen del poder que tienen las autoridades, de los fines que deben perseguir en sus funciones y de la
facultad originaria del pueblo para introducir cambios en la organizacin poltica del Estado, triple principio que fija la competencia
de las autoridades frente al pueblo, pudiramos seguir dentro del
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temporales; este principio recibe una excepcin en muchos gobiernos republicanos en cuanto a las funciones judiciales, para las
que se reputa que la duracin por la vida del funcionario es una
garanta de imparcialidad y rectitud y finalmente la responsabilidad de los funcionaros por los actos que ejecuten en el desempeo
de sus cargos. As es que el origen del poder en el pueblo, la responsabilidad de los funcionarios y la temporalidad de los cargos son
la base del sistema republicano.
En Mxico, desde la Independencia, las Constituciones han
profesado esos tres principios; muy claros en las de 1824 y 1857
y un tanto confusos en las oligarquas de 1836 y 1843, como era
natural por tender al gobierno de clase.
Las monarqua de 1822 y la que pretendi establecerse en
1864 han sido lamentables equivocaciones; la primera surgida del
desconocimiento del valor poltico de la forma peular de la revolucin de Independencia, y la segunda, de la ignorancia en que
estaban las clases de su verdadero poder social, nulificado por su
falta de capacidad para ser directores de la nacin.
Sin embargo, por falta de educacin poltica en el pueblo y
en los mismos gobernantes, desentindense aqul de intervenir en
la integracin del Estado por medio de sus funciones electorales y
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toda su pureza los principios de la democracia y de la Constitucin. Con motivo de la discusin, sobre inamovilidad judicial, en el
ao de 1839, el mencionado grupo, que reprobaba dicho 74sistema
expuso su sentir por conducto de un diputado designado al efecto,
como portavoz de sus colegas; todo lo cual se hizo constar en el
acta de la sesin. El comisionado, que fue el licenciado Agustn
Arroyo de Anda, con el fin de que las ideas no su sufrieran alguna
equivocacin o mala interpretacin y dando a que acto un carcter
de trascendencia poltica e histrica, ley un escrito que llam
Determinacin de aquel grupo; la lectura de su exposicin y de
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El escrito del seor Arroyo de Anda deca: Los artculos 3940 y 127 de la Constitucin nos prohben autorizar lo que no significa una simple reforma o adicin, sino que entraa una alteracin, un cambio esencial en los principios.
Para verificar esta transformacin poltica slo tendr
competencia un Congreso Constituyente, que se convocar
AD HOC, determinndosele precisamente la amplitud de
sus facultades.
Si, pues, nosotros, para el presente caso, carecemos de la
investidura de Constituyentes, no podemos arrogarnos tamaas
atribuciones, porque la Nacin quedara con el derecho de desauto
rizarnos y el pueblo podra asumir en toda su plenitud esta soberana que le arrebataramos, extralimitando nuestro encargo.
Seguramente que habra alguna parte de error en las premisas; pero la conclusin era evidentemente un sentimiento, una
conviccin propia de aquellos diputados: Podra, segn ellos convo
carse a un nuevo Constituyente. Los diputados de 1857 no haban,
en consecuencia, pensado que ellos fueran los ltimos en tener un
mandato especial y extra constitucional; el pueblo haba conservado, segn aquellos demcratas, la facultad de reasumir su sobe
rana, de acuerdo con los mismos textos constitucionales de 1857,
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ms slido; pero cuando los hechos histricos presentan el ejercicio extraordinario de la soberana, no puede dejar de sostenerse,
los derechos del pueblo, que siendo siempre igual a s mismo, no
puede ser perimentado la decepcin de que el pueblo alemn se
di la Constitucin republicana, sin seguir encadenado por unos
legisladores que de l recibieron su poder.
Esta facultad de darse Constitucin fuera de los trmites de
la ley anterior, es un derecho anlogo al de insurreccin. La ley
positiva no lo reconoce ni puede reconocerlo; los autores lo admiten apenas, que pueda aquela ser justa e imprescindible alguna
vez; y sin embargo, la insurreccin de los pueblos llena la historia,
se encuentra en la base de todas las legitimidades sobre la tierra y
las reclamaciones legalistas de los poderes destronados nada pueden ante el hecho irremediable, que funda el nuevo derecho.
