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Direito das Obrigaes T

22/09/2005
Horrio de Atendimento: Tera-feira 11h-13h
Bibliografia:
1 Semestre:
- Direito das Obrigaes Nuno Oliveira - Volume I;
- Das Obrigaes em Geral Volume II - 7 Edio Antunes Varela;
- Clusulas Acessrias ao Contrato 2 Edio.
2 Semestre:
- Das Obrigaes em Geral Volume I - 10 Edio Antunes Varela

O que a obrigao? O que so relaes obrigacionais?

A RELAO JURDICA a relao da vida social regulada pelo Direito em
que uma parte tem um direito subjectivo e a outra tem um dever jurdico ou
encontra-se num estado de sujeio.
Na relao jurdica, por um lado, temos um direito subjectivo em
sentido amplo; por outro lado, temos um dever jurdico ou estado de sujeio.
Dever jurdico e estado de sujeio so duas situaes diferentes.
O direito subjectivo em sentido amplo abrange o direito subjectivo em
sentido estrito (ou propriamente dito) quando a outra parte tem um dever
jurdico; e o direito potestativo quando a outra parte se encontra num
estado de sujeio.
O direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito) o
poder jurdico de livremente exigir ou pretender de outrem um determinado
comportamento activo (aco) ou negativo (omisso).
O direito potestativo o poder jurdico de, por um acto de sua vontade,
s de per si ou integrado depois por um acto de uma autoridade pblica
(normalmente, por uma deciso judicial) produzir determinados efeitos
jurdicos na esfera jurdica de outrem.

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O direito subjectivo propriamente dito tem como correlato ou reflexo
um dever jurdico. O direito potestativo tem como correlato ou reflexo um
estado de sujeio. Quando a ordem jurdica atribui a algum um direito
subjectivo propriamente dito impe a outrem (adversrio ou contraparte) um
dever jurdico. Quando a ordem jurdica atribui a algum um direito
potestativo impe a outrem (adversrio ou contraparte) um estado de
sujeio.
O dever jurdico consiste na necessidade de adoptar um determinado
comportamento prescrito pela norma jurdica (portanto, um comportamento
imposto pela ordem jurdica) que atribui um direito subjectivo.
A exigncia de conduta imposta normalmente acompanhada da
cominao de algum ou alguns dos meios coercitivos (sanes) prprios da
disciplina jurdica.
O estado de sujeio consiste na necessidade imposta pela ordem
jurdica ao sujeitado de aceitar e suportar as consequncias do exerccio do
direito potestativo na sua relao jurdica, ou seja, ter de aceitar e suportar
os efeitos jurdicos produzidos pelo exerccio do direito potestativo.
O titular passivo da relao (sujeitado) nada tem de fazer para
cooperar na realizao do interesse da outra partes, mas nada pode fazer
tambm para a impedir.
Entre o dever jurdico e o estado de sujeio existe uma diferena
essencial: aquele sobre quem recai um dever jurdico tem a possibilidade de
no cumprir (expondo-se embora a sanes); aquele sobre quem recai um
estado de sujeio no tem essa possibilidade.
Assim, o dever jurdico pode ser infringido; a sujeio no pode: o
sujeitado no pode impedir a produo dos efeitos do exerccio do direito
potestativo.
Os conceitos expostos (direito subjectivo, dever jurdico e estado de
sujeio) omitem o conceito INTERESSE algo de externo ao contedo ou
estrutura interna da relao jurdica: Uma coisa o direito subjectivo em si
mesmo, uma outra coisa o interesse para cuja proteco tal direito foi
concedido Dr. Hrster.
O recurso ao elemento interesse serve para distinguir dever jurdico
de nus jurdico.
Assim, o dever jurdico imposto para a satisfao de um interesse
alheio (do interesse do titular do direito subjectivo correspondente). O nus

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jurdico corresponde satisfao de um interesse prprio (de um interesse do
onerado). O nus jurdico a necessidade de adoptar um comportamento para
conseguir ou conservar uma determinada vantagem jurdica.
O dever jurdico configura-se assim como um imperativo absoluto; e o
nus, como um imperativo hipottico.
Estes diferentes interesses trazem consequncias diferentes quando
violados. Desta forma, se um dever jurdico violado, sofre uma sano ou uma
desvantagem; se um nus jurdico violado, apenas no consegue ou no
conserva a vantagem que tinha.

RELAO

JURDICA OBRIGACIONAL:

Artigo 397 do CC D uma noo de OBRIGAO ou RELAO

OBRIGACIONAL: Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa
fica adstrita para com outra realizao de uma prestao .

- Os direitos de crdito como direitos subjectivos propriamente

ditos:

Os direitos de crdito resultantes das relaes obrigacionais so

direitos subjectivos propriamente ditos.
A relao obrigacional estabelece-se normalmente entre duas pessoas: o
sujeito activo (credor), que tem o poder de exigir uma prestao; e o sujeito
passivo (devedor) que tem o dever de a realizar.
O Artigo 397 do CC diz-nos que o objecto uma prestao. A
prestao uma actividade, comportamento ou conduta do devedor dirigida
satisfao do interesse de outrem digno de proteco legal. Assim, o credor
titular de um direito subjectivo propriamente dito, e o devedor suporte de
um dever jurdico.

- Os direitos de crdito como direitos relativos:

Mas a posio jurdica do credor (titular activo da relao obrigacional)
h-de qualificar-se como um direito absoluto ou como um direito relativo? E a

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posio jurdica do devedor (sujeito passivo da relao obrigacional) h-de
qualificar-se como um dever geral ou um dever especial?
Os direitos absolutos concedem ao seu titular o poder de exigir um
determinado comportamento de todos os demais membros da comunidade
jurdica. Nesta medida, so direitos oponveis erga omnes, correspondendolhes deveres gerais ou universais.
Os direitos reais e os direitos de personalidade constituem o paradigma
dos direitos absolutos. Os direitos reais implicam um dever geral de
absteno, ou seja, uma obrigao passiva universal. Os direitos de
personalidade implicam um dever gera de respeito.

Os direitos relativos concedem ao seu titular o poder de exigir (ou

pretender) um comportamento a determinada ou determinadas pessoas, e s
dessa(s). Neste sentido, so direitos oponveis inter partes, correspondendolhes deveres especiais.
Os direitos de crdito constituem o paradigma dos direitos relativos: o
credor s pode exigir o comportamento prescrito do devedor, no pode exigilo ou pretend-lo de mais ningum.

Questes da Autonomia e da Patrimonialidade:

Discute-se se o direito de crdito deve incluir a nota da autonomia e da
patrimonialidade. A resposta no!
AUTONOMIA:
Podemos ter obrigaes autnomas e obrigaes no autnomas.
As obrigaes autnomas caracterizam-se por no assentarem, na sua
constituio, em nenhum vnculo jurdico pr-existente entre as partes, ou por
pressuporem, na sua constituio, um vnculo jurdico de carcter geral entre
as partes.
As obrigaes no autnomas caracterizam-se por estarem integradas
em relaes jurdicas de tipo diferente de natureza familiar, real ou
sucessrio , pressupondo, na sua constituio, um vnculo jurdico de carcter
especial entre as partes.
Exs.:

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- Artigo 1411 - obrigao dos comproprietrios de contribuir para a
conservao da coisa comum: uma obrigao de natureza real (relao
jurdica real) e uma obrigao no autnoma.
- Artigo 2009 - obrigao de alimentos dos cnjuges (ou ex-cnjuges),
descendentes, ascendentes , irmos e tios: uma obrigao no autnoma,
funda-se numa relao jurdica familiar, pelo facto de haver parentesco,
isso que cria a obrigao.
- Artigos 2068 e seguintes obrigao do herdeiro de cumprir os
legados feitos pelo de cujus: relaes obrigacionais fundadas na existncia
prvia de uma relao jurdica sucessria.
Todas as obrigaes no autnomas devem ser consideradas relaes
obrigacionais e devem submeter-se ao regime geral das obrigaes previsto no
Artigo 397 e seguintes em todos os casos em que seja compatvel com a
natureza das relaes em que se fundam.
PATRIMONIALIDADE:
As obrigaes patrimoniais tm por objecto uma prestao avalivel em
dinheiro (com valor pecunirio). As obrigaes no patrimoniais tm por
objecto uma prestao no avalivel em dinheiro (sem valor pecunirio).
Discute-se se para haver uma obrigao a prestao ter de ser
avaliada em dinheiro.
O Cdigo Civil italiano diz que sim. O Artigo 1174 do CC italiano
determina que a prestao que constitui objecto da obrigao deve ser
avalivel em dinheiro e deve corresponder a um interesse, ainda que no
patrimonial, do credor. Ou seja, o legislador italiano considera necessria a
patrimonialidade da prestao, e isto porque entende que as obrigaes no
patrimoniais so obrigaes sem garantia: a consequncia mais comum do
incumprimento das obrigaes o dever de indemnizar, o pagamento em
dinheiro e, por isso, a prestao tem de ter valor patrimonial. As obrigaes
no autnomas no so avaliadas pecuniariamente e, por isso, o seu
incumprimento no indemnizvel. Assim, ficaria eliminada a proteco
jurdica do crdito e da dvida.
O Cdigo Civil portugus diz que a patrimonialidade no requisito
essencial para se considerar obrigao. O n2 do Artigo 398 do CC portugus
estabelece que a prestao no necessita de ter valor pecunirio, mas deve
corresponder a um interesse do credor digno de proteco legal . Ou seja, o
legislador portugus considera desnecessria a patrimonialidade da prestao
por trs razes fundamentais:

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1- A indemnizao em dinheiro no a nica forma de garantir as
obrigaes, no se esgota na execuo do patrimnio do devedor. De facto,
pode-se lanar mo das aces de cumprimento (pela execuo especfica
Artigos 827 e seguintes; e/ou pela sano pecuniria compulsria Artigo
829-A), da excepo de no cumprimento do contrato (Artigos 428 e
seguintes), a resoluo dos contratos bilaterais sinalagmticos (Artigo 801
n2) e mesmo, em caso de insuficincia dos instrumentos judiciais, a aco
directa. Assim, passvel de se verificar que a garantia de cumprimento das
obrigaes no se resume s indemnizaes.
Artigo 827: Se a prestao consistir na entrega de coisa
determinada, o credor tem a faculdade de requerer, em execuo, que a
entrega lhe seja feita.
Artigo 829-A (n1): Nas obrigaes de prestao de facto infungvel,
positivo ou negativo, salvo nas que exigem especiais qualidades cientficas ou
artsticas do obrigado, o tribunal deve, a requerimento do credor, condenar o
devedor ao pagamento de uma quantia pecuniria por cada dia de atraso no
cumprimento ou por cada infraco, conforme for mais conveniente s
circunstncias do caso.
Artigo 428 (n1): Se nos contratos bilaterais no houver prazos
diferentes para o cumprimento das prestaes, cada um dos contraentes tem
a faculdade de recusar a sua prestao enquanto o outro no efectuar a que
lhe cabe ou no oferecer o seu cumprimento simultneo.
Artigo 801 n2: Tendo a obrigao por fonte um contrato bilateral, o
credor, independentemente do direito indemnizao, pode resolver o
contrato e, se j tiver realizado a sua prestao, exigir a restituio dela por
inteiro.

2- Os contraentes tm a faculdade de atribuir indirectamente um valor

pecunirio a uma prestao no patrimonial, convencionando uma
contraprestao ou fixando uma pena no caso de no cumprimento Artigos
810 e seguintes Clusula Penal:
n1: As partes podem, porm, fixar por acordo o montante da
indemnizao exigvel: o que se chama clusula penal .
n2: A clusula penal est sujeita s formalidades exigidas para a
obrigao principal, e nula se for nula esta obrigao .

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3- O Artigo 496 do CC prev indemnizaes dos danos no patrimoniais
na responsabilidade extracontratual, mandando-se aplicar este artigo, por
analogia, responsabilidade contratual Na fixao da indemnizao deve
atender-se aos danos no patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a
tutela do direito.
Os danos no patrimoniais do devedor podem ser ressarcidos desde que,
pela sua gravidade, meream a tutela do direito. As obrigaes no autnomas
podem ter outras garantias que no o dinheiro.
Assim, fica removido o ltimo obstculo para que se possa indemnizar os
danos decorrentes do no cumprimento das obrigaes no patrimoniais.
Os direitos de crdito resumem-se apenas ao direito subjectivo
propriamente dito e ao direito relativo e no contm as notas da autonomia ou
patrimonialidade.

CONCEITO

DA RELAO OBRIGACIONAL EM SENTIDO AMPLO:

Manuel de Andrade contrape a relao jurdica una ou simples e a

relao jurdica mltipla ou complexa.
A RELAO JURDICA UNA OU SIMPLES analisa-se num s direito
subjectivo (poder jurdico) atribudo a uma pessoa; e no correspondente dever
ou estado de sujeio imposto a outra pessoa.
A RELAO JURDICA MLTIPLA OU COMPLEXA analisa-se no conjunto de
direitos subjectivos e deveres ou estados de sujeio que advm do mesmo
facto jurdico.

Os conceitos de relao jurdica una ou simples e de relao jurdica

mltipla ou complexa aplicam-se s relaes jurdicas obrigacionais:
A RELAO OBRIGACIONAL UNA OU SIMPLES relao obrigacional em
sentido estrito concretiza-se vnculo linear entre credor e devedor, tendo
por objecto dada prestao, portanto, h um direito de crdito e um dever.
Na RELAO OBRIGACIONAL MLTIPLA OU COMPLEXA relao
obrigacional em sentido amplo h uma pluralidade de vnculos originados pelo
mesmo facto jurdico com a mesma fonte. A relao obrigacional mltipla ou
complexa concretiza-se num conjunto (ou sistema) de vnculos de que tambm
fazem parte outros vnculos acessrios, que formam com o primeiro um todo
unitrio.

28/09/2005

RELAO

JURDICA

OBRIGACIONAL
OBRIGACIONAL EM SENTIDO AMPLO:

COMPLEXA

RELAO

A relao jurdica obrigacional complexa constitui uma concretizao

dos conceitos de relao jurdica una ou simples (constituda por um nico
direito subjectivo e um nico dever) e de relao jurdica complexa
(pluralidade de direitos subjectivos, deveres provenientes de um mesmo facto
jurdico).
Aplicam-se s relaes jurdicas obrigacionais um vnculo linear entre o
credor, ou seja, o direito prestao e o correspondente dever prestao.
Aplicam-se ainda uma pluralidade de vnculos relacionados entre si por
provirem de um mesmo facto.

(Organismo; Estrutura; Processo: So os nomes que os autores chamam

a estas relaes jurdicas obrigacionais. Pretendem transmitir a ideia da
existncia de uma pluralidade de vnculos relacionados entre si por provirem
de um mesmo facto).
Larenz apresenta a relao obrigacional em sentido amplo como uma
estrutura e como um processo.
O termo processo acentua a capacidade de adaptao das relaes
obrigacionais a novas circunstncias e a novas situaes, no contexto das quais
podem constituir-se novos deveres acessrios de conduta ou extinguir-se
deveres existentes.
O termo estrutura destaca a unidade de sentido do conjunto. O
sentido da relao obrigacional como totalidade (organismo) no se esgotaria
na soma dos seus elementos. Menezes Cordeiro diz que a entender-se o vnculo
complexo como simples soma dos factores que o integram, alcanar-se-ia uma
noo apenas sistemtica e no dogmtica de obrigao.
O contributo decisivo para o alargamento do contedo da relao
obrigacional (com a integrao dos deveres acessrios de conduta) resultou da
concretizao da clusula geral da boa f Artigo 762 n2 do CC: No

cumprimento da obrigao, assim como no exerccio

correspondente, devem as partes proceder de boa f .

do

direito

O Dr. Heinrich Ewald Hrster define os conceitos indeterminados como

conceitos abertos, sem um contedo fixado em definitivo; e as clusulas
gerais como conceitos indeterminados cujo preenchimento exige critrios ou
juzos de valor. Ex.: O conceito indeterminado de boa f apresentado como
um princpio geral de todo o Direito, que perpassa o Cdigo Civil quase como um
fio condutor.

Os tribunais alemes e portugueses usam o princpio da boa f para

ampliarem o contedo da relao obrigacional.
[Simon Whittaker e Reinhard Zimmerman relacionam o desenvolvimento
de deveres acessrios de conduta apoiados no princpio da boa f com a
mudana do paradigma do contrato: os sistemas jurdicos europeus estariam a
abandonar, progressivamente, paradigmas de contrato fundados em exclusivo
sobre a autonomia das partes para concederem uma importncia crescente
necessidade de proteger a confiana, aos deveres de cooperao e de
lealdade, necessidade de considerar os interesses da contraparte e o
equilbrio substancial do contrato materializao do direito privado em geral.
geral
Claus-Wilhelm Canaris aponta trs possveis sentidos para o termo
materializao do direito dos contratos.
Em primeiro lugar, a materializao pode referir-se liberdade
contratual, designando a substituio de uma liberdade contratual formal por
uma liberdade material (efectiva).
Em segundo lugar, a materializao pode referir-se justia
contratual, designando a substituio de uma justia contratual formal (ou
procedimental) por uma justia contratual material (ou substancial).
Em terceiro e ltimo lugar, a materializao pode referir-se s
concepes ideolgicas e polticas subjacentes ao Direito Civil: neste sentido,
formal equivale a liberal; material equivale a social.
Ora, se o primeiro sentido coerente com a imagem da pessoa como
ser autnomo e responsvel,
responsvel os segundo e terceiro sentidos envolvem o risco
de aumento da capacidade de controlo social do Estado e da correlativa
deduo da autonomia privada.
privada Face a esse risco, a concretizao e o
desenvolvimento da clusula geral da boa f de acordo com tais ideias s deve
ser aceite com grande prudncia.]

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Em relao ao conceito e estrutura da relao jurdica obrigacional
complexa (relao obrigacional em sentido amplo), temos duas concepes
quanto ao seu CONTEDO:
Concepo Ampla de Relao Jurdica Obrigacional Complexa:
Envolve, por um lado, uma relao de prestao e, por outro, uma relao de
proteco.
Concepo Restrita de Relao Jurdica Obrigacional Complexa:
Diz-nos que esta se esgota numa relao de prestao.

CRITRIO DE DISTINO ENTRE AS DUAS PRESTAES:

Os deveres integrados na relao de prestao destinam-se a alterar a
actual situao jurdica dos bens, proporcionando ao credor as VANTAGENS, e
ao devedor as DESVANTAGENS do acto de cumprimento.
Estes deveres protegem o interesse (positivo) do credor na prestao.
Os deveres integrados na relao de proteco tm por finalidade
conservar a actual situao jurdica dos bens de ambos os sujeitos da relao
obrigacional (credor e devedor) tutelando-os contra ingerncias externas
lesivas na sua pessoa, na sua propriedade e no seu patrimnio.
Estes deveres protegem o interesse (negativo) de cada um dos sujeitos
da relao obrigacional na integridade da esfera pessoal e patrimonial.
Incluindo-se os deveres de proteco no contedo da relao
obrigacional complexa, fica aberto o caminho para a aplicao de regras da
responsabilidade contratual ou obrigacional (p. ex.: Regras do Artigo 799 e do
Artigo 800).
Excluindo-se os deveres de proteco do contedo da relao
obrigacional complexa, fica fechado esse caminho, pelo que a leso da pessoa,
da propriedade e do patrimnio da contraparte ter de se submeter s regras
da responsabilidade extracontratual.
No Direito Civil portugus, a teoria dos deveres de proteco
controversa.
H quem afirme que devem estar compreendidos no contedo da relao
obrigacional deveres de cuidado para evitar os danos pessoais ou patrimoniais

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susceptveis de ser desencadeados por qualquer das actividades que cada uma
das partes est obrigada a executar ou legitimada a realizar em vista do fim
que se props alcanar pelo contrato.
H tambm quem declare que a violao dos deveres de proteco
enquadra-se na clusula geral do Artigo 483 n1 do CC, e que, no nosso
sistema jurdico, no necessrio haver tais deveres, porque j decorrem das
regras gerais da responsabilidade civil.
Mesmo no que diz respeito jurisprudncia (incluindo a jurisprudncia
do STJ) h controvrsia.

ARGUMENTOS

CONTRRIOS

CONCEPO

AMPLA

DA

RELAO

OBRIGACIONAL COMPLEXA:

Os adeptos da concepo restrita da relao obrigacional complexa

convocam essencialmente dois argumentos:
- Argumento dogmtico: o argumento da coincidncia entre os
interesses e/ou valores envolvidos na responsabilidade civil extracontratual e
na responsabilidade civil contratual, por inobservncia de deveres de
proteco.
- Argumento pragmtico: o argumento da inexistncia de diferenas
fundamentais entre as responsabilidades contratual e extracontratual. O
lesado no teria interesse em invocar as regras da responsabilidade contratual
no caso de leso dos seus direitos de personalidade ou dos seus direitos reais.
A teoria dos deveres de proteco constituiria uma construo dogmtica
desprovida de qualquer interesse prtico.

REGIME DOS DEVERES DE PROTECO:

Os deveres de proteco aproximam-se dos deveres obrigacionais e dos
deveres extraobrigacionais. Por isso, vamos aplicar regras quer da
responsabilidade contratual, quer da responsabilidade extracontratual.
Principais diferenas entre a responsabilidade contratual
responsabilidade extracontratual:
1.- Relaciona-se com os danos patrimoniais primrios;
2.- Relaciona-se com o nus da prova;
3.- Relaciona-se com a responsabilidade por actos de auxiliares;
4.- Relaciona-se com os prazos de prescrio.

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Em primeiro lugar, o conceito de danos primrios define-se pela
negativa.
Danos primrios so todos aqueles que surgem sem que tenha ocorrido a
violao de um direito absolutamente protegido.
Na responsabilidade contratual, os danos patrimoniais so
completamente ressarcveis.
Na responsabilidade extracontratual por factos ilicitos, os danos
patrimoniais no so, em princpio, ressarcveis.
Quando h um dano patrimonial no implica a violao de um direito
absoluto. S se poder pedir uma indemnizao por responsabilidade
extracontratual se houver a violao de uma disposio legal ou abuso de
Direito Artigo 483 do CC: Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar
ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio legal destinada a
proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos
resultantes da violao.

Em segundo lugar, temos o nus da prova.

Na responsabilidade contratual o devedor tem o nus de alegar e de
provar, no caso de no cumprimento, que no teve culpa.
Na responsabilidade extracontratual o lesado que tem de provar a
culpa do lesante.
O Artigo 799 n1 do CC consagra a presuno de culpa do lesante na
responsabilidade contratual: Incumbe ao devedor provar que a falta de
cumprimento ou o cumprimento defeituoso da obrigao no procede de culpa
sua.
Na responsabilidade extracontratual, o lesado tem de provar a culpa do
lesante (inverso do nus da prova) Artigo 487 n1: ao lesado que
incumbe provar a culpa do autor da leso, salvo havendo presuno legal de
culpa.

Em terceiro lugar, temos responsabilidade por actos de auxiliares.

Na responsabilidade contratual aplica-se o Artigo 800 do CC. No se
exige relao de comisso. Responde como se fossem actos prprios.
Artigo 800 n1: O devedor responsvel perante o credor pelos actos
dos seus representantes legais ou das pessoas que utilize para o cumprimento
da obrigao, como se tais actos fossem praticados pelo prprio devedor .

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Na responsabilidade extracontratual aplica-se o Artigo 500. Exige-se
relao de omisso. H dependncia ou subordinao jurdica pela qual o
comitente pode dar ordens ou instrues ao comissrio.
Artigo 500: Aquele que encarrega outrem de qualquer comisso
responde, independentemente de culpa, pelos danos que o comissrio causar,
desde que sobre este recaia a obrigao de indemnizar .
Diferena entre os Artigos: No Artigo 500 exige uma relao de
comisso. O Artigo 800 no exige. O Artigo 800 mais amplo, permite
abranger actos por

Em quarto lugar, quanto aos prazos de prescrio.

Na responsabilidade contratual aplica-se o prazo ordinrio da prescrio
de 20 anos do Artigo 309: O prazo ordinrio de prescrio de vinte anos .
Na responsabilidade extracontratual, aplica-se o prazo de 3 anos do
Artigo 498: O direito de indemnizao prescreve no prazo de trs anos, a
contar da data em que o lesado teve conhecimento do direito que lhe compete,
embora com desconhecimento da pessoa do responsvel e da extenso integral
dos danos, sem prejuzo da prescrio ordinria se tiver decorrido o
respectivo prazo a contar do facto danoso .
Os prazos subordinam-se responsabilidade extracontratual.
extracontratual
Em relao aos danos patrimoniais primrios, ao nus da prova e
responsabilidade por actos de auxiliares, aplica-se a responsabilidade
contratual.
contratual
Os danos primrios so completamente ressarcveis, o nus da prova
cabe ao lesante, e quanto responsabilidade por actos de auxiliares aplicase o Artigo 800, devido analogia estrutural dos deveres de proteco e os
deveres obrigacionais.
Isto confirmado pelo Artigo 227 responsabilidade pr-contratual.
O n2 diz que se aplica o Artigo 498.
A responsabilidade pr-contratual um caso paradigmtico de um caso
de inobservncia de um dever de proteco: Quem negoceia com outrem para
concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na formao dele,
proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que
culposamente causar outra parte.

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RESUMO:
- Deve optar-se por uma concepo ampla da relao obrigacional.
- A violao do direito de proteco leva a uma terceira via da
responsabilidade civil.

Estrutura da Relao Jurdica Obrigacional em sentido

amplo ou complexo:

Mota Pinto analisa o contedo ou estrutura interna da relao

obrigacional complexa distinguindo direitos subjectivos propriamente ditos
com os correspectivos deveres jurdicos (1); assim como os direitos
potestativos com os correspondentes estados de sujeio (2) e ainda
excepes, nus e expectativas jurdicas (3).
Os deveres jurdicos dividem-se em duas categorias:
- Deveres de prestao;
- Deveres acessrios de conduta ou deveres laterais.

(OU

DEVERES
DEVERES

PRESTAO
LATERAIS):
DE

DEVERES ACESSRIOS

DE

CONDUTA

O critrio de distino entre as duas categorias de deveres jurdicos

h-de enunciar-se nos seguintes termos:
O contedo dos deveres de prestao alcana-se atravs de uma
interpretao do negcio jurdico (contrato) ou da lei.
O contedo dos deveres acessrios de conduta resulta da concretizao
ou desenvolvimento da clusula geral da boa f dos Artigos 239 e 762 do CC.
Mota Pinto contrape as duas categorias de deveres jurdicos
declarando que os deveres de prestao se dirigem realizao do interesse
no cumprimento e os deveres acessrios de conduta se dirigem realizao de
outros interesses, designados atravs do termo fim do contrato: a chave
dos deveres laterais ser o fim do contrato.

CLASSIFICAO DOS DEVERES INTEGRADOS EM CADA UMA DESTAS

CATEGORIAS:
Os Deveres de Prestao podem classificar-se com base em dois
critrios:
1.- ORIGINARIEDADE OU NO ORIGINARIEDADE: Contrape os deveres
primrios e deveres secundrios.

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Os deveres secundrios dividem-se em:
- Deveres coexistentes com o dever primrio de prestao;
- Deveres secundrios sucedneos (ou substitutivos) do dever primrio.
Os deveres primrios correspondem ao programa de prestao da
relao obrigacional.
Os deveres secundrios correspondem, em regra, ao programa de
reparao dos danos provocados ao credor pelo no cumprimento dos deveres
primrios.
Os deveres secundrios dividem-se:
- Deveres coexistentes com o dever primrio de prestao:
O dever de indemnizar os danos decorrentes da mora, atravs do atraso
do cumprimento ou cumprimento defeituoso coexiste com o dever primrio
Artigo 804. O devedor tem de cumprir o dever primrio e pagar indemnizao
pelo atraso.
Artigo 804: A simples mora constitui o devedor na obrigao de
reparar os danos causado ao credor.
- Deveres secundrios sucedneos (ou substitutivos) do dever
primrio:
O dever secundrio de indemnizar os danos resultantes da
impossibilidade substitui o dever primrio.

2.- GRAU HIERRQUICO: Contrape os deveres principais e deveres

acessrios.
Os deveres principais so aqueles que caracterizam o tipo de relao
obrigacional.
Nos contratos tpicos ou nominados, os deveres principais caracterizam
o tipo de contrato. Ex.: Artigos 874 + 879. Os deveres principais prendemse com o dever de pagar o preo, e o dever de entrega da coisa (Contrato de
compra e venda).
Os deveres acessrios de prestao so instrumentais aos deveres
principais. So aqueles que apenas contribuem para preparar e para realizar os
actos de cumprimento ou de execuo dos deveres principais.

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Os Deveres Acessrios de Conduta so impossveis de classificar, pois
baseiam-se no princpio da boa f.

Contudo, temos a apreciar o contributo de trs autores Karl Larenz,

Mota Pinto e Menezes Cordeiro acerca das concretizaes do dever de
actuar de acordo com a regra da boa f.
KARL LARENZ:
Distingue entre dois tipos de deveres acessrios de condutas (deveres
laterais): os deveres de proteco e os deveres de fidelidade ou lealdade.
A distino fundamental a fazer entre os deveres de proteco e os
deveres de promoo activa do fim da relao obrigacional.
Os deveres acessrios e os deveres de proteco tm a caracterstica
da exigibilidade judicial de uns, e a exigibilidade judicial de outros.

29/09/2005
AS

RELAES OBRIGACIONAIS COMPEM-SE DE:

DIREITOS

I)

CORRESPONDENTES

SUBJECTIVOS

DEVERES

JURDICOS

ACESSRIOS DE CONDUTA);

II)

DIREITOS
SUJEIO;
III) DE

POTESTATIVOS,

PROPRIAMENTE

(DEVERES

DOS

DE

DITOS,

PRESTAO;

CORRESPONDENTES

DOS

DEVERES

ESTADOS

DE

EXCEPES.

EXCEPES:
As excepes constituem uma figura que se encontra a meio caminho
entre o direito material e o direito processual. Artigo 487 CPC (Cdigo do
Processo Civil).
O autor invoca um direito, o ru defende-se impugnando os factos
constitutivos do direito, ou em alternativa, o ru pode invocar factos novos e,
neste caso, defende-se por excepo.
As EXCEPES so PROCESSUAIS e MATERIAIS:
As excepes processuais fundam-se em razes de direito subjectivo.

17
As excepes materiais fundam-se em razes de direito substantivo.
Concretizam-se em factos impeditivos, modificativos ou extintivos dos
direitos alegados pelo autor.
A distino entre factos constitutivos de direitos e factos extintivos
de direitos baseia-se em dois critrios:
- Critrio cronolgico: Os factos constitutivos so contemporneos da
constituio da relao jurdica, enquanto o facto constitutivo lhe ,
necessariamente, posterior.
- Critrio funcional: Os factos constitutivos do origem relao
jurdica obrigacional, fazem-na nascer. J os factos extintivos pem-lhe
termo, fazem-na morrer.
A distino entre factos constitutivos e factos impeditivos dos direitos
alegados pelo autor funda-se num critrio de normalidade.
Assim, os factos constitutivos do origem, normalmente, ao direito
alegado pelo autor, j os factos impeditivos correspondem s circunstncias
adicionais que obstam formao daquele direito.

Entre as diferentes excepes interessam-nos apenas as excepes

materiais.
EXCEPES
EXCEPES
DILATRIAS:

MATERIAIS:
MATERIAIS

PEREMPTRIAS

EXCEPES

MATERIAIS

As excepes materiais peremptrias opem um obstculo definitivo ao

direito invocado pelo autor. Ex.: Excepo de prescrio.
As excepes materiais dilatrias opem um obstculo temporrio ou
transitrio.
Ex.: Artigo 428 - Excepo de no cumprimento do contrato: Se nos
contratos bilaterais no houver prazos diferentes para o cumprimento das
prestaes, cada um dos contraentes tem a faculdade de recusar a sua
prestao enquanto o outro no efectuar a que lhe cabe ou no oferecer o seu
cumprimento simultneo.

18
Temos tambm,
ESPECFICO.

EXCEPES EM SENTIDO GERAL

EXCEPES EM SENTIDO

As excepes em sentido geral correspondem queles meios directos

de defesa, que podem ser conhecidos oficiosamente pelo tribunal.
Ex.: Caducidade de um direito.
As excepes especficas correspondem queles meios indirectos de
defesa, que tm que ser invocados.
Ex.: Excepo de prescrio.

O problema da autonomia das excepes relaciona-se com as

excepes especficas.
As excepes especficas constituem direitos oponveis, ou seja, o autor
tem um direito e o ru ou o devedor tm um dever oponvel.
O problema que se coloca saber se esta categoria deve considerar-se
autnoma em relao aos direitos potestativos.
Neste sentido temos a tese da autonomia das excepes especificas.
Manuel de Andrade considera que as excepes especficas no
constituem uma categoria autnoma, mas apenas uma espcie do gnero
direitos potestativos.

IV) NUS;
V) EXPECTATIVAS

JURDICAS.

RELEVNCIA

DO CONCEITO DE RELAO OBRIGACIONAL COMPLEXA:

O interesse do conceito de relao obrigacional complexa torna-se

evidente com a anlise da figura das RELAES OBRIGACIONAIS SEM DEVERES
PRIMRIOS DE PRESTAO.
Nas relaes obrigacionais sem deveres primrios de prestao h
apenas deveres acessrios de conduta.
Estas relaes contm, apenas, deveres acessrios de conduta,
fundados na clusula geral da boa-f. Sendo que, estes deveres de conduta

19
podem formar-se de diversa forma, e a sua no observao dar lugar
responsabilidade pr-contratual Artigo 227 CC: Quem negoceia com
outrem para concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na
formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder
pelos danos que culposamente causar outra parte.

CASOS TPICOS DE RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL:

- No concluso do contrato por ruptura das relaes;
- Concluso de um contrato invlido ou ineficaz;
- Concluso de um contrato vlido ou eficaz, em que surgiram, nas
respectivas negociaes ..
Na no concluso do contrato por ruptura de relaes, o contrato no
chega a ser concludo. Na concluso de um contrato invlido ou ineficaz, o
contrato concludo, mas invlido ou ineficaz.
Nestas situaes estamos perante relaes obrigacionais sem deveres
primrios de prestao, dado que o contedo integrado exclusivamente por
deveres acessrios de conduta.
Na relao pr-contratual h deveres de conduta que surgem antes do
contrato se concluir. A relao jurdica pr contratual tem como reflexo uma
relao jurdica ps contratual.
Antes do contrato, assim como depois do contrato, h ou pode haver
uma relao jurdica obrigacional sem deveres primrios de prestao,
integradas exclusivamente por deveres de conduta.
Artigos 239 (integrao do contrato de acordo com os ditames da boaf) e 762 n2 do CC (consagra a clusula geral de boa-f no cumprimento das
obrigaes).
Artigo 239: Na falta de disposio especial, a declarao negocial
deve ser integrada de harmonia com a vontade que as partes teriam tido se
houvessem previsto o ponto omisso, ou de acordo com os ditames da boa f,
quando outra seja a soluo por eles imposta.
Artigo 762 n2: No cumprimento da obrigao, assim como no
exerccio do direito correspondente, devem as partes proceder de boa f .

20

FUNES DA RELAO OBRIGACIONAL:

Os direitos subjectivos tm todos, um aspecto estrutural (concretizase num interesse) e funcional (concretiza-se num poder).
Os direitos subjectivos esto ao servio de um interesse do seu titular.
Artigo 398 n2: Descreve o aspecto funcional dos direitos de crdito
dizendo que A prestao no necessita de ter valor pecunirio; mas deve
corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal .
Deve fazer-se um esclarecimento em relao a esta proteco legal:
O texto do artigo corresponde ao texto de um artigo do Cdigo Italiano.
A funo deste artigo era de permitir ao juiz um controlo de finalidade do
contrato, de modo a que esta coincidisse com a ideologia fascista.
Passados alguns anos o regime fascista acabou e este artigo foi objecto
de uma interpretao restritiva.
Os juristas portugueses adoptaram esta interpretao restritiva. S se
exige que esteja em causa um interesse srio ou razovel do credor, no
necessrio que seja um interesse objectivamente relevante ou objectivamente
til.
Assim, a funo das relaes obrigacionais de proteger o interesse
do credor.

INTERESSE DO CREDOR RELEVA, FUNDAMENTALMENTE, NOS SEGUINTES

ASPECTOS DO REGIME DAS RELAES OBRIGACIONAIS:

I)

Constituio (Artigo 398 n2)

II)

Extino (Artigo 790)

III)

Cumprimento e no cumprimento:
- Artigo 792:
- Artigo 793;
- Artigo 802
- Artigo 808.

CONSTITUIO:

21
As relaes obrigacionais s se constituem se houver um interesse do
credor digno

EXTINO:
As relaes obrigacionais extinguem-se se o interesse do credor
desaparecer, ou se se tornar impossvel de satisfaz-lo.

