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Tal
como
destaca
Marcelo
Solimine
(La
suspensin del proceso a prueba para los delitos criminales
en la ley 24.316, Doc. Jud. 03/08/94), una interpretacin
exegtica podra llevar a la conclusin contraria ya que en
la intencin del legislador no habra sido la extensin de
la probation a aquellos casos en que el mximo de la
escala penal aplicable no excediera los tres aos de prisin
(cfs. arg. primer prrafo del art. 76 bis y discusin
parlamentaria en loc. cit.).
A su vez una interpretacin teleolgica, al
decir del autor antes citado, que apoya sus argumentos en
las autorizadas opiniones de Julio Maier (Doc. Penal N 36,
ao 9, 1986, p. 669) y Cafferatta Nores (Revista de Estudios
Procesales del Instituto Panamericano de Derecho Procesal),
con base en la operatividad del instituto en cuestin,
concluira por considerar que para su aplicacin la pena a
imponer deber ser concretamente de ejecucin condicional,
tal como ocurre en el sub lite (cfs. en igual sentido
Levene h., Casanovas, Hortel y Levene n. Cdigo Procesal
Penal de la Nacin Comentado y Len Arslanin Probation,
indito); tratando de evitar distinciones que conduciran a
una aplicacin desigualitaria de la ley penal. Tngase
presente el caso de la tentativa acabada, en el que se
manifiesta un total desvalor de accin que caera en la
previsin legal en opinin del legislador, -en virtud de que
la escala penal se reduce de un tercio a la mitad (art. 42
del CP)- en contra de otros supuestos en los que el ataque
al bien jurdico produjo una lesin de menor gravedad.
A los fines de disponer la suspensin de la
persecucin penal pblica, el legislador ha tomado en
consideracin los fines de la pena, los puntos de vista de
la culpabilidad, y la ausencia de necesidades preventivo
generales y especiales de la punicin; si ello es as, cul
es la diferencia que permitir en un caso beneficiar al
autor de un delito correccional frente al imputado de un
delito grave, si en concreto la pena a cumplir puede ser la
misma? (Ver Roxin Derecho Penal Parte General, traduccin
de varios autores, Civitas Madrid 1997, pgs. 98/983, 991 y
sgtes., art 42 del STGB austraco citado por el autor).
En este estadio de la evolucin de la teora
judicial penal y procesal penal, nadie que conozca la
imposibilidad del sistema estatal para solucionar todos los
casos que se presentan, puede con seriedad dudar acerca de
la
conveniencia que sean los rganos jurisdiccionales los
Fecha de firma:
26/08/2016
Firmado por: ROBERTO ATILIO FALCONE, JUEZ DE CMARA
Firmado por: MARIO ALBERTO PORTELA, JUEZ DE CMARA
Firmado por: NESTOR RUBEN PARRA, JUEZ DE CMARA
Firmado(ante mi) por: MAGDALENA ALEJANDRA FUNES, SECRETARIA DE CMARA
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que
seleccionen
racionalmente,
esto
es
mediante
procedimientos como el que ha instituido la ley 24.316, los
casos a resolver y que en consecuencia se dejen de lado las
selecciones subjetivas o las guiadas por el simple azar que
significa el paso del tiempo.
Este apotegma funda el principio sobre el que
se basa la teora en la que se sita la solucin que aqu se
propugna, por cuanto por encima de las corrientes de
interpretacin anteriormente mencionadas lo que corresponde
hacer para mejor decidir es integrar los principios que
surgen de los paradigmas tericos ms explicativos con las
normas jurdicas positivas, tal como lcidamente lo explican
entre otros R. Dworkin (Los derechos en serio, Ed. Ariel,
Barcelona, 1984) y Carlos Santiago Nino (Algunos modelos
metodolgicos de ciencia jurdica, Editorial Universidad de
Carabobo, Venezuela, 1979), con el fin explcito de
solucionar las ambigedades e indeterminaciones de la ley.
Resulta entonces, que la mejor interpretacin
posible del artculo 76 bis del CP, ser aquella que permita
conjugar la operatividad y eficacia del sistema penal, con
las razones de equidad y justicia que surgen de la
aplicacin del instituto de la suspensin del proceso a
prueba, si se dan las condiciones que la misma norma
establece y con los requisitos que ella misma fija.
En virtud de lo dispuesto en el prrafo 3 del
art. 76 bis CP, corresponde que sea este Tribunal en el
estado actual de la causa quien resuelva la cuestin en
favor de la aplicabilidad del instituto, en virtud de lo
dispuesto por el art. 2 del Cdigo Penal, ya que beneficia
al encausado.
Por los fundamentos expuestos y teniendo
particularmente presente el consentimiento expresado por el
Seor Fiscal, este Tribunal
RESUELVE:
I.- Prescindir de la persecucin penal pblica
y suspender la realizacin del juicio por los delitos de
dao (art. 183 CP), doblemente agravado por ser cometido
contra un monumento o signo conmemorativo y en venganza de
la determinacin de una autoridad (art. 184 inc. 1 y 5 CP)
-hecho 1-; y dao (art. 183 CP), doblemente agravado por ser
cometido en venganza de la determinacin de una autoridad y
por el mvil discriminatorio (art. 184 inc. 1 CP y art. 2
ley 23.592) -hecho 2-; que se imputan en calidad de
instigador o determinador a CARLOS GUSTAVO PAMPILLN, de
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