De la necesidad de un congreso
extraordinario constituyente76
Ya en la parte de esta obra dedicada especialmente a la evolucin
histrica, expusimos las razones que justificaron la reunin de un
Congreso Constituyente extraordinario, as es que ahora slo insis-
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De la restauracin del
orden constitucional78
El tercer problema que antes apuntamos es el de explicar la incongruencia de expedirse una Constitucin y no restaurar simplemente
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parecen encauzarse por una accin que se deja influir por la razn
y que an busca un fundamento racional. Ahora bien, ese rgano
de opinin surgido de la Revolucin fue el Constituyente. Argumentar con la voluntad general, contra el Constituyente que fue
su rgano, esto s es contradictorio e incongruente.
De todas maneras, se lleg al establecimiento de un orden
legal en una frmula ms adaptada a las necesidades que desde
siglos antes, segn hemos visto en otra parte, venan notando los
observadores imparciales del medio social, necesidades cuya falta
de satisfaccin se revelaba en el constante desequilibrio social que
produjo durante cien aos de vida independiente de Mxico, la
De la frmula fundamental
de organizacin del Estado79
Despus del principio bsico de la competencia de los rganos del
Estado que resulta del origen del poder que tienen las autoridades, de los fines que deben perseguir en sus funciones y de la
facultad originaria del pueblo para introducir cambios en la organizacin poltica del Estado, triple principio que fija la competencia
de las autoridades frente al pueblo, pudiramos seguir dentro del
mismo orden de ideas de competencia, estudiando el otro de sus
principios fundamentales, que consiste en la delimitacin de la
competencia por la atribucin de las funciones a las diversas auto
ridades con carcter exclusivo a cada una. Esto es lo que se llama
en la teora la divisin de poderes.
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Lib. 2. Cap. 1.
Urben Romae a principio reges habuere. Libertaten et consultum. L. Brutus, instituit.
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tiene razn.
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De la representacin poltica
Representativo es otro calificativo del Gobierno de Mxico segn
el artculo 40 de la Constitucin; quiere significar que las personas
encargadas de la autoridad no obran por derecho propio, sino en
representacin del pueblo; de suerte, que no solamente reciben del
pueblo el poder, sino que lo tienen a ttulo precario, a nombre
del verdadero titular, que no lo pierde, por lo cual, se dice que en
l es inalienable.
83Una teora de la presentacin poltica aplica la idea fundamental del mandato civil: tal persona faculta a otra para que en su
nombre y obligndola, como si ella obrara directamente, ejecute un
acto o exprese su voluntad para determinados efectos jurdicos;
de aqu que se llame mandatarios a los funcionarios y mandantes a
quienes han delegado en aquellos la autoridad. El mandatario quiere por y para el mandante; expresa su voluntad propia pero con ella
obliga al mandante; se presume que es este mismo el que quiere
y se obliga; de anloga manera en la vida pblica. El diputado,
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pongamos por caso, vota una ley; ese voto expresa la voluntad
del mismo diputado, pero se tiene por cierto que quien quiere es
la Nacin por lo cual produce efectos jurdicos respecto de sta y
de los individuos, creando una relacin de derecho entre ellos.
Contra esta se presenta otra teora que dice: la ley obliga a
los unos respecto de los otros no porque se presuma o se finja que
la voluntad del diputado es la voluntad de la Nacin; la presuncin
podra resultar en algn caso, aun contraria a la realidad, pero la
ficcin es un recuerdo dialctico, no una razn. En efecto, pensamos
nosotros cul representacin puede invocar la mayora respecto
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el legislativo procede a tratar del asunto en detalle: el voto popular es el sistema legal segn el cual despus de aprobada una ley
se somete a la aprobacin del pueblo; finalmente la revolucin
estriba en la facultad del pueblo de revocar el nombramiento de
algn funcionario.
El referndum puede ser consultivo o resolutivo, segn que el
pueblo intervenga en la funcin legislativa solamente expresando
su opinin de que una ley sea expedida o que la vote directamente; y puede ser potestativo u obligatorio sea que dependa o no del
criterio de las autoridades someter el asunto al pueblo.
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directa del pueblo en la forma consultiva, principalmente tratndose de ciertos gastos, de trabajos pblicos y de emprstitos.