CUMPRIMENTO E NO CUMPRIMENTO:
O interesse do credor releva para alguns aspectos do regime do
cumprimento e do no cumprimento.
- Artigo 792 n2: Usa o interesse do credor como critrio para
distinguir a impossibilidade definitiva da impossibilidade peremptria.
Artigo 792 n2: A impossibilidade s se considera temporria
enquanto, atenta a finalidade da obrigao, se mantiver o interesse do
credor.
- Artigo 793: Pronuncia-se sobre os casos de impossibilidade parcial,
no imputvel ao devedor
Em regra, o credor no pode resolver o negcio. E s pode faz-lo se no
tiver, justificadamente, o interesse ..
Recorre-se ao interesse do devedor para lhe atribuir o direito de
resoluo.
Artigo 793: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o
devedor exonera-se mediante a prestao do que for possvel, devendo, neste
caso, ser proporcionalmente reduzida a contraprestao a que a outra parte
estiver vinculada.
- Artigo 802: Pronuncia-se sobre os casos de impossibilidade parcial
da prestao, imputvel ao devedor.
Este pode, em regra, resolver o contrato. Recorre ao interesse do
credor para lhe tirar o direito de resoluo--------------Artigo 802:
n1: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o credor tem a
faculdade de resolver o negcio ou de exigir o cumprimento do que for
possvel, reduzindo neste caso a sua contraprestao, se for devida; em
qualquer dos casos o credor mantm o direito indemnizao .
n2: O credor no pode, todavia, resolver o negcio, se o no
cumprimento parcial, atendendo ao seu interesse, tiver escassa importncia .

22

- Artigo 808: Considera a perda do interesse do credor na prestao,

como causa da converso de mora, em no cumprimento, .
Artigo 808: Se o credor, em consequncia da mora, perder o
interesse que tinha na prestao, ou esta no for realizada dentro do prazo
que razoavelmente for fixado pelo credor, considera-se para todos os efeitos
no cumprida a obrigao.

Para determinar os danos sofridos pelo credor, em resultado do no

cumprimento de um dever, releva o interesse deste.
O interesse do credor amplamente protegido. E o interesse do
devedor no dever, tambm ele, ser protegido pelas relaes
obrigacionais?
Em grande nmero de casos a realizao da prestao exige a
cooperao do credor.
Nas obrigaes de prestao de coisa, exige-se do credor que aceite a
coisa entregue. Nas obrigaes de prestao de coisa, de facto, exige-se que o
credor facilite o acesso do devedor a determinados locais, informaes, etc.
O credor ter um dever jurdico de colaborar com o devedor no
cumprimento?
O tema controverso.
Quem defende que sim, que o credor tem um dever jurdico de
cooperao, diz que a clusula geral de boa f, .
Quem defende que no diz que:
O direito subjectivo o poder de livremente exigir ou pretender de
outrem um determinado comportamento.
O titular de um direito subjectivo propriamente dito, portanto livre
de exigir ou no a prestao, e de aceitar ou no a mesma prestao.
No existiria, assim, nenhum dever jurdico de este colaborar com o
devedor no cumprimento.
O credor teria, sim, o nus de colaborar com o devedor, para assim
obter a prestao.

A primeira tese que afirma que existe um dever acessrio de

cooperao fundado no princpio da boa-f afigura-se mais correcta.

23
Se no existe nenhum interesse relevante do devedor, o credor no
tem, ou no deve ter, um dever de colaborao ou cooperao.
Se porm, existe um tal interesse, srio ou relevante em cumprir para
exonerar-se do vnculo, tem de entender-se que o princpio da boa-f impe um
dever jurdico de colaborao ou cooperao ao credor.
Os defensores da tese de que no h um dever de cooperao invocam
que tal seria um absurdo.
Segundo estes, a existncia de um dever de cooperao transformaria
esta relao obrigacional, em que o credor tem um direito subjectivo
propriamente dito e o devedor, um dever de prestao, numa relao em que
cada uma das partes tem direitos e deveres anlogos.
No entanto, o dever de colaborao ser sempre um dever de conduta.
A REGRA :
O credor tem o dever de cooperar ou colaborar com o credor
sempre que este tenha um interesse em exonerar-se do vnculo jurdico.

ELEMENTOS DA RELAO JURDICA OBRIGACIONAL:

A relao jurdica obrigacional uma relao jurdica, e como tal, tem os
mesmos elementos da relao jurdica:
- Sujeito;
- Objecto;
- Facto jurdico;
- Garantia.

SUJEITOS

DA RELAO JURDICA OBRIGACIONAL:

Sujeito activo credor

Sujeito passivo devedor
Os SUJEITOS podem ser
temos:
- OBRIGAES
- OBRIGAES

DETERMINADOS OU INDETERMINADOS.

DE SUJEITO DETERMINADO;
DE SUJEITO INDETERMINADO.

Assim,

24
A obrigao diz-se de sujeito determinado quando o credor ou o
devedor se encontram individualizados no momento da constituio da relao
obrigacional.
A obrigao diz-se de sujeito indeterminado quando o credor ou
devedor no se encontram individualizados no momento da constituio da
relao obrigacional.
O Artigo 511 do CC admite expressamente as OBRIGAES DE SUJEITO
ACTIVO INDETERMINADO, desde que este seja determinado. A pessoa do
credor pode no ficar determinada no momento em que a obrigao
constituda; mas deve ser determinvel, sob pena de ser nulo o negcio
jurdico do qual a obrigao resultaria.
Ex. de obrigaes de sujeito activo indeterminado: Caso das promessas
pblicas - Artigo 459 CC: Aquele que, mediante anncio pblico, prometer
uma prestao a quem se encontre em determinada situao ou pratique certo
facto, positivo ou negativo, fica vinculado promessa .
As promessas pblicas constituem casos paradigmticos de obrigaes
de sujeito indeterminado. O credor da obrigao aquele que se encontra em
determinada situao ou que pratica determinado facto.
O Cdigo Civil admite obrigaes de sujeito activo indeterminado, mas
no admite obrigaes de sujeito passivo indeterminado.
O devedor tem que estar determinado, sob pena de nulidade do negcio.

Devemos distinguir tambm:

- OBRIGAES SINGULARES;
- OBRIGAES PLURAIS.
A obrigao diz-se singular quando h um s sujeito do lado activo e um
s sujeito do lado passivo.
A obrigao diz-se plural quando h vrios sujeitos do lado activo e/ou
do lado passivo. Ou seja, quando h vrios credores e/ou devedores.
Quando h vrios credores fala-se em PLURALIDADE ACTIVA.
Quando h vrios devedores fala-se em PLURALIDADE PASSIVA.
Quando h vrios credores e devedores a PLURALIDADE DUPLA.

25
As obrigaes plurais dividem-se em:
- OBRIGAES CONJUNTAS;
- OBRIGAES DISJUNTAS.
A obrigao diz-se conjunta quando a pluralidade de sujeitos
cumulativa. Ou seja, so credores A e B ou so devedores A e B.
A obrigao diz-se disjunta quando a pluralidade de sujeitos
alternativa. Ou seja, credor A ou B, devedor A ou B.
O sujeito das obrigaes disjuntas determina-se atravs de um acto de
escolha. Feita essa escolha a obrigao passa a ter apenas um credor ou
apenas um devedor.
Devemos distinguir, ainda:
- OBRIGAES PARCIRIAS;
- OBRIGAES SOLIDRIAS.

06/10/2005
Obrigaes singulares: Um s sujeito do lado activo e um s sujeito do
lado passivo, isto , um s credor e um s devedor.
Obrigaes plurais:
(devedores/credores).

vrios

sujeitos

do

lado

passivo/activo

A pluralidade de sujeitos pode configurar-se como:

Pluralidade activa: Quando h vrios credores e um s devedor;

Pluralidade passiva: Quando h vrios devedores e um s credor;

- Pluralidade dupla ou mltipla: Quando h simultaneamente vrios

credores e vrios devedores.

As obrigaes plurais dividem-se em:

26
- Obrigaes disjuntas: Obrigao em que a pluralidade de sujeitos
alternativa (ex.: credor/devedor A ou B);
- Obrigaes conjuntas: em que a pluralidade de sujeitos cumulativa
(ex.: credor A e B/devedor A e B).

Por sua vez, as obrigaes conjuntas dividem-se em:

Nas obrigaes parcirias, a prestao fixada globalmente, mas a cada
um dos sujeitos cabe apenas uma parte do dbito ou crdito comuns;
Nas obrigaes solidrias, cada um dos credores pode exigir a
totalidade da prestao e cada um dos devedores encontra-se obrigado a
realizar a totalidade das prestaes. Isto decorre do Artigo 512 do Cdigo
Civil.
Se a solidariedade activa,
activa cada um dos credores tem o direito de
exigir a prestao integral ao devedor.
Se a solidariedade passiva,
passiva cada um dos devedores tem de responder
com a prestao integral perante o credor.

REGIME

DAS OBRIGAES PARCIAIS:

PARCIARIEDADE ACTIVA:
Temos:
- Trs credores, A, B e C;
- Um devedor, D;
- A prestao global de 3000 .
Estando em causa o regime da parciariedade, cada um dos credores s
pode exigir do devedor a parte que lhe cabe (ex.: A s pode exigir de D
1000).
Assim, cada um dos credores parcirios s pode exigir do devedor a
parte que lhe cabe.

PARCIARIEDADE PASSIVA:
Temos:

27
- Um credor, A;
- Trs devedores, B, C e D.
O credor s pode exigir a cada um dos devedores a parte que lhes
cabe. Assim, A s pode pedir 1000 a B, 1000 a C e 1000 a D.

PARCIARIEDADE DUPLA:
Temos:
- Dois credores, A e B;
- Trs devedores, C, D e E.
- Prestao global de 3000.
Nas obrigaes parcirias duplas a obrigao divide-se num nmero de
vnculos correspondentes ao nmero de credores, multiplicado pelo nmero
de devedores.
Ex.: 23=6 ; 3000 = 500
6

REGIME

DA SOLIDARIEDADE:

SOLIDARIEDADE ACTIVA:
Temos:
- Trs credores: A, B e C;
- Um devedor, D;
- Prestao global de 3000.
Cada um dos credores solidrios pode exigir do devedor o pagamento da
prestao integral de 3000.
Feita a prestao a um deles, a obrigao cumprida e extingue-se e,
como tal, no pode ser reclamada pelos restantes credores.
J no regime da parciariedade as coisas no funcionam assim, cada um
dos credores s pode exigir a parte da prestao integral que lhe cabe. Na
solidariedade, cada credor pode exigir a totalidade da prestao.

28

SOLIDARIEDADE PASSIVA:
Temos:
- Um credor, A;
- Trs devedores, B, C e D;
- Prestao global de 3000.
O credor pode exigir a prestao integral de qualquer um dos
devedores.
Ex.: A pode exigir 3000 a B, ou a C, ou a D.
O contraste entre este regime e o da parciariedade passiva consiste no
facto de na parciariedade passiva o credor s poder exigir uma parte da
prestao a cada um dos devedores.

SOLIDARIEDADE DUPLA:

Temos:
- Dois credores, A e B;
- Trs devedores, C, D e E;
- Prestao global de 3000.

Cada um dos credores pode exigir o pagamento da prestao integral a

qualquer um dos devedores.
Ex.: A pode exigir 3000 a C, ou a D, ou a E. Ou B pode exigir 3000 a
C, ou a D, ou a E.

Os conceitos em causa, de solidariedade activa e passiva, resultam do

Artigo 512 do CC.
Artigo 512:
n1: A obrigao solidria, quando cada um dos devedores responde
pela prestao integral e esta a todos libera, ou quando cada um dos credores
tem a faculdade de exigir, por si s, a prestao integral e esta libera o
devedor para com todos eles.
n2: A obrigao no deixa de ser solidria pelo facto de os devedores
estarem obrigados em termos diversos ou com diversas garantias, ou de ser
diferente o contedo das prestaes de cada um deles; igual diversidade se
pode verificar quanto obrigao do devedor relativamente a cada um dos
credores solidrios.

29

O Artigo 512 n2 do CC esclarece um problema.

O Artigo 512 n2 do CC esclarece que a obrigao no deixa de ser
solidria pelo facto de os credores responderem de forma diferente (ex.:
diferentes quantias ou contedos de cada um).
Ex.: H um acidente de viao. O condutor, A, sente uma falha de
traves devido a um defeito de fabrico e, por isso, abalroou um carro que se
encontrava estacionado.
A responsabilizado pelo Artigo 513 de Cdigo Civil.
Artigo 513: A solidariedade de devedores ou credores s existe
quando resulte da lei ou da vontade das partes.
O fabricante do automvel responsabilizvel pelo Decreto-lei 383/89
de 23 de Novembro e pelos Artigos 497 e 499 do Cdigo Civil.
Nestes casos, h uma responsabilidade solidria entre o detentor do
automvel e o seu produtor.
Esta responsabilidade resulta do Artigo 497 do CC, aplicvel
responsabilidade pelo risco (Artigo 499).
Artigo 497: Se forem vrias as pessoas responsveis pelos danos,
solidria a sua responsabilidade.
O detentor e o produtor do veculo esto, todavia, obrigados em termos
diferentes.
Os danos causados, por hiptese, so de 10.000. O detentor do veculo
responde por todos os danos causados. J o produtor do veculo no.
O decreto-lei consagra uma franquia de 500. Assim, o produtor s
responde se os danos excederem o valor de 500. Como tal, o produtor s
responde por 9500 (10.000-500).
Assim, o contedo das obrigaes de ambos diferente. Deste modo, o
contedo da obrigao do detentor e do produtor diferente, mas isto no
exclui, no afasta a solidariedade. O n2 do Artigo 512 claro nesse sentido:
A obrigao no deixa de ser solidria pelo facto de os devedores estarem
obrigados em termos diversos ou com diversas garantias, ou de ser diferente
o contedo das prestaes de cada um deles; igual diversidade se pode
verificar quanto obrigao do devedor relativamente a cada um dos credores
solidrios.
A solidariedade respeita parte comum da responsabilidade, ou seja,
aos 9500. S h autntica solidariedade no que diz respeito parte dos
9500.

30
O facto do contedo das duas obrigaes serem diferentes no exclui a
solidariedade (Artigo 512 do Cdigo Civil), mas a solidariedade restringe-se
parte comum da responsabilidade (9500).

EFEITOS

DA SOLIDARIEDADE:

Na anlise dos efeitos da solidariedade devemos fazer uma distino

entre:

- RELAES EXTERNAS: So as relaes entre o credor e os devedores

solidrios ou as relaes entre os credores solidrios e o devedor.
- RELAES INTERNAS:
Na solidariedade activa: So as relaes dos credores solidrios
entre si;
Na solidariedade passiva: So a relao dos devedores solidrios
entre si.

EFEITOS DA SOLIDARIEDADE NAS RELAES EXTERNAS:

Em primeiro lugar, ser estudado o efeito da solidariedade nas relaes
externas.
- EFEITOS

DA SOLIDARIEDADE ACTIVA NAS RELAES EXTERNAS:

Os efeitos da solidariedade activa nas relaes externas decorrem da

conjugao do Artigo 512 com o Artigo 528 do CC.
Artigo 528: permitido ao devedor escolher o credor solidrio a
quem satisfaa a prestao, enquanto no tiver sido judicialmente citado para
a respectiva aco por outro credor cujo crdito se ache vencido .
A segunda parte do n1 do Artigo 512 contm o conceito de
solidariedade activa quando cada um dos credores tem a faculdade de
exigir, por si s, a prestao integral e esta libera o devedor para com todos
eles.
A noo de obrigao solidria resultante do Artigo 512 do Cdigo Civil
completada pelo Artigo 528 do Cdigo Civil. Assim, a obrigao solidria
quando cada um dos credores tem a faculdade de exigir a prestao integral a
qualquer um dos devedores, e esta libera a obrigao de todos os outros
devedores.

31

Temos:
- diversos credores, A, B e C;
- um s devedor, D.
O Artigo 512 n1 segunda parte, diz que qualquer um dos credores
solidrios pode exigir do devedor a prestao integral.
O devedor tem, por via de regra, a possibilidade de escolher o credor ao
qual fazer a prestao (A, B ou C), e como a faz (uma parte a A, uma parte a B,
outra parte a C; ou uma parte a um, outra parte a outro, e nenhuma a outro).

O Artigo 528 distingue, no entanto, duas situaes :

- Caso o CREDOR EXIJA A PRESTAO EXTRA JUDICIALMENTE, isto , sem
recurso aos tribunais, o devedor tem a faculdade de lhe satisfazer a
prestao a ele (o credor que pede o dinheiro), ou a qualquer outro credor
solidrio.
- Caso, porm, o CREDOR RECLAME A PRESTAO JUDICIALMENTE, ou seja,
recorrendo a tribunal, a situao diferente. Em relao a este caso, h que
distinguir duas hipteses:
H que distinguir consoante a solidariedade activa estabelecida no
INTERESSE dos credores ou dos devedores.
Assim, se a solidariedade activa for estabelecida no interesse dos
credores, o devedor ter de satisfazer a prestao integral ao credor
demandante.
Ex.: A exige a D os 3000, D ter de os pagar integralmente a A).
J se a solidariedade activa tiver sido estabelecida no interesse do
devedor, o interesse dos devedores em causa consiste, fundamentalmente, em
escolher a qual dos credores solidrios entregar a prestao. A nica coisa a
que o devedor fica obrigado a entregar ao credor demandante a parte que
lhe cabe. Em relao ao restante, ele decidir a quem entregar.
Ex: A exige a prestao a D. D pode entregar a prestao integral a A
os 3000 ; ou entregar somente a parte que cabe lhe cabe a A 1000 -, e
entregar os restantes 2000 distribudos como quiser pelos restantes
credores solidrios.

32

- EFEITOS

DA SOLIDARIEDADE PASSIVA NAS RELAES EXTERNAS:

Os efeitos da solidariedade passiva nas relaes externas resultam da

conjugao dos Artigos 512 e 519 do CC.
O Artigo 512 n1 primeira parte contm a noo de solidariedade
passiva A obrigao solidria, quando cada um dos devedores responde
pela prestao integral e esta a todos libera . A noo do Artigo 512 n1
completada pelo Artigo 519 do CC.
Artigo 519: O credor tem o direito de exigir de qualquer dos
devedores toda a prestao, ou parte dela, proporcional ou no quota do
interpelado; mas, se exigir judicialmente a um deles a totalidade ou parte da
prestao, fica inibido de proceder judicialmente contra os outros pelo que ao
primeiro tenha exigido salvo se houver razo atendvel, por outra causa, em
obter dele a prestao.
Temos:
- um credor, A;
- trs devedores, B, C e D.
Assim, a obrigao diz-se solidria quando cada um dos devedores
responde pela prestao integral e esta a todos libera.
Assim, de acordo com o Artigo 512, o credor tem a faculdade de exigir
a cada um dos devedores a prestao integral Ex.: 3000.
O credor pode exigir esta prestao judicial ou extra judicialmente.
CASO

O CREDOR EXIJA A UM DOS DEVEDORES O PAGAMENTO DA PRESTAO

EXTRA JUDICIALMENTE,

e no consiga obter a prestao do seu crdito, pode

proceder contra os restantes devedores (A exige a B, este no paga. A pode
proceder contra C ou contra D).
No caso de

CREDOR

DEMANDAR

JUDICIALMENTE

CONTRA

UM

DOS

DEVEDORES SOLIDRIOS,

fica inibido, em princpio, de proceder contra os

demais devedores solidrios, salvo se houver para isso uma razo atendvel.
Entre as razes atendveis para esse efeito encontra-se a INSOLVNCIA
(regulada no Cdigo da Insolvncia).
O conceito de insolvncia foi recentemente modificado. O Cdigo de
insolvncia distingue dois critrios da insolvncia:

33
- O primeiro critrio (a regra) aplica-se a todos os sujeitos e define
insolvncia como impossibilidade do devedor de cumprir todas as obrigaes
assumidas;
- O segundo critrio aplica-se apenas s pessoas colectivas, s
sociedades unipessoais, e aos patrimnios autnomos, e define insolvncia
como a situao de superioridade manifesta do passivo sobre o activo,
avaliados segundo regras contabilsticas.
Em regra, a insolvncia consiste na impossibilidade de o devedor
cumprir as obrigaes assumidas.

Os efeitos da solidariedade nas relaes externas reconduzem-se

solidariedade activa e solidariedade passiva.

MEIOS DE DEFESA
Artigo 514:
O Artigo 514 pronuncia-se sobre os MEIOS DE DEFESA OPONVEIS AO
CREDOR.
Artigo 514: O devedor solidrio demandado pode defender-se por
todos os meios que pessoalmente lhe competem ou que so comuns a todos os
condevedores.
Estes meios de defesa so excepes materiais peremptrias e
excepes materiais dilatrias. O Artigo 514 distingue MEIOS DE DEFESA
PESSOAIS e MEIOS DE DEFESA COMUNS.
Os meios de defesa pessoais dizem respeito a um s credor
(solidariedade activa) ou a um s devedor (solidariedade passiva).
Os meios de defesa comuns, dizem respeito a todos os credores e a
todos os devedores (solidariedade dupla).

EFEITOS DA SOLIDARIEDADE NAS RELAES INTERNAS:

- SOLIDARIEDADE

ACTIVA:

34
Os efeitos da solidariedade activa nas relaes internas encontram-se
enunciados no Artigo 533 do CC: O credor cujo direito foi satisfeito alm da
parte que lhe competia na relao interna entre os credores tem de
satisfazer aos outros a parte que lhes cabe no crdito comum .
Temos:
- Trs credores, A, B e C;
- Um devedor, D;
- Prestao global de 3000.

Segundo o Artigo 516 do Cdigo Civil presume-se que as partes dos

credores so iguais entre si: Nas relaes entre si, presume-se que os
devedores ou credores solidrios comparticipem em partes iguais na dvida ou
no crdito, sempre que da relao jurdica entre eles existente no resulte
que so diferentes as suas partes, ou que um s deles deve suportar o encargo
da dvida ou obter o benefcio do crdito.

Presume-se que as partes dos credores solidrios so iguais entre si.

Por fora das regras da solidariedade activa, pode suceder que um credor
solidrio pea a prestao ao devedor e a receba na globalidade.
Ex.: A pede a D 3000 e recebe A recebe mais do que devia.
O Artigo 533 diz-nos que os restantes credores solidrios tm a
faculdade de exigir do credor que recebeu a prestao global, a parte que lhes
cabe DIREITO DE REGRESSO. O credor cujo direito foi satisfeito alm da
parte que lhe competia na relao interna entre os credores tem de
satisfazer aos outros a parte que lhes cabe no crdito comum .
Ex: O Artigo 533 do Cdigo Civil diz que B e C podem exigir a A a parte
que lhes compete (tm direito de regresso).

- SOLIDARIEDADE

PASSIVA:

Os efeitos da solidariedade passiva nas relaes internas resultam do

Artigo 524: O devedor que satisfizer o direito do credor alm da parte que
lhe competir tem direito de regresso contra cada um dos condevedores, na
parte que a estes compete.

35

Temos:
- Um credor, A;
- Trs devedores, B, C e D;
- Prestao global de 3000.
O credor A pode exigir a prestao toda a qualquer um dos devedores,
por exemplo, a D.
Assim, D, que pagou mais do que lhe competia, tem a faculdade de exigir
1000 a cada um dos restantes devedores solidrios. Ou seja, D tem a
faculdade de exigir a B e a C o que pagou a mais (1000 de cada).

O que sucede quando um destes devedores solidrios no pode pagar

porque, por exemplo, se tornou insolvente?
Neste caso, a quota-parte do devedor insolvente ser repartida pelos
outros dois devedores.
Esta regra resulta do Artigo 526 do CC - n1: Se um dos devedores
estiver insolvente ou no puder por outro motivo cumprir a prestao a que
est adstrito, a sua quota-parte repartida proporcionalmente entre todos os
demais, incluindo o credor de regresso e os devedores que pelo credor hajam
sido exonerados da obrigao ou apenas do vinculo de solidariedade . n2: Ao
credor de regresso no aproveita o benefcio da repartio na medida em que
s por negligencia sua lhe no tenha sido possvel cobrar a parte do seu
condevedor na obrigao solidria .

QUAL O REGIME REGRA? EM REGRA, EM CASO DE PLURALIDADE, APLICAR-SE O REGIME DA PARCIARIEDADE OU O REGIME DA SOLIDARIEDADE?
A resposta a esta questo resulta do Artigo 513. Face a este artigo a
PARCIARIEDADE CONSTITUI A REGRA e a SOLIDARIEDADE A EXCEPO.
Artigo 513: A solidariedade de devedores ou credores s existe
quando resulta da lei ou da vontade das partes.
As obrigaes plurais so, em regra, obrigaes parcirias. E a
solidariedade s existe quando decorra de lei ou de negcio jurdico.

36
CASOS EM QUE A SOLIDARIEDADE RESULTA DA LEI - Sobressaem dois casos
especiais:
- Artigo 100 do Cdigo Comercial: Nas obrigaes comerciais os coobrigados so solidrios salvo estipulao em contrrio;
- Responsabilidade civil extracontratual.
O Artigo 497 n1 consagra a regra de que na responsabilidade por
factos ilcitos a responsabilidade solidria: Se forem vrias as pessoas
responsveis pelos danos, solidria a sua responsabilidade .
O Artigo 497 aplicvel responsabilidade pelo risco, por fora da
remisso do Artigo 499: So extensivas aos casos de responsabilidade pelo
risco, na parte aplicvel e na falta de preceitos legais em contrrio, as
disposies que regulam a responsabilidade por factos ilcitos . Ou seja, a
responsabilidade pelo risco tambm solidria.

OBJECTO DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS:

O objecto das relaes obrigacionais constitudo por uma PRESTAO.
O conceito de prestao controverso, isto porque, por um lado,
prestao designa a actividade, conduta ou aco do devedor, e, por outro,
designa a satisfao do interesse do credor (resultado).
Assim, o conceito de prestao pode consistir numa aco ou num
resultado.
Qual destes conceitos se deve adoptar?
O problema que se coloca consiste em determinar a noo de prestao,
se adoptamos a noo restrita ou a noo alargada.
- O CONCEITO RESTRITO: Aco ou conduta do devedor;
- O CONCEITO ALARGADO: Prestao como aco ou conduta mais o
resultado.

A resoluo deste problema exige a distino clara entre duas questes:

1 Consiste em determinar qual o conceito de prestao relevante para
determinar o CONTEDO OU O OBJECTO DA RELAO JURDICA OBRIGACIONAL,
ou seja, para efeitos do Artigo 397. Aqui o que relevante o conceito
restrito.
O Artigo 397 nos d uma noo de obrigao em que est implcita a
noo de prestao. Assim para efeitos do Artigo 397 Obrigao o vnculo

37

jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra
realizao de uma prestao .
2 Consiste em determinar o conceito de prestao relevante para
efeito dos Artigos 790 e seguintes, ou seja, para EFEITOS DA
IMPOSSIBILIDADE. Aqui o conceito relevante o alargado.
Artigo 790: A obrigao extingue-se quando a prestao se torna
impossvel por causa no imputvel ao devedor .

Quanto ao primeiro problema, o conceito de prestao para efeitos do

Artigo 397, o conceito restrito, ou seja, prestao como aco ou conduta
do devedor.
Quanto ao segundo problema, o conceito de prestao relevante para
efeitos dos Artigos 790 e seguintes, o conceito alargado, ou seja, prestao
como aco de prestar mais resultado.
Assim, torna-se claro que o objecto da relao obrigacional (ou seja,
aquilo a que o devedor est obrigado) s uma aco ou conduta do devedor.
este que nos interessa.

CLASSIFICAO DAS PRESTAES:

Classificao I:
- OBRIGAO DE
- OBRIGAO DE

PRESTAO DE COISA;

PRESTAO DE FACTO.

As obrigaes de prestao de facto s tm um objecto directo ou

imediato: aco ou conduta do devedor.
As obrigaes de prestao de coisa tm um objecto directo ou
imediato: a aco ou conduta do devedor; e um objecto indirecto ou mediato: a
prpria coisa.
Nas obrigaes de prestao de coisa, o credor tem o direito de exigir
uma aco ou conduta do devedor. E atravs desta aco que lhe ser
entregue a coisa.

38
Obrigaes de prestao de facto dividem-se em:
- OBRIGAES DE PRESTAO DE FACTO PRPRIO;
- OBRIGAES DE PRESTAO DE FACTO DE TERCEIRO.
Nas prestaes de facto prprio o devedor compromete-se a realizar
por si a prestao.
Nas prestaes de facto de terceiro, o devedor compromete-se a
conseguir que um terceiro a realize.
No caso das prestaes por facto de terceiro pode-se suscitar algumas
dificuldades. Podemos esclarec-lo atravs de um exemplo:
Ex.: Uma empresa distribuidora de combustveis e o proprietrio de uma
bomba de gasolina celebram um contrato de exclusividade.
O proprietrio compromete-se a dar exclusividade a essa empresa
distribuidora OBRIGAO DE PRESTAO DE FACTO PRPRIO -, e que todos os
eventuais sub-adquirentes do posto faro o mesmo OBRIGAO DE PRESTAO
DE FACTO DE TERCEIRO.
As obrigaes de prestao de facto de terceiro so vlidas por fora
do princpio da liberdade contratual, mas o terceiro no fica, porm,
vinculado.
O devedor, e s ele, fica vinculado a desenvolver todos os esforos,
todas as diligncias exigveis para que o terceiro pratique o facto.

A obrigao de prestao de facto por terceiro pode configurar-se

como uma obrigao de meios ou como uma obrigao de resultados.
OBRIGAO DE MEIOS: O devedor compromete-se a desenvolver as
diligncias exigveis ou razoveis para que o terceiro pratique o facto.
OBRIGAO DE RESULTADOS: O devedor compromete-se a alcanar esse
resultado e por isso responde sempre que o terceiro no possa, ou no queira
praticar o facto.

Classificao II:
- PRESTAES INSTANTNEAS;
- PRESTAES DURADOURAS.

39
As prestaes dizem-se instantneas
instantnea quando a conduta exigvel do
devedor se esgota num nico acto ou num nico momento.
As prestaes dizem-se duradouras quando a conduta exigvel do
devedor se prolonga no tempo.

O conceito de prestaes duradouras em sentido amplo ou lato atrs

apresentado, abrange PRESTAES DURADOURAS PROPRIAMENTE DITAS (que se
dividem em prestaes de execuo continuada e prestaes reiteradas ou
contrato sucessivo) e PRESTAES FRACCIONADAS OU REPARTIDAS (que se
dividem em peridicas e no peridicas).
Nas prestaes duradouras propriamente ditas a durao da conduta do
devedor contribui decisivamente para a conformao da prestao.
Nas prestaes fraccionadas ou repartidas,
repartidas tal no sucede, a prestao
influencia exclusivamente o modo de execuo das prestaes.
Exemplo de prestaes duradouras propriamente ditas: Obrigao do
locatrio de pagar o aluguer ou a renda. Esta obrigao ser tanto mais
elevada ou reduzida, quanto maior for a durao do contrato. A durao
influencia decisivamente o montante global da prestao.
Nas prestaes fraccionadas ou repartidas tal no sucede. A prestao
global encontra-se previamente fixada. A durao influencia to s o modo
como a prestao feita.
Ex.: Venda a prestaes do Artigo 934. O montante das prestaes (a
prestao global) encontra-se previamente fixado. A durao s influencia o
modo como a prestao feita, a forma de executar a prestao. Em vez da
prestao ser paga de uma s vez, paga fraccionadamente.

As prestaes duradouras propriamente ditas dividem-se em:

- PRESTAES DE EXECUO CONTINUADA;
- PRESTAES REITERADAS OU CONTRATO SUCESSIVO.

Nas prestaes de execuo continuada a conduta exigvel do devedor

ininterrupta. Ex: Fornecimento de gua, gs, electricidade, etc.

40
Nas prestaes reiteradas a conduta exigvel do devedor renova-se em
prestaes singulares sucessivas.
Ex.: Contrato de fornecimento de gua.
A obrigao do fornecedor uma prestao de execuo continuada,
visto que ele tem o dever de fornecer gua durante todo o ms. J a obrigao
do utente uma prestao reiterada ou contrato sucessivo, visto que este
paga a conta ao fim do ms.

12/10/2005
CLASSIFICAO DAS PRESTAES:

As prestaes instantneas so aquelas em que a conduta exigvel do

devedor se esgota num nico acto, no momento da execuo.
As prestaes duradouras em sentido amplo so aquelas em que a
conduta exigvel do devedor se prolonga no tempo.
As prestaes duradouras em sentido amplo dividem-se em prestaes
duradouras propriamente ditas e prestaes fraccionadas ou repartidas.
Nas prestaes duradouras propriamente ditas, a durao contribui
para conformar o contedo da prestao.
Nas prestaes fraccionadas ou repartidas isso no acontece. A
durao projecta-se sob a forma de execuo das prestaes e em nada
afecta o contedo da prestao.
As prestaes duradouras propriamente ditas dividem-se em prestaes
de execuo continuadas e em prestaes reiteradas ou contrato sucessivo.

41
Nas prestaes de execuo continuada o cumprimento ininterrupto.
Ex.: Obrigao de fornecimento de gua, electricidade, gs.
Nas prestaes reiteradas ou contrato sucessivo, o cumprimento
renova-se em prestaes singulares sucessivas. Ex.: Um contrato de
fornecimento de gua. O pagamento contnuo ao fim do ms da conta uma
prestao reiterada.
As prestaes
reiteradas ou contrato sucessivo dividem-se em
peridicas e no peridicas.
Temos prestaes reiteradas ou contrato sucessivo peridicas quando
as prestaes singulares sucessivas se renovam em intervalos regulares.
Temos prestaes reiteradas ou contrato sucessivo no peridicas
quando tais prestaes singulares sucessivas se renovam em intervalos
irregulares. Ex.: Reparao de um automvel.

A distino entre prestaes instantneas e prestaes duradouras em

sentido amplo e, mais propriamente, entre prestaes duradouras
propriamente ditas e prestaes fraccionadas ou repartidas, tem um enorme
interesse prtico, que se projecta nos Artigos 434 e 781.
Artigo 434 n1: A resoluo tem efeito retroactivo, salvo se a
retroactividade contrariar a vontade das partes ou a finalidade da resoluo .
O Artigo 434 n2 s se aplica s obrigaes cujo objecto uma
prestao duradoura propriamente dita: Nos contratos de execuo
continuada ou peridica, a resoluo no abrange as prestaes j efectuadas,
excepto se entre estas e a causa da resoluo existir um vnculo que legitime a
resoluo de todas elas.
A afirmao torna-se clara com os seguintes exemplos:
Ex.1: Obrigao de pagamento da renda ou aluguer PRESTAO
DURADOURA PROPRIAMENTE DITA.
Obrigao de pagamento de renda ou aluguer.
A arrenda a casa a B, faz um contrato de arrendamento por 5 anos.
O contrato resolvido ao fim de trs anos.
A resoluo do contrato no obriga o arrendatrio a devolver as
prestaes de trs anos j cobrados, ou seja, no abrange as prestaes j
efectuadas. Artigo 434 n2.
Ex.2: PRESTAES

FRACCIONADAS OU REPARTIDAS:

42
A e B celebram um contrato de compra e venda. A compra uma coisa a B,
e convenciona-se que o preo ser pago em prestaes durante dois anos, mas
ao fim de um ano resolvem o contrato ( cancelada a compra).
A resoluo do contrato obriga o vendedor a entregar o preo que o
comprador j pagou, e o comprador fica sem a coisa, a qual tem de restituir ao
vendedor, ou seja, a resoluo do contrato obriga a que todas as prestaes
sejam restitudas Artigo 434 n1.

O Artigo 781 s se aplica s relaes obrigacionais cujo objecto seja

uma prestao fraccionada ou repartida: Se a obrigao puder ser liquidada
em duas ou mais prestaes, a falta de realizao de uma delas importa o
vencimento de todas.
Ex.: Venda a prestaes PRESTAO FRACCIONADA OU REPARTIDA.
As partes fixam o preo de 12.000 a ser pago em prestaes mensais
durante um ano, sendo cada prestao de 1000.
O comprador paga a primeira prestao e no paga mais nenhuma. O
Artigo 781 permite ao vendedor exigir o pagamento imediato de todas as
prestaes.
O Artigo 781 no se aplica s prestaes duradouras propriamente
ditas. Caso paradigmtico o pagamento da renda num contrato de
arrendamento. O inquilino paga a primeira renda e no paga mais nenhuma.
Neste caso o senhorio no pode exigir de imediato o pagamento de todas as
rendas do contrato.

A PRESTAO diz-se FUNGVEL quando pode ser realizada por pessoa

diferente do devedor se no causar prejuzo ao credor.
A PRESTAO diz-se NO FUNGVEL se s pode ser realizada pelo
devedor.
Esta distino resulta do Artigo 767:
n1: A prestao pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro,
interessado ou no no cumprimento da obrigao.
n2: O credor no pode, todavia, ser constrangido a receber de
terceiro a prestao, quando se tenha acordado expressamente em que esta
deve ser feita pelo devedor, ou quando a substituio o prejudique .

43

O n1 consagra a regra da fungibilidade das obrigaes. Em princpio, as

prestaes podem ser realizadas pelo devedor ou por um terceiro.
O n2 consagra dois desvios a essa regra.
O primeiro desvio ocorre por ACORDO DAS PARTES, quando se
convencionou que a prestao deve ser realizada pelo devedor infungibilidade
convencional.
O segundo desvio d-se quando a realizao da prestao por terceiro
PREJUDICA O CREDOR. Ex.: Se A contrata um artista para pintar um mural, a
prestao deve ser realizada pelo prprio devedor, dado que a substituio
prejudicaria o credor. Temos aqui a infungibilidade natural.

Feita a classificao das prestaes, vamos analisar os

OBJECTO DA RELAO OBRIGACIONAL.

REQUISITOS DO

Aqui h uma nota prvia a fazer. Os requisitos do objecto da relao

obrigacional dizem respeito exclusivamente s relaes obrigacionais
constitudas exclusivamente por negcio jurdico. Isto significa que o objecto
da relao obrigacional corresponde ao objecto do negcio jurdico. E, como
tal, este requisitos correspondem, essencialmente aos requisitos do objecto
do negcio jurdico.
Os requisitos do objecto do negcio jurdico encontram-se enunciados
no Artigo 280 CC: nulo o negcio jurdico cujo objecto seja fsica ou
legalmente impossvel, contrrio lei ou indeterminvel .
O Artigo 280 evidencia os trs requisitos do objecto da relao
obrigacional constituda por negcio jurdico:
- Possibilidade;
- Licitude;
- Determinabilidade.

POSSIBILIDADE:
O primeiro requisito a possibilidade. Em relao possibilidade, a
regra do n1 do Artigo 280 confirmada pelo Artigo 401: A impossibilidade
originria da prestao produz a nulidade do negcio jurdico .
De facto, o Artigo 401 confirma a regra do Artigo 280.

44

O Cdigo Civil adoptou um esquema dos casos de impossibilidade

particularmente complexo e que exige uma anlise desenvolvida.
O Cdigo Civil faz vrias distines:
IMPOSSIBILIDADE FSICA;
IMPOSSIBILIDADE LEGAL OU JURDICA.
A impossibilidade fsica decorre das leis da natureza. A impossibilidade
legal ou impossibilidade jurdica decorre das leis civis, das leis humanas.
Esta distino no tem efeitos prticos. O Cdigo Civil equipara a
impossibilidade fsica e a impossibilidade legal.
I)

II) IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA;

IMPOSSIBILIDADE RELATIVA.
A impossibilidade diz-se absoluta quando a prestao no pode, de
forma nenhuma, ser realizada. H um obstculo realizao da prestao que
no pode ser superado ou ultrapassado.
A impossibilidade diz-se relativa quando a prestao pode ser realizada
com esforos desproporcionados. H um obstculo que, embora no impea
absolutamente o devedor de cumprir, torna a realizao da prestao
extremamente difcil ou onerosa.
Ex.: Um anel caiu num poo de muito difcil acesso. No possvel
recuper-lo a no ser utilizando uma tecnologia desenvolvida pela NASA. Ora,
aqui temos um valor totalmente desproporcional. Para obter um anel de mil ,
vamos gastar milhes de . H custos desproporcionados e excessivos, ou seja,
h impossibilidade relativa.
O Cdigo Civil portugus no equipara a impossibilidade absoluta e a
impossibilidade relativa.
Em princpio, para o Direito civil portugus, s a impossibilidade
absoluta autntica impossibilidade.
Artigo 401 do CC: Impossibilidade originria.
Artigos 790 e seguintes do CC: Impossibilidade superveniente.

45
o conceito de impossibilidade absoluta que relevante para a
impossibilidade originria e superveniente, isto , para efeitos do artigo 401
e do artigo 790.

III)

IMPOSSIBILIDADE ORIGINRIA;
IMPOSSIBILIDADE SUPERVENIENTE.

A impossibilidade diz-se originria quando contempornea da

constituio da relao obrigacional. No caso das relaes obrigacionais
constitudas por negcio jurdico diz-se originria quando contempornea do
negcio jurdico.
A impossibilidade diz-se superveniente quando posterior
constituio da relao obrigacional. No caso das relaes obrigacionais
constitudas atravs do negcio jurdico, diz-se superveniente quando
posterior realizao do negcio jurdico.
No momento da concluso do negcio jurdico, a obrigao era possvel,
mas depois surgiu um obstculo que torna a prestao impossvel.
O Artigo 790 n2 contm um esclarecimento importante a este
respeito: Quando o negcio do qual a obrigao procede houver sido feito sob
condio ou a termo, e a prestao for possvel na data da concluso do
negcio, mas se tornar impossvel antes da verificao da condio ou do
vencimento do termo, a impossibilidade considerada superveniente e no
afecta a validade do negcio.
Ex.: A e B celebram um contrato de compra e venda de um automvel, e
acordam que s se concretiza o negcio se o FCP for campeo.
O contrato ficou subordinado a uma condio: que o FCP fosse campeo,
o que se sabe por volta do ms de Junho.
O contrato celebrado em Outubro e, por hiptese, dois meses depois o
carro ficou destrudo num acidente. Aqui, a condio ainda no se verificou.
O Artigo 790 n2 diz que aqui a impossibilidade deve ser considerada
superveniente.
A distino entre impossibilidade originria e impossibilidade
superveniente absolutamente fundamental no nosso sistema jurdico. Isto
porque o nosso CC atribui consequncias jurdicas diferentes impossibilidade
originria e impossibilidade superveniente.

46
O problema da impossibilidade originria considerado, pelo CC, como
um problema de validade ou invalidade do negcio jurdico.
Se a prestao for originariamente impossvel, o negcio nulo, a
impossibilidade originria causa a nulidade do negcio jurdico Artigos 280 e
401.
Se, porm, a prestao for originariamente possvel e s se tornar
impossvel posteriormente, o negcio jurdico vlido, a impossibilidade
superveniente constitui somente causa de extino da obrigao Artigo 401
n2: O negcio , porm, vlido, se a obrigao for assumida para o caso de a
prestao se tornar possvel, ou se, estando o negcio dependente de condio
suspensiva ou de termo inicial, a prestao se tornar possvel at verificao
da condio ou at ao vencimento do termo.
No caso da impossibilidade originria, o negcio jurdico nulo. No caso
da impossibilidade superveniente, o negcio jurdico vlido, mas a obrigao
extingue-se.

IV) IMPOSSIBILIDADE OBJECTIVA;

IMPOSSIBILIDADE SUBJECTIVA.
A impossibilidade diz-se objectiva quando a prestao no pode ser
realizada nem pelo devedor, nem por terceiros. Temos impossibilidade
objectiva quando ningum pode realizar a prestao. A impossibilidade
objectiva diz respeito ao prprio objecto da prestao e, por isso, tornando-se
a prestao impossvel ningum pode realiz-la Artigo 790 n1: A obrigao
extingue-se quando a prestao se torna impossvel por causa no imputvel ao
devedor.
A impossibilidade diz-se subjectiva quando a prestao no pode ser
realizada pelo devedor. Diz respeito pessoa do devedor. O devedor no pode
realizar a prestao, mas outras pessoas podem faz-lo Artigo 791: A
impossibilidade relativa pessoa do devedor importa igualmente a extino da
obrigao, se o devedor, no cumprimento desta, no puder fazer-se substituir
por terceiro.
O Artigo 401 n3 alude a esta distino: S se considera impossvel a
prestao que o seja relativamente ao objecto, e no apenas em relao
pessoa do devedor.

47
O Artigo 401 n3 alude distino da impossibilidade que diz respeito
ao objecto da prestao e impossibilidade que s diz respeito pessoa do
devedor.

PODEMOS

DISTINGUIR ENTRE PRESTAES FUNGVEIS E NO FUNGVEIS

NO QUE DIZ RESPEITO IMPOSSIBILIDADE SUBJECTIVA.

No caso das prestaes fungveis, os regimes da impossibilidade

objectiva e da impossibilidade subjectiva so diferentes. No caso das
prestaes fungveis, o regime da impossibilidade objectiva no coincide com o
regime da impossibilidade subjectiva.
A impossibilidade objectiva tem os seguintes efeitos:
- Se for originria conduz nulidade do negcio;
- Se for superveniente conduz extino da obrigao.
A impossibilidade subjectiva no tem os mesmos efeitos:
- Se for originria, o negcio vlido, mas o devedor tem de se fazer
substituir por terceiro.
Ex.: Um cego assume o compromisso de vigiar uma fbrica. O contrato
vlido, porque temos uma impossibilidade subjectiva. No momento de cumprir,
o cego tem duas hipteses: ou faz-se substituir por outro, ou no cumpre e
fica obrigado a reparar os danos ao credor.
- Se for superveniente, o negcio jurdico vlido, mas o devedor ou se
faz substituir por terceiro, ou responde por no cumprimento do contrato.
Isto porque a prestao, apesar de vlida, torna-se impossvel para o devedor,
e s para ele.
No caso das prestaes fungveis, os regimes da impossibilidade
objectiva e da impossibilidade subjectiva so diferentes.
O Artigo 401 n3 restringe o alcance do n1 impossibilidade
objectiva.
O Artigo 401 n3 consagra a regra geral da relevncia da
impossibilidade objectiva.
Nas prestaes no fungveis, o caso diferente. H uma equiparao
entre a impossibilidade objectiva e a impossibilidade subjectiva.

48
A razo para isto que as prestaes no fungveis so as que s podem
ser realizadas pelo prprio devedor, por isso, o devedor no pode fazer-se
substituir por terceiro, ao contrrio do que acontece nas prestaes fungveis.
Se a prestao tem de ser realizada pelo prprio devedor e este no
pode, ento no pode ser realizada por ningum.
Por isso, a impossibilidade objectiva equiparada impossibilidade
subjectiva. A impossibilidade subjectiva , por isso, irrelevante.

V) IMPOSSIBILIDADE TOTAL;
IMPOSSIBILIDADE PARCIAL.
A impossibilidade diz-se total se diz respeito a toda a prestao.
A impossibilidade diz-se parcial se diz respeito apenas a uma parte dela.
A impossibilidade superveniente parcial est regulada nos Artigos 793
e 802.
Artigo 793: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o
devedor exonera-se mediante a prestao do que for possvel, devendo, neste
caso, ser proporcionalmente reduzida a contraprestao a que a outra parte
estiver vinculada.
Artigo 802: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o
credor tem a faculdade de resolver o negcio ou de exigir o cumprimento do
que for possvel, reduzindo neste caso a sua contraprestao, se for devida;
em qualquer dos casos o credor mantm o direito indemnizao .

VI) IMPOSSIBILIDADE DEFINITIVA;

IMPOSSIBILIDADE TEMPORRIA.
A impossibilidade diz-se definitiva se a prestao no pode ser
realizada agora no presente nem nunca mais (no futuro).
A impossibilidade diz-se temporria se a prestao no pode ser
realizada agora no presente, mas pode ser realizada mais tarde, no futuro.
O Artigo 792 contribui para esclarecer a impossibilidade temporria:

49
n1: Se a impossibilidade for temporria, o devedor no responde pela
mora no cumprimento.
n2: A impossibilidade s se considera temporria enquanto, atenta a
finalidade da obrigao, se mantiver o interesse do credor .
O n2 do Artigo 792 esclarece que s se considera impossibilidade
temporria, se a impossibilidade no muda o interesse do credor, ou seja, se
este interesse se mantiver.

VII)

IMPOSSIBILIDADE IMPUTVEL;
IMPOSSIBILIDADE NO IMPUTVEL.

A impossibilidade diz-se imputvel ao devedor, se foi este a provoc-la

com dolo ou negligncia.
A impossibilidade diz-se no imputvel ao devedor, se este no a
provocou, ou se, embora provocando-a, o fez sem dolo ou negligncia, ou seja,
sem culpa sua.

A classificao da impossibilidade baseia-se nos textos legais e tem, por

isso, alcance prtico.
O legislador combina os diferentes tipos de impossibilidade de modo a
atribuir-lhes diferentes consequncias jurdicas.

REGIME DA IMPOSSIBILIDADE:
- REGIME

DA

IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA ORIGINRIA OBJECTIVA:

50

A impossibilidade absoluta originria objectiva pode ser total (definitiva

ou temporria) ou parcial (definitiva ou temporria).
A impossibilidade absoluta originria objectiva total definitiva d
origem nulidade do negcio Artigos 280 e 401 n1.
A impossibilidade absoluta originria objectiva total temporria d
origem, em regra, nulidade do negcio, com as excepes do Artigo 401 n2.

A impossibilidade absoluta originria objectiva parcial definitiva d

origem a uma nulidade parcial do negcio jurdico. Por um lado, h uma nulidade
do negcio jurdico por fora dos Artigos 280 e 401 n1; por outro, a
nulidade to s uma nulidade parcial devido ao Artigo 292: A nulidade ou
anulao parcial no determina a invalidade de todo o negcio, salvo quando se
mostre que este no teria sido concludo sem a parte viciada .
Portanto, o negcio s parcialmente nulo. Face ao Artigo 292, a
impossibilidade absoluta originria objectiva parcial definitiva no d origem
nulidade total do negcio. Em regra no determina a nulidade de todo ele.
Ex.: H um negcio de compra e venda de uma coleco de 10 livros
nicos em todo o Mundo. Estes livros vm de muito longe, e, na viagem,
perdem-se 5 destes livros. O negcio parcialmente nulo, porque o vendedor
pode entregar 5 exemplares. Em relao aos 5 livros que se perderam, o
negcio parcialmente nulo.
Exceptua-se o Artigo 292 n2, segundo o qual as partes s celebrariam
o negcio se o objecto estiver completo, ou seja, no caso do exemplo, se a obra
estivesse completa, com 10 livros. Assim, teramos, no uma impossibilidade
parcial, mas total.

Quanto impossibilidade absoluta originria objectiva parcial

temporria: em tais casos, a regra da nulidade parcial do negcio que vigora,
exceptuando-se os casos do Artigo 401 n2.

51
- REGIME

IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA ORIGINRIA SUBJECTIVA,

estando em causa PRESTAES FUNGVEIS:
DA

Na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando em causa

prestaes fungveis, o negcio vlido.
O devedor tem, por isso, duas possibilidades:
- Substitui-se por terceiro;
- No se substitui por terceiro, mas vai ter de responder pelas
consequncias do incumprimento, ou seja, os danos que causar.
Se se substitui por terceiro no h problema. Se, porm, o devedor no
se substitui por terceiro, pe-se o problema da impossibilidade.
Na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando em causa
prestaes fungveis, total definitiva, e se o devedor no se fizer substituir
por terceiro, ele responde pelas consequncias do incumprimento de acordo
com o Artigo 798.
O devedor ter de responder pelos prejuzos causados.
Na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando em causa
prestaes fungveis, total temporria, e se o devedor no se fizer
substituir por terceiro, o devedor incorre em mora Artigos 798 + 804. O
devedor fica obrigado a indemnizar por conjugao do Artigo 798 com o
Artigo 804.
Na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando em causa
prestaes fungveis, parcial definitiva, aplica-se o Artigo 802.
H lugar responsabilidade do devedor Artigo 798 - e s
consequncias do Artigo 802, isto , possibilidade de resoluo do contrato.

52

Na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando em causa

prestaes fungveis, parcial temporria, temos responsabilidade do devedor
fundada na conjugao dos Artigos 802 + 804.
Em concluso, na impossibilidade absoluta originria subjectiva, estando
em causa prestaes fungveis, ou o devedor se faz substituir por terceiro, ou
responde pelas consequncias do incumprimento do contrato.

- REGIME DA IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA ORIGINRIA SUBJECTIVA,

estando em causa PRESTAES NO FUNGVEIS:

NOTA:
O esquema portugus foi importado do esquema alemo.
O Cdigo Civil alemo decidiu criar esta tese em 1900. O legislador
portugus acabou, por presso do legislador alemo, por copi-lo.
Em 2002, o legislador alemo simplificou radicalmente este esquema,
equiparando a impossibilidade originria e a impossibilidade superveniente.
Assim, o negcio com impossibilidade originria sempre vlido.
Mas no fez s isto. De facto, eliminou a impossibilidade objectiva e a
impossibilidade subjectiva.
Em Portugal acabar-se- por se fazer o mesmo.

53
No caso da impossibilidade originria do negcio jurdico, o regime da
nulidade condenvel em Portugal.
No que diz respeito s directivas comunitrias, elo menos muito duvidoso que
se possa aplicar. Este esquema complexo, carece de reforma e j no
aplicado em todas as reas do Direito privado.

13/10/2005

REQUISITOS DO OBJECTO DA RALAO OBRIGACIONAL:

-

POSSIBILIDADE;
LICITUDE;
DETERMINABILIDADE.

A possibilidade diz respeito s possibilidade originria.

Licitude: No contrariedade lei, ordem pblica e aos bens costumes.
Determinabilidade: O objecto da relao obrigacional tem que ser
determinado, isto , susceptvel de uma concretizao.
O objecto tem que ser determinado ou concretizado de forma a que se
possa transmitir o direito de crdito Artigo 280 e Artigo 400.
O Artigo 280 n1 enuncia o requisito da determinabilidade: nulo o
negcio jurdico cujo objecto seja fsica ou legalmente impossvel, contrario
lei ou indeterminvel.
J o Artigo 400 explica como deve ser determinado o objecto da
relao obrigacional:
n1: A determinao da prestao pode ser confiada a uma ou outra das
partes ou a terceiro; em qualquer dos casos deve ser feita segundo juzos de
equidade, se outros critrios no tiverem sido estipulados .
n2: Se a determinao no puder ser feita ou no tiver sido feita no
tempo devido, s-lo- pelo tribunal, sem prejuzo do disposto acerca das
obrigaes genricas e alternativas.

A conjugao destes artigos conduz-nos a duas concluses:

54
- As partes devem designar, pelo menos a pessoas que haja de
determinar a prestao;
- O negcio jurdico deve conter um mnimo de determinao, necessria
para que o juzo de equidade (enunciado no Artigo 400) no se converta num
juzo arbitrrio.
Artigo 883 do CC: Se o preo no estiver fixado por entidade pblica,
e as partes o no determinarem nem convencionarem o modo de ele ser
determinado, vale como preo contratual o que o vendedor normalmente
praticar data da concluso do contrato ou, na falta dele, o do mercado ou
bolsa no momento do contrato e no lugar em que o comprador deva cumprir; na
insuficincia destas regras, o preo determinado pelo tribunal, segundo
juzos de equidade.
O aplicador do direito deve recorrer aos critrios legais de
determinao da prestao.
Se tais critrios no forem aplicveis, s a o legislador deve recorrer
aos critrios da equidade.

FACTO JURDICO DA RELAO OBRIGACIONAL:

Temos factos constitutivos, factos modificativos e factos extintivos da
relao obrigacional.
FACTOS
OBRIGAES):

CONSTITUTIVOS

DA

RELAO

OBRIGACIONAL

(FONTES

DAS

A classificao dos factos constitutivos da relao obrigacional muito

difcil e, como tal, o Cdigo Civil Portugus optou por no os classificar, apenas
os enumera e distingue da seguinte forma:
- CONTRATOS;
- NEGCIOS UNILATERAIS;
- GESTO DE NEGCIOS;
- ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA;
- RESPONSABILIDADE CIVIL.

55
Para desenvolver uma classificao destes factos constitutivos da
relao obrigacional pode usar-se o critrio da autonomia ou o critrio da
heteronomia/critrio legal.
Factos constitutivos da relao obrigacional que se baseiam na
AUTONOMIA Contratos e negcios unilaterais.
Factos constitutivos das relaes obrigacionais que se baseiam na
Gesto de negcios, enriquecimento sem causa e responsabilidade civil.

LEI

Em relao aos contratos e responsabilidade civil, estes so conceitos

fundamentais.
No que se refere aos contratos e aos negcios unilaterais, deve
recordar-se o conceito de negcio jurdico.
NEGCIO JURDICO: Define-se como um acto jurdico cujos efeitos se
produzem por causa da vontade das partes. O ordenamento jurdico atribui ao
acto efeitos correspondentes vontade das partes.
Os negcios jurdicos dividem-se em negcios unilaterais e negcios
plurilaterais.
Os negcios jurdicos unilaterais caracterizam-se pela existncia de
uma nica declarao de vontade ou de vrias declaraes de vontade com o
mesmo sentido.
Os negcios jurdicos plurilaterais caracterizam-se pela existncia de
duas ou mais declaraes de vontade, de sentidos opostos, mas convergentes,
tendentes produo de um resultado jurdico unilateral.
Em relao aos negcios jurdicos unilaterais vale um princpio de
tipicidade, por fora do Artigo 457 - A promessa unilateral de uma
prestao s obriga nos casos previstos na lei .
Os negcios jurdicos unilaterais s constituem fonte de obrigaes nos
casos previstos na lei.
Em relao aos negcios jurdicos plurilaterais no vigora um tal
princpio de tipicidade. O Artigo 405 di-lo expressamente: Dentro dos
limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos

56

contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir

nestes as clausulas que lhes aprouver.

CONTRATO:
Os contratos encontram-se sujeitos a um princpio de liberdade. As
partes podem celebrar os contratos que quiserem. Os negcios jurdicos
plurilaterais encontram-se subordinados a um conjunto de classificaes.
Entre estas tem particular importncia a distino entre:
-CONTRATOS UNILATERAIS: So aqueles que geram obrigaes para uma e
s para uma e, s para uma das partes;
- CONTRATOS BILATERAIS: So aqueles que geram obrigaes para ambas
as partes.
Estes ainda se subdividem em:

Contratos bilaterais perfeitos ou sinalagmticos: Geram

obrigaes para ambas as partes, unidas entre si por um nexo de
reciprocidade/interdependncia.

Contratos bilaterais imperfeitos: So aqueles que no engendram

esse vnculo. H obrigaes mas no h este vnculo de interdependncia.

RESPONSABILIDADE CIVIL:
No domnio da responsabilidade civil h sistemas jurdicos baseados num
princpio de tipicidade dos factos jurdicos, e sistemas jurdicos baseados num
regime de atipicidade.
Sistemas em que h tipicidade s h responsabilidade civil nos casos
expressamente previstos na lei.
Os sistemas baseados no princpio da tipicidade dos factos ilcitos
utilizam uma clusula geral capaz de abranger todos os factos ilcitos.

O Cdigo Civil alemo procurou um meio-termo entre estes dois

sistemas, distinguindo trs clusulas gerais de responsabilidade civil por
factos ilcitos:

57
- Pargrafo 823 n1, Quem lesar a vida, integridade fsica, ou
propriedade de outrem fica obrigado a indemnizar os danos causados.
- Pargrafo 823 n2, Quem violar uma disposio legal de proteco
fica obrigado a indemnizar.
- Pargrafo 826, Alarga esta regra aos casos em que se provoca
dolosamente e em contraposio aos bons costumes, um direito de outrem.

O Artigo 483 do Cdigo Civil portugus corresponde a estas duas

primeiras regras do Cdigo Civil Alemo.
O Artigo 483 consagra duas clusulas gerais de responsabilidade civil
extracontratual por factos ilcitos Aquele que com dolo ou mera culpa,
violar ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio legal destinada a
proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos
resultantes da violao.
O Cdigo Civil portugus optou tambm por uma soluo intermdia. O
problema est no facto de o Cdigo Civil portugus no ter uma disposio
semelhante ao pargrafo 826.
O sistema de responsabilidade civil parece, por isso incompleto.
Para completar o sistema de responsabilidade civil, a doutrina e a
jurisprudncia recorreram ao principio da proibio de abuso de direitos,
Artigo 334 - ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda
manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bens costumes ou pelo
fim social ou econmico desse direito.
Este Artigo no diz quais so as consequncias, diz simplesmente que
ilegtimo o exerccio de direitos nestas circunstncias.
Este Artigo interpretado no sentido de abranger os casos
considerados pargrafo 826 do Cdigo Civil Alemo e, por ventura, casos em
que dever haver responsabilidade civil, mas no existe propriamente dolo,
mas mesmo assim seja razovel responsabilizar o agente.
Assim o Cdigo Civil portugus consagra trs clusulas essenciais de
responsabilidade civil:
- Violao de direitos;
direitos
- Violao de clusulas de proteco;
proteco
- Abuso de direito.
direito

58

FACTOS MODIFICATIVOS DAS RELAES OBRIGACIONAIS:

- MODIFICAO OBJECTIVA;
- MODIFICAO SUBJECTIVA.

O Cdigo Civil prev a modificao subjectiva nos seguintes casos:

- CASOS DE CESSO DE CRDITOS;
- CASOS DE SUB-REVOGAO;
- CASOS DE ASSUNO DE DIVIDAS (muda a pessoa do devedor);
- CASOS DE CESSO DA POSIO CONTRATUAL Ex.: Temos um contrato de
compra e venda. A, comprador, tem obrigao de pagar p preo. B, vendedor,
tem a obrigao de entregar a coisa. Ambos tm direitos e ambos tm
deveres. Assim, se B transmite a sua posio contratual, transmite um direito
e um dever.

MODIFICAO

OBJECTIVA DAS RELAES OBRIGACIONAIS:

O problema que se discute fundamentalmente este:

Entre A e B existe uma relao obrigacional. A relao obrigacional em
causa torna-se impossvel por facto imputvel a B.
A tem direito a uma indemnizao, por fora do Artigo 798: O
devedor que falta culposamente ao cumprimento da obrigao torna-se
responsvel pelo prejuzo que causa ao credor ; e do Artigo 801 do Cdigo
Civil Tornando-se impossvel a prestao por causa imputvel ao devedor,
este responsvel como se faltasse culposamente ao cumprimento da
obrigao.
O problema que se coloca o de saber se o dever de prestar inicial se
extinguiu e foi substitudo pelo dever de indemnizar. Ou se, o dever inicial
continua a existir e, simplesmente, se modificou e transformou num dever de
indemnizao.
indemnizao
O problema que se pretende considerar , fundamentalmente, um
problema de coordenao entre o Artigo 790 e o Artigo 801.

59
De acordo com o Artigo 790 n1 A obrigao extingue-se quando a
prestao se torna impossvel por causa no imputvel ao devedor .
Assim, a impossibilidade no imputvel ao devedor conduz extino da
obrigao.
O problema consiste em saber se esta regra se aplica ou no aos casos
de impossibilidade imputvel ao devedor. Para tal temos que saber qual o
fundamento desta regra.
Esta regra funda-se num imperativo lgico ningum pode estar
obrigado a realizar algo que impossvel.
No posso, simultaneamente ter um dever e encontrar-me numa situao
de impossibilidade de o realizar.
Este imperativo lgico aplica-se tanto aos casos de impossibilidade
imputvel, como aos casos de impossibilidade no imputvel.
Assim, a impossibilidade imputvel ao devedor d origem a um novo
direito e extingue a relao obrigacional em sentido estrito, ou seja, o dever
originrio de prestar.
No entanto, na relao obrigacional complexa distinguem-se deveres
primrios e deveres originrios. O dever de prestar um dever originrio, j o
dever de indemnizar um dever secundrio.
A concluso que se pode tirar a seguinte:
Quando considerarmos a relao de prestar como uma relao
obrigacional em sentido estrito, a impossibilidade superveniente imputvel ao
devedor, um facto extintivo.
Quando considerarmos a relao obrigacional como uma relao
complexa, a impossibilidade superveniente imputvel ao devedor, um facto
modificativo. O dever primrio de prestar extingue-se e substitudo por um
dever secundrio.

FACTOS EXTINTIVOS DA RELAO OBRIGACIONAL:

As relaes obrigacionais extinguem-se atravs do cumprimento da
obrigao.
O Cdigo Civil consagra, no entanto, um conjunto de causas de extino
das obrigaes alm do cumprimento.

60

- DAO

EM CUMPRIMENTO:

A Dao em cumprimento est prevista no Artigos 837 e seguintes do

Cdigo Civil - A prestao de coisa diversa da que for devida, embora de valor
superior, s exonera o devedor se o credor der o seu assentimento .
Assim, a dao em cumprimento consiste em o devedor se livrar da
obrigao mediante a realizao de uma prestao diferente da devida, com o
assentimento do credor.
Ex.: A, devedor, est obrigado a entregar a B, credor, um automvel. Em
vez de um automvel entrega-lhe um iate. B concorda com o negcio. H aqui
uma dao. Extingue-se a obrigao atravs de coisa diferente da pedida, com
o devido consentimento do credor.

- CONSIGNAO

EM DEPSITO:

A consignao em depsito est prevista no Artigo 841.

Artigo 841 n1: O devedor pode livrar-se da obrigao mediante o
depsito da coisa devida, nos casos seguintes:
a) Quando, sem culpa sua, no puder efectuar a prestao ou no
puder faz-la com segurana, por qualquer motivo relativo pessoa
do credor;
b) Quando o credor estiver em mora.
n2: A consignao em depsito facultativa.
Ex.: Temos um devedor e um credor. O devedor prope-se a entregar ao
seu credor a quantia devida em dinheiro. O credor, recusa-se, sem razo a
receb-la.
Neste caso, o devedor pode livrar-se da obrigao atravs do depsito
do dinheiro, ordem do credor.

- COMPENSAO:

Civil.

A compensao est prevista no Artigos 874 e seguintes do Cdigo

61
Artigo 874 n1: Quando duas pessoas sejam reciprocamente credor e
devedor, qualquer delas pode livrar-se da sua obrigao por meio de
compensao com a obrigao do seu credor, .

volta.

Ex.: A credor de B em 1000. B credor de A em 1000.

Em princpio, B teria que pagar a A 1000 que depois deveria receber de

Nestes casos basta que uma das partes emita uma declarao de
compensao.

- NOVAO:
A novao est previstas nos Artigos 857 e seguintes.
Na novao as partes extinguem a obrigao antiga e criam em seu lugar
uma nova obrigao.
A novao pode ser objectiva ou subjectiva.
NOVAO OBJECTIVA: Muda o contedo ou objecto da obrigao. A
novao objectiva est prevista no Artigo 857 do Cdigo Civil: D-se a
novao objectiva quando o devedor contrai perante o credor uma nova
obrigao em substituio da antiga.
NOVAO SUBJECTIVA: Muda a pessoa do credor ou a pessoa do devedor.
A novao subjectiva est prevista no Artigo 858: A novao por
substituio do credor d-se quando um novo credor substitudo ao antigo,
vinculando-se o devedor para com ele por uma nova obrigao; e a novao por
substituio do devedor, quando um novo devedor, contraindo nova obrigao,
substitudo ao antigo, que exonerado pelo credor .

- REMISSO:
A remisso est prevista no Artigo 863 e seguintes.
Artigo 863 n1 do Cdigo Civil: O credor pode remitir a dvida por
contrato com o devedor.
A remisso corresponde, fundamentalmente, ao perdo da dvida.
Atravs da remisso o credor renuncia ao seu direito.

62
O Cdigo Civil portugus concebe a remisso como um contrato, ou seja,
o perdo da dvida s pode fazer-se com o consentimento do devedor. O
perdo decorre de um contrato entre o credor e o devedor.

- CONFUSO:
A confuso est prevista nos Artigos 868 e seguintes.
Artigo 868: Quando na mesma pessoa se renem as qualidades de
credor e devedor da mesma obrigao, extinguem-se o crdito e a dvida .
A confuso consiste na extino da relao obrigacional, por se
reunirem na mesma pessoa as qualidades de credor e devedor da mesma
obrigao.
Ex.: A credor de B. A tem um crdito de 10000 sobre B. A morre e B
sucede-lhe como nico herdeiro. B torna-se, simultaneamente credor e
devedor destes 10000.
O direito de crdito o direito de exigir de outrem uma prestao. Por
isso, o direito de crdito extingue-se.
Ex.: Os clubes de futebol emitem regularmente, obrigaes. As
obrigaes so ttulos de dvida.
O clube pode saldar esta dvida comprando, ele prprio, todos os ttulos
de obrigao.
Assim, tornam-se simultaneamente credor e devedor da mesma
prestao. Em tais casos o crdito e a dvida extinguem-se.

19/10/2005

GARANTIA

DAS RELAES OBRIGACIONAIS:

A garantia (quarto elemento da relao jurdica) consiste num conjunto

de meios colocados ao dispor do titular de um direito subjectivo para a defesa
de interesses ameaados ou violados.
Deve distinguir-se entre:
- GARANTIA PRIVADA;
- GARANTIA PBLICA.

63

Na garantia privada, o titular do direito subjectivo defende o seu

interesse pelos seus prprios meios.
Na garantia pblica, o titular do direito subjectivo defende o seu
interesse pelos meios do Estado.
O Estado permite e defende os interesses do titular do direito
subjectivo, fundamentalmente atravs do recurso aos tribunais, atravs das
aces colocadas em tribunal.
As aces podem ser, de acordo com o Artigo 4 n1 do CPC:
- ACES DECLARATIVAS;
- ACES EXECUTIVAS.
Artigo 4 n1 do CPC: As aces so declarativas ou executivas .
O Artigo 4 n2 do CPC distingue trs tipos de aces declarativas: As
aces declarativas podem ser de simples apreciao, de condenao ou
constitutivas.

Tm por fim:
a) As de simples apreciao, obter unicamente a declarao da
existncia ou inexistncia de um direito ou de um facto ;
b) As de condenao, exigir a prestao de uma coisa ou de um facto,
pressupondo ou prevendo a violao de um direito;
.

c) As constitutivas, autorizar uma mudana na ordem jurdica existente

Assim, segundo o Artigo 4 n2 do CPC, temos aces declarativas:

- DE SIMPLES APRECIAO;
- DE CONDENAO;
- CONSTITUTIVAS.
As aces de condenao visam exigir a prestao de coisa ou de facto.
As aces constitutivas visam autorizar uma modificao na ordem
jurdica.
Estando
em
causa
direitos
de
crdito,
interessam-nos
fundamentalmente as aces declarativas de simples apreciao e as aces
declarativas de condenao.

64
As aces constitutivas destinam-se, em geral, a realizar direitos
potestativos. Ora, os direitos de crdito so direitos subjectivos
propriamente ditos, pelo que as aces constitutivas no so, em geral,
apropriadas para a defesa dos direitos de crdito.
Esta regra tem, no entanto, uma excepo:
Nas obrigaes de prestao de facto jurdico (em que o devedor est
obrigado a praticar um facto jurdico de modo a emitir uma declarao
negocial), o credor dispe de uma aco constitutiva especfica para a
proteco do seu interesse.
A aco constitutiva em causa a aco constitutiva de execuo
especfica.
O contrato-promessa constitui um caso paradigmtico das obrigaes de
prestao de facto jurdico.
Ex.: Contrato-promessa: A compromete-se a vender e B compromete-se
a comprar.
A fica obrigado a praticar um dado facto jurdico e no cumpre.
B tem o direito de propor uma aco declarativa constitutiva, ou seja,
uma aco de execuo especfica Artigo 830 , de modo a obrigar A a
cumprir atravs de uma sentena.
Artigo 830 n1 do CC: Se algum estiver obrigado a celebrar certo
contrato e no cumprir a promessa, pode a outra parte, na falta de conveno
em contrario, obter sentena que produza os efeitos da declarao negocial
do faltoso, sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao
assumida.

A ACO DE EXECUO ESPECFICA aplica-se directamente (ou seja, por

analogia) a todas as obrigaes de prestao de facto jurdico constitudas
atravs de contrato-promessa, e por analogia, a todas as demais obrigaes de
prestao de facto jurdico.
Exceptuando este caso, a realizao ou garantia pblica de um direito de
crdito faz-se, fundamentalmente, atravs das aces de simples apreciao e
das aces de condenao.
Nas aces de simples apreciao o credor pretende obter a declarao

65
de existncia do direito de crdito.
Nas aces de condenao o credor pretende que o devedor seja
condenado a cumprir (vai mais longe que as aces de simples apreciao).

O Artigo 662 CPC permite que a aco de condenao seja proposta

ainda antes da obrigao ser exigvel.
Artigo 662 n1 CPC: O facto de no ser exigvel, no momento em que a
aco foi proposta, no impede que se conhea da existncia da obrigao,
desde que o ru a conteste, nem que este seja condenado a satisfazer a
prestao no momento prprio.
Ex.: A e B celebram um contrato no qual A se compromete a entregar a
B o bem x, em Outubro de 2006.
Por qualquer razo, B tem dvidas quanto a saber se A ir ou no
cumprir.
O Artigo 662 do CPC concede-lhe a possibilidade de propor j hoje uma
aco de condenao em tribunal para que o devedor seja condenado a
cumprir.
B pode propor vrias aces de simples apreciao e pode propor uma
aco de condenao.

Em regra, na prtica, no domnio dos direitos de crdito, as aces de

simples apreciao nunca so propostas.
Se o credor pode pedir o mais a condenao do devedor (aces de
condenao) , no ir pedir o menos as aces de simples apreciao, ou
seja, a mera declarao de existncia dos seus direitos.
O Artigo 817 do CC diz isto de uma forma clara: No sendo a
obrigao voluntariamente cumprida, tem o credor o direito de exigir
judicialmente o seu cumprimento e de executar o patrimnio ao devedor, nos
termos declarados neste cdigo e nas leis de processo .

Assim, nas aces de declarao interessam, fundamentalmente, as

aces de condenao (no domnio dos direitos de crdito). Importa que o
tribunal condene o devedor ao cumprimento da obrigao.

66

No entanto, esta condenao do devedor ao cumprimento pode no ser

adequada, pode no ser suficiente. Por exemplo, o devedor pode recusar-se a
cumprir mesmo depois da aco de condenao.
O tribunal deve dispor, por isso, de meios mais eficazes para forar o
devedor ao cumprimento.
Entre esses meios colocados disposio do tribunal encontra-se a
SANO PECUNIRIA COMPULSRIA, prevista no Artigo 829-A do CC.
Artigo 829-A n1: Nas obrigaes de prestao de facto infungvel,
positivo ou negativo, salvo nas eu exigem especiais qualidades cientificas ou
artsticas do obrigado, o tribunal deve, a requerimento do credor, condenar o
devedor ao pagamento de uma quantia pecuniria por cada do de atraso no
cumprimento ou por cada infraco, conforme for mais conveniente s
circunstncias do caso.
(O n4 deste Artigo no tem nada a ver com a sano pecuniria
compulsria. Este Artigo est aqui por engano, e portanto, no deve ser tido
em conta.)