Es fcil, advertir en las Constituciones posteriores a la guerra
la tendencia a recurrir al gobierno directo: Alemania concede referndum postetativo al Presidente, cuando no est conforme con
una ley ratificada por el Reichstag; el Reichtag lo tiene en materia
de reformas constitucionales (Const. Arts. 74, 75 y 76) Baviera
establece la iniciativa popular y el referndum obligatorio en los
casos de iniciativa, aunque potestativo en los dems (Const. Art. 10,
76 y 77); en Austria existe la iniciativa y el referndum potestativo (Const. Art. 4 y 43) Checoeslovaquia el referndum potestativo
para el Ejecutivo en sus propias iniciativas desechadas por la
Asamblea Nacional. (Const. arts.)
Irlanda, iniciativa (art 48) y referndum ya potestativo ya
obligatorio, segn los casos (art. 47).
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de una entidad, sea Estado o Federacin, invadir la esfera de accin de la otra, tenindose esto, si tal sucede, como un grave
atentado.
El concepto clsico de soberana, un poder ilimitado, el derecho de fijar su propia competencia sin la intervencin de otro
Estado, no se realiza en la Federacin respecto de los Estados locales, porque no son libres de darse el gobierno que quieran ni de
extender su competencia a su arbitrio; sino que la Constitucin les
fija en los artculos 115 y siguientes la forma de gobierno que deben
tener, que es a semejanza del gobierno nacional, republicano, repre
sentativo y democrtico; les determina ciertos asuntos que no pue
den tocar y otros para los que necesitan permiso de la Federacin.
Ahora bien, estas restricciones son contrarias a la idea de soberana.
Ya antes indicamos que de esta oposicin se saca un argumento contra el concepto clsico de soberana, por no ser adaptable
a las nuevas realidades de la vida poltica. Aunque la idea ofenda
ciertas susceptibilidades, es indudable que los Estados no son soberanos; tampoco es soberana la Federacin, que tiene muy estrecho el Crculo de su accin como lo expresa el artculo 124; que
determina la competencia entre los Estados y la 85
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Provincial y proclam en medio de un movimiento popular, su independencia de Mxico; Yucatn se manejaba como un Estado
soberano, y Guadalajara constituy un gobierno propio suspendiendo el cumplimiento de los decretos del Congreso y Poder Ejecutivo, de la ciudad de Mxico, e impuso a todos sus empleados
una frmula de juramento en que reconocan la soberana e independencia del Estado de Jalisco, como uno de los Estados de la
Nacin.
Otras provincias, aunque no llegaban a romper sus vnculos
con la antigua capital del virreinato, urgan por que se estableciera
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De un error antiguo
Como hemos visto, el medio fsico, el social de la poca y ciertos
precedentes histricos imponan en 1824 la necesidad de un go332
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gobierno republicano ms conocidas, el federal y el central y segn llegaba al poder uno de ellos, estableca su forma de gobierno
cambiando la Constitucin. A este fenmeno lo llamamos forma
lismo poltico.
Este viejo error, que pareca olvidado despus de cincuenta
aos de ideologa federalista, ha sido vuelto a la vida por cierto
snobismo y por el deseo de singularizarse por opiniones un tanto fuera del ambiente ideolgico, y se plantea el debate sobre si
fu justificado que en 1821 se adaptara el sistema federal y si en
la actualidad conviene un rgimen central mejor que el federal, ya
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As lo comprueba la Declaracin de Independencia que fue colectiva, no aislada; y aquellas colonias divididas, dispersas, extraas,
se dicen vctimas de los mismos males, causados por los mismos
autores y formulan en la misma lengua una sola queja ante Dios y
ante la Humanidad. El ms grande documento de la historia de
Estados Unidos no dice nada de aquella divisin que explotaron
los constitucionalistas oligrquicos de Mxico. Los americanos de
1776 eran un solo pueblo; as entraron a la Historia; desde un
principio se bautizaron Estados Unidos y hablaron como Colonias
Unidas. Aquella separacin, considerada como de Estados diferentes con una conciencia nacional distinta, es una conseja, que no
resiste al estudio serio. Nunca rubro una nacin de Pensilvania ni
otra de Virginia, Delaware, Massachusetts, en la acepcin completa de la palabra, por ms que tuvieran algunas manifestaciones
externas de tal calidad.
Al formar sus Constituciones particulares, antes de la Federacin, no reivindicaban su localismo con el bro de un ideal nacional,
con la adhesin a una patria: la mayor parte de esas Constituciones llamaban a su Ejecutivo, al representante de la soberana en
el exterior, simplemente gobernador con el mismo nombre que
cuando dependa de la Corona; no les ocurra un ttulo que expresara autoridad suprema.
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