O n1 enuncia os trs pressupostos de aplicao da sano pecuniria

compulsria:
- As sanes pecunirias compulsrias s podem ser decretadas a
requerimento do credor;
credor
- As sanes pecunirias compulsrias s podem ser decretadas para
pressionar o devedor ao cumprimento da obrigao de prestao de facto no
fungvel, positivo ou negativo;
negativo
- A sano pecuniria compulsria no pode ser decretada sempre que
estejam em causa especiais qualidades artsticas ou cientficas do obrigado.
obrigado

Nas sanes pecunirias compulsrias o tribunal obriga o devedor ao

cumprimento. No caso de no cumprimento ele dever pagar uma determinada
quantia em dinheiro por cada dia de atraso ou por cada infraco. O devedor

67
fica condenado a duas coisas: pagar a dvida e a quantia da multa.

O Artigo 829-A n3 do CC consagra uma regra estranha. O sistema

jurdico portugus o nico que contm esta regra. E diz que o produto da
sano pecuniria compulsria se destina, em partes iguais, ao credor e ao
Estado.
Artigo 829-A n3: O montante da sano pecuniria compulsria
destina-se, em partes iguais, ao credor e ao Estado .

O n2 contm um esclarecimento importante. Artigo 829-A n2: A

sano pecuniria compulsria prevista no nmero anterior ser fixada
segundo critrios de razoabilidade, sem prejuzo da indemnizao a que
houver lugar.
Assim, a sano pecuniria compulsria devida, independentemente da
indemnizao a que houver lugar por todos os danos provocados pelo no
cumprimento.
Se o devedor condenado a cumprir e no cumpre, o credor tem direito
a trs coisas:
- Cumprimento;
- Sano pecuniria compulsria;
- Indemnizao dos danos causados pelo incumprimento.
A sano pecuniria compulsria no prejudica ou substitui o direito
indemnizao.

O alcance da sano pecuniria compulsria relativamente restrito. O

Artigo 829-A optou erradamente por subscrever a sano pecuniria
compulsria ao domnio das prestaes de facto no fungveis, positivas ou
negativas.
Isto significa que nas obrigaes de prestao de coisa ou nas
prestaes fungveis no h sano pecuniria compulsria.
Isto significa que o reforo da condenao do devedor proporcionado
pela sano pecuniria compulsria s ocorre num nmero reduzido de casos.

68

O credor de prestao fungvel ter de lanar mo de uma aco

executiva (quando no pode usar a sano pecuniria compulsiva) .
A ACO EXECUTIVA destina-se a conseguir, contra ou sem vontade do
devedor, e custa do seu patrimnio, o mesmo benefcio que proporcionaria o
seu cumprimento ou um benefcio equivalente.
- Quando a aco executiva proporciona ao credor o mesmo benefcio
que proporciona o cumprimento, estamos perante uma EXECUO ESPECFICA.
- Quando a aco executiva proporciona ao credor um benefcio
equivalente (ex.: indemnizao por no cumprimento), estamos perante
EXECUO NO ESPECFICA.

O Cdigo Civil dedica trs artigos execuo especfica: Artigos 827,

828 e 829.
Os Artigos 827 e 828 do CC pronunciam-se sobre dois casos
evidentes de execuo especfica.
- Artigo 827 do CC: Se a prestao consistir na entrega de coisa
determinada, o credor tem a faculdade de requerer, em execuo, que a
entrega lhe seja feita.
No caso das obrigaes de prestao de coisa o credor tem a faculdade
de requerer que a coisa lhe seja entregue.
entregue
O credor requer ao tribunal que retire o bem ao devedor, o tribunal
apreende o bem e entrega-os ao credor.

- Artigo 828 do CC: O credor de prestao de facto fungvel tem a

faculdade de requerer, em execuo, que o facto seja prestado por outrem
custa do devedor.
As obrigaes de prestao de facto fungvel podem ser realizadas por
terceiro ou pelo credor.
credor
A execuo especfica de facto fungvel consiste em conceder ao credor
a faculdade de requerer que a prestao seja efectuada por terceiro, custa
do devedor.

69
- Artigo 829 n1 do CC: Se o devedor estiver obrigado a no praticar
algum acto e vier a pratic-lo, tem o credor o direito de exigir que a obra, se
obra feita houver, seja demolida custa do que se obrigou a no a fazer .
O Artigo 829 do CC concede ao credor de uma obrigao de prestao
de facto negativa a faculdade de requerer que a obra (se j construda), seja
demolida custa do devedor.
devedor
Ex.: A e B fazem um contrato em que B se compromete a no construir
um muro com altura superior a 1,50 m. B constri um muro com 2 metros.
A pode requerer a sua demolio.

A aplicao deste artigo a estes casos no causa dificuldades de maior.

No entanto, a aplicao deste artigo aos casos em que h obra material
susceptvel de demolio tem um problema de aplicao. Nomeadamente, nas
circunstncias em que no h um facto material susceptvel de demolio.
Um facto paradigmtico o do estabelecimento comercial.
Ex.: A tem uma obrigao de no concorrncia com B.
Em violao desse contrato, abre um estabelecimento em concorrncia.
A abre um estabelecimento comercial onde concorrente de B.
O problema : Pode usar-se o Artigo 829 para obrigar A a fechar o
estabelecimento?
A resposta sim.
O problema que se coloca o de saber se se pode recorrer ao Artigo
829 do CC para o aplicar aos casos em que no existe, propriamente, uma obra
material susceptvel de demolio.
A resposta a esta pergunta deve ser afirmativa. O Artigo 829 pode e
deve aplicar-se a estes casos.
a exposio de um princpio geral, de acordo com o qual quem infringir
uma obrigao de prestao de facto negativo fica obrigado a suportar as
consequncias deste facto. E como tal, pode ser condenado a repor as coisas
no estado em que se encontravam antes da infraco.
Este princpio geral aplica-se e no pode deixar de se aplicar s
obrigaes de no concorrncia.

70
A execuo das obrigaes de prestao de coisa determinada uma
EXECUO ESPECFICA DIRECTA.
A aco executiva directa destina-se a retirar a coisa objecto da
obrigao da prestao do patrimnio do devedor, e entreg-la ao credor.
Aqui tira-se a prpria coisa do patrimnio do devedor.
Enquanto que a execuo das obrigaes de facto positivo fungvel e as
obrigaes de prestaes de facto negativo uma EXECUO ESPECFICA
INDIRECTA.
A aco executiva destina-se a retirar do patrimnio do devedor o
dinheiro suficiente para que um terceiro realize a prestao, ou para que a
obra seja destruda/demolida.

Por esta diferena, pelo facto de nas obrigaes de prestao de facto

no fungvel e nas obrigaes de prestao de facto negativo estar em causa
uma execuo especfica, esta aproxima-se da execuo no especfica.
Assim, a execuo especfica indirecta e a execuo no especfica
aproximam-se muito. Em ambas, a finalidade da execuo retirar dinheiro do
patrimnio do devedor.
- No caso da execuo especfica indirecta retira-se esse dinheiro para
que seja feita a prestao ou a demolio da obra feita;
- No caso da execuo no especfica retira-se esse dinheiro para a
indemnizao do credor.

Como que o Estado obtm o dinheiro necessrio para custear a

execuo ou para pagar a indemnizao ao credor?
Atravs da execuo dos bens do devedor. O Estado apreende ou
penhora os bens do devedor, vende-os e com o produto da venda paga ao
credor.
Quais os bens que o Estado pode executar para obter esta quantia
em dinheiro?
A resposta a esta questo dada atravs dos conceitos de garantia
geral ou garantia comum das obrigaes e da garantia especial.
- GARANTIA GERAL OU COMUM das obrigaes: Concretiza-se no direito
de executar o patrimnio do devedor.

71

GARANTIAS
GARANTIAS REAIS.

ESPECIAIS

dividem-se

em:

GARANTIAS

PESSOAIS

Garantias pessoais: O credor adquire o direito de executar o patrimnio

de terceiro.
Garantias reais: O credor adquire o direito de se fazer pagar, com
preferncia sobre os demais credores, pelos valores ou rendimentos de bens
do devedor ou de terceiros.

GARANTIA

GERAL DAS OBRIGAES:

O Cdigo Civil baseia-se em dois princpios:

- PRINCPIO
- PRINCPIO

DA RESPONSABILIDADE ILIMITADA;
DA IGUALDADE DOS CREDORES.

O princpio da responsabilidade ilimitada encontra-se enunciado no

Artigo 601 do CC: Pelo cumprimento da obrigao respondem todos os bens
do devedor susceptveis de penhora, sem prejuzo dos regimes especialmente
estabelecidos em consequncia da separao de patrimnios .
De acordo com este artigo, pelo cumprimento da obrigao respondem,
em princpio, todos os bens do devedor susceptveis de penhora. Este Artigo
consagra, assim, a regra da responsabilidade ilimitada.
ilimitada

O princpio da igualdade dos credores encontra-se consagrado no Artigo

604 do CC: No existindo causas legtimas de preferncia, os credores tm
o direito de ser pagos proporcionalmente pelo preo dos bens do devedor,
quando ele no chegue para integral satisfao dos dbitos .
Os credores, enquanto credores comuns, encontram-se no mesmo plano
e tm o direito de ser pagos proporcionalmente pelo valor dos bens do
devedor.
Ex.: A tem uma dvida para com B de 500. Tem uma dvida para com C
de 250. Tem uma dvida para com D, tambm de 250.
Os bens de A tm apenas o valor de 100.

72
Assim, os bens de A susceptveis de penhora devem ser repartidos
proporcionalmente por todos os seus credores.
Deste modo, B receber 50; C e D 25, cada um.
O Artigo 604 consagra este princpio da igualdade dos credores
concretizado no princpio da proporcionalidade.

Os dois princpios em causa, o princpio da responsabilidade ilimitada e o

princpio da igualdade dos credores, comportam, no entanto, excepes.
EXCEPES AO PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE ILIMITADA:

O Artigo 601 do CC in fine (na sua parte final), derroga o

princpio da responsabilidade ilimitada, nos casos de autonomia ou separao
de patrimnios
patrimnios.
Patrimnio autnomo: fundamentalmente aquele que s responde e
responde s ele por determinadas dvidas. Ex.: Caso da herana.
Isto envolve um desvio em relao responsabilidade ilimitada.
O credor no pode ultrapassar o limite do patrimnio autnomo para
executar os bens do devedor.

O Artigo 602 admite

responsabilidade patrimonial do devedor
devedor.

limitao

convencional

da

Artigo 602 do CC: Salvo quando se trate de matria subtrada

disponibilidade das partes, possvel, por conveno entre elas, limitar a
responsabilidade do devedor a alguns dos seus bens, no caso de a obrigao
no ser voluntariamente cumprida.

O Artigo 603 do CC diz respeito, exclusivamente, s doaes

(deliberalidades). Este Artigo permite, fundamentalmente, que o doador de um
bem diga que ele no responde pelas dvidas do donatrio, ele no pode ser
executado.

73
Artigo 603 n1 do CC: Os bens deixados ou doados com a clusula de
excluso da responsabilidade por dvidas do beneficirio respondem pelas
obrigaes posteriores liberalidade, e tambm pelas anteriores se for
registada a penhora antes do registo daquela clusula .

EXCEPES AO PRINCPIO DA IGUALDADE DOS CREDORES:

O Artigo 604 n2 do CC consagra um desvio ao princpio da

igualdade dos credores quando hajam causas legtimas de preferncia
preferncia.
Artigo 604 n2 do CC: So causas legtimas de preferncia, alm de
outras admitidas na lei, a consignao de rendimentos, o penhor, a hipoteca, o
privilgio e o direito de reteno.
Ex.: O patrimnio do devedor corresponde s a um patrimnio no valor
de 100 (corresponde a um imvel). O devedor tem 3 credores A, B e C e deve
a cada um deles, respectivamente, 500, 250, 250.
Existindo uma causa legtima de preferncia, B ficaria com a totalidade
do imvel, e A e C ficariam sem nada.

O Artigo 604 n2 faz uma enumerao exemplificativa das causas de

preferncia. Nestas causas, encontra-se a PENHORA Artigo 822 n2.
O Artigo 822 acrescenta uma causa legtima de preferncia
enumerao do Artigo 604 do CC.
Artigo 822 n1: Salvo nos casos especialmente previstos na lei, o
exequente adquire pela penhora o direito de ser pago com preferncia a
qualquer outro credor que no tenha garantia real anterior .
Ex.: A tem 3 credores. B, C e D. (exemplo anterior)
B o primeiro a penhorar os bens do devedor. B tem preferncia sobre
os demais credores. B, por ter sido o primeiro a proceder penhora dos bens
ser pago de todos os 100. C e D ficaro sem nada.
A penhora constitui uma causa de legtima preferncia por fora do
Artigo 822 do CC.

74

Mas h um problema:
A garantia geral das obrigaes constituda pelo patrimnio do
devedor.
Imagine-se que o patrimnio do devedor at suficiente ou mais do que
suficiente para que este possa proceder ao cumprimento das suas obrigaes.
Mas o devedor no quer pagar as suas dvidas e, por isso, dissipa os seus bens.
Os credores podem ou no reagir a isto?
Sim!! O Cdigo Civil, nos Artigos 605 e seguintes concede aos credores,
fundamentalmente, quatro MEIOS
DE
CONSERVAO
DA
GARANTIA
PATRIMONIAL: arresto, declarao de nulidade, impugnao pauliana e subrogao.
- ARRESTO, previsto nos Artigos 618 e seguintes.
Artigo 618 n1: O credor que tenha justo receio de perder a garantia
patrimonial do seu crdito pode requerer o arresto de bens do devedor, nos
termos da lei de processo.
O arresto consiste fundamentalmente numa apreenso judicial de bens
do devedor, fundada no justo receio de que este os aliene ou os oculte.

- DECLARAO DE NULIDADE, prevista no Artigo 605: Os credores tm

legitimidade para invocar a nulidade dos actos praticados pelo devedor, quer
estes sejam anteriores, quer posteriores constituio do crdito, desde que
tenham interesse na declarao de nulidade, no sendo necessrio que o acto
produza ou agrave a insolvncia do devedor .
A declarao de nulidade consiste numa concretizao do Artigo 286:
A nulidade invocvel a todo o tempo por qualquer interessado e pode ser
declarada oficiosamente pelo tribunal . Este artigo diz que a nulidade pode ser
invocada por qualquer interessado.
O Artigo 605 apenas vem esclarecer que os credores so interessados
na declarao de nulidade.

75
- IMPUGNAO PAULIANA, prevista no Artigo 610 do CC: Os actos que
envolvam diminuio da garantia patrimonial do crdito e no sejam de
natureza pessoal podem ser impugnados pelo credor, se concorrerem as
circunstncias seguintes:
a) Ser o crdito anterior ao acto ou, sendo posterior, ter sido o acto
realizado dolosamente com o fim de impedir a satisfao do direito do futuro
credor;
b) Resultar do acto a impossibilidade, para o credor, de obter a
satisfao integral do seu crdito, ou agravamento dessa impossibilidade .
A impugnao pauliana atribui ao credor a faculdade de reagir contra
actos do devedor, contra aquilo que o devedor faz Artigo 610.

- SUB-ROGAO, prevista no Artigo 606 n1: Sempre que o devedor o

no faa, tem o credor a faculdade de exercer, contra terceiro, os direitos de
contedo patrimonial que competem quele, excepto se, por sua prpria
natureza ou disposio da lei, s puderem ser exercidos pelo respectivo
titular.
A sub-rogao atribui ao credor a faculdade de reagir contra as
omisses do devedor. O credor reage contra aquilo que o devedor no faz.
Ex.: Tomando o exemplo anterior:
D credor de A. D sabe que as dvidas de A para com B e C
prescreveram, mas sabe que A no invoca a prescrio. B pode invocar o seu
direito contra os restantes devedores, por ser credor impugnao pauliana.
Ex.: A tem um patrimnio no valor de 1000, e acaba de receber uma
herana de 10.000. A no quer aceitar a herana.
B, o credor, tem o direito de ultrapassar A. B pode substituir-se ao
devedor e aceitar-lhe a herana.
A sub-rogao permite ao credor substituir-se ao devedor.

GARANTIAS

ESPECIAIS DAS RELAES OBRIGACIONAIS:

As garantias especiais das obrigaes dividem-se em:

- GARANTIAS

PESSOAIS;

- GARANTIAS

REAIS.

76

Os conceitos de garantias pessoais e de garantias reais j foram

expostos.
O caso paradigmtico das garantias pessoais o caso da FIANA. A
noo de fiana decorre, em termos aproximados, do Artigo 627 do CC: O
fiador garante a satisfao do direito de crdito, ficando pessoalmente
obrigado perante o credor.
Ex.: A deve 5000 a B. Esta dvida garantida por um terceiro, um
fiador.
Isto significa que em caso de no cumprimento, B pode executar o
patrimnio de A, mas tambm do fiador. Ou seja, o fiador responde com todo o
seu patrimnio para o cumprimento desta dvida. O credor faz-se pagar com o
patrimnio de terceiro.

Os casos paradigmticos das garantias reais so o penhor e a hipoteca.

O PENHOR incide sobre coisas mveis. A
imveis ou mveis sujeitos a registo.

HIPOTECA

incide sobre coisas

GARANTIA PRIVADA DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS:

A garantia privada das relaes jurdicas obrigacionais realizada
atravs de MEIOS DE COERO PRIVADOS, exceptuados os casos de aco
directa.

Os meios de coero privados renem trs caractersticas:

- Funo de compelir ou intimidar o devedor para que cumpra.
Ou seja, pretende-se aterrorizar o devedor para que cumpra.
aterrorizar era o que os romanos defendiam.
- Os meios de garantia privada proporcionam ao credor a possibilidade
de obter o seu direito sem a interveno do juiz.

77
- Os meios de coero privada, por constiturem meios de coero
privada, pressupem a possibilidade de cumprimento.

Entre os meios de coero privada costumam indicar-se:

- Clusulas penais;
penais
- Excepo de no cumprimento;
cumprimento
- Resoluo do contrato;
contrato
- Sinal;
Sinal
- Etc.

20/10/2005

Distino entre duas modalidades de relaes obrigacionais, em funo

da garantia:

OBRIGAES CIVIS OBRIGAES NATURAIS

O Cdigo Civil d-nos uma noo de obrigao natural no Artigo 402: A
obrigao diz-se natural, quando se funda num mero dever de ordem moral ou
social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas corresponde a um
dever de justia.
O Artigo 402 d-nos as trs caractersticas fundamentais de uma
obrigao natural:
Em primeiro lugar, a obrigao natural corresponde a um dever de
ordem moral ou social;
Em segundo lugar, o dever de ordem moral ou social deve ser to
importante que se deve qualificar como um dever de justia;
Em terceiro lugar, o cumprimento de uma obrigao natural no pode ser
judicialmente exigvel.

A diferena entre a obrigao civil e a obrigao natural reconduz-se no

essencial a isto:
Nas obrigaes civis, o credor tem ao seu dispor a aco declarativa de
condenao e a aco executiva. O credor pode exigir o cumprimento se o

78
devedor no cumprir, o credor pode deitar mo aco de condenao. Nas
obrigaes naturais no o pode fazer. O cumprimento das obrigaes naturais
no judicialmente exigvel.
Por isso, a garantia das obrigaes naturais imperfeita, muito tnue,
decorrendo do Artigo 403: No pode ser repetido o que for prestado
espontaneamente em cumprimento de obrigao natural, excepto se o devedor
no tiver capacidade para efectuar a prestao.

A interpretao do Artigo 403 tem de se relacionar com os Artigos

473 e 476.
Artigo 473: Aquele que, sem causa justificativa, enriquecer custa de
outrem obrigado a restituir aquilo com que injustamente se locupletou .
Artigo 476: Sem prejuzo do disposto acerca das obrigaes naturais,
o que for prestado com inteno de cumprir uma obrigao pode ser repetido,
se esta no existia no momento da prestao .

Os Artigos 473 e 476 dizem-nos o seguinte: Se algum cumpre uma

obrigao que no existe (est convencido que existe, cumpre-a e depois
conclui que no existe) pode exigir a restituio do que pagou/entregou.
Os Artigos 473 e 476 dizem-nos que quem paga uma dvida que no
existe tem o direito de exigir a restituio do que pagou, tem a faculdade de
exigir a repetio do indevido.
O Artigo 403 diz-nos que, no entanto, no caso das obrigaes naturais,
no h lugar repetio do indevido.
O Artigo 403 pode ser elucidado atravs de um exemplo: Entre A e B
h uma obrigao natural. Se A cumpre essa obrigao realizando a prestao,
A no pode depois reclamar a restituio do que pagou.
Face ao Artigo 403, esta atribuio patrimonial decorrente do
cumprimento est de acordo com a corrente ordenao jurdica e econmica
dos bens.

A garantia das obrigaes naturais resume-se a esta faculdade do

credor de reter aquilo que recebeu.

79
As obrigaes naturais constituem uma forma de deveres jurdicos. O
direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito) consiste no poder
jurdico de livremente exigir ou pretender de outrem um determinado
comportamento activo (aco) ou negativo (omisso).
Quando se fala em poder de exigir, a noo em causa diz respeito s
obrigaes civis.
Quando se fala em poder de pretender, a noo em causa diz respeito
s obrigaes naturais.
O direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito) tanto
abrange o poder de exigir ou pretender, como abrange tanto obrigaes civis
ou obrigaes naturais.

As obrigaes naturais como obrigaes jurdicas controversa.

O Professor Antunes Varela entende que as obrigaes naturais no
constituem obrigaes jurdicas, so apenas deveres de ordem moral ou social
juridicamente relevantes. Isto deve ser considerado incorrecto, devido ao que
acabamos de expor.

Em relao s obrigaes naturais, de acordo com o Artigo 404, em

regra, todas as disposies legais relativas s obrigaes civis devem aplicarse s obrigaes naturais, excepto as que se relacional com a cobrana
coactiva da prestao.
Artigo 404: As obrigaes naturais esto sujeitas ao regime das
obrigaes civis em tudo o que no se relacione com a realizao coactiva da
prestao, salvas as disposies especiais da lei .
O Artigo 404 diz-nos que se aplica s obrigaes naturais todas ou
quase todas as regras que se aplicam s obrigaes civis, exceptuando aquelas
que se prendem com a prestao coactiva.

Segundo o Professor Manuel de Andrade, as obrigaes naturais eram

obrigaes jurdicas imperfeitas, como uma espcie de meia obrigao.
Faltava-lhe a garantia mais forte o recurso aos tribunais.

80
O Artigo 402 define as obrigaes naturais em termos muito amplos. O
texto do Artigo 402 abrange todos os casos sempre que se renam aquelas
trs caractersticas.
Isto significa que h obrigaes naturais tanto nos casos
expressamente previstos na lei, como fora deles.
Em todo o caso, a lei prev trs casos fundamentais de obrigaes
naturais:
- Dvida prescrita;
- Dvida de jogo e aposta Artigo 1245;
- Dever de os pais compensarem os filhos pelo trabalho prestado
Artigo 1895.
O Artigo 1245 diz claramente que a DVIDA DE JOGO E APOSTA
constitui fonte de obrigao natural: O jogo e a aposta no so contratos
vlidos nem constituem fonte de obrigaes civis; porm, quando lcitos, so
fonte de obrigaes naturais, excepto se neles concorrer qualquer motivo de
nulidade ou anulabilidade, nos termos gerais de direito, ou se houver fraude do
credor na sua execuo.
O Artigo 1895 n2 consagra o DEVER DE OS PAIS COMPENSAREM OS
FILHOS PELO TRABALHO PRESTADO. O cumprimento deste dever no pode ser
judicialmente exigido. H s uma obrigao natural: Os pais devem dar ao
filho parte nos bens produzidos ou por outra forma compens-lo do seu
trabalho; o cumprimento deste dever no pode, todavia, ser judicialmente
exigido.
Estes dois casos no so problemticos.
Em relao DVIDA PRESCRITA, h uma distino que deve ser feita.
O Artigo 303 diz-nos que a prescrio s eficaz se for invocada por
aquele a quem aproveita: O tribunal no pode suprir, de ofcio, a prescrio;
esta necessita, para ser eficaz, de ser invocada, judicial ou
extrajudicialmente, por aquele a quem aproveita, pelo seu representante ou,
tratando-se de incapaz, pelo Ministrio Pblico.
Se o credor exige o pagamento da dvida prescrita e o devedor, sem
invocar a prescrio, no lhe paga a prestao, a obrigao continua a ser civil.
Aqui, a prescrio irrelevante.
Se, porm, o credor exige o pagamento da dvida prescrita, ou seja, se
decorreu o tempo da prescrio, e o devedor invoca essa prescrio, a e s
a, a obrigao natural.

81

ANLISE

DO REGIME DAS OBRIGAES NATURAIS:

O primeiro passo para compreendermos o regime das obrigaes

naturais consiste em analisar a natureza jurdica do acto de cumprimento.
Em relao natureza jurdica do cumprimento das obrigaes civis h
duas correntes fundamentais:
- Teses negociais;
- Teses no negociais.
As
jurdico.

TESES

NEGOCIAIS

dizem-nos que o cumprimento um negcio

As TESES NO NEGOCIAIS dizem-nos que o cumprimento um acto

jurdico em sentido restrito.

DISTINO
RESTRITO:

ENTRE NEGCIO JURDICO E ACTO JURDICO EM SENTIDO

Os EFEITOS DE UM ACTO JURDICO EM SENTIDO RESTRITO produzem-se

por causa da lei, independentemente da vontade das partes.
Os EFEITOS DE UM NEGCIO JURDICO produzem-se por causa da
vontade das partes. A ordem jurdica atribui ao negcio jurdico efeitos
decorrentes da vontade das partes.

O acto jurdico em sentido restrito divide-se em:

- Actos quase negociais;
- Actos reais.
Os actos quase negociais consistem na manifestao de uma vontade ou
de uma ideia.
Os actos reais ou operaes materiais consistem na realizao de
determinado resultado ao qual a lei atribui determinados efeitos jurdicos.

82
Entre os actos quase negociais e os actos reais h diferenas de
regime.
O Artigo 295 diz-nos que aos actos jurdicos em sentido restrito so
aplicadas as disposies relativas aos negcios jurdicos, na medida em que a
analogia das situaes o justifique: Aos actos jurdicos que no sejam negcio
jurdico so aplicveis, na medida em que a analogia das situaes o justifique,
as disposies do captulo procedente.
Ora, a analogia das situaes justifica frequentemente a aplicao das
regras do negcio jurdico aos actos quase negociais, e no justifica quase
nunca a aplicao das regras do negcio jurdico aos actos reais.

A qualificao do cumprimento traz dois problemas:

problemas
O primeiro problema consiste em determinar se o acto de cumprimento
um acto jurdico em sentido restrito ou um negcio jurdico.
O segundo problema que se se qualificar o cumprimento como um acto
jurdico em sentido restrito, temos de determinar se este um acto quase
negocial ou um acto real.

Quanto ao primeiro problema:

O acto de cumprimento um acto jurdico em sentido restrito ou
um negcio jurdico?
A resposta amplamente consensual. O acto de cumprimento deve
considerar-se como um acto jurdico em sentido restrito. A lei atribui ao acto
de cumprimento determinados efeitos independentemente da vontade das
partes.
Entra a tese negocial e a tese no negocial deve, por isso, optar-se pela
tese no negocial. Em regra, o acto de cumprimento um acto jurdico em
sentido restrito.

Quanto ao segundo problema:

O acto de cumprimento dever considerar-se como um acto quase
negocial ou um acto real?
Em relao a este problema, a resposta controversa.

83
H autores que qualificam o acto de cumprimento como um acto quase
negocial; e h autores que o qualificam como um acto real; e ainda h autores
que o qualificam como uma situao intermdia, que foi a que estudamos em
Teoria Geral do Direito Civil, proposta pelo Doutor Ewald Hrster.
O Doutor Hrster resolve o problema com recurso ao Artigo 764: O
devedor tem de ser capaz, se a prestao constituir um acto de disposio;
mas o credor que haja recebido do devedor incapaz pode opor-se ao pedido de
anulao se o devedor no tiver tido prejuzo com o cumprimento .
O Doutro Hrster baseia-se no Artigo 764 para distinguir os casos em
que o cumprimento constitui um acto de disposio, e os casos em que o
cumprimento no constitui acto de disposio.
Se o cumprimento constitui acto de disposio, estamos perante um
acto quase negocial.
Se o cumprimento no constitui acto de disposio, estamos perante um
acto real.

764.

O Doutro Hrster encontra fundamento para esta distino no Artigo

A aplicao das regras do negcio jurdico sobre a capacidade quando o

cumprimento um acto de disposio, faz parecer que estamos perante um
acto quase negocial.
Em relao a esta distino, esta est fundamentalmente correcta, a
nica crtica a apontar que nos casos raros em que o cumprimento que
constitui acto de disposio reveste a forma de negcio jurdico.
Caso paradigmtico do contrato-promessa. O cumprimento do
contrato-promessa constitui um mesmo contrato de compra e venda que um
negcio jurdico. No deve reduzir-se categoria de acto quase negocial, mas
acto real.

Face a estas distines , a questo que se coloca : Como se deve

qualificar o acto de cumprimento nas obrigaes naturais?

84

Entre o acto de cumprimento das obrigaes civis e das obrigaes

naturais h uma diferena clara.
Nas obrigaes civis, o devedor est adstrito realizao da prestao
e se no a realizar, o credor pode ir a tribunal.
Nas obrigaes naturais no acontece isto. O devedor tem a faculdade
de cumprir ou no cumprir.
Neste caso, a vontade do devedor mais relevante no acto de
cumprimento das obrigaes naturais do que nas obrigaes civis.
Precisamente por ser mais ampla a relevncia da vontade do devedor no
cumprimento das obrigaes naturais, o cumprimento das obrigaes naturais
constitui sempre um acto de disposio, que ter de ser um acto quase
negocial ou um acto real.
Exige-se sempre a capacidade do devedor no acto de cumprimento de
uma obrigao natural Artigo 403.
Nas obrigaes civis, o Artigo 764 s exige capacidade do devedor se a
prestao constituir acto de disposio.
A regra do Artigo 403 sobre as obrigaes naturais coincide com a
regra do Artigo 764 quanto s obrigaes civis quando seja um acto de
disposio.

Feita esta qualificao, vamos analisar os REQUISITOS DO ACTO DE

CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES NATURAIS:

Os requisitos do acto de cumprimento das obrigaes naturais esto no

Artigo 403 e so:
1 Capacidade do devedor;
2 Espontaneidade do cumprimento.
O primeiro requisito explica-se precisamente pelo facto do acto de
cumprimento das obrigaes naturais constituir um acto de disposio.
O segundo requisito causa dificuldades graves.
O Artigo 403 n2 diz que a prestao se considera espontnea quando
livre de qualquer coaco: A prestao considera-se espontnea, quando
livre de toda a coaco.

85

Os vcios da vontade so o erro, o dolo e a coaco.

Quanto COACO, o Artigo 403 diz expressamente que a vontade no
espontnea se sofrer de coaco.

Quanto ao ERRO
que ele irrelevante.

SOBRE A COERCIBILIDADE JURDICA ,

tem-se entendido

Ex.1: A atropela B. B fica ferido e 4 anos depois pede uma indemnizao

a A. A dvida prescreveu. O Cdigo Civil determina que o prazo para exigir uma
indemnizao de 3 anos) Artigo 498: O direito de indemnizao
prescreve no prazo de trs anos, a contar da data em que o lesado teve
conhecimento do direito que lhe compete, embora com desconhecimento da
pessoa do responsvel e da extenso integral dos danos, sem prejuzo da
prescrio ordinria se tiver decorrido o respectivo prazo a contar do facto
danoso.
A (lesante), no entanto, no sabe que as dvidas resultantes de
responsabilidade civil, prescrevem em trs anos, e, por isso, paga.
A no pode invocar o erro sobre a coercibilidade jurdica, no pode
invocar que no sabia que o prazo prescrevia.

Ex.2:

E o DOLO?
O tema controverso.
A posio que se deve adoptar (que a da doutrina dominante) que o
dolo deve ser entendido como relevante, ou seja, exclui a espontaneidade do
cumprimento.

Concluso: Se houver erro sobre a coercibilidade jurdica, o devedor no

pode exigir a restituio do que pagou. Contudo, quanto ao dolo ou coaco,
pode faz-lo, porque o cumprimento no espontneo.

O Artigo 403 n1 surge como uma excepo ao Artigo 476.

86
Como tal, faz supor que quando haja incapacidade do devedor, dolo, ou
coaco, o Artigo 476 aplica-se. A aplicao do Artigo 476 nestes casos
conduzia, contudo, a resultados pouco razoveis.
Por exemplo, num caso normal de dolo ou coaco, a consequncia desses
vcios a anulabilidade, que pode ser invocada num anos aps a cessao do
vcio.
No caso do enriquecimento sem causa, invoca-se o Artigo 476 e aplicase o prazo do Artigo 482: O direito restituio por enriquecimento
prescreve no prazo de trs anos, a contar da data em que o credor teve
conhecimento do direito que lhe compete e da pessoa do responsvel, sem
prejuzo da prescrio ordinria se tiver decorrido o respectivo prazo a
contar do enriquecimento.
Isto significa que nos casos normais de dolo ou coaco, a pessoa em que
a lei estabelece o interesse deveria invocar a anulabilidade no prazo de um
ano; mas nos casos de cumprimento das obrigaes naturais, o prazo seria, pelo
Artigo 482, de trs anos.
O devedor s tem o direito potestativo de anulao do contrato no
prazo de um ano aps a cessao do vcio.

EFEITOS DO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES NATURAIS:

O acto de cumprimento das obrigaes naturais extingue-a. O credor
que a recebeu no est obrigado a restituir a prestao efectuada, tem o
direito de a reter.
Em regra, os efeitos do cumprimento das obrigaes naturais so
equiparadas aos efeitos do cumprimento das obrigaes civis. Exceptua-se o
disposto no Artigo 615:
n1: No obsta impugnao a nulidade do acto realizado pelo devedor .
n2: O cumprimento de obrigao vencida no est sujeito a
impugnao, mas impugnvel o cumprimento tanto da obrigao ainda no
exigvel como da obrigao natural.
O Artigo 615 estabelece um desvio regra da equiparao dos efeitos
do cumprimento das obrigaes naturais e civis.
O problema fundamental prende-se com a novao ou promessa de
pagamento: Se pode realizar-se a novao de uma obrigao natural, ou seja,
se o devedor pode prometer pag-la transformando-a numa obrigao civil.

87
Sim, pode. O devedor tem a faculdade de fazer o mais, de cumprir, por
isso tem a faculdade de fazer o menos, de cumprir nas obrigaes naturais,
transformando-a numa obrigao civil.

Distino:

DIREITOS

DE

CRDITO DIREITOS REAIS

O primeiro problema consiste em enunciar o conceito de Direitos Reais.

As teses relativas ao conceito de Direitos Reais dividem-se:
- Teoria personalista;
- Teoria realista ou clssica.
A TEORIA PERSONALISTA concebe o Direito Real como um poder de
excluso. O Direito Real consistiria num direito de exigir de todas as outras
pessoas, de toda a comunidade jurdica, um comportamento negativo.
A TEORIA REALISTA OU CLSSICA concebe o Direito Real como um direito
de domnio ou soberania, o direito de usar a coisa de forma exclusiva.

O confronto entre as duas teses antigo. Mas houve um contributo mais

recente efectuado por Henrique Mesquita.
O Direito das Obrigaes disciplina as obrigaes nas relaes entre as
pessoas. O Direito das Coisas disciplina o direito de domnio entre uma pessoa
e uma coisa.

O contraste entre estas duas concepes/dimenses do Direito Privado

As normas de Direito das Obrigaes seriam normas de relacionao. As

normas de Direito das Coisas seriam normas de ordenao.
O contraste entre a teoria personalista e a teoria realista ou clssica
no deve ser exagerado.

88
Os adeptos da teoria personalista aceitam que as normas do Direito das
Coisas atribuem a uma pessoa um direito directo e imediato sobre uma coisa,
s que dizem que este direito um reflexo de excluso dos demais.
Os adeptos da teoria realista ou clssica dizem que .. s que
dizem que esse dever geral de absteno constitui um resultado do poder de
domnio sobre a coisa.
O que interessa saber o que prevalece: elemento externo (excluso)
versus elemento interno.
Esta controvrsia deve ser resolvida tendo em conta o conceito de
Direito Subjectivo.
O Direito Real deve ser entendido como uma espcie de direito
subjectivo propriamente dito. O direito subjectivo propriamente dito o
poder jurdico de livremente exigir ou pretender de outrem um determinado
comportamento activo (aco) ou negativo (omisso).
Se o direito subjectivo o poder de exigir ou de pretender, o Direito
Real tambm seria um direito de exigir ou de pretender, a absteno ou
omisso de ingerncia sobre a coisa.
Entre as duas teorias em confronto, deve preferir-se a teoria
personalista, pois a nica teoria consistente com o direito subjectivo como
um direito de exigir.
Face a esta concepo do Direito Real, podemos analisar as diferenas
entre o direito de crdito e o Direito Real, e o regime.. (prxima aula).

26/10/05
O conceito exposto d-nos as duas caractersticas do direito real:
- Absoluto;
- Concede ao seu titular um poder directo e imediato sobre a coisa.

DIFERENAS

FUNDAMENTAIS ENTRE OS DIREITOS REAIS E OS

DIREITOS DE CRDITO:

As principais diferenas so trs:

89

I) Os Direitos Reais so direitos absolutos.

Os Direitos de Crdito so direitos relativos.
II) Os Direitos Reais tm como objecto imediato uma coisa.
Os Direitos de Crdito tm como objecto imediato uma prestao.
III) Relaciona-se com os princpios da tipicidade e da taxatividade dos
Direitos Reais.

I)
Os direitos de crdito so direitos relativos, isto , s tm efeitos
interpartes e s so oponveis interpartes.
Os direitos reais so direitos absolutos, isto , so direitos absolutos,
com efeitos erga-omnes e oponveis erga-omnes.
A concretizao dos direitos reais como direitos absolutos e dos
direitos de crdito como direitos relativos projecta-se essencialmente e de
imediato em regras de responsabilidade civil.
A violao de um direito real (direito absoluto) faz com que o agente
incorra em responsabilidade civil extra-contratual nos termos do Artigo 483
do CC.
A violao de um direito de crdito (direito relativo) faz com que o
agente incorra em responsabilidade civil contratual nos termos do Artigo 798
e seguintes do CC.
(Assim, a absolutidade dos direitos reais e a relatividade dos direitos
de crdito, projecta-se essencial e imediatamente na responsabilidade em
causa).

A anlise desta contraposio no se fica normalmente por aqui.

Os autores associam caracterstica de absolutidade dos direitos reais
os ATRIBUTOS DA PREFERNCIA E DA SEQUELA, e caracterstica de relatividade
dos direitos de crdito a AUSNCIA DE TAIS ATRIBUTOS.

ATRIBUTO

DA PREFERNCIA/PREVALNCIA:

90

Este atributo consiste em o direito real prevalecer sobre qualquer

direito sobre a coisa com eficcia relativa mesmo que constitudo
anteriormente e em prevalecer sobre qualquer direito sobre a coisa com
eficcia absoluta constitudo posteriormente, desde que com ele conflitue.

Assim, o atributo da prevalncia/preferncia desdobra-se em duas

regras distintas:
Por um lado, o direito real prevalece sobre qualquer direito relativo
constitudo sobre a coisa, mesmo que anteriormente.
anteriormente Mesmo que constitudo
sobre todos os direitos obrigacionais;
Por outro lado, o direito real prevalece sobre qualquer outro direito
sobre a coisa com eficcia absoluta, desde que o outro direito tenha sido
constitudo posteriormente.
posteriormente Um direito real prevalece sobre todos os direitos
reais posteriores.

Assim, o atributo da prevalncia/preferncia concretiza-se em dois

tipos de regras:
- Regras de prioridade entre direitos subjectivos constitudos atravs
de negcios jurdicos vlidos;
Ex.: A constitui duas hipotecas, uma a favor de da B e outra a favor de
C.
Ambos os negcios so vlidos, mas B tem o direito de preferncia de
ser pago antes de C. h uma prevalncia do direitos de B em relao ao direito
de C.
Regras de validade ou invalidade.
Ex.:
A vende uma coisa a B e a mesma coisa a C.
O segundo negcio invlido ( nulo) por fora do Artigo 892 do CC
(venda de coisa alheia).
-

O Artigo 892 do CC constitui, em ltima anlise, uma materializao

das regras de validade e invalidade, porque segundo este no podem existir
dois direitos reais com o mesmo contedo sobre o mesmo objecto. Isto
jurdico-legalmente impossvel, e por isso o segundo negcio invlido ( nulo).

91

ATRIBUTO

DA SEQUELA:

O atributo da sequela consiste na faculdade do titular perseguir a coisa

onde quer que ela se encontre, por exemplo, reivindicando-a de um terceiro.
---------Embora a regra seja a de que os direitos reais tenham como atributos a
prevalncia/preferncia e a sequela, tal no sucede sempre. Isto porque a
regra em causa contm excepes.
Em primeiro lugar, por exemplo, h casos de conflito entre direitos
reais, em que no actua o atributo da prevalncia do direito constitudo em
primeiro lugar.
Ex.:
A vende um coisa a B e depois vende a mesma coisa a C.
B no regista, mas C regista.
Em tais circunstncias no prevalece o direito constitudo em primeiro
lugar, mas sim o direito registado em primeiro lugar. um desvio ao princpio
da prevalncia.

Em segundo lugar, h casos de conflito entre direitos reais em que

actua o atributo da sequela.
Ex.:
A vende um bem a B (o negcio nulo); B vende a C (o negcio nulo por
venda de bem alheio); C vende a D (o negcio, tambm, nulo por venda de
bem alheio).
(Dado que o primeiro negcio nulo, todos os outros so casos de venda
de bens alheios, e portanto so tambm nulos).
Em princpio, o atributo da sequela daria a faculdade de A exigir o bem
de D, mas se este estiver protegido pelo Artigo 291 do CC A no pode
perseguir o bem na esfera jurdica de D.
------------Os direitos reais para serem direitos absolutos contm os atributos da
preferncia/prevalncia e da sequela. Os direitos de crdito para serem

92
direitos relativos no contm tais atributos (nem o da preferncia/prevalncia
nem o da sequela).
Em primeiro lugar, os direitos de crdito no tm o atributo da
prevalncia/preferncia.
prevalncia/preferncia
Ex.:
A celebra um contrato-promessa de compra e venda com eficcia
obrigacional com B, em Janeiro de 2005. Em Fevereiro de 2005, A celebra,
sobre o mesmo bem, um contrato-promessa de compra e venda com eficcia
obrigacional com C.
Ambos os contratos so vlidos, o nico problema que no podem ser
os dois cumpridos.
Por fora do primeiro contrato, A assume a obrigao de vender a coisa
a B. Por fora do segundo contrato A assume a mesma obrigao, s que em
relao a C.
A lei no fixa nenhuma hierarquia entre os dois direitos de crdito (de
B ou C). Ser A quem vai decidir qual das obrigaes que vai cumprir. A pode
cumprir com B e indemnizar C, pode cumprir com C e indemnizar B, ou pode no
cumprir com nenhum e indemnizar os dois.
O atributo da preferncia/prevalncia no funciona nos direitos de
crdito, a lei no fixa o atributo de preferncia do direito constitudo em
primeiro lugar.

Em segundo lugar, os direitos de crdito no tm o atributo da sequela.

sequela
O credor s pode exigir ou pretender a prestao do devedor, no tem o
poder jurdico de a exigir ou pretender de mais ningum (no pode reclam-la
de um terceiro).

II)
Os direitos reais tm como objecto imediato a coisa.
Os direitos de crdito tm como objecto imediato a prestao.
----------A anlise deste segundo critrio de distino entre direitos de crdito
e direitos reais exige o esclarecimento de alguns conceitos prvios:

93

CONTEDO

E OBJECTO DAS RELAES JURDICAS:

O contedo de uma relao jurdica ou direito subjectivo o poder

atribudo ao seu titular.
O objecto de uma relao jurdica ou direito subjectivo aquilo sobre
o que incidem tais poderes (os poderes atribudos pelo direito subjectivo).

Ora, em relao ao objecto deve distinguir-se entre:

- OBJECTO IMEDIATO: aquilo sobre o que os poderes do titular incidem
de um modo directo, sem que se interponha qualquer elemento (entre o titular
e o objecto).
- OBJECTO MEDIATO: aquilo sobre o que os poderes do titular incidem
s de uma forma indirecta.
Feito o esclarecimento destes conceitos parte-se para a distino entre
direitos de crdito e direitos reais.
-------------Os direitos reais s tm um objecto imediato, os poderes do titular
de um direito real exercem-se directamente sobre uma coisa.
Em relao aos direitos de crdito h que distinguir entre:
- Obrigaes de prestao de facto: O direito do credor s tem um
objecto imediato, que a prpria prestao.
- Obrigaes de prestao de coisa: Os poderes do titular tm um
objecto imediato, constitudo pela prestao, e um objecto mediato,
constitudo pela prpria coisa. Entre o titular de um direito de crdito e a
coisa interpe-se uma actividade ou conduta do devedor prestao.

Ex.:
Obrigao de entrega de coisa:

94
Entre o titular do direito de crdito e a coisa interpe-se a actividade
do devedor, que se concretiza na obrigao de entregar a coisa.
O objecto imediato dos direitos de crdito sempre uma prestao.

III)
A terceira diferena refere-se aos princpios da tipicidade e da
taxatividade dos direitos reais.
Em relao ao problema da tipicidade e da taxatividade h que distinguir
duas questes:
1 Tipicidade e taxatividade dos negcios jurdicos constitutivos de
direitos de crdito ou de direitos reais:
Na cadeira de Teoria Geral do Direito Civil foi sustentada a tese de que
a autonomia privada se exerce sempre pelo acto jurdico, atravs dos meios
reconhecidos pela ordem jurdica.
Isto significa que os princpios da tipicidade e da taxatividade se
aplicam quer aos actos constitutivos de direitos de crdito, quer aos actos
constitutivos de direitos reais.
Quanto a este aspecto no h nenhuma diferena entre os direitos de
crdito e os direitos reais.

2 Tipicidade e taxatividade do contedo dos direitos de crdito ou

dos direitos reais, ou contedo das relaes jurdicas obrigacionais e das
relaes jurdicas reais:
Neste aspecto h uma grande diferena entre os direitos de crdito e
os direitos reais.
No domnio dos direitos de crdito, as partes tm a faculdade de fixar
livremente o contedo do direito ou relao jurdica. A liberdade das partes
fixarem o contedo do direito ou da relao jurdica encontra-se consagrada
expressamente nos Artigos 398 e 405 do CC.
O Artigo 398 n1 do CC consagra expressamente a liberdade das
partes fixarem o contedo das relaes jurdicas obrigacionais: As partes
podem fixar livremente, dentro dos limites da lei, o contedo positivo ou
negativo da prestao.

95
O Artigo 405 do CC confirma o Artigo 398 n1 do CC: Dentro dos
limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos
contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir
nestes as clusulas que lhes aprouver.
Isto , os princpios da tipicidade e da taxatividade no se aplicam ao
contedo das relaes jurdicas obrigacionais; a taxatividade e a tipicidade
no se aplicam no caso do contedo dos direitos de crdito. No h um
princpio da tipicidade e da taxatividade dos direitos de crdito.

No caso dos direitos reais diferente.

O Artigo 1306 do CC consagra os princpios da taxatividade e da
tipicidade dos direitos reais. Enquanto no domnio dos direitos de crdito, as
partes tm liberdade de criar direitos de crdito novos e de conformar
livremente o seu contedo; no domnio dos direitos reais isto no sucede, as
partes tm apenas liberdade de optar pelos direitos reais previstos na lei.

DIREITOS PESSOAIS DE GOZO:

Os direitos pessoais de gozo surgem, de alguma forma, a meio caminho
entre os direitos reais e os direitos de crdito, discutindo-se em que
categoria deveriam ser integrados.
O Artigo 407 do CC alude directamente aos direitos pessoais de gozo,
e d-nos duas indicaes para a formao do conceito dos direitos pessoais de
gozo:
- Os direitos pessoais de gozo proporcionam ao seu titular o gozo de
uma coisa, isto , o uso e fruio dessa coisa;
- Contrape os direitos pessoais de gozo aos direitos reais.
Artigo 407 do CC: Quando, por contratos sucessivos, se constiturem,
a favor de pessoas diferentes, mas sobre a mesma coisa, direitos pessoais de
gozo incompatveis entre si, prevalece o direito mais antigo em data, sem
prejuzo das regras prprias do registo.

Entre os direitos pessoais de gozo encontram-se essencialmente:

96
- DIREITO DO LOCATRIO: No contrato de locao, o locatrio tem um
direito pessoal de gozo sobre a coisa locada.
- CONTRATO-PROMESSA COM TRADIO (ENTREGA) DA COISA: Num
contrato-promessa, em que h entrega da coisa, o promitente-comprador tem
um direito pessoal de gozo sobre a coisa.

Ex.:
A celebra um contrato-promessa de compra e venda de um automvel
com B.
A entrega o carro a B.
B no tem (ainda) nenhum direito real, mas tem um direito pessoal de
gozo sobre a coisa.

A categoria dos direitos pessoais de gozo algo estranha e controversa.

A doutrina discute se estamos perante direitos obrigacionais ou direitos
reais, se se devem enquadrar os direitos pessoais de gozo nos direitos de
crdito ou nos direitos reais.
H ainda quem defenda que os direitos pessoais de gozo no so nem
direitos reais nem direitos de crdito, mas uma terceira categoria de direitos
subjectivos, a meio caminho entre os direitos de crdito e os direitos reais.
Esta opinio defendida, por exemplo por, Henrique Mesquita e Jos Andrade
de Mesquita.

O primeiro passo para solucionar este problema passa por analisar a

estrutura dos direitos pessoais de gozo.
A estrutura dos direitos pessoais de gozo algo complexa.
Andrade de Mesquita sugere o seguinte raciocnio.

97

Imaginemos que a imagem um direito pessoal de gozo, no qual temos

um ncleo central em torno do qual se encontra uma zona perifrica.
O ncleo central seria constitudo pelo direito de uso e fruio da coisa.
A zona perifrica constituda por um conjunto de obrigaes positivas
ou negativas dirigidas a constituir ou proporcionar as condies necessrias ao
uso e fruio da coisa.
Ex.: Contrato de arrendamento:
O direito do arrendatrio gozar a coisa imvel faz parte do ncleo
central, o direito de pagar a renda (direito obrigacional) situa-se na zona
perifrica.
Andrade Mesquita usou o termo direito pessoal de gozo em sentido
estrito (ou direito pessoal de gozo propriamente dito) para designar o ncleo
central,
central e o termo direito pessoal de gozo em sentido amplo para designar o
conjunto constitudo pela zona perifrica e pelo ncleo central.
central
Em relao aos direitos e deveres includos na zona perifrica no
existe nenhuma dvida em classific-los como direitos de crdito.
O problema est em qualificar os direitos do ncleo central.
Vai ser atravs dos critrios distintivos entre os direitos de crdito e
os direitos reais analisados anteriormente que se vai tentar responder se os
direitos pessoais de gozo so direitos de crdito ou direitos reais.

Assim, temos de responder a duas questes:

Primeira questo: Os direitos pessoais de gozo propriamente ditos
so direitos absolutos ou direitos relativos?
O critrio distintivo entre direitos relativos e direitos absolutos fundase nas regras de responsabilidade civil.
O problema saber se os direitos pessoais de gozo propriamente ditos
devem considerar-se como direitos absolutos para efeitos da aplicao do
Artigo 483 do CC? A resposta dever ser sim.

98
Os direitos pessoais de gozo encontram-se protegidos pelo Artigo 483
do CC.
Ex.:
O arrendatrio de um imvel pode exigir uma indemnizao de quem
destri ou danifica o imvel.
Logo os direitos reais de gozo devem considerar-se direitos absolutos.

Segunda questo: Os direitos pessoais de gozo tm como objecto

imediato uma coisa ou uma prestao?
Os direitos pessoais de gozo propriamente ditos tm como objecto
imediato uma coisa. Os poderes de uso e fruio de um titular exercem-se
directamente sobre uma coisa.
Ex.:
O direito do locatrio incide directamente sobre a coisa.
----------------

EM SUMA:
Os direitos pessoais de gozo propriamente ditos, por um lado, so
DIREITOS ABSOLUTOS, e por outro lado, TEM COMO OBJECTO IMEDIATO UMA
COISA.
Os dois critrios expostos conduzem a classificar os direitos pessoais
de gozo propriamente ditos como direitos reais.
Mas h um problema: O Artigo 407 do CC contrape expressamente
os direitos pessoais de gozo aos direitos reais. O legislador decidiu
contrapor os direitos pessoais de gozo, dos direitos reais.
Porque que o legislador distingue as duas categorias de direitos?
A resposta parece ser que os direitos pessoais de gozo e os direitos
reais encontram-se subordinados a regras diferentes. Assim, o legislador fez
esta distino distingue-os para subordinar os direitos pessoais de gozo a um
regime diferente do dos direitos reais.

99
Por isso, os direitos pessoais de gozo so direitos de regime dualista ou
misto, ou seja, no se subordinam integralmente ao regime dos direitos reais,
nem se subordinam integralmente ao regime dos direitos de crdito.
O intrprete, por isso, deve apreciar em relao a cada norma se ela se
aplica ou no aos direitos pessoais de gozo. Deve apreciar cada um dos
aspectos do regime dos direitos reais e dos direitos de crdito para
determinar se cada uma das disposies se aplica aos direitos pessoais de
gozo.
ENTRE AS DISPOSIES LEGAIS

RELATIVAS AOS DIREITOS REAIS APLICVEIS

AOS DIREITOS PESSOAIS DE GOZO ENCONTRAM-SE

os Artigos 413 e 1287 do CC.

O Artigo 413 do CC fala de um contrato-promessa com eficcia real.
Diz que as partes podem atribuir efeito real a um contrato-promessa de
constituio ou transmisso de direitos reais: promessa de transmisso ou
constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo,
podem as partes atribuir eficcia real, mediante declarao expressa e
inscrio no registo.
Este artigo deve ser interpretado de forma a abranger os direitos
pessoais de gozo. O titular de um direito pessoal de gozo poder assumir
eficcia real, quando cria a obrigao de celebrar um contrato constitutivo de
direito pessoais de gozo.
Ex.: Contrato-promessa de arrendamento, as partes, se o desejarem,
podem atribuir-lhe eficcia real.

O Artigo 1287 do CC refere-se ao usucapio.

Ser que se pode adquirir um direito pessoal de gozo por usucapio? A
resposta sim, porque o Artigo 1287 do CC aplica-se aos direitos pessoais de
gozo.
Mas, entre as normas aplicveis aos direitos pessoais de gozo destacase o Artigo 407 do CC.
Este artigo causa problemas de interpretao.

INTERPRETAO

DO

ARTIGO 407

DO

CC:

O problema de interpretao que se coloca diz respeito expresso

DIREITO MAIS ANTIGO EM DATA.

100
O problema saber qual o direito mais antigo em data para
efeitos do Artigo 407 do CC.
Ex.: A celebra um contrato de arrendamento, sobre o prdio X, com B,
em Janeiro de 2005.
Em Fevereiro, A celebra um contrato-promessa de arrendamento, sobre
o mesmo imvel, com C.
B nunca chegou a ocupar o prdio, mas A entregou de imediato o prdio
a C que o ocupou.
Qual o direito mais antigo em data? O direito do contrato de B, ou
o direito de quem recebeu primeiro a coisa de C?
A doutrina dominante defende que o direito de B. ou seja, que o
direito mais antigo em data aquele que decorre do contrato celebrado em
primeiro lugar.
Contudo, esta doutrina causa graves dificuldades:
1 Esta doutrina prejudica o princpio da estabilidade das relaes
jurdicas.
Ex. (anterior):
C ocupa o imvel durante um perodo de 15 meses. Ser que B, passado
todo este tempo, pode expulsar C do prdio X?
Segundo a doutrina dominante, B pode expulsar C, quando quiser.

2 A doutrina exposta permite a fraude.

Ex.: A arrenda o prdio a C em Fevereiro de 2005. Mas com o tempo
zanga-se com C, e em Outubro de 2005 celebra um contrato de arrendamento
do mesmo prdio com B.
Como o contrato de arrendamento pode ser feito por escritura
particular, A e B pe a data de Janeiro de 2005 no contrato que celebram, e
expulsar C.
A doutrina dominante permite a fraude das regras muito rgidas dos
contratos de arrendamento. Proporciona, nomeadamente, a possibilidade de
antedatao do contrato de arrendamento.

101

3 Esta doutrina no d uma forma de resolver conflitos em caso de

contratos celebrados simultaneamente.
Ex.: A celebra um contrato de compra e venda com B. O procurador de
A celebrou, ao mesmo tempo, um contrato de compra e venda, sobre o mesmo
bem, com C.
Surge aqui o problema de saber qual o direitos mais antigo em data.
A doutrina dominante no resolve este problema, como tal deve
preferir-se uma segunda tese.

Assim, face a todos estes problemas, deve preferir-se uma segunda

tese.

Deve entender-se que

O DIREITO MAIS ANTIGO EM DATA O DIREITO DE

QUEM PRIMEIRO CONSEGUIU O CUMPRIMENTO DO CONTRATO PELO DEVEDOR.

Andrade Mesquita defende que os direitos pessoais de gozo, para

efeitos do Artigo 407 do CC, so s os direitos pessoais de gozo
propriamente ditos.
Ex.:
A celebra contrato de arrendamento com B em Janeiro de 2005, e com
C em Fevereiro. O imvel entregue a C.
B nunca foi titular de um direito pessoal de gozo propriamente dito,
porque o direito pessoal de gozo propriamente dito s se forma com a entrega
da coisa.
O direito pessoal de gozo de C mais antigo em data do que o direito de
B. B nunca chegou a ter este direito.
Interpretando-se o Artigo 407 do CC nestes termos, o problema
resolve-se de uma forma adequada.
EM SUMA:
O direito pessoal de gozo mais antigo em data, para efeitos do Artigo
407 do CC, o direito de quem primeiro conseguiu o cumprimento do contrato
(isto , a entrega da coisa, a titularidade do direito de uso e fruio da coisa).
coisa)

102
27/10/2005

DOUTRINA

OU

TEORIA

DO EFEITO EXTERNO DAS OBRIGAES:

O problema colocado pela teoria do efeito externo das obrigaes o

de saber se um terceiro que interfere na relao jurdica obrigacional e, por
isso, lesa o direito de crdito, responde nos termos da responsabilidade
extracontratual perante o credor.
Temos um credor e um devedor. Depois surge um terceiro que celebra
um contrato com o devedor, incentivando-o a no cumprir a obrigao com C.
O problema saber se o terceiro responde nos termos da
responsabilidade extracontratual.
O alcance do problema esclarece-se atravs de um exemplo:
Ex.: Entre C e D h um contrato exclusivo. D compromete-se a comprar
determinado produto a C e s a C.
Surge um terceiro que incentiva D a violar a obrigao que tem com D. A
dvida saber se C pode exigir responsabilidade extracontratual ao terceiro
pela leso do seu direito de crdito (nunca pode ser responsabilidade
contratual porque no existe nenhum vnculo contratual com ele).

O Cdigo Civil portugus consagra trs clusulas de responsabilidade

civil extracontratual:
- VIOLAO DE DIREITOS DE OUTREM Artigo 483 n1 1 alternativa:
Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem
() fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao .
- VIOLAO DAS DISPOSIES LEGAIS DE PROTECO Artigo 483 n1
2 alternativa: Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente ()
qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios fica
obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao .
- ABUSO DO DIREITO Artigo 334: ilegtimo o exerccio de um
direito, quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa
f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito .

103

O problema do efeito externo das obrigaes relaciona-se com a

primeira clusula violao de direitos de outrem: responsabilidade civil por
factos ilcitos.
O Cdigo Civil, no seu artigo 483, usa a expresso direitos de outrem.
outrem
Os ADEPTOS DA TEORIA DO EFEITO EXTERNO DAS OBRIGAES
fazem uma interpretao declarativa da lei e dizem que a expresso direitos
de outrem abrange quer os direitos absolutos, quer os direitos relativos (os
direitos de crdito).
A responsabilidade do terceiro por violao de direito de crdito
basear-se-ia, por isso, no Artigo 483 n1 1 alternativa . Estaria abrangida
pela primeira clusula. Os direitos de crdito seriam direitos de outrem para
efeitos do Artigo 483 n1.
Interpretao declarativa do Artigo 483:

Os

ADVERSRIOS

DA

TEORIA

DO

EFEITO

EXTERNO

DAS

OBRIGAES fazem uma interpretao restritiva da expresso direitos de

outrem.
Embora o Cdigo Civil diga direitos de outrem, estes autores
defendem que a expresso diz respeito apenas e exclusivamente aos direitos
absolutos.
A leso ou violao do direito de crdito por terceiro no seria, por isso,
abrangida pelo n1 do Artigo 483.
O credor s podia obter indemnizao de terceiro com base na
responsabilidade civil extracontratual se o terceiro incorresse em abuso de

104
Direito (a violao de direitos de outrem fica afastada, a violao das
disposies legais de proteco extremamente rara).
Interpretao restritiva do Artigo 483:

Ora, como o Artigo 483 deveria ser interpretado restritivamente, a

responsabilidade do terceiro s poderia surgir em caso de abuso de Direito.

Entre os Artigos 483 e 334 h, em todo o caso, diferenas essenciais.

O Artigo 483 menos exigente. O Artigo 334 mais exigente.
O Artigo 334 pressupe, para ser aplicado, um excesso manifesto dos
limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou
econmico do direito em causa.

Por isso, o contraste entre as duas teses tem interesse prtico.

O ante-projecto de Vaz Serra continha um artigo Artigo 734 que
resolvia o problema, embora esta regra no tenha passado para a lei. E resolve
o problema dizendo que o terceiro no responde em responsabilidade para com
os respectivos credores, salvo no caso de abuso de direitos.
O terceiro por facto de quem os direitos de crdito no so
satisfeitos, no incorre em responsabilidade extracontratual, salvo se
incorrer em abuso de direito.
O Artigo 734 do ante-projecto de Vaz Serra rejeitava expressamente
a teoria do efeito externo das obrigaes.

O Cdigo Civil optou por no adoptar uma posio muito firme sobre a
matria. Por isso, no consagrou o Artigo 734. O legislador deixou o problema
em aberto deixando a resoluo para a doutrina e jurisprudncia.
O problema que quase nunca a doutrina e a jurisprudncia se
encontram em acordo, chegam a uma conclusa unnime.
Menezes Cordeiro e Santos Jnior encontram-se a favor da teoria do
efeito externo das obrigaes

105
J Vaz Serra, Antunes Varela, Almeida Costa e outros so contra esta
teoria.

Os tribunais tambm se encontram divididos nesta matria. O Supremo

Tribunal de Justia pronunciou-se de modo diferente em dois casos que
tinham traos semelhantes.
1 Caso - 1964
O Sr. Pinto Balsemo estava em incios de carreira na comunicao
social. Celebrou um pacto de preferncia para a compra de aces num dado
jornal. O problema que esta empresa vendeu as aces a um terceiro
violando o pacto de preferncia.
O Sr. Pinto Balsemo recorreu para o Supremo Tribunal de Justia
contra o terceiro que comprou as aces.
O Supremo Tribunal de Justia concordou com o Sr. Pinto Balsemo, e
entendeu que se devia aplicar a teoria do efeito externo das obrigaes. Isto
ocorreu antes de entrar em vigor o Cdigo Civil actual.
2 Caso 1969
Um cantor de rock tinha celebrado um contrato de exclusivo com uma
empresa discogrfica. Um terceiro convenceu o cantor a gravar um disco para
si. A empresa veio reclamar uma indemnizao para si ao terceiro.
O Supremo Tribunal de Justia recusou a teoria do efeito externo das
obrigaes, e a empresa no foi indemnizada.

Ou seja, em dois casos com traos semelhantes, o STJ veio dar

respostas diferentes. Mas h mais casos que demonstram para alm destes
dois. A jurisprudncia do STJ vai oscilando ao longo do tempo.

Ora, como deve resolver-se este problema?

O Professor Antunes Varela apresenta fundamentalmente cinco
argumentos retirados do texto do Cdigo Civil para rejeitar a teoria do efeito
externo das obrigaes.

- 1 ARGUMENTO: retirado do Artigo 406 n2.

106

Artigo 406 n2: Em relao a terceiros, o contrato s produz efeitos

nos casos e termos especialmente previstos na lei .
O Artigo 406 n2 consagra o princpio da relatividade do contrato. Em
relao a terceiros, o contrato s produz os efeitos nos casos e nos termos
previstos na lei.
Ora, a teoria do efeito externo das obrigaes faz com que o contrato
produza efeitos em relao a terceiros. O princpio do efeito externo das
obrigaes no se encontra, no entanto, prevista na lei, e por isso, deve
considerar-se incompatvel com o Artigo 406 n2.

O efeito externo das obrigaes faria com que o contrato produzisse

efeitos em relao a terceiros. Isto incompatvel com o Artigo 406 n2 que
diz que o contrato s produz os efeitos nos casos e nos termos previstos na
lei.

- 2 ARGUMENTO: retirado dos Artigos 413 e 421.

Artigo 413:
n1: promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre
bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, podem as partes atribuir eficcia
real, mediante declarao expressa e inscrio no registo .
n2: Deve constar de escritura pblica a promessa a que as partes
atribuam eficcia real; porm, quando a lei no exija essa forma para o
contrato prometido, bastante documento particular com reconhecimento da
assinatura da parte que se vincula ou de ambas, consoante se trate de
contrato-promessa unilateral ou bilateral.
Artigo 421:
n1: O direito de preferncia pode, por conveno das partes, gozar de
eficcia real se, respeitando a bens imveis, ou a mveis sujeitos a registo,
forem observados os requisitos de forma e de publicidade exigidos no artigo
413.

107
n2: aplicvel neste caso, com as necessrias adaptaes, o disposto
no artigo 1410.

Os Artigos 413 e 421 admitem a existncia de contratos-promessa e

pactos de preferncia com eficcia real.
Os Artigos 413 e 421 distinguem o contrato-promessa e o pacto de
preferncia com eficcia meramente obrigacional, por um lado; e o contratopromessa e o pacto de preferncia com eficcia real, por outro lado.
Os Artigos 413 e 421 admitem a consequncia de eficcia real aos
contratos-promessa e aos pactos de preferncia.
Isso significa que temos de distinguir:

Os contratos-promessa e os pactos de preferncia com eficcia

meramente obrigacional no so eficazes em relao a terceiros, no so
oponveis a terceiros.
Os contratos-promessa e os pactos de preferncia com eficcia real so
eficazes em relao a terceiros, so oponveis a terceiros.
O argumento invocado pelos adversrios da teoria do efeito externo das
obrigaes retirado dos Artigos 413 e 421 este: A lei distingue contratospromessa e pactos de preferncia que so eficazes em relao a terceiros e
contratos-promessa e pactos de preferncia que no so eficazes em relao a
terceiros.
Ora, esta distino da lei concilia-se mal com a teoria do efeito externo
das obrigaes na qual todos os direitos de crdito tm, de alguma forma,
eficcia em relao a terceiros.

- 3 ARGUMENTO: retirado do Artigo 495 n3.

108
Artigo 495 n3: Tm igualmente direito a indemnizao os que podiam
exigir alimentos ao lesado ou aqueles a quem o lesado os prestava no
cumprimento de uma obrigao natural.
O Artigo 495 n3 consagra um caso de efeito externo das obrigaes.
O Artigo 495 n3 resolve o seguinte problema:
C credor de D, tem uma obrigao de alimentos com D. H um terceiro
que causa a morte do devedor. O Artigo 495 n3 diz que o credor da
obrigao de alimentos tem o poder de exigir uma indemnizao ao terceiro.
Ora, isto claramente um caso de efeito externo das obrigaes.
Os adversrios da teoria do efeito externo das obrigaes extraem
daqui um argumento contrrio ao da teoria em causa. Defendem que a
disposio em causa uma disposio excepcional. Ora, estando em causa
disposies excepcionais, o intrprete deve usar o argumento a contrario
sensu.
Ou seja, a norma consagraria a regra a contrario, pois o Artigo 403
excepcional. O Artigo 403 revela-nos que a regra a rejeio da teoria do
efeito externo das obrigaes.
O n3 do artigo 495 revela-nos a doutrina do efeito externo das
obrigaes, a ttulo excepcional, por isso a regra revelaria a doutrina
contrria.

- 4 ARGUMENTO: retirado dos Artigos 794 e 803.

Artigo 794: Se, por virtude de facto que tornou impossvel a
prestao, o devedor adquirir algum direito sobre certa coisa, ou contra
terceiro, em substituio do objecto da prestao, pode o credor exigir a
prestao dessa coisa, ou substituir-se ao devedor na titularidade do direito
que este tive adquirido contra terceiro.
Artigo 803:
n1: extensivo ao caso de impossibilidade imputvel ao devedor o que
dispe o artigo 794.
n2: Se o credor fizer valer o direito conferido no nmero
antecedente, o montante da indemnizao a que tenha direito ser reduzido na
medida correspondente.

109

Os Artigos 794 e 803 dizem respeito ao chamado commodum de

substituio ou de representao.
O instituto do commodum de substituio ou de representao
funciona nos seguintes casos:
- Temos uma relao obrigacional ente A e C. O objecto da relao
consiste na obrigao de entrega de um objecto.
O objecto um veculo automvel que est na garagem de D. Um
terceiro incendeia a garagem onde estava o veculo e destri o carro.
O devedor adquire um direito sobre terceiro indemnizao, em
substituio do objecto, do automvel. E o credor tem a faculdade de se
substituir a D (caso D no aja contra o terceiro), no exerccio da
indemnizao.
O Artigo 794 atribui ao credor a faculdade de se substituir ao devedor
no exerccio do seu direito em relao ao terceiro.
Os adversrios da teoria do efeito externo das obrigaes retiram
daqui o seguinte argumento:
A teoria do efeito externo das obrigaes atribui ao credor um direito
prprio contra o terceiro. Os Artigos 794 e 803 no lhe atribuem nenhum
direito prprio, s atribuem ao credor a faculdade de se fazer substituir ao
devedor na titularidade de um direito que este tenha adquirido contra
terceiro.
Portanto, os Artigos 794 e 803 recusam ao credor um direito prprio
contra o terceiro, o que evidencia que o legislador recusou a teoria do efeito
externo das obrigaes.

- 5 ARGUMENTO: retirado do Artigo 1306.

Artigo 1306:
n1: No permitida a constituio, com carcter real, de restries
ao direito de propriedade ou de figuras parcelares deste direito seno nos
casos previstos na lei; toda a restrio resultante de negcio jurdico, que no
esteja nestas condies, tem natureza obrigacional .
n2: O quinho e o compscuo constitudos at entrada em vigor
deste cdigo ficam sujeitos legislao anterior .

110

O Artigo 1306 consagra os princpios da tipicidade e taxatividade dos

direitos reais.
Os princpios da tipicidade e da taxatividade resultam, em ltima
anlise, da circunstncia dos direitos reais serem direitos absolutos, oponveis
erga omnes, implicam uma restrio da liberdade da comunidade jurdica e so,
por isso, facilmente cognoscveis por terceiros.
Por isso, Artigo 1306 destina-se a assegurar que cada pessoa respeite
direitos cujo contedo est definido na lei. A teoria do efeito externo das
obrigaes atribui efeitos erga omnes aos direitos de crdito. Assim os
direitos de crdito seriam oponveis a todo e qualquer terceiro que os
infringisse ou violasse.
Esta expanso do alcance dos direitos de crdito s poderia admitir-se
se os direitos de crdito estivessem sujeitos aos princpios da tipicidade e
taxatividade.
Mas o Cdigo Civil rejeita expressamente os princpios da tipicidade e
taxatividade em relao aos direitos de crdito. O Artigo 398 n1 deixa claro
que os direitos de crdito no esto sujeitos a tais princpios: As partes
podem fixar livremente, dentro dos limites da lei, o contedo positivo ou
negativo da prestao.

As cinco disposies em causa conduziriam o intrprete a concluir

que a teoria do efeito externo das obrigaes foi rejeitada pelo
legislador.
legislador

Mas devero todos estes argumentos ser considerados conclusivos

em relao rejeio da teoria do efeito externo das obrigaes ?
A resposta deve ser negativa.
Todos estes argumentos mostram-nos uma imagem global de uma
doutrina do Direito Civil portugus no sentido da rejeio da teoria do efeito
externo das obrigaes.

Assim, a resposta do problema exposto no incio da aula pode ser dada

pelo recurso aos princpios gerais do Direito Privado.

111
Desses princpios gerais do Direito Privado portugus para a resoluo
do problema sobressai o princpio da no ressarcibilidade dos danos
patrimoniais primrios.
O princpio da no ressarcibilidade dos danos patrimoniais primrios
funda-se em trs argumentos/trs razes.
Os danos patrimoniais primrios so aqueles que decorrem da violao
de direitos absolutos. So aqueles que uma pessoa sofre sem que tenha havido
prvia violao de direitos ou interesses protegidos.
O Direito Civil portugus deve interpretar-se de acordo com este
princpio da no ressarcibilidade dos danos patrimoniais primrios por trs
razes:
- AUTONOMIA OU LIBERDADE INDIVIDUAL;
- AUSNCIA DE UMA NOTORIEDADE SOCIAL TPICA DOS INTERESSES
PATRIMONIAIS;
- DELIMITAO DO CRCULO DE CREDORES.
Ex.: Toda a gente sabe o que a integridade fsica ou a propriedade,
mas no sabe o que a totalidade do patrimnio de um terceiro.
Entre estes trs argumentos necessrios para fundamentar o princpio
da no ressarcibilidade dos danos patrimoniais primrios, interessa-nos o
primeiro autonomia ou liberdade individual.
O raciocnio, no essencial, este:
Cada pessoa deve dispor da liberdade de actuar sem ter de considerar
sempre os interesses patrimoniais ou as relaes contratuais das outras
pessoas.
pessoas
A liberdade de cada um tem, em princpio, igual valor que as relaes
obrigacionais de outra.
Em caso de conflito da liberdade de aco do lesante e dos direitos
absolutos de outrem, a lei d prioridade aos direitos absolutos de outrem.
Quem, no exerccio da sua liberdade viole um direito absoluto de
outrem, fica obrigado a indemnizar.
Em caso de conflito da liberdade de aco do lesante e dos direitos
relativos, os direitos de crdito de outrem, de um terceiro, a lei no atribui
prioridade a nenhum dos interesses em causa.

112
A aco de liberdade e os direitos de crdito, em princpio, so
equivalentes. Exceptuam-se os casos em que o lesante incorre em abuso de
Direito. Se incorrer o lesante em abuso de Direito, dever o lesante
indemnizar.

Soluo do problema:
O terceiro s ser responsvel perante C nos termos do Artigo 334, ou
seja, nos termos do princpio da proibio do abuso do Direito, e no nos
termos do Artigo 483.
Entre os casos em que a conduta do terceiro deve ser considerada
ilcita por infringir o princpio da proibio do abuso do Direito esto os casos
de dolo.
Nestes casos, h um autntico abuso do Direito do lesante, o terceiro
actua intencionalmente no sentido de violar o direito do credor.
Ex.: O terceiro agir notoriamente e com inteno de prejudicar o
terceiro.

O Doutor Santos Jnior (na sua dissertao de doutoramento),

defendia que a teoria do efeito externo das obrigaes s se aplica nos casos
de dolo. Isto o mesmo que utilizar o Abuso de Direito.
Os resultados so equivalentes. A diferena est na fundamentao.
O Doutor Santos Jnior, para resolver o problema, distingue duas
clusulas dentro do Artigo 483.
No caso de violao de direitos absolutos, tem de existir dolo ou mera
culpa. No caso de violao de direitos relativos, basta haver dolo.
Este processo de fundamentao deve ser preterido a favor do
anteriormente exposto.
A fundamentao que se prope entre os Artigos 483 e 334 mais
eficaz. A violao de direitos relativos em que o lesante actua com dolo
reconduzida ao Artigo 334.

113

TESE

CONTRA A TEORIA DO EFEITO EXTERNO DAS OBRIGAES :

O argumento em causa este:

Entre C e D h uma relao contratual: h um contrato-promessa com
efeitos meramente obrigacionais.
Aparece um terceiro que convence D a no cumprir.

O problema que se coloca aqui que o terceiro, ao fazer a proposta a D,

no est a exercer um direito subjectivo propriamente dito, mas est a actuar
de acordo com a sua liberdade contratual.
Ora, o Artigo 334 fala de direitos subjectivos.
O problema que se coloca saber se o artigo se pode aplicar no
exerccio de uma liberdade ou faculdade, para alm de um direito subjectivo.
Ou seja, o problema que se coloca o de saber se este artigo se pode aplicar
aos casos em que no h qualquer direito subjectivo.

Em primeiro lugar, em Teoria Geral do Direito Civil aprendemos duas

formas de Abuso de Direito:
- ABUSO DE DIREITO INSTITUCIONAL;
- ABUSO DE DIREITO INDIVIDUAL.
Quando h desconformidade entre o exerccio do direito e o fim
econmico e social desse direito h Abuso de Direito Institucional.
Institucional
Quando h desconformidade entre o exerccio do direito e a boa-f h
Abuso de Direito Individual.
Individual Aqui o terceiro responde por estar contra a boa
f ou contra os bons costumes.
No caso do EFEITO EXTERNO DAS OBRIGAES, estamos perante um ABUSO
DE DIREITO INSTITUCIONAL.
Quando estamos perante Abuso de Direito Institucional no faz sentido
aplic-lo s liberdades ou faculdades.
Quando estamos perante Abuso de Direito Individual, j faz sentido
aplicar o Artigo 334 ao uso de faculdades ou liberdades, porque o seu uso

114
pode ser contrrio aos bons costumes ou boa f. Por isso, no h nenhuma
razo para que no se aplique o princpio da proibio do Abuso de Direito na
sua forma individual para controlar o exerccio de faculdades ou liberdades.
Ex.: Princpio da liberdade de aco contratual.

Em segundo lugar, os direitos subjectivos conferem aos seu titular uma

proteco mais forte, mais intensa. As faculdades ou liberdades conferem ao
seu titular uma proteco mais fraca, menos intensa.
Era estranho uma conduta ser contrria boa f, aos bons costumes, se
o agente fosse titular de um direito subjectivo.
Ex.: O titular actua contra a boa f no uso de uma liberdade. Isto
lcito.
lcito
ilcito.
ilcito

O titular actua contra a boa f no uso de um direito subjectivo. Isto

Isto no faz muito sentido.

No pode ser admissvel que, pelo instituto do abuso de direitos se

estreite o espao de liberdade do direito subjectivo e no se estreitem as
condutas praticadas com base na liberdade de actuao.
Fundamentalmente, o argumento este.
O Artigo 334 deve ser aplicado por analogia em relao ao
exerccio de liberdades ou faculdades.

02/11/2005

CUMPRIMENTO

E NO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES:

Pode atribuir-se ao termo cumprimento trs significados diferentes:

diferentes
- Cumprimento como realizao voluntria ou coerciva da prestao, pelo
devedor ou por terceiro alcance mximo da designao cumprimento;

115
- Cumprimento como realizao voluntria ou coerciva da prestao, pelo
devedor atribui-se ao termo cumprimento um alcance mdio, usando-se para
designar a realizao pelo devedor e s por este;
- Cumprimento como realizao voluntria da prestao pelo devedor
alcance mnimo do termo cumprimento.

O Dr. Antunes Varela diz que o termo cumprimento deve usar-se nesta
ultima acepo.
O CC vai atribuir um alcance mximo ao termo cumprimento.
O Artigo 762 e o Artigo 768 usam o termo cumprimento para
abranger a realizao da prestao pelo devedor e por terceiro.
O Artigo 762 usa o termo cumprimento para designar a realizao da
prestao pelo devedor O devedor cumpre a obrigao quando realiza a
prestao a que est vinculado .
O Artigo 768 usa o termo cumprimento para designar a realizao da
prestao por terceiro Quando a prestao puder ser efectuada por
terceiro, o credor que a recuse incorre em mora perante o devedor .
O Artigo 817 usa o termo cumprimento para abranger a realizao
coactiva da prestao No sendo a obrigao voluntariamente cumprida,
tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento e de
executar o patrimnio do devedor, nos termos declarados neste cdigo e nas
leis de processo.
Face aos Artigos 762, 768 e 817 do CC, deve concluir-se que o
conceito de cumprimento correspondente ideologia do legislador o conceito
segundo o qual o cumprimento entendido como a realizao voluntria ou
coerciva da prestao pelo devedor ou por terceiro.

NATUREZA JURDICA DO CUMPRIMENTO:

- QUANTO NATUREZA JURDICA DO CUMPRIMENTO PELO DEVEDOR:
Dever distinguir-se consoante o cumprimento consista num acto de
disposio ou no.

116

Caso o cumprimento consista num acto de disposio,

disposio ele constituir
um negcio jurdico ou um acto quase negocial.
negocial
Caso o cumprimento no seja um acto de disposio ele configurar-se como um acto real.
real
- QUANTO NATUREZA JURDICA DO CUMPRIMENTO
dever considerar-se como um negcio jurdico.
jurdico

DO TERCEIRO ,

ela

A razo de ser para esta diferena reside no seguinte facto:

No caso de cumprimento ser efectuado pelo devedor, o cumprimento
um acto devido, o devedor faz aquilo que deve fazer e, portanto, a sua vontade
irrelevante.
No caso de um terceiro, ele no est adstrito a uma obrigao, ele
cumpre porque quer cumprir e, portanto, a sua vontade relevante.

PRINCPIOS

GERAIS RELATIVOS AO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES:

O primeiro princpio geral o da PONTUALIDADE .

O princpio da pontualidade encontra-se expressamente previsto no
Artigo 406 n1 do CC O contrato deve ser pontualmente cumprido, e s
pode modificar-se ou extinguir-se por mtuo consentimento dos contraentes
ou nos casos admitidos na lei.
O Artigo 406 consagra o princpio da pontualidade de acordo com o
qual o contrato deve ser pontualmente cumprido. Isto , o contrato deve ser
cumprido ponto por ponto, em todos os seus aspectos.
Embora o Artigo 406 s preveja o princpio da pontualidade para as
obrigaes contratuais, este princpio aplica-se a todas as outras obrigaes.
No entanto, para as obrigaes constitudas atravs de contrato, o alcance do
princpio mais amplo.
O princpio da pontualidade aplica-se directamente s obrigaes
contratuais e indirectamente a todas as outras obrigaes.

Entre as consequncias do princpio da pontualidade destacam-se trs:

117

- O devedor no pode exonerar-se mediante a prestao de coisa

diferente da devida sem a concordncia do credor.
O devedor est adstrito a realizar aquela prestao, e no pode livrarse da obrigao realizando prestao diferente.
Esta primeira consequncia do princpio da pontualidade encontra-se
consagrada no Artigo 837 A prestao de coisa diversa da que for devida,
embora de valor superior, s exonera o devedor se o credor der o seu
assentimento.
- O princpio da pontualidade tem como corolrio a regra de que o
devedor no pode pretender um abatimento ou um desconto da divida (por
exemplo com fundamento nas suas dificuldades econmicas).
- O princpio da pontualidade tem como corolrio o princpio da
integralidade, previsto no Artigo 763.
Artigo 763:
n1: A prestao deve ser realizada integralmente e no por partes,
excepto se outro for o regime convencionado ou imposto por lei ou pelos usos .
n2: O credor tem, porm, a faculdade de exigir uma parte da
prestao; a exigncia dessa parte no priva o devedor da possibilidade de
oferecer a prestao por inteiro.

O princpio da integralidade diz-nos que a prestao deve ser realizada

por inteiro e no por partes.
O Artigo 763 esclarece o alcance deste princpio.
O credor tem a faculdade de exigir toda a prestao ou to s uma
parte da prestao.
Se o credor exigir toda a prestao o devedor tem de realiz-la. Caso o
devedor oferea apenas uma parte da prestao, o credor pode recusar essa
parte da prestao.
Se, porm, o credor exigir to s uma parte da prestao, o devedor
pode realiz-la por inteiro.
O Artigo 763 n2 concede ao devedor a faculdade de realizar a
prestao por inteiro.
O facto de o credor exigir apenas uma parte da prestao no priva o
devedor de oferecer toda a prestao.

118

PRINCPIO

O segundo princpio fundamental relativo ao cumprimento o

DA BOA F .

O princpio da boa f encontra-se consagrado no n2 do Artigo 762 CC

No cumprimento da obrigao, assim como no exerccio do direito
correspondente, devem as partes proceder de boa f .
O contedo do princpio da boa f controverso e discutido, e tem hoje
um alcance to amplo que se aplica a quase todos os Artigos do CC.
Em todo o caso h dois sub princpios que ajudam a delimitar o princpio
da boa-f:
- O PRINCPIO DA CONFIANA;
- O PRINCPIO DA PRIMAZIA DA MATERIALIDADE DA RELAO JURDICA.
O princpio da primazia da materialidade da relao jurdica significa
apenas a prioridade da substncia sob a forma. No cumprimento de uma regra
jurdica deve atender-se aos objectivos ou fins dessa regra e no quilo que
ela formalmente prescreve ou exige.
A concretizao da clusula geral da boa f atravs destes sub
princpios encontra-se acolhida nos Artigos 15 e 16 da Lei das Clusulas
Contratuais Gerais, Decreto-Lei 446/85 de 25 de Outubro.
Artigo 15: So proibidas as clusulas contratuais gerais contrrias
boa f.
Artigo 16: Na aplicao da norma anterior devem ponderar-se os
valores fundamentais do direito, relevantes em face da situao considerada,
e, especialmente:
a) A confiana suscitada, nas partes, pelo sentido global das clausulas
contratuais em causa, pelo processo de formao do contrato singular
celebrado, pelo teor deste e ainda por quaisquer outros elementos atendveis ;
b) O objectivo que as partes visam atingir negocialmente, procurandose a sua efectivao luz do tipo de contrato utilizado .

O Artigo 16 consagra o princpio da confiana na sua alnea a). E o

principio da primazia da materialidade da relao jurdica na sua alnea b).

119

De acordo com o princpio da primazia da materialidade da relao

jurdica, o contrato destina-se a alcanar determinados objectivos, e por isso
se deve tomar em considerao tais objectivos.
Os princpios fundamentais do cumprimento so estes.

REGIME JURDICO DO CUMPRIMENTO:

REQUISITOS

DO CUMPRIMENTO:

REQUISITOS RELATIVOS AO AUTOR DO CUMPRIMENTO, ao autor da

prestao.
O primeiro problema que se coloca consiste em saber quem pode fazer a
prestao.
A resposta a este primeiro problema encontra-se no Artigo 767 CC.
Artigo 767 do CC:
n1: A prestao pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro,
interessado ou no no cumprimento da obrigao.
n2: O credor no pode, todavia, ser constrangido a receber de
terceiro a prestao, quando se tenha acordado expressamente em que esta
deve ser feita pelo devedor, ou quando a substituio o prejudique .
O Artigo 767 CC contrape as prestaes fungveis e as prestaes
no fungveis.
As prestaes fungveis so aquelas que podem ser realizadas por
pessoa diferente da do devedor, sem prejuzo do credor.
As prestaes no fungveis so aquelas que s podem ser realizadas
pelo devedor.
O n1 do Artigo 767 consagra a regra da fungibilidade da prestao e,
em regra a prestao pode ser realizada pelo devedor ou por terceiro.
O n2 consagra duas excepes regra da fungibilidade:

120
- Em primeiro lugar, contempla os casos de INFUNGIBILIDADE FUNCIONAL.
O credor no pode ser constrangido a receber de terceiro a prestao
quando tenha sido acordado expressamente em que esta deve ser feita pelo
devedor.
O n2 do Artigo 767 deixa claro que o acordo deve ser expresso. Este
Artigo contm um desvio liberdade declarativa do Artigo 217 CC.
A conveno destinada a tornar a prestao no fungvel deve constar
de declarao expressa.
- Em segundo lugar, o n2 do Artigo 767 reconhece a existncia de
casos de INFUNGIBILIDADE NATURAL FUNDADA NA NATUREZA DA PRESTAO.
O credor no pode ser constrangido a receber de terceiro a prestao,
quando a substituio (do terceiro pelo devedor) o prejudique.
O cumprimento realizado pelo devedor no coloca dificuldades de maior.
J o CUMPRIMENTO REALIZADO POR TERCEIRO pode colocar algumas
dificuldades.
O Artigo 768 CC contm algumas regras sobre o cumprimento por
terceiro.
Artigo 768 CC:
n1: Quando a prestao puder ser efectuada por terceiro, o credor
que a recuse incorre em mora perante o devedor.
n2: , porm, lcito ao credor recus-la, desde que o devedor se
oponha ao cumprimento e o terceiro no possa ficar sub-rogado nos termos do
Artigo 592; a oposio do devedor no obsta a que o credor aceite
validamente a prestao.

O regime do Artigo pode concretizar-se pelo seguinte modo. O Artigo

768 distingue fundamentalmente duas hipteses:

.
- Se o devedor no se opuser ao cumprimento por terceiro, o credor
deve aceitar a prestao.
.
..
Belinha esquema.

121
- Se o devedor se opuser deve distinguir-se duas situaes:
O terceiro pode ficar . Nos termos do Artigo 592, e neste
caso o credor deve aceitar a prestao.

.
A soluo encontrada pelo CC portugus para resolver o problema foi
esta. No entanto, o problema no se esgota aqui.
Imaginemos a seguinte situao:
O devedor est adstrito obrigao de prestar, mas o terceiro que
realiza a prestao.

O problema que se coloca o de saber quais so os direitos do terceiro. QUAIS OS DIRE

DEVEDOR?
Se o terceiro actuou com inteno de fazer ao devedor uma
doao, no tem nenhum direito em relao ao devedor. O terceiro actuou com
esprito de liberalidade, no tem por isso nenhum direito;

hipteses:

Se porm isso no sucede, ento devem distinguir-se diversas

- Existir uma SUB-ROGAO LEGAL, nos termos do Artigo 592 CC

Fora dos casos previstos nos Artigos anteriores ou noutras disposies da lei,
o terceiro que cumpre a obrigao s fica sub-rogado nos direitos do credor
quando tiver garantido o cumprimento, ou quando, por outra causa, estiver
directamente interessado na satisfao do crdito .
Se o terceiro tiver garantido o crdito ou se tiver, por qualquer outra
razo interesse directo no cumprimento, fica sub-rogado nos direitos do
credor.
A regra em causa consta do Artigo 592 e completada pelo Artigo 593 - O
sub-rogado adquire, na medida da satisfao dada ao direito do credor, os
poderes que a este competiam.

O exemplo clssico dos casos em que existe sub-rogao o seguinte:

Entre A e B existe um contrato de arrendamento. A arrendou uma casa
a B. B decide sub arrendar um quarto a C.

122
A renda da casa , por hiptese, de 100 mensais. A renda do quarto
de 30 mensais.
B deixa de pagar a renda da casa em relao a A. Deste modo, A fica
com o direito de resolver o contrato de arrendamento. A resoluo do
contrato implica a caducidade do contrato de sub arrendamento.
Neste caso, C tem o interesse em pagar a renda a A para evitar a
resoluo do contrato de arrendamento e a consequente caducidade do
contrato de sub arrendamento.
Por fora deste interesse directo de C em realizar a prestao,
ocorre uma sub-rogao, prevista no Artigo 592.
O terceiro tem a faculdade de entregar a prestao ao credor, se tiver
um interesse directo no cumprimento. Fazendo a prestao ao credor fica ele
prprio credor (em relao a B).
C passa a ocupar a posio de credor. Passa a ter um crdito de 300 (3
rendas em atraso), em relao a B.
Ocorrendo a sub-rogao legal, o terceiro fica investido na posio do
credor.
credor Por fora do pagamento efectuado pelo terceiro a relao obrigacional
entre A e B no se extinguiu, simplesmente se transmitiu.
- No existindo sub-rogao legal, pode ocorrer uma CESSO DE
CRDITO, nos termos do Artigo 577, ou uma SUB-ROGAO VOLUNTRIA pelo
credor ou pelo devedor, nos termos dos Artigos 589 e 590.
Artigo 577 CC:
n1: O credor pode ceder a terceiro uma parte ou a totalidade do
crdito, independentemente do consentimento do devedor, contanto que a
cesso no seja interdita por determinao da lei ou conveno das partes e o
crdito no esteja, pela prpria natureza da prestao, ligado pessoa do
credor.
n2: A conveno pela qual se proba ou restrinja a possibilidade da
cesso no oponvel ao cessionrio, salvo se este a conhecia no momento da
cesso.
Artigo 589 CC: O credor que recebe a prestao de terceiro pode
sub-rog-lo nos seus direitos, desde que o faa expressamente at ao
momento do cumprimento da obrigao.
Artigo 590 CC:

123
n1: O terceiro que cumpre a obrigao pode ser igualmente subrogado pelo devedor at ao momento do cumprimento, sem necessidade do
consentimento do credor.
n2: A vontade de sub-rogar deve ser expressamente manifestada .

Ex.: H uma relao obrigacional entre A e B, e h um terceiro que por

qualquer razo quer fazer a prestao, embora no tenha um interesse
directo.
O devedor diz ao terceiro que este pode pagar a A, sendo que ele lhe
sub roga os direitos de A (ou seja, o terceiro passa a ser credor de B).
Em todos estes casos o que se deve notar que um terceiro fica
tambm investido na posio do credor .
Se no h uma sub-rogao de crdito, o terceiro no tem qualquer
direito em relao ao devedor.
Exceptuam-se os casos em que se apliquem os institutos da GESTO DE
NEGCIOS ou do ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA.
Acontecendo isto, o caso diferente das situaes anteriores. Nas
situaes anteriores o terceiro ocupa a posio jurdica do credor. Nestes
casos o terceiro adquire um direito novo, fundado na gesto de negcios ou no
enriquecimento sem causa.

Em suma, o
DEVEDOR :

TERCEIRO PODE TER TRS TIPOS DE DIREITOS EM RELAO AO

- Pode ocorrer a sub-rogao legal;

legal
- Pode ocorrer uma cesso de crdito ou sub-rogao voluntria;
voluntria
- O terceiro pode adquirir direitos em relao ao devedor atravs do
instituto da gesto de negcios ou do enriquecimento sem causa.
causa

O problema resolvido pelos Artigos 767 e 768 do CC.

O segundo problema o problema da

CAPACIDADE DO AUTOR DA

124
PRESTAO.

Em relao a este problema deve distinguir-se, consoante o autor da

prestao o prprio devedor ou um terceiro.

- NO CASO DA PRESTAO SER REALIZADA PELO DEVEDOR, o problema da

capacidade resolvido pelo Artigo 764.
Para efeitos da capacidade do autor da prestao temos,
fundamentalmente, o n1 deste Artigo O devedor tem de ser capaz, se a
prestao constituir um acto de disposio; mas o credor que haja recebido do
devedor incapaz pode opor-se ao pedido de anulao se o devedor no tiver
tido prejuzo com o cumprimento.
O n1 distingue os casos em que a prestao constitui um acto de
disposio ou no.
Assim, se estamos perante um acto de disposio, a prestao exige a
capacidade do devedor.
Se a prestao for realizada por devedor capaz, o acto do cumprimento
vlido.
Se no for realizada por devedor capaz, o acto do cumprimento
invlido, anulvel, nos termos do Artigo 125 CC.
Se a prestao no um acto de disposio, no se exige a capacidade
do devedor.
A segunda parte do n1 do Artigo 764 contm um desvio em relao a
esta regra.
Em regra o cumprimento realizado por devedor incapaz anulvel. No
entanto, o devedor pode opor-se ao pedido de anulao dizendo que o
credor no teve prejuzo com o cumprimento pelo devedor .

- CASOS EM QUE A PRESTAO REALIZADA POR TERCEIRO:

A prestao realizada por terceiro constitui um negcio jurdico, pelo
que se aplicam as regras sobre a capacidade negocial.
O terceiro tem que ser sempre capaz de realizar a prestao. O

125
cumprimento realizado por terceiro incapaz invlido e anulvel, nos termos
gerais.
A diferena a seguinte:
No caso da prestao ser realizada pelo devedor, a capacidade s
exigida nos casos em que a prestao constitui um acto de disposio.
No caso da prestao realizada por terceiro, este tem que ser sempre
capaz.

- REQUISITOS RELATIVOS AO DESTINATRIO DA PRESTAO:

O primeiro problema o de saber, a quem pode a prestao ser feita,
quem pode receber a prestao.
Este problema resolvido pelos Artigos 769 e 770.
Artigo 769 CC: A prestao deve ser feita ao credor ou ao seu
representante.
Artigo 770 CC: A prestao feita a terceiro no extingue a obrigao,
excepto:
a) Se assim foi estipulado ou consentido pelo credor ;
b) Se o credor a ratificar;
c) Se quem a recebeu houver adquirido posteriormente o crdito ;
d) Se o credor vier a aproveitar-se do cumprimento e no tiver
interesse fundado em no a considerar como feita a si prprio ;
e) Se o credor for herdeiro de quem a recebeu e responder pelas
obrigaes do autor da sucesso;
f) Nos demais casos em que a lei o determinar .

O Artigo 769 enuncia uma regra clara: a prestao deve ser feita ao

126
credor ou ao seu representante.
A prestao feita a terceiro no exonera o devedor. Neste caso o
devedor fica sujeito a ter de realizar a prestao duas vezes.
Os autores mais antigos costumam dizer que quem cumpre mal, cumpre
suas vezes.
O devedor corre o risco de ter que cumprir duas vezes, no caso de
fazer a prestao a terceiro.
Do Artigo 770 constam excepes regra, segundo a qual a
prestao feita a terceiro no exonera o devedor.

- A CAPACIDADE DO CREDOR:
Este problema encontra-se previsto no Artigo 764 n2 CC O credor
deve, pelo seu lado, ter capacidade para receber a prestao; mas, se esta
chegar ao poder do representante legal do incapaz ou o patrimnio deste tiver
enriquecido, pode o devedor opor-se ao pedido de anulao da prestao
realizada e de novo cumprimento da obrigao, na medida do que tiver sido
recebido pelo representante ou do enriquecimento do incapaz .
O n2 deste Artigo exige a capacidade do credor. O credor deve ser
capaz de receber a prestao.
O cumprimento feito a um credor incapaz invlido e anulvel.
A anulao do cumprimento tem como efeito, que o credor restitua o
que recebeu e que o devedor continue obrigado a realizar a prestao.
O Artigo 764 n2 2 parte contm um desvio em relao a esta regra.
O devedor pode opor-se ao pedido de anulao da prestao realizada e
de novo cumprimento, na medida do que tiver sido recebido pelo representante
ou do enriquecimento do incapaz
incapaz.
Ex.: A obrigao em causa correspondia ao pagamento de 10.000. O
devedor era um menor, e como tal a prestao deveria ser entregue ao seu
representante legal.
Mas o devedor entrega os 10.000 ao menor que estava em casa
sozinho. Este fica com 2000 e entrega o restante ao pai (seu representante

127
legal).
Neste caso o devedor pode opor-se ao pedido de anulao, e de um novo
cumprimento, na medida do que tiver sido entregue ao credor. Pode opor-se em
relao a estes 8000. O devedor pode opor-se anulao, na medida do que
tiver sido entregue ao representante legal.
Assim, o devedor nunca ter de entregar os 10.000, mas apenas os
restantes 2000.

03/11/2005
I)

Requisitos relativos ao autor da prestao;

II) Requisitos relativos ao destinatrio da prestao;

(estes dois j demos na ltima aula)
III) Legitimidade do devedor para dispor do objecto da prestao.

A LEGITIMIDADE DO DEVEDOR PARA

encontra-se consagrada no Artigo 765.

DISPOR DO OBJECTO DA PRESTAO

O Artigo 765 consagra este terceiro requisito:

n1: O credor que de boa f receber a prestao de coisa que o
devedor no pode alhear tem o direito de impugnar o cumprimento, sem
prejuzo da faculdade de se ressarcir dos danos que haja sofrido .
n2: O devedor que, de boa ou m f, prestar coisa de que no lhe
lcito dispor no pode impugnar o cumprimento, a no ser que oferea uma nova
prestao.

Se o devedor cumprir na entrega de uma coisa alheia,

alheia ser nula nos
termos dos Artigos 892 e seguintes (Venda de bens alheios nulidade da
venda).
Mas a validade do cumprimento est sujeita a um regime especial
regime da boa f.
O credor de boa f tem o direito de impugnar o cumprimento.
O credor de m f no tem o direito de impugnar o cumprimento.

128
O devedor de boa ou de m f s tem o direito de impugnar o
cumprimento se oferecer uma nova prestao Artigo 765 n2.

LUGAR DA PRESTAO:
Em relao a este problema (do lugar da prestao), a regra geral
encontra-se no Artigo 772:
n1: Na falta de estipulao ou disposio especial da lei, a prestao
deve ser efectuada no lugar do domiclio do devedor .

A regra : A prestao deve ser realizada no lugar do domiclio do

devedor.
devedor

No entanto, a regra comporta excepes. Estas excepes aplicam-se,

por um lado, a obrigaes de prestao de coisa mvel e, por outro, a
obrigaes pecunirias.
No que concerne a obrigaes de prestao de coisa mvel,
mvel aplica-se o
Artigo 773.
A obrigao deve ser cumprida no lugar onde a coisa se encontra no
tempo da concluso do negcio.
negcio
Artigo 773:
n1: Se a prestao tiver por objecto coisa mvel determinada, a
obrigao deve ser cumprida no lugar onde a coisa se encontrava ao tempo da
concluso do negcio.

129
n2: A disposio do nmero anterior ainda aplicvel, quando se trate
de coisa genrica que deve ser escolhida de um conjunto determinado ou de
coisa que deva ser produzida em certo lugar .

No que concerne a prestaes pecunirias,

pecunirias aplica-se o Artigo 774: Se
a obrigao tiver por objecto certa quantia em dinheiro, deve a prestao ser
efectuada no lugar do domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento .
A regra que a prestao deve realizar-se no lugar do domiclio do
credor.
credor
A regra do Artigo 774 comporta, no entanto e tambm ela, excepes:
a do Artigo 885 e a do Artigo 1039.
O Artigo 885 diz respeito obrigao de pagamento do preo no
Contrato de Compra e Venda. Consagra a regra que no Contrato de Compra e
Venda o preo deve ser pago no lugar da coisa vendida.
Artigo 885 n1: O preo deve ser pago no momento e no lugar da
entrega da coisa vendida.

O Artigo 1039 aplica-se obrigao de pagamento do aluguer ou renda

no contrato de locao. A regra a oposta do Artigo 774, a regra que a o
pagamento da renda deve ser realizada no domiclio do devedor (locatrio).
Artigo 1039 n1: O pagamento da renda ou aluguer deve ser efectuado
no ltimo dia de vigncia do contrato ou do perodo a que respeita, e no
domiclio do locatrio data do vencimento, se as partes ou os usos no
fixarem outro regime.

Os Artigos 772 n2 e 775 consideram os casos de mudana de

domiclio do devedor e do credor, respectivamente. Ou seja, o Artigo 772 n2
considera os casos de mudana de domiclio de devedor; o Artigo 775
considera os casos de mudana de domiclio do credor.

130
Artigo 772 n2: Se o devedor mudar de domiclio depois de
constituda a obrigao, a prestao ser efectuada no novo domiclio, excepto
se a mudana acarretar prejuzo para o credor, pois, nesse caso, deve ser
efectuada no lugar do domiclio privativo .
Artigo 775: Se tiver sido estipulado, ou resultar da lei, que o
cumprimento deve efectuar-se no domiclio do credor, e este mudar de
domiclio aps a constituio da obrigao, pode a prestao ser efectuada no
domiclio do devedor, salvo se aquele se comprometer a indemnizar este do
prejuzo que sofrer com a mudana.

As regras so claras. importante fazer um esclarecimento.

O Artigo 776 regula os casos de impossibilidade da prestao no lugar
fixado:
fixado Quando a prestao for ou se tornar impossvel no lugar fixado para o
cumprimento e no houver fundamento para considerar a obrigao nula ou
extinta, so aplicveis as regras supletivas dos artigos 772 a 774 .
Em relao aos casos de impossibilidade da prestao no lugar fixado,
deve distinguir-se duas hipteses:
- A PRESTAO IMPOSSVEL NO LUGAR FIXADO E EM NENHUM OUTRO:
Ocorrendo a impossibilidade do lugar fixado, o negcio jurdico ser nulo se a
impossibilidade for originria; ou o negcio jurdico extinguir-se- se a
impossibilidade for superveniente.
A extino do cumprimento (no caso da impossibilidade superveniente)
est consagrada no Artigo 790: A obrigao extingue-se quando a prestao
se torna impossvel por causa no imputvel ao devedor .

- A PRESTAO NO POSSVEL NO LUGAR FIXADO MAS POSSVEL NOUTRO

LUGAR:
Ex.: Dois tcnicos foram contratados para trabalhar numa unidade
industrial. Aquela unidade industrial foi destruda.
Como o grupo tem mais unidades industrial, os tcnicos podem ir
trabalhar para uma dessas unidades.
Neste caso, haver duas solues possveis:

131
- A prestao dever ser realizada noutro lugar, de acordo com os
parmetros da boa f.
- Aplicao das regras supletivas dos Artigos 772 a 774.

TEMPO DA PRESTAO:
H uma distino absolutamente fundamental entre obrigaes puras e
obrigaes a prazo ou a termo.
As OBRIGAES PURAS so aquelas em que no h uma data ou um prazo
fixado para a realizao da prestao, pelo que o credor a pode exigir e o
devedor a pode realizar a todo o tempo.
As OBRIGAES A PRAZO OU A TERMO so aquelas em que h uma data ou
um prazo para a realizao da prestao resultante de conveno das partes,
de determinao da lei, ou de uma deciso do tribunal.

VAMOS

ANALISAR

AS

CARACTERSTICAS

FUNDAMENTAIS

DAS

OBRIGAES PURAS:

As obrigaes puras constituem a regra por fora do Artigo 777 n1:

Na falta de estipulao ou disposio especial da lei, o credor tem o direito
de exigir a todo o tempo o cumprimento da obrigao, assim como o devedor
pode a todo o tempo exonerar-se dela.
O Artigo 777 n1 consagra o princpio de que as obrigaes so puras.
Existindo uma obrigao pura, o credor pode exigir a realizao da
prestao a todo o tempo, no estando o devedor obrigado a oferecer
espontaneamente a prestao ao devedor, ou seja, ele no tem de ter a
iniciativa de cumprir. O devedor pode esperar que o credor exija o
cumprimento, que o intime para cumprir.
O acto pelo qual o credor exige/intima o devedor para cumprir chama-se
interpelao.
A INTERPELAO consiste numa reclamao do cumprimento feita pelo
credor ao devedor. A interpelao constitui um acto jurdico em sentido
restrito, num acto quase negocial, por isso, encontra-se subordinado s
disposies legais relativas ao negcio jurdico, na medida em que a analogia

132
das situaes o justifique. Isto resulta do Artigo 295: Aos actos jurdicos
que no sejam negcios jurdicos so aplicveis, na medida em que a analogia
das situaes o justifique, as disposies do captulo precedente .
A interpelao pode ser judicial ou extrajudicial.
A admissibilidade das duas formas de interpelao decorre do Artigo
805 n1: O devedor s fica constitudo em mora depois de ter sido judicial
ou extrajudicialmente interpelado para cumprir .
O Artigo 805 n1 admite a interpelao judicial e a interpelao
extrajudicial.
A interpelao judicial pode fazer-se atravs da citao do ru para a
aco judicial ou atravs de notificao judicial avulsa.
A interpelao extrajudicial pode fazer-se de qualquer forma, mas
normalmente feita por carta registada com aviso de recepo.
CONSEQUNCIAS DA INTERPELAO: A principal consequncia da
interpelao a constituio do devedor em mora, ou seja, o devedor fica
atrasado no cumprimento.

ANLISE DAS OBRIGAES A PRAZO OU A TERMO:

Para fazer tal anlise, temos de comear por distinguir os diferentes

tipos de prazos:
I)

PRAZOS

ESSENCIAIS

PRAZOS

NO ESSENCIAIS

O prazo diz-se essencial na seguinte hiptese: Se a obrigao no for

cumprida nesse prazo h lugar a um no cumprimento definitivo. A obrigao
tem de ser cumprida dentro do prazo sob pena de o devedor incorrer em no
cumprimento definitivo.
O prazo no essencial faz com que a prestao tenha de ser realizada
dentro do prazo sob pena de o devedor incorre em mora.
O prazo essencial pode resultar de uma conveno das partes ou do fim
a que a obrigao se encontra adstrita.

133
Quando a essencialidade resulta de uma conveno das partes, falamos
de prazo ou termo essencial subjectivo.
Quando a essencialidade resulta o fim a que a obrigao se encontra
adstrita, falamos de prazo ou termo essencial objectivo. Ex. clssico: Uma
empresa compromete-se a organizar uma festa de aniversrio em determinado
dia. Se o compromisso no for cumprido nesse dia, toma-se como no cumprida
em definitivo.

II) PRAZOS
ESTABELECIDOS

NO

ESTABELECIDOS
INTERESSE

DO

NO

INTERESSE

CREDOR

DO

PRAZOS

DEVEDOR

PRAZOS

ESTABELECIDOS

NO

INTERESSE DO DEVEDOR E DO CREDOR SIMULTANEAMENTE

Quando estamos perante um prazo estabelecido em benefcio/no

interesse do devedor, o credor no pode exigir o cumprimento antes de
chegar a data ou de terminar o prazo fixado.
O devedor pode, no entanto, prescindir do benefcio do prazo e efectua
a prestao a todo o tempo.
Quando estamos perante um prazo estabelecido no interesse do
credor, o devedor no pode realizar a prestao antes da chegada a data ou de
terminado o prazo fixado.
O credor pode, porm, prescindir do benefcio do prazo, mas pode exigir
a prestao a todo o tempo.
Quando estamos perante um prazo estabelecido no interesse do
devedor e do credor simultaneamente, nem o credor pode exigir a prestao,
nem o devedor pode realiz-la antes da chegada a data ou de terminado o
prazo.
Nem o credor nem o devedor podem exigir ou realizar a prestao a
todo o tempo.

O Artigo 779 do CC consagra uma PRESUNO DE QUE O PRAZO FOI

ESTABELECIDO EM BENEFCIO DO DEVEDOR: O prazo tem-se por estabelecido a
favor do devedor, quando no se mostre que o foi a favor do credor , ou do
devedor e do credor conjuntamente.

134
Se a regra esta, o problema que se pe o de

SABER SE H OU NO

CIRCUNSTNCIAS EM QUE O DEVEDOR PERDE O BENEFCIO DO PRAZO.

Ex.: A prestao tem um prazo para ser realizada.

O prazo est a correr, o credor no pode exigir a prestao durante o
correr do prazo.
Esse problema encontra-se previsto e regulado nos Artigos 780 e 781.
Artigo 780:
n1: Estabelecido o prazo a favor do devedor, pode o credor, no
obstante, exigir o cumprimento imediato da obrigao, se o devedor se tornar
insolvente, ainda que a insolvncia no tenha sido judicialmente declarada, ou
se, por causa imputvel ao devedor, diminurem as garantias do crdito ou no
forem prestadas as garantias prometidas.
n2: O credor tem o direito de exigir do devedor, em lugar do
cumprimento imediato da obrigao, a substituio ou reforo das garantias,
se estas sofreram diminuio.

Artigo 781: Se a obrigao puder ser liquidada em duas ou mais

prestaes, a falta de realizao de uma delas importa o vencimento de todas .

Os Artigos 780 e 781 indicam-nos as trs causas de perda de

benefcio do prazo ou vencimento antecipado da prestao:
1 Insolvncia do devedor Artigo 780 n1;
2 Diminuio de garantias Artigo 780 n2;
3 Falta de pagamento de uma das prestaes nas obrigaes de
prestao fraccionada ou repartida Artigo 781.

Em relao a todo este tema deve comear-se por fazer um

esclarecimento prvio:
No que diz respeito perda do benefcio do prazo, h dois conceitos que
se devem distinguir. Deve distinguir-se exigibilidade de vencimento.
O conceito de EXIGIBILIDADE diz-nos quando que o credor pode exigir
a prestao.
O conceito de VENCIMENTO diz-nos quando que o devedor deve realizla.

135

Ex.: Nas obrigaes puras a diferena evidente. Nestas, o credor pode

interpelar, a todo o tempo, o devedor para cumprir. O devedor s tem de a
oferecer quando for interpelado.
O Artigo 781 confunde os dois conceitos. O Artigo 781 fala em
vencimento antecipado.
Em rigor, o que est a no o vencimento, mas a exigibilidade. O
problema resolvido pelo Artigo 781 apenas o de exigibilidade da prestao.
O devedor s fica em mora quando o credor exige o cumprimento.
Portanto, o Artigo 781 fala em vencimento, mas resolve o problema da
exigibilidade, por isso devia falar de exigibilidade.

Quanto INSOLVNCIA DO DEVEDOR, face ao Cdigo da

Insolvncia e da Recuperao de Empresas, h dois conceitos:
- Aplica-se a todos os sujeitos passivos a declarao de insolvncia; ou
seja, a impossibilidade de o devedor cumprir as obrigaes vencidas.
- Aplica-se apenas s pessoas colectivas e aos patrimnios autnomos ou
separados.
Este segundo conceito caracteriza a insolvncia como a situao de
superioridade manifestado passivo sobre o activo avaliado de acordo com as
normas contabilsticas aplicadas.

O Artigo 3 n4 do Cdigo da Insolvncia equipara a insolvncia e a

insolvncia eminente no caso de apresentao do devedor insolvncia.
Em relao aos casos de insolvncia, deve coordenar-se o Cdigo Civil e
o Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas.
Empresas
Em relao a esta coordenao, deve distinguir-se trs situaes:
- Antes da instaurao do processo de insolvncia, aplica-se o Artigo
780 do CC.
- Depois da instaurao do processo da insolvncia aplica-se o Cdigo da
Insolvncia e da Recuperao de Empresas.

136

- Depois da declarao de insolvncia, h lugar ao vencimento imediato

de todas as dvidas de acordo com o Artigo 91 n2 do Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas.
Ou seja, o Artigo 780 s se aplica antes da instaurao do processo da
insolvncia do devedor.

Quanto DIMINUIO DE GARANTIAS:

A diminuio de garantias s se aplica diminuio das garantias
especiais da obrigao.
Ex.: Se existir uma hipoteca sobre um prdio, se o prdio desaparecer
ou diminui de valor, temos diminuio de garantias.

Deve distinguir-se consoante a diminuio de garantias imputvel ao

devedor ou no.
Quanto diminuio de garantias imputvel ao devedor, aplica-se o
Artigo 780. Ou seja, o credor pode exigir o cumprimento imediato da
obrigao.
A conjugao do n1 e do n2 do Artigo 780 faz-nos concluir que o
devedor tem uma alternativa: ou escolhe o pagamento imediato das
prestaes, ou a substituio ou reforo das garantias.

Ex.: B tem uma dvida com B. Por isso, e como garantia, hipoteca um
imvel seu.
Com negligncia de B e por causa dela, incendeia-se o imvel e este
diminui de valor de 10.000 para 5.000.
A dvida de 4.000. embora o valor do imvel seja suficiente, a
confiana do credor no devedor diminuiu, ficou abalada, pois B actuou com
negligncia, por isso, o redor pode exigir duas coisas:
- o cumprimento da obrigao integral; ou
- a substituio ou reforo das garantias.

137

No caso de diminuio de garantias no imputvel ao devedor, o

Cdigo Civil no contm nenhum princpio geral sobre esta matria.
Em todo o caso, h regras sobre as trs garantias especiais mais
importantes a fiana, o penhor e a hipoteca -, e que fazem com que se perca
o benefcio do prazo do devedor. Estas regras esto contidas nos Artigos
633 n1, 670 c) e 701.
O Artigo 633 n1 a n3 prev que, no caso da FIANA, o credor tem a
faculdade de exigir a substituio ou reforo das garantias:
n1: Se algum devedor estiver obrigado a dar fiador, no o credor
forado a aceitar quem no tiver capacidade para se obrigar ou no tiver bens
suficientes para garantir a obrigao .
n2: Se o fiador nomeado mudar de fortuna, de modo que haja risco de
insolvncia, tem o credor a faculdade de exigir o reforo da fiana .
n3: Se o devedor no reforar a fiana ou no oferecer outra garantia
idnea dentro do prazo que lhe for fixado pelo tribunal, tem o credor o direito
de exigir o imediato cumprimento da obrigao .
Artigo 670: Mediante o penhor, o credor pignoratcio adquire o
direito:
c) De exigir a substituio ou reforo do penhor ou o cumprimento
imediato da obrigao, se a coisa empenhada perecer ou se tornar insuficiente
para segurana da dvida, nos termos fixados para a garantia hipotecria .
Artigo 701: Quando, por causa no imputvel ao credor, a coisa
hipotecada perecer ou a hipoteca se tornar insuficiente para segurana da
obrigao, tem o credor o direito de exigir que o devedor a substitua ou
reforce; e, no o fazendo este nos termos declarados na lei de processo, pode
aquele exigir o imediato cumprimento da obrigao ou, tratando-se de
obrigao futura, registar hipoteca sobre outros bens do devedor .

As trs disposies em causa tm dois aspectos.

Em primeiro lugar, o direito do credor , em primeira linha, de exigir a
substituio ou reforo das garantias.
O credor s poder reclamar o cumprimento imediato da obrigao se
no houver substituio ou reforo das garantias.

138
Em segundo lugar, as disposies em causa - Artigos 633 n1 a n3,
670 c) e 701 - s se aplicam em caso de diminuio qualificada das garantias.
Enquanto para efeitos do Artigo 780 do CC basta uma diminuio
simples, para efeitos destes trs artigos necessrio uma diminuio
qualificada de modo que se torne insuficiente para garantir o cumprimento das
obrigaes.

Quanto FALTA DE PAGAMENTO DE UMA DAS PRESTAES NAS

OBRIGAES DE PRESTAO FRACCIONADA OU REPARTIDA:

Ex.: A quer comprar algo por 2000, e combina que o pagamento ser
feita em quatro prestaes mensais no valor de 500 cada. O comprador paga
a primeira prestao, mas no paga a segunda.
O Artigo 781 atribui ao devedor a faculdade de exigir todas as
prestaes em falta, de exigir os 1500 em falta.
O benefcio do prazo em relao s restantes prestaes perde-se.

Em relao regra do Artigo 781 h, em todo o caso, uma observao

muito importante a fazer.
O caso mais relevante de obrigao de prestao fraccionada ou
repartida o da obrigao de pagamento do preo na venda a prestaes.
O alcance do Artigo 781 restringido pelo Artigo 934: Vendida a
coisa a prestaes, com reserva de propriedade, e feita a sua entrega ao
comprador, a falta de pagamento de uma s prestao que no exceda a oitava
parte do preo no d lugar resoluo do contrato, nem sequer, haja ou no
reserva de propriedade, importa a perda do benefcio do prazo relativamente
s prestaes seguintes, sem embargo de conveno em contrrio .
A conjugao dos Artigos 781 e 934 faz-nos concluir que, na falta de
pagamento de uma prestao, no caso da venda a prestaes, o vendedor s
tem a faculdade de exigir o pagamento imediato de todas as prestaes
seguintes numa das seguintes situaes:
- Se o valor da prestao for superior oitava parte da prestao;
prestao
- A falta de pagamento de duas ou mais prestaes.
prestaes

139

PROBLEMA DA IMPUTAO DO CUMPRIMENTO:

Ex.: A tem uma srie de dvidas para com B.
Em 1990, empresta 1000.
Em 1991 empresta 500.
Em 1992 empresta 500.
Em 1993 empresta 1000.
Se A entregar uma quantia de 3.000, no h problema porque todas as
dvidas ficam extintas. O valor que entrega superior ao valor das dvidas.
O problema pe-se se A entregar a B uma quantia inferior ao necessrio
para o cumprimento,
cumprimento por exemplo, se entregar 1000.
Este o problema da imputao do cumprimento o problema saber
a qual ou a quais das dvidas deve ser imputado o cumprimento; quais delas
ficaro extintas.

Temos trs espcies de imputao do cumprimento:

Em primeiro lugar, h ou pode haver imputao por conveno das
partes.
Em segundo lugar, imputao pelo devedor.
Em terceiro lugar, imputao legal (se no for feita a primeira nem a
segunda).

A imputao pelo devedor encontra-se consagrada no Artigo 783.

Artigo 783 n1: Se o devedor, por diversas dvidas da mesma espcie
ao mesmo credor, efectuar uma prestao que no chegue para as extinguir a
todas, fica sua escolha designar as dvidas a que o cumprimento se refere .
O devedor pode designar a qual das dvidas deve referir-se o
pagamento.
pagamento Esta uma faculdade limitada pelo n2 do Artigo 783: O
devedor, porm, no pode designar contra a vontade do credor uma dvida que
ainda no esteja vencida, se o prazo tiver sido estabelecido em benefcio do
credor; e tambm no lhe lcito designar contra a vontade do credor uma

140

dvida de montante superior ao da prestao efectuada, desde que o credor

tenha o direito de recusar a prestao parcial .

Imputao legal Artigos 784 e 785.

Artigo 784 n1: Se o devedor no fizer a designao, deve o
cumprimento imputar-se na dvida vencida; entre vrias dvidas vencidas, na
que oferece menor garantia para o credor; entre vrias dvidas igualmente
garantidas, na mais onerosa para o devedor; entre vrias dvidas igualmente
onerosas, na que primeiro se tenha vencido; se vrias se tiverem vencido
simultaneamente, na mais antiga em data.
Artigo 785: Quando, alm do capital, o devedor estiver obrigado a
pagar despesas ou juros, ou a indemnizar o credor em consequncia da mora, a
prestao que no chegue para cobrir tudo o que devido presume-se feita
por conta, sucessivamente, das despesas, da indemnizao, dos juros e do
capital.
De acordo com os critrios legais dos Artigos 784 e 785, a qual das
dvidas deve ser imputado o cumprimento no exemplo? Ser a primeira dvida.

PROBLEMA DA PROVA DO CUMPRIMENTO:

A prova do cumprimento est prevista nos Artigos 786 e 787.
Artigo 786:
n1: Se o credor der quitao do capital sem reserva dos juros ou de
outras prestaes acessrias, presume-se que esto pagos os juros ou
prestaes.
n2: Sendo devidos juros ou outras prestaes peridicas e dando o
credor quitao, sem reserva, de uma dessas prestaes, presumem-se
realizadas as prestaes anteriores.
n3: A entrega voluntria, feita pelo credor ao devedor, do ttulo
original do crdito faz presumir a liberao do devedor e dos seus
condevedores, solidrios ou conjuntos, bem como do fiador e do devedor
principal, se o ttulo entregue a algum destes.
Artigo 787:

141
n1: Quem cumpre a obrigao tem o direito de exigir quitao daquele
a quem a prestao feita, devendo a quitao constar de documento
autntico ou autenticado ou ser provida de reconhecimento notarial, se aquele
que cumpriu tiver nisso interesse legtimo.
n2: O autor do cumprimento pode recusar a prestao enquanto a
quitao no for dada, assim como pode exigir a quitao depois do
cumprimento.

O caso do Artigo 787 importante.

Face regra geral sobre a distribuio do nus da prova, cabe ao
devedor provar que cumpriu. Para tal, o Cdigo Civil atribui ao devedor a
faculdade de exigir quitao (recibo).
Os tribunais portugueses fizeram uma aplicao interessante do Artigo
787 h cerca de 12 anos acerca dos parqumetros.
Um senhor trabalhava em frente a um parque de estacionamento, o qual
se exigia o pagamento por parqumetro. Mas este senhor estacionava sempre l
e nunca pagava. A sua justificao era que quando pagava o servio de
estacionamento, nunca recebia o recibo porque, de facto, os parqumetros no
estavam preparados para o fazer. Ou seja, ele invocou o Artigo 787.
Isto acabou por ir a tribunal, e este deu-lhe razo.

09/11/2005
.
Em relao ao problema ..

I) MODALIDADES DE NO CUMPRIMENTO QUANTO CAUSA:

a) No cumprimento imputvel ao devedor;
b) No cumprimento no imputvel ao devedor.

O no cumprimento imputvel ao devedor d-se quando a causa de no

cumprimento lhe pode ser atribuda a ttulo de dolo ou de culpa.

142
O no cumprimento no imputvel ao devedor d-se quando a causa de
no cumprimento no pode ser atribuda ao devedor, ou pelo menos no lhe
pode ser atribuda a ttulo de dolo ou de culpa.

II) MODALIDADES DE NO CUMPRIMENTO QUANTO AO EFEITO:

a) No cumprimento definitivo;
b) Mora;
c) Cumprimento defeituoso.

O no cumprimento definitivo abrange, fundamentalmente, duas

situaes:
Por um lado, o no cumprimento definitivo abrange os casos de
impossibilidade definitiva da prestao. A prestao no foi realizada em
momento oportuno e j no pode ser realizada.
Por outro lado, o no cumprimento definitivo abrange os casos do
Artigo 808 do CC equipara a impossibilidade da prestao em duas
situaes:
1 Por causa do atraso, o credor pode perder o interesse na prestao;
2 O credor pode fixar um prazo razovel para o devedor cumprir e
este no o faz.
Artigo 808:
n1: Se o credor, em consequncia da mora, perder o interesse que
tinha na prestao, ou esta no for realizada dentro do prazo que
razoavelmente for fixado pelo credor, considera-se para todos os efeitos no
cumprida a obrigao.
n2: A perda do interesse na prestao apreciada objectivamente .

A mora designa o atraso na realizao da prestao. A prestao no

realizada no momento oportuno, mas pode ainda ser realizada por
corresponder ao interesse do credor.
A noo de mora decorre do Artigo 804:
n1: A simples mora constitui o devedor na obrigao de reparar os
danos causados ao credor.

143
n2: O devedor considera-se constitudo em mora quando, por causa
que lhe seja imputvel, a prestao, ainda possvel, no foi efectuada no tempo
devido.
Face ao Artigo 804 n2, o devedor considera-se em mora quando a
prestao no foi realizada em tempo oportuno.
oportuno

O cumprimento defeituoso abrange fundamentalmente trs situaes:

Por um lado, o cumprimento defeituoso dos deveres principais de
prestao.
Por outro lado, a violao de deveres acessrios de prestao.
Por ltimo, a violao de deveres acessrios de conduta integrada no
contedo da relao obrigacional complexa.

REGIME DO NO CUMPRIMENTO NO IMPUTVEL AO

DEVEDOR:
Os casos de no cumprimento no imputvel ao devedor so os casos de
impossibilidade, e como tal que o Cdigo Civil o mostra.
So casos de impossibilidade superveniente da prestao.

Antes de entrar na anlise do regime da impossibilidade superveniente

da prestao, h um problema a resolver.
que as disposies do Cdigo Civil s dizem respeito impossibilidade
absoluta da prestao e no impossibilidade relativa,
relativa excessiva dificuldade
ou onerosidade da prestao.
O problema saber se a impossibilidade relativa deve ser equiparada
impossibilidade absoluta.
absoluta
Quando h impossibilidade absoluta, o devedor fica livre do dever de
prestar.
Quando h impossibilidade relativa, quando h circunstncias que
tornem o cumprimento to oneroso, to difcil para o devedor que este no

144
deveria cumprir, no deveria ento suceder o mesmo que na impossibilidade
absoluta?
No deveriam ser equiparadas?
Vamos concretizar isto atravs de exemplos:
Ex.1: A tem de entregar um anel extremamente valioso a B.
O anel caiu no lago. O anel recupervel, mas este vale 1000, e para o
recuperar necessrio utilizar uma tecnologia extremamente avanada, pelo
que a sua recuperao ir custar cerca de 10.000.
Aqui h uma impossibilidade relativa, mas a sua realizao
excessivamente difcil, onerosa.
O problema saber se nestes casos o devedor continua obrigado a
realizar a prestao.

Ex.2: A e B celebram um negcio, de acordo com o qual A fica obrigado a

entregar a B 10.000 unidades de determinada matria-prima. O preo de
mercado dcada unidade de 10.
Mas h uma mudana radical no mercado e cada unidade passa a valer
10.000.
O cumprimento faria com que A ficasse arruinado.
Ento, o devedor dever ficar obrigado a prestar a mesma prestao,
sendo esta extremamente difcil, onerosa?
Nestes casos, a impossibilidade no absoluta, mas relativa, s que traz
uma extraordinria dificuldade, uma enorme onerosidade. O problema saber
se pode ser equiparada impossibilidade absoluta.
H quem defenda que sim! Assim, temos a
SACRIFCIO.

TEORIA DO LIMITE DO

A Teoria do limite do sacrifcio diz que o devedor se encontra adstrito a

realizar os esforos e a gastar as quantias razoavelmente aceites de acordo
com a boa f.
f Dentro desses limites ter de realizar a prestao.
Quando a realizao da prestao ultrapassar o limite do sacrifcio, o
devedor deveria considerar-se exonerado.
Contudo, O CDIGO CIVIL PORTUGUS REJEITOU ESTA TEORIA.
O ante-projecto de Vaz Serra consagrou-a, mas o legislador rejeitou-a.

145

Em

PRIMEIRO LUGAR,

os trabalhos do Cdigo Civil so .

O legislador considerou a Teoria do limite do sacrifcio demasiado

imprecisa e, portanto, a sua aplicao podia levar a uma enorme insegurana
nas relaes jurdicas.

Em SEGUNDO LUGAR, embora o legislador no tenha consagrado a Teoria

do limite do sacrifcio, o Cdigo Civil tem dois ou trs institutos capazes de
corrigir os casos mais graves, capazes de corrigir os excessos de rejeio
absoluta de uma tal teoria.
teoria
Por um lado, uma alterao ou modificao anormal das circunstncias
pode dar causa a uma resoluo ou modificao do contrato, nos termos do
Artigo 437:
n1: Se as circunstncias em que as partes fundaram a deciso de
contratar tiverem sofrido uma alterao anormal, tem a parte lesada direito
resoluo do contrato, ou modificao dele segundo juzos de equidade,
desde que a exigncia das obrigaes por ela assumidas afecte gravemente os
princpios da boa f e no esteja coberta pelos riscos prprios do contrato .
n2: Requerida a resoluo, a parte contrria pode opor-se ao pedido,
declarando aceitar a modificao do contrato nos termos do nmero anterior .
Os casos graves de alterao das circunstncias cabem aqui.
Por outro lado, o Cdigo Civil contm regras sobre o conflito de
devedores. As regras sobre o conflito de devedores permitem resolver alguns
problemas graves, nomeadamente, os casos de impossibilidade moral.
Ex. clssico: Uma cantora de pera encontra-se obrigada a dar um
concerto em dado dia. Nesse dia, o filho atropelado e a cantora no aparece
no concerto.
Embora haja incumprimento, deve entender-se que h um conflito de
deveres entre: o dever jurdico de cumprimento do contrato e o dever moral
de assistncia ao filho.
Ora, o segundo dever dever de assistncia ao filho deve prevalecer e
a cantora deve ser exonerada.

146
POR LTIMO, o princpio da proibio do Abuso de Direito deve intervir
nos casos limites em que a excessiva dificuldade da prestao equivale sua
impossibilidade.
impossibilidade
So os casos em que a prestao s pode ser realizada com recurso a
meios que se encontram fora do comrcio jurdico, meios to dispendiosos que
ningum se lembra de recorrer a eles.
Ex.1: O anel cai no mar. O anel recupervel, mas para tal necessrio
utilizar submarinos, recorrer Marinha, etc.
Ex.2: H automveis que so furtados e so depois enviados para pases
como Marrocos - em que fcil a sua falsificao (da sua matrcula, chassis,
).
possvel encontrar o carro, recorrendo a determinados meios, mas isso
to excessivo ou oneroso que equivale sua impossibilidade.

A Teoria do limite do sacrifcio foi rejeitada pelo Cdigo Civil

portugus. O Cdigo Civil portugus s considera como relevante a
impossibilidade absoluta
absoluta.
Um qualquer excesso de sacrifcios que conduz a situaes pouco
razoveis pode ser corrigido por qualquer um destes trs casos.

Vamos ento analisar o REGIME

DO

NO

CUMPRIMENTO

IMPUTVEL AO DEVEDOR:

I) IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA SUPERVENIENTE OBJECTIVA:

NO

147

A impossibilidade absoluta superveniente objectiva total definitiva da

prestao d origem extino da obrigao nos termos do Artigo 790:
n1: A obrigao extingue-se quando a prestao se torna impossvel
por causa no imputvel ao devedor.
n2: Quando o negcio do qual a obrigao procede houver sido feito
sob condio ou a termo, e a prestao for possvel na data de concluso do
negcio, mas se tornar impossvel antes da verificao da condio ou do
vencimento do termo, a impossibilidade considerada superveniente e no
afecta a validade do negcio.
O n2 do Artigo 790 diz que quando h impossibilidade absoluta
superveniente objectiva total definitiva da prestao, temos extino da
obrigao.

A impossibilidade absoluta superveniente objectiva total temporria d

origem aplicao do Artigo 792:
n1: Se a impossibilidade for temporria, o devedor no responde pela
mora no cumprimento.
n2: A impossibilidade s se considera temporria enquanto, atenta a
finalidade da obrigao, se mantiver o interesse do credor .
O Artigo 792 carece de algum conhecimento.
Em relao a este artigo deve considerar-se que o conceito de
impossibilidade temporria decorre do n1.
O n2 diz que a impossibilidade temporria se at finalidade da
obrigao se mantiver o interesse do credor.
Isto permite extrair algumas ilaes:
Em primeiro lugar, nas obrigaes puras, a impossibilidade pode ser
definitiva ou temporria.
Em segundo lugar, nas obrigaes a termo ou a prazo, deve distinguirse consoante o prazo essencial ou no. Se o prazo for essencial, a
impossibilidade nunca temporria, sempre definitiva. Se o prazo no for
essencial, a impossibilidade j pode ser temporria.
O Artigo 792 n1 enuncia o regime da impossibilidade temporria.
A impossibilidade temporria tem por consequncia a aplicao do
regime da mora do devedor.
O regime da mora est previsto no Artigo 804:

148
n1: A simples mora constitui o devedor na obrigao de reparar os
danos causados ao credor.
n2: O devedor considera-se constitudo em mora quando, por causa
que lhe seja imputvel, a prestao, ainda possvel, no foi efectuada no tempo
devido.
Em princpio, por fora do Artigo 804 n1, o devedor responde pelo
atraso.
O Artigo 792 n2 diz que havendo impossibilidade temporria no
imputvel ao devedor no h lugar a indemnizar pelo no cumprimento da
prestao.

Os casos de impossibilidade absoluta superveniente objectiva parcial

definitiva esto previstos no Artigo 793:
n1: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o devedor
exonera-se mediante a prestao do que for possvel, devendo, neste caso, ser
proporcionalmente reduzida a contraprestao a que a outra parte estiver
vinculada.
n2: Porm, o credor que no tiver, justificadamente, interesse no
cumprimento parcial da obrigao pode resolver o negcio .
Face ao Artigo 793 pode ter-se duas situaes:
- Ou o credor tem interesse no cumprimento parcial e a exige o
cumprimento do que for possvel;
- Ou o credor no tem interesse no cumprimento da prestao parcial e
a resolve o contrato.
O interesse tem de ser justificado.

A impossibilidade absoluta superveniente objectiva parcial temporria

utiliza simultaneamente os Artigos 792 e 793.
O devedor ter de prestar tudo o que puder agora e mais tarde ter de
prestar o que puder prestar mais tarde.
Enquanto existir uma impossibilidade temporria da prestao, o
devedor no responde pelas consequncias do atraso da prestao.

149
II) IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA SUPERVENIENTE SUBJECTIVA:

Em relao aos casos de IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA SUPERVENIENTE

SUBJECTIVA, temos de distinguir quanto s prestaes no fungveis e s
prestaes fungveis.
Se a prestao no fungvel,
fungvel ou seja, o devedor no pode cumprir por
ele, nem se pode fazer substituir por terceiro, aplica-se o Artigo 791.
O Artigo 791 enuncia o princpio da equiparao da ..
Se a prestao fungvel,
fungvel pode cumprir o devedor ou um terceiro, ou
seja, se o devedor no pode cumprir por si, pode fazer-se substituir por
terceiro. Se no se fizer substituir por terceiro, responde nos termos do
Artigo 798 e seguintes.
O problema saber se o devedor fica exonerado ou obrigado a
cumprir, se tiver de se fazer substituir por terceiro. Ou seja, ele pode fazer
substituir-se por terceiro, mas no se substitui. Ele fica exonerado de se
fazer substituir ou obrigado a faz-lo?
O Artigo 791 a contrario diz que a obrigao no se extingue, e o
devedor tem de se fazer substituir por terceiro.
A causa de no cumprimento imputada ao devedor, e como tal,
responde pelos Artigos 798 e seguintes.

IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA SUPERVENIENTE OBJECTIVA:

Na impossibilidade absoluta superveniente objectiva total definitiva,
definitiva as
regras podem aplicar-se com adaptaes aos demais casos, mas o Cdigo Civil
portugus consagra que no caso de no cumprimento no imputvel ao devedor
se aplica a impossibilidade absoluta superveniente objectiva total definitiva.

150
CONSEQUNCIAS

DA

IMPOSSIBILIDADE

ABSOLUTA

SUPERVENIENTE

OBJECTIVA TOTAL DEFINITIVA:

A PRIMEIRA
790 n1.

CONSEQUNCIA

consiste na extino da obrigao Artigo

A SEGUNDA CONSEQUNCIA consiste no commodum de representao ou

de substituio, que est consagrado no Artigo 794.
O instituto do commodum de representao ou de substituio aplica-se
nos casos como o seguinte:
Ex.: A vende um automvel, com regime de reserva de propriedade, a B.
Entretanto, um terceiro furta o veculo e coloca-o em Marrocos. O
terceiro descoberto e tem o dever de indemnizar A, nos termos do Artigo
483.
O Artigo 794 confere a B a possibilidade de se substituir a A no
exerccio do direito de indemnizao contra o terceiro.
A utilizao deste instituto reduzida.
Em toda a historia do Supremo Tribunal de Justia, h um acrdo que
representa este instituto, mas que nem sequer foi aplicado.
Em Portugal, no domnio da Constituio e dos Direitos Reais vigoram os
princpios da causalidade e da consensualidade. Segundo tais princpios, B seria
o proprietrio da coisa e, como tal, poderia exigir desde logo a indemnizao a
terceiro, pelo que nem sequer seria necessrio o recurso ao instituto em
causa.

A TERCEIRA CONSEQUNCIA refere-se aos contratos bilaterais

sinalagmticos, e consiste na perda do direito contraprestao pelo Artigo
795:
n1: Quando no contrato bilateral uma das prestaes se torne
impossvel, fica o credor desobrigado da contraprestao e tem o direito, se
j a tiver realizado, de exigir a sua restituio nos termos prescritos para o
enriquecimento sem causa.
n2: Se a prestao se tornar impossvel por causa imputvel ao
credor, no fica este desobrigado da contraprestao; mas, se o devedor tiver
algum benefcio com a exonerao, ser o valor do benefcio descontado na
contraprestao.

151
O problema que se coloca nos contratos bilaterais este: A prestao
de uma das partes torna-se impossvel por causa no imputvel. Essa prestao
extingue-se.
O problema saber o que acontece com a prestao da outra parte, o
que acontece com a contraprestao.
contraprestao
Ex.: A taxista e compromete-se a levar B ao aeroporto em dado dia e a
determinada hora.
A vai buscar B. Mas a nica estrada que vai dar casa de B est
impedida, por isso, a prestao torna-se impossvel. Como a prestao +e
essencial (no a pode realizar naquele momento, e tambm no a poder
realizar no futuro).
O problema est em saber se B tem de pagar a A.
O Artigo 795 faz a resposta depender se a causa de
impossibilidade ou no imputvel ao credor.
Se a prestao se tornar impossvel por causa no for imputvel ao
credor, este fica exonerado do dever de realizar a prestao n1. A
obrigao do taxista extinguir-se-ia por impossibilidade de acordo com o n1
do Artigo 795.
Se porm, a causa da impossibilidade for imputada ao credor, este fica
adstrito realizao realizao da prestao, ao dever de pagar a viagem de
txi Artigo 795 n2.
Por isso, o Artigo 795 tenta distribuir as perdas equilibradamente.
Mas h casos em que isto no pode acontecer: nos contratos que tm
por fim a constituio ou a transmisso de direitos reais.

A QUARTA CONSEQUNCIA a que se refere aos contratos onerosos de

constituio ou transmisso de direitos reais. Isto relaciona-se com o regime
do risco do Artigo 796.
O problema que se coloca este:
Ex.: Foi celebrado um Contrato de Compra e Venda (caso tpico de
contratos onerosos de constituio ou transmisso de direitos reais). A
celebra um Contrato de Compra e Venda com B.
A coisa vendida entretanto perece.
A obrigao de A de entregar a coisa extingue-se por impossibilidade. A
no pode entregar uma coisa que no existe.

152

O problema ser o de saber se B ter ou no de pagar o preo.

Neste caso, no possvel encontrar situaes equilibradas. Se B no
pagar o preo, A fica sem a coisa e sem o preo; se B pagar, B fica sem a coisa
e sem o preo.
aqui que se aplica o REGIME DO RISCO. O risco corre por conta de A, se
B no pagar o preo. O risco corre por conta de B se A pagar o preo. O Cdigo
Civil resolve o problema colocando o risco por conta do adquirente Artigo
796 n1: Nos contratos que importem a transferncia do domnio sobre
certa coisa ou que constituam ou transfiram um direito real sobre ela, o
perecimento ou deteriorao da coisa por causa no imputvel ao alienante
corre por conta do adquirente.
Assim, o risco corre por conta de B.
A soluo adoptada pelo legislador portugus explica-se pelos princpios
da causalidade e da consensualidade, pelo Artigo 408. Logo que o contrato
est celebrado, a propriedade transmite-se logo, e, com ela, tambm se
transfere o risco.
A regra a do Artigo 796 n1. No entanto, esta regra tem excepes,
e as excepes esto contidas no n2 e no n3 do Artigo 796. Estes no
contm grandes dificuldades.
Artigo 796:
n2: Se, porm, a coisa tiver continuado em poder do alienante em
consequncia de termo constitudo a seu favor, o risco s se transfere com o
vencimento do termo ou a entrega da coisa, sem prejuzo do disposto no artigo
807.
n3: Quando o contrato estiver dependente de condio resolutiva, o
risco do perecimento durante a pendncia da condio corre por conta do
adquirente, se a coisa lhe tiver sido entregue; quando for suspensiva a
condio, o risco corre por conta do alienante durante a pendncia da
condio.

J o Artigo 797 pode causar dificuldades: Quando se trate de coisa

que, por fora da conveno, o alienante deva enviar para local diferente do
lugar do cumprimento, a transferncia do risco opera-se com a entrega ao
transportador ou expedidor da coisa ou pessoa indicada para a execuo do
envio.

153

H hoje, na doutrina portuguesa, uma tendncia para aplicar o Artigo

797 de uma forma restritiva aos casos de obrigaes genricas (ainda no
demos, vamos dar. s para ter esta ideia).

Feita a anlise do regime do no cumprimento no imputvel ao devedor,

vamos agora contemplar dois casos que o Cdigo Civil no compreende (so
casos omissos) cuja resoluo tem algum interesse.
Estes casos so os de:
- Frustrao do fim da prestao;
prestao
- Realizao do fim da prestao por outra via.
via

Quais os casos de

FRUSTRAO DO FIM DA PRESTAO?

Ex. paradigmtico: A mdico e compromete-se a operar B.

A doena muito grave e B morre antes a operao.
Assim, o fim foi frustrado. Neste caso, no temos impossibilidade da
conduta do devedor porque possvel operar um cadver, mas o fim j no tem
sentido (j no ser para combater a doena). Por isso, o fim da prestao
que foi frustrado.

REALIZAO

DO FIM DA PRESTAO POR OUTRA VIA:

Ex.: A mdico e compromete-se a operar B.

A doena no grave, e B cura-se por si s. Neste caso, tambm no h
em rigor impossibilidade, s que o fim da prestao foi realizado por outra via.

Nos dois casos, no h impossibilidade da conduta a prestar.

O problema saber se estes casos devem ser sujeitos ao regime da
impossibilidade.
Em relao a esta questo deve distinguir-se dois problemas:
1 Em relao a este problema devemos ter em conta que a prestao
pode ter vrios significados.

154
Pelo Artigo 397 releva o conceito de prestao enquanto aco ou
conduta: Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica
adstrita para com outra realizao de uma prestao.
Pelo Artigo 790 releva o conceito de prestao enquanto resultado: A
obrigao extingue-se quando a prestao se torna impossvel por causa no
imputvel ao devedor.
O conceito de prestao a aco ou conduta do devedor mais o
resultado.
Face a este conceito de prestao como resultado, a frustrao do fim
da prestao e a realizao do fim da prestao por outra via devem ser
reconduzidos ao conceito de impossibilidade relevante nos termos dos Artigos
790 e seguintes.
O primeiro problema resolve-se assim.

2 Problema de regime:
Este problema consiste em saber se os dois casos devem estar sujeitos
ao regime dos Artigos 790 e seguintes.
Ex.: A celebra um contrato com B, segundo o qual compromete-se a
oper-lo. Mas B cura-se entretanto.
A aplicao das regras dos Artigos 790 e seguintes faz com que o
mdico (A) se livre do dever de prestar, de operar, e B livra-se de pagar a
operao Artigo 795.
Mas isto pode ser injusto, porque o mdico pode ter realizado certas
despesas tendo em conta aquela operao, para a poder realizar.
Por isso, o Doutor Antunes Varela defende a aplicao por analogia do
Artigo 468, ou seja, B no ter de pagar os honorrios convencionados e ter
de o reembolsar das despesas que fez tendo em vista a realizao da
operao, e ter ainda de o indemnizar pelos eventuais prejuzos causados.
Artigo 468 n1: Se a gesto tiver sido exercida em conformidade com
o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio, este
obrigado a reembolsar o gestor das despesas que ele fundadamente tenha

155

considerado indispensveis, com juros legais a contar do momento em que

foram feitas, e a indemniz-lo do prejuzo que haja sofrido .

10/11/2005

REGIME DO NO CUMPRIMENTO IMPUTVEL AO DEVEDOR:

PRINCPIOS GERAIS:
Em primeiro lugar, o Cdigo Civil enuncia um _______________ a todos
de no cumprimento imputvel ao devedor.
A forma comum a responsabilidade contratual obrigao de
indemnizar.
Em segundo lugar, o Cdigo Civil enuncia os efeitos especficos de duas
formas fundamentais de no cumprimento imputvel ao devedor.

Em consonncia com a sistematizao do Cdigo Civil, vamos comear por

apreciar os efeitos gerais do no cumprimento imputvel ao devedor.

O Artigo 798 do Cdigo Civil (CC) consagra uma clusula geral de

responsabilidade contratual: O devedor que falta culposamente ao
cumprimento da obrigao torna-se responsvel pelo prejuzo que causa ao
devedor.

O Artigo 798 do
responsabilidade contratual:
1.
2.
3.
4.
5.

CC

enuncia

os

cinco

pressupostos

Existncia de um facto;
Ilicitude desse facto;
Culpa;
Dano;
Nexo de causalidade.
A existncia de um facto consiste no no cumprimento.
cumprimento

da

156

A ilicitude desse facto consiste na desconformidade entre aquilo que o

devedor fez e aquilo que deveria fazer,
fazer por outras palavras, consiste na
desconformidade entre a conduta adoptada e a conduta devida.
devida
O no cumprimento, em regra, sempre ilcito, exceptuando os casos em
que h causas legtimas de no cumprimento:
- ;
- DIREITO DE RETENO - Artigos 754 e seguintes do CC: O devedor
que disponha de um crdito contra o seu credor goza do direito de reteno
se, estando obrigado a entregar certa coisa, o seu crdito resultar de
despesas feitas por causa dela ou de danos por ela causados .

A culpa sob a forma de dolo ou sob a forma de negligncia.

O Artigo 799 do CC confirma a afirmao do Artigo 798 do CC, e
consagra uma presuno de culpa do devedor.
Artigo 799:
n1: Incube ao devedor provar que a falta de cumprimento defeituoso
da obrigao no procede de culpa sua.
n2: A culpa apreciada nos termos aplicveis responsabilidade civil .

O Artigo 799 n2 do CC pronuncia-se sobre o critrio da culpa

aplicvel responsabilidade contratual.
H dois critrios para fundamentar a apreciao da culpa:
- Apreciar a culpa em concreto: Compara-se a conduta do agente em
concreto com a sua conduta habitual.
O agente agir com culpa ou negligncia se usou de um cuidado ou
diligncia inferiores s que lhe so habituais;
- Apreciar a culpa em abstracto: Compara-se a conduta do agente com
a conduta de um Homem mdio (Homem normal) colocado em circunstncias
iguais.

157
O agente agir com culpa ou negligncia se usou de um cuidado ou
diligncia inferiores s situaes normais.

Entre estes dois critrios o Artigo 799 n2 do CC opta pelo critrio da

culpa em abstracto.
O Artigo 799 n2 do CC remete para a regra da responsabilidade civil e
o artigo da responsabilidade civil aplicvel neste caso a do Artigo 497 do CC
n1: Se forem vrias as pessoas responsveis pelos danos, solidria a sua
responsabilidade.

Quanto ao dano no h nada a dizer.

dizer

Em relao ao nexo de causalidade h algumas observaes a fazer.

Quanto ao nexo de causalidade h, fundamentalmente, duas teorias em
conflito:
conflito

DAS

TEORIA
CONDIES:

DA CONDIO

SINE

QUA NON

ou TEORIA

DA EQUIVALNCIA

Esta teoria diz que a causa de um dano toda a condio sem a qual
esse dano no se teria verificado.
A teoria da condio sine qua non foi abandonada pela generalidade
dos autores, pela generalidade pases por alargar excessivamente a
responsabilidade.
As crticas a esta teoria tornam-se claras com os seguintes exemplos:
Ex.1: Este exemplo clssico e foi criado por um autor no sculo XVIII.
Um agricultor comprou uma vaca que estava doente. A vaca morreu, mas
antes contaminou todos os animais da quinta do agricultor, que tambm
acabaram por morrer. Como tal, o agricultor no pode pagar as suas dvidas e,
por isso, foram penhorados todos os seus bens, o que fez com que o agricultor
ficasse na misria. Ao ver-se na misria o agricultor decide suicidar-se.
Segundo a teoria da condio sine qua non, o vendedor seria
responsvel por todos estes danos, podendo ser responsabilizado at pelo
suicdio do agricultor.

158
Ex.2: Um estudante emprestou um livro a outro estudante para este
estudar para um exame.
O estudante que recebeu o livro ficou de o entregar a tempo do
primeiro estudante poder estudar para o exame, mas at ao dia do exame no
recebeu o livro de volta.
Como o segundo estudante no cumpriu, o primeiro estudante foi a sua
casa buscar o livro, mas pelo caminho atropelado e morre.
Esta teoria responsabiliza o segundo estudante pela morte do primeiro.

Ex.3: X chamou um txi para o levar ao aeroporto, mas o txi atrasouse, porque houve um aluimento de terras que bloqueou a nica estrada para a
casa de X.
Como o txi se atrasou, X perdeu o primeiro avio e teve de ir num
segundo avio. S que o primeiro avio chega bem ao destino, mas o segundo
despenha-se e morrem todos os seus passageiros (incluindo o X).
Segundo esta teoria o motorista do txi seria responsvel pela morte de
X.

Ora, segundo a teoria da condio sine qua non todos os causadores

deveriam responsabilizar-se por todos os danos causados, por tudo o que
aconteceu.
Por estes exemplos percebe-se que esta teoria no pode ser aceite.
S que isto no se pode aceitar e foi necessrio recorrer a
CRITRIOS. Assim, chegou-se a uma segunda teoria.

TEORIA

ALGUNS

DA CAUSALIDADE ADEQUADA:

Esta teoria diz que a causa de um dano s a condio que SEGUNDO A

SUA

NATUREZA

GERAL

se

revela

adequada/apropriada

para

produzir/provocar.
Para esta teoria nem todas as condies se revelam adequadas para ser
causa de um dano.
O conceito de condio mais amplo que o conceito de causa de um
dano, que mais restrito, e s o que segundo __________________
|
|

159
A teoria da causalidade adequada tem fundamentalmente
formulaes:
-

FORMULAO

POSITIVA

(proposta por Traeger);

FORMULAO

NEGATIVA

(proposta por Enneccerus).

duas

A formulao positiva da teoria da causalidade adequada diz que a

causa de um dano toda a condio que, segundo a sua natureza geral,
aumenta ou favorece o risco de produo desse dano.
A formulao negativa da teoria da causalidade adequada baseia-se
na teoria da condio sine qua non.
Esta teoria pode resumir-se nestes termos: Em princpio, toda a
condio sine qua non de um dano pode ser considerada como sua causa,
exceptuando-se os casos em que a condio, segundo a sua natureza geral, era
de todo indiferente para surgir um tal dano e s se tornou uma condio dele
em resultado de circunstncias extraordinrias, sendo, portanto, inadequadas
para o dano em questo.

O Cdigo Civil portugus consagrou a Teoria da Causalidade

Adequada no Artigo 563 do CC: A obrigao de indemnizao s existe em
relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a
leso.
Isto percebe-se porque o texto legal utiliza o advrbio provavelmente
que faz apelo ao juzo de normalidade ou probabilidade ( um dos dois) ????
O texto da lei no claro, mas a formulao da lei retirada do estudo
de Ferreira Coelho.

A teoria da causalidade adequada permite resolver os exemplos

anteriores de uma forma mais adequada:
Ex.1: No exemplo da morte do agricultor, a venda da vaca doente
inadequada para a produo daquele dano, por isso o vendedor nunca poderia
ser responsabilizado pelo suicdio do agricultor.
Ex.2: No exemplo da morte do estudante, o atraso na entrega do livro
s pode ser condio da morte em circunstncias muito extraordinrias, por
isso, o estudante nunca pode ser responsabilizado.

160

Ex.3: No caso da queda do avio sucede o mesmo.

Segundo o professor deve preferir-se a FORMULAO
TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA (a de Enneccerus).

NEGATIVA DA

O Artigo 798 do CC tem os pressupostos da responsabilidade

contratual.
O Artigo 799 do CC tem o pressuposto da culpa.
O Artigo 800 do CC pronuncia-se sobre a responsabilidade contratual
por actos de auxiliares e representantes legais.
O Artigo 800 n1 do CC consagra a regra da responsabilidade do
devedor pelos actos dos representantes legais e dos auxiliares: O devedor
responsvel perante o credor pelos actos dos seus representantes legais ou
das pessoas que utilize para o cumprimento da obrigao, como se tais actos
fossem praticados pelo prprio devedor .
A formulao do Cdigo Civil tem algum interesse por adoptar a
chamada teoria da fico, ou seja, o legislador ficciona que os actos dos
auxiliares so actos do prprio devedor. O devedor responde por actos dos
auxiliares, porque estes so considerados como seus. Tudo se passa como se
no fosse o auxiliar a cumprir, mas o devedor.
Ex.: Se um electricista se compromete a fazer uma instalao elctrica
numa casa, e no dia manda um funcionrio seu, quem vai responder pelos actos
do funcionrio ir ser o electricista que se comprometeu.
Em tema de responsabilidade contratual no se distingue entre actos do
auxiliar e actos do devedor.
Esta teoria da fico tem algumas consequncias prticas (que vamos
dar mais tarde).

DISPOSIES

LEGAIS SOBRE A IMPOSSIBILIDADE DA PRESTAO

IMPUTVEL AO DEVEDOR:

O Cdigo Civil comea por disciplinar a impossibilidade da prestao

imputvel ao devedor.

161
Em relao a isto o Cdigo Civil distingue entre:
- IMPOSSIBILIDADE TOTAL prevista no Artigo 801 do CC:
n1: Tornando-se impossvel a prestao por causa imputvel ao
devedor, este responsvel como se faltasse culposamente ao cumprimento
da obrigao.
n2: Tendo a obrigao por fonte um contrato bilateral, o credor,
independentemente do direito indemnizao, pode resolver o contrato e, se
j tiver realizado a sua prestao, exigir a restituio dela por inteiro .

- IMPOSSIBILIDADE PARCIAL prevista no Artigo 802 do CC:

n1: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o credor tem a
faculdade de resolver o negcio ou de exigir o cumprimento do que for
possvel, reduzindo neste caso a sua contraprestao, se for devida; em
qualquer dos casos o credor mantm o direito indemnizao .
n2: O credor no pode, todavia, resolver o negcio, se o no
cumprimento parcial, atendendo ao seu interesse, tiver escassa importncia .

Os Artigos 801, 802 e 803 do CC indicam as consequncias da

impossibilidade imputvel ao devedor.
devedor
Artigo 803 do CC:
n1: extensivo ao caso de impossibilidade imputvel ao devedor o que
dispe o Artigo 794.
n2: Se o credor fizer valer o direito conferido no nmero
antecedente, o montante da indemnizao a que tenha direito ser reduzido na
medida correspondente.

CONSEQUNCIAS DA IMPOSSIBILIDADE IMPUTVEL AO DEVEDOR:

A primeira consequncia consiste na

DO DEVEDOR,

RESPONSABILIDADE CONTRATUAL

isto , o dever de indemnizar o credor/lesado.

Isto tem por base o Artigo 798 do CC em ligao com os Artigos 801 e
802 do CC.

162

A segunda consequncia consiste no poder de

RESOLUO DO

CONTRATO.

Base legal: Artigos 801 n2 e 802 do CC.

Em relao a esta segunda consequncia, a interpretao das

disposies legais difcil e controversa.
Quer o n1, quer o n2 do Artigo 801 falam de um direito
indemnizao. O problema que se pe saber se o direito indemnizao ter
exactamente o mesmo significado no n1 e no n2.
A DOUTRINA DOMINANTE entende que o direito indemnizao
cumulvel com a resoluo do contrato um direito indemnizao com um
INTERESSE CONTRATUAL NEGATIVO.

De uma maneira mais simples, a doutrina dominante diz que h duas

alternativas:
- A primeira alternativa consiste em optar pela manuteno do contrato
mais uma indemnizao pelo interesse contratual positivo.
A primeira alternativa encontra-se prevista no Artigo 801 n1 do CC.
- A segunda alternativa consiste em optar pela resoluo do contrato
mais uma indemnizao pelo interesse contratual negativo .
A segunda alternativa encontra-se prevista no Artigo 801 n2 do CC.

A indemnizao diz-se calculada com base no interesse contratual

positivo,
positivo quando visa colocar o lesado na posio que estaria se o contrato
fosse cumprido.
A indemnizao diz-se calculada com base no interesse contratual
negativo,
negativo quando visa colocar o lesado na situao que estaria se o contrato
no tivesse sido celebrado, ou, com mais rigor, se no tivesse confiado na
celebrao de contrato.

163
A consequncia desta teoria que o credor, ao resolver o contrato, fica
limitado a uma indemnizao pelo interesse contratual negativo.
O significado destas duas teses pode clarificar-se melhor pelo seguinte
exemplo:
Ex.: A proprietrio de um vaso raro avaliado em 10.000 e B o
proprietrio de um piano com o valor de 8.000.
A e B celebram um contrato de troca, entre o vaso e o piano.
B fez um bom negcio, porque vai ficar com algo que vale mais 2.000 do
que tinha anteriormente.
Entretanto, entre o momento da concluso do contrato e o momento e o
momento do seu cumprimento, B recebe uma proposta para a venda do piano
pelo preo de 9.000, mas ele recusou.
O vaso, enquanto era transportado para a casa de B partiu-se, mas o
piano chegou intacto a casa do A.
A prestao do vaso tornou-se impossvel, uma impossibilidade
imputvel ao devedor, porque este deveria ter tomado todos os cuidados ao
transportar o vaso.

B, face posio da teoria dominante tem duas alternativas:

1 Opta pela manuteno do contrato (B tem de entregar o piano a A) e
recebe uma indemnizao de A, no valor de 10.000, correspondente ao
prejuzo da perda do vaso.
2 Ou ento, B poderia resolver o contrato (ficava com o piano) e tem
direito a uma indemnizao pelo interesse contratual negativo. Esta
indemnizao visa coloc-lo na situao em que estaria se o contrato no
tivesse sido celebrado, ou se no tivesse confiado na celebrao do negcio.
Isto , B teria vendido o piano por 9000. Assim, B teria direito a uma
indemnizao de 9000, correspondente ao valor da sua prestao (o piano que
vale 10.000) menos o valor da proposta de venda do piano, por 9000.

Esta doutrina dominante tem sido muito criticada e encontra-se em

franco retrocesso, tendo perdido muitos adeptos.

Assim, a

DOUTRINA ALTERNATIVA

que se prope a seguinte:

164
Em ambos os casos, na manuteno ou resoluo do contrato h lugar a
uma indemnizao pelo interesse contratual positivo.

O clculo da indemnizao faz-se de forma diferente nas duas

hipteses (retomando o exemplo anterior):
1 alternativa:
Se B prefere a manuteno do contrato, e, portanto, no est
interessado em ficar com este, B tem a faculdade de entreg-lo a A e receber
os 10.000. A fica com o piano mas tem de pagar os 10.000 (do vaso) a ttulo
do pagamento do preo. Nesta situao, a doutrina dominante e a doutrina
alternativa so iguais.
2 alternativa:
Mas, se B prefere a resoluo do contrato, a doutrina dominante
entende que B, ao resolver o contrato, tem direito indemnizao pelo seu
interesse contratual negativo, ou seja, tem direito indemnizao de todos os
prejuzos pelo no cumprimento, menos o valor da sua prpria prestao.
Assim, temos que 10.000 - 8000 = 2000. B teria direito a uma
indemnizao de 2000.
A nova posio doutrina alternativa entende que B tem direito
indemnizao pelo interesse contratual positivo.

DOUTRINA DOMINANTE:

DOUTRINA ALTERNATIVA:

Primeira Alternativa:
Manuteno do contrato
+
Indemnizao pelo interesse
contratual positivo Artigo 801 do CC
Segunda Alternativa:

igual.

165
Resoluo do contrato
+
Indemnizao pelo interesse
contratual negativo.

Resoluo do contrato
+
Indemnizao pelo interesse
contratual positivo.

Nos termos da doutrina alternativa, qual a diferena que ocorre na

indemnizao na primeira alternativa e a indemnizao que ocorre na segunda
alternativa:
Na primeira alternativa, a indemnizao devida abrange todos os danos
ou prejuzos decorrentes do no cumprimento.
Na segunda alternativa, a indemnizao devida abrange todos os danos
ou prejuzos decorrentes do no cumprimento deduzidos do valor da prestao
do devedor.

Ex.: (continuando o exemplo anterior)

Esquematicamente, o resultado da aplicao das duas teorias, para B,
seria:

DOUTRINA DOMINANTE:

DOUTRINA ALTERNATIVA:

Primeira Alternativa:
Perde piano
Perde piano
+
+
Indemnizao de 10.000
Indemnizao de 10.000
Segunda Alternativa:
Mantm piano
Mantm piano
+
+
Indemnizao de 1.000
Indemnizao de 2.000

Em termos simples, a segunda teoria na segunda alternativa, permite

que o lesado fique com os lucros do negcio que no celebrado.
Entre as duas teses, deve preferir-se a teoria alternativa, a mais
recente, em que deve cumular-se a resoluo do contrato com a indemnizao
pelo interesse contratual positivo.

166

NOTA IMPORTANTE:

Isto significa uma mudana da posio do professor Nuno Oliveira em

relao aos anos anteriores.
A razo assegurar que o credor no tem nenhum prejuzo pelo no
cumprimento do contrato.
Segundo a opinio do professor, esta teoria mais recente, tende a ser
dominante no futuro.
Para mais esclarecimento, sobre a mudana de posio do professor
Nuno Oliveira, consultar: Clusulas acessrias ao contrato, segunda edio,
pginas 102 a 108.

A terceira consequncia da impossibilidade da prestao imputvel

ao devedor o COMMODUM DE REPRESENTAO OU DE SUBSTITUIO.
Isto foi estudado na aula anterior.

IMPOSSIBILIDADE PARCIAL IMPUTVEL

AO

DEVEDOR:

Pelo Artigo 802 do CC, o credor tem a faculdade de optar por exigir o
cumprimento do que for possvel ou pela resoluo do contrato.
Em qualquer dos casos, o credor tem direito a uma indemnizao pelos
Artigos 802 e 798 do CC.

DISPOSIES

LEGAIS SOBRE A MORA IMPUTVEL AO DEVEDOR:

O conceito de mora encontra-se enunciado no Artigo 804 n2 do CC: O

devedor considera-se constitudo em mora quando, por causa que lhe seja
imputvel, a prestao, ainda possvel, no foi efectuada no tempo devido .
O devedor incorre em mora quando a prestao, ainda possvel, no
prestada a tempo.
O problema que se coloca saber o MOMENTO DA CONSTITUIO DO
DEVEDOR EM MORA.
Em relao a este problema h uma disposio legal especfica, o Artigo
805 do CC:

167
n1: O devedor s fica constitudo em mora depois de ter sido judicial
ou extra-judicialmente interpelado para cumprir .
n2: H, porm, mora do devedor, independentemente de interpelao :
a) Se a obrigao tiver prazo certo;
b) Se a obrigao provier de facto ilcito;
c) Se o prprio devedor impedir a interpelao, considerando-se
interpelado, neste caso, na data em que normalmente o teria sido .
n3: Se o crdito for ilquido, no h mora enquanto se no tornar
lquido, salvo se a falta de liquidez for imputvel ao devedor; tratando-se,
porm, de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, o devedor constituise em mora desde a citao, a menos que j haja ento mora, nos termos da
primeira parte deste nmero.

O momento da constituio do devedor em mora depende da natureza

das obrigaes em causa.
Nas obrigaes puras, o devedor s se considera constitudo em mora
quando interpelado - Artigo 805 n2 do CC.
Nas obrigaes a termo ou a prazo, o devedor fica constitudo em
mora depois de chegada a data ou expirado o prazo para o cumprimento.
As alneas b) e c) do Artigo 805 n2 do CC consagram duas excepes a
estas regras.
O Artigo 805 n2 c) no suscita nenhum problema. No caso do devedor
impedir a interpelao, ele considera-se interpelado, na data em que deveria
t-lo sido.
O Artigo 805 n2 b) coloca alguns problemas de interpretao que vo
ser estudados numa prxima aula.

CONSEQUNCIAS/EFEITOS

DA

MORA:

- Obrigao de indemnizar;
- Inverso do risco;
- Converso da mora em no cumprimento definitivo Artigo 808.

OBRIGAO DE INDEMNIZAR:
O dever de indemnizar est previsto nos Artigos 804 n1 e 808 do CC.

168

Artigo 804 n1 do CC: A simples mora constitui o devedor na

obrigao de reparar os danos causados ao credor .
Artigo 808 do CC:
n1: Se o credor, em consequncia da mora, perder o interesse que
tinha na prestao, ou esta no for realizada dentro do prazo que
razoavelmente for fixado pelo credor, considera-se para todos os efeitos no
cumprida a obrigao.
n2: A perda do interesse na prestao apreciada objectivamente .

O Artigo 804 n1 do CC consagra o dever de indemnizar os danos

moratrios.
Em regra, a indemnizao dos danos moratrios correspondem aos
prejuzos sofridos pelo lesado Artigo 562 e seguintes -, exceptuando-se
quando esto em causa obrigaes pecunirias.
A indemnizao de obrigaes pecunirias encontra-se prevista no
Artigo 806 do CC.
Artigo 562: Quem estiver obrigado a reparar um dano deve
reconstituir a situao que existiria, se no se tivesse verificado o evento que
obriga reparao.
Artigo 806:
n1: Na obrigao pecuniria a indemnizao corresponde aos juros a
contar do dia da constituio em mora.
n2: Os juros devidos so juros legais, salvo se antes da mora for
devido um juro mais elevado ou as partes houverem estipulado um juro
moratrio diferente do legal.
n3: Pode, no entanto, o credor provar que a mora lhe causou dano
superior aos juros referidos no nmero anterior e exigir a indemnizao
suplementar correspondente, quando se trate de responsabilidade por facto
ilcito ou pelo risco.

danos;

O Artigo 806 do CC consagra dois desvios s regras gerais:

- O Artigo 806 n1 do CC consagra uma presuno inilidvel de que h

- O Artigo 806 n1 e n2 do CC consagra uma presuno inilidvel de que

os danos sofridos correspondem aos juros devidos.

169
Em regra, os juros devidos so os juros legais. Actualmente a taxa legal
de 4% ao ano.
Em conexo com este dever de indemnizar os danos moratrios, deve
considerar-se o disposto no Artigo 829-A n4 do CC: Quando for estipulado
ou judicialmente determinado qualquer pagamento em dinheiro corrente, so
automaticamente devidos juros de 5% ao ano, desde a data em que a sentena
de condenao transitar em julgado, os quais acrescero aos juros de mora, se
estes forma tambm devidos, ou h indemnizao a que houver lugar .
Esta disposio nada tem haver com sanes pecunirias compulsrias
(onde foi includo), mas sim com o atraso no pagamento de obrigaes
pecunirias.
A ligao do Artigos 829-A n4 e 806 do CC tem haver com o seguinte
problema:
Ex.: _________________
|
|
|

16/11/2005
Os efeitos da mora do devedor so: dever de indemnizar; inverso do
risco; converso da mora em no cumprimento definitivo. Estamos a ver o
dever de indemnizar (continuao).
Portanto, j dissemos que a obrigao de indemnizar, em regra,
calculada com base nos termos gerais dos Artigos 562 e seguintes,
exceptuando-se as obrigaes pecunirias.
Neste caso, o Cdigo Civil consagra duas presunes inilidveis:
- H danos;
- Os danos correspondem aos juros.

O Cdigo Civil abre uma excepo a estas regras Artigo 806 n3. O
n3 diz que estando em causa responsabilidade pelo risco ou por factos
ilcitos, o lesado pode provar que os juros so superiores aos danos.

170
Deve realizar-se o Artigo 806 com o Artigo 829-A.
As regras em causa aplicam-se ao Direito Civil. Estando em causa
transaces comerciais, aplica-se o Decreto-Lei 32/2003 de 17 de Fevereiro,
o qual contm algumas regras de modo a evitar o atraso no pagamento das
transaces comerciais.
comerciais

Em relao ao dever de indemnizar h um PROBLEMA COMPLEXO:

A ltima parte do Artigo 805 n3 foi introduzida em 1983: ()

tratando-se, porm, de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, o
devedor constitui-se em mora desde a citao, a menos que j haja ento
mora, nos termos da primeira parte deste nmero.

Para percebermos o problema vamo-nos colocar em 1982, por

exemplo (antes de 1983):

Face ao Cdigo Civil, antes de 1983, as coisas passavam-se assim:

Entre a prtica do facto ilcito e a sentena, aplicava-se o Artigo 566:
n1: A indemnizao fixada em dinheiro, sempre que a reconstituio
natural no seja possvel, no repare integralmente os danos ou seja
excessivamente onerosa para o devedor .
n2: Sem prejuzo do preceituado noutras disposies, a indemnizao
em dinheiro tem como medida a diferena entre a situao patrimonial do
lesado, na data mais recente que puder ser atendida pelo tribunal, e a que
teria nessa data se no existissem danos .
n3: Se no puder ser averiguado o valor exacto dos danos, o tribunal
julgar equitativamente dentro dos limites que tiver por provados .

171
Ex.: O facto ilcito consistiu na subtraco de uma quantia em dinheiro
de 1000. Entre 1970 e a sentena, por no ter o dinheiro, o lesado deixou de
ganhar 500.
A sentena colocaria o lesado na situao em que se encontraria se no
se tivesse verificado o facto ilcito.
ilcito Assim, nos termos do Artigo 563, o
tribunal declara uma indemnizao de 1500: A obrigao de indemnizao s
existe em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se
no fosse a leso.
O devedor s fica constitudo em mora a partir do momento da
sentena, de 1983. O devedor s sabe rigorosamente o que tem de pagar na
sentena. S a partir daqui se aplicam os Artigos 805 e 806, porque este o
momento em que a obrigao de indemnizar se torna lquida.
Antes de 1983, entre a data do facto ilcito e a data da sentena,
aplicava-se o Artigo 566. A partir da sentena, o devedor ficava constitudo
em mora e aplicavam-se os Artigos 805 n3 e 806.

Vamo-nos agora colocar depois de 1983:

O Artigo 805 n3 diz que o devedor fica constitudo em mora a partir

do momento da citao, ou seja, aplicam-se os Artigos 805 e 806.
Isto causou um problema: que os danos decorrentes do atraso do
pagamento da indemnizao seriam pagos duas vezes: uma, por aplicao do
Artigo 566; e outra, por aplicao dos Artigos 805 e 806.
O problema foi discutido durante muitos anos. O STJ pronunciou-se
sobre tal problema no Acrdo de monitorizao de jurisprudncia n4/2002
de 9 de Maio.

172
O STJ comeou por tentar perceber se o lesado podia ser indemnizado
duas vezes. O STJ concluiu que no! O objectivo da indemnizao era colocar o
lesado na situao que estaria se no tivesse sofrido os danos,
danos e no em
melhores condies.

O segundo problema era saber se o lesado podia optar pelo clculo da

indemnizao nos termos do Artigo 566 ou dos Artigos 805 e 806.
O STJ decidiu que o lesado no tinha a faculdade de optar.

Face a estas concluses, podemos dizer que o STJ optou por uma
interpretao restritiva do Artigo 566 e dos Artigos 804 e 805.
Sempre que estiver em causa responsabilidade por factos ilcitos ou
pelo risco, h lugar a clculo actualizado. Pelo n2 do Artigo 566, prev-se
juros de mora por efeito do disposto no Artigo 805 n3 interpretado
restritivamente, e do Artigo 806 n1, a partir da deciso actualizada e no a
partir da citao.
O STJ afastou a regra da segunda parte do Artigo 805 n3. O STJ diz
que dando uma indemnizao actualizada a partir da sentena, s haver juros
de mora a partir da.
A segunda parte do Artigo 805 n3 s pode aplicar-se nos casos em
que, por qualquer razo, no pode atribuir uma indemnizao actualizada nos
termos do Artigo 566 n2.
Excepcionalmente vai aplicar-se o Artigo 805 n3 e o Artigo 806,
atribuindo ao lesado a obrigao de pagamento de juros de mora a partir do
momento da citao.
Este problema coloca-se porque esta alterao do Cdigo Civil pelo
Decreto-Lei 262/83 foi muito mal feita.

INVERSO DO RISCO:
A inverso do risco est prevista no Artigo 807:
n1: Pelo facto de estar em mora, o devedor torna-se responsvel pelo
prejuzo que o credor tiver em consequncia da perda ou deteriorao daquilo
que deveria entregar, mesmo que estes factos lhe no sejam imputveis .

173
n2: Fica, porm, salva ao devedor a possibilidade de provar que o
credor teria sofrido igualmente os danos se a obrigao tivesse sido cumprida
em tempo.

Ex.: A celebra um Contrato de Compra e Venda com B de um automvel.

A deveria entregar o automvel a B no dia 1 de Novembro, mas no foi.
Entretanto, no dia 10 de Novembro, o automvel foi furtado da garagem
de A, e foi destrudo.
O efeito normal da perda do veculo seria que a obrigao de A de
entregar o veculo extinguir-se-ia, e B continuaria adstrito ao pagamento do
preo. Ficariam vinculados s regras de no cumprimento imputvel ao
devedor.
Ora, o Artigo 807 altera substancialmente as coisas. A obrigao de A
extingue-se por impossibilidade e o devedor de prestar de A, obriga-o a
indemnizar B por todos os efeitos do no cumprimento. Estando A em mora (e
por este motivo, A vai ter de indemnizar), tudo funciona como se o no
cumprimento fosse imputvel a A, nos termos do Artigo 801 do CC:
n1: Tornando-se impossvel a prestao por causa imputvel ao
devedor, este responsvel como se faltasse culposamente ao cumprimento
da obrigao.
n2: Tendo a obrigao por fonte um contrato bilateral, o credor,
independentemente do direito indemnizao, pode resolver o contrato e, se
j tiver realizado a sua prestao, exigir a restituio dela por inteiro .

O Artigo 801 n2 consagra uma relevncia negativa de ..

INVERSO DA MORA EM NO CUMPRIMENTO DEFINITIVO, NOS

TERMOS DO ARTIGO 808 DO CC:
Est previsto no Artigo 808:
n1: Se o credor, em consequncia da mora, perder o interesse que
tinha na prestao, ou esta no for realizada dentro do prazo que
razoavelmente for fixado pelo credor, considera-se para todos os efeitos no
cumprida a obrigao.
n2: A perda do interesse na prestao apreciada objectivamente .

174

O Artigo 808 prev dois casos de converso da mora em no

cumprimento definitivo:
1: O credor, por causa da mora, perde o interesse na prestao.
prestao
Em relao a este caso, deve fazer-se algumas consideraes:
Em primeiro lugar, o Artigo 808 exige a perda do interesse por causa
da mora. A diminuio do interesse , por si s, suficiente.
Em segundo lugar, a perda do interesse do credor na prestao deve
ser apreciada objectivamente. Esta regra consta do Artigo 808 n2.
Pelo Artigo 808 n2, o juiz deve ter em conta elementos considerados
relevantes pela generalidade das pessoas.
Em terceiro lugar, o Artigo 808 exige um nexo de causalidade entre a
mora do devedor e a perda do interesse do credor.
A perda do interesse do credor s releva se ela ocorre opor causa da
mora; no releva noutras circunstncias.

2: O devedor, fica constitudo em mora, e o credor fixa-lhe um prazo

suplementar razovel para o devedor cumprir, mas este no cumpre.
cumpre
A mora do devedor converte-se em no cumprimento definitivo.
Transformando-se a mora em no cumprimento definitivo, aplicam-se os
Artigos 801 e seguintes.
Qual o interesse do credor em transformar a mora em no
cumprimento definitivo atravs da fixao de um prazo suplementar
razovel?
Isto interessa nos casos de resoluo dos contratos.

Em relao ao Artigo 808 coloca-se um problema de interpretao.

Ex.: A compromete-se a prestar determinado servio a B que consiste
em reparar o automvel no dia 1 de Outubro. A no o faz.
B d-lhe um prazo razovel at 15 de Outubro. A no cumpre.

175

O problema que se coloca saber se depois do dia 15 de Outubro pode

exigir o cumprimento da prestao.
prestao
O tema controverso.
No Cdigo Civil alemo h uma disposio que diz que se o credor fixar
um prazo suplementar, e o devedor no cumprir, no pode exigir o
cumprimento da prestao. S que o CC foi revisto e agora j pode o
cumprimento ser exigido.
O Cdigo Civil portugus no diz nada disto. Diz que possvel exigir o
cumprimento.
Depois de fixar um prazo suplementar para o cumprimento, e o devedor
no cumprir, depois do termo desse prazo, o credor pode exigir o
cumprimento da obrigao de prestao. Pode exigir a indemnizao e a
resoluo do contrato.

A tese que defende que o credor no pode exigir o cumprimento da

prestao depois de decorrido o prazo suplementar razovel, est errada.
O acto pelo qual o credor fixa o prazo suplementar para o devedor
cumprir chamada de INTERPELAO ADMINATRIA ou INTERPELAO
COMINATRIA.

O Dr. Batista Machado dizia que este acto tinha de conter trs
elementos:
- Intimao para o cumprimento;
- Fixao de um prazo ou termo suplementar razovel;
- A advertncia de que a obrigao se considerava como
definitivamente no cumprida se a prestao no fosse realizada dentro
do prazo suplementar fixado.

Os dois primeiros requisitos devem ser considerados correctos. O

ltimo no.

176
As razes para isso prendem-se com o facto de, nas relaes entre
leigos (no juristas), ningum saber o que o no cumprimento definitivo.
definitivo
O credor s tem de fixar um prazo suplementar razovel. O devedor,
estando em mora, deve aperceber-se de que sendo-lhe fixado um prazo
suplementar, podem advir consequncias srias se no cumprir.
Se no necessria esta advertncia, significa que no h
necessariamente uma cominao ou adminao.
Em relao a este problema, deve concluir-se que o acto pelo qual se
fixa o prazo suplementar s deve conter a intimao para o cumprimento e a
fixao de um prazo ou termo suplementar razovel.

CUMPRIMENTO

DEFEITUOSO:

O Cdigo Civil no contm uma noo completa de cumprimento

defeituoso. O Cdigo Civil portugus s alude expressamente ao cumprimento
defeituoso no Artigo 799 n1: Incumbe ao devedor provar que a falta de
cumprimento ou o cumprimento defeituoso da obrigao no procede de culpa
sua.

Em relao aos EFEITOS DO CUMPRIMENTO

construo do regime deve basear-se nas leis e .. :
Em primeiro lugar, o credor tem o
IMPERFEITA OU INEXACTA.

DEFEITUOSO,

DIREITO DE RECUSAR A PRESTAO

Em segundo lugar, o credor tem o DIREITO DE EXIGIR A REPARAO OU

SUBSTITUIO DA PRESTAO DEFEITUOSA.
No caso de o credor reclamar a reparao ou substituio da prestao
defeituosa, e o devedor no a realizar, O CREDOR TEM A FACULDADE DE
CONVERTER A MORA EM NO CUMPRIMENTO DEFINITIVO, nos termos do Artigo
808, tendo o credor direito reduo da contraprestao nos termos do
Artigo 803 ou resoluo do contrato, nos termos dos Artigos 802.
Os Artigos 802 e 803 aplicam-se por analogia.
Artigo 803:
n1: extensivo ao caso de impossibilidade imputvel ao devedor o que
dispe o artigo 794.

177
n2: Se o credor fizer valer o direito conferido no nmero
antecedente, o montante da indemnizao a que tenha direito ser reduzido na
medida correspondente.
Artigo 802:
n1: Se a prestao se tornar parcialmente impossvel, o credor tem a
faculdade de resolver o negcio ou de exigir o cumprimento do que for
possvel, reduzindo neste caso a sua contraprestao, se for devida; em
qualquer dos casos o credor mantm o direito indemnizao .
n2: O credor no pode, todavia, resolver o negcio, se o no
cumprimento parcial, atendendo ao seu interesse, tiver escassa importncia .

Em terceiro lugar, o credor tem o

fora do Artigo 802.

SEMPRE A UMA INDEMNIZAO

por

O regime em causa s o regime geral do cumprimento defeituoso.

Estando em causa regimes especiais h outras regras.

FIXAO CONTRATUAL DO DIREITO DO CREDOR

ATRAVS DAS CLUSULAS DE EXCLUSO OU LIMITAO
DO DEVER DE INDEMNIZAR E DAS CLUSULAS PENAIS:
CLUSULAS DE EXCLUSO OU DE LIMITAO DO DEVER

DE

INDEMNIZAR:

Vamos partir do princpio da no excluso ou da limitao da

responsabilidade em caso de DOLO ou de CULPA GRAVE.
Existindo dolo ou culpa grave, o devedor tem de responder por todas as
consequncias do no cumprimento, tem de indemnizar o credor por todos os
danos causados.
Quando est em causa o no cumprimento em que o devedor actua com
dolo, teria os seguintes efeitos:

178
As clusulas de excluso ou de limitao do dever de indemnizar, fariam
com que o devedor estivesse simultaneamente obrigado a cumprir e
desobrigado da responsabilidade de indemnizar.
indemnizar
Isto seria contraditrio e inadmissvel, pelo que as clusulas de excluso
ou de limitao da responsabilidade por dolo no so admissveis.

Quando tivssemos clusulas de excluso ou de limitao da

responsabilidade em relao a culpa grave, tudo aconteceria em termos
anlogos.
anlogos
H trs graus de culpa:
- CULPA GRAVE: Corresponde negligncia grosseira, escandalosa e
intolervel. Corresponde a actos que s so praticados por uma pessoa
extremamente descuidada.
- CULPA LEVE: Corresponde a actos que no so praticados por um Homem
normal, pelo Homem mdio.
- CULPA LEVSSIMA: Corresponde a actos em que s no incorre uma
pessoa extremamente cuidadosa, uma pessoa extremamente diligente.

A culpa levssima irrelevante na ordem jurdica. No h lugar a

indemnizao.
O que interessa a culpa grave e a culpa leve.
Quando h culpa grave, o devedor estaria obrigado a cumprir e
desobrigado da responsabilidade por uma negligncia grosseira, escandalosa e
intolervel, ele estaria desobrigado de ter o cuidado e a diligncia mximos.
Face a isto, deve entender-se que o Direito Civil portugus no consagra
as clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por culpa grave,
ou seja, o Direito Civil portugus consagra as clusulas de excluso ou da
limitao da responsabilidade por culpa leve.
leve

Deste modo, as clusulas de excluso ou de limitao

responsabilidade por dolo ou culpa grave so nulas, so invlidas.

da

179
Se os contraentes no podem excluir ou limitar a responsabilidade do
devedor por dolo ou culpa grave, a possibilidade dos contraentes de excluir
ou limitar a responsabilidade do devedor por culpa leve.
IMPORTANTE:
Assim, pode haver lugar a uma EXCLUSO TOTAL DA RESPONSABILIDADE
POR CULPA LEVE, a que vamos equiparar uma clusula de excluso da
responsabilidade.
Ou, por outro lado, pode haver lugar a uma EXCLUSO PARCIAL DA
RESPONSABILIDADE POR CULPA LEVE, e aqui temos uma clusula de limitao da
responsabilidade. Ex.: Limitao da responsabilidade do devedor at 1000 em
relao a danos emergentes.

O problema das clusulas de excluso ou de limitao da

responsabilidade s se pe em relao s clusulas de excluso ou de
limitao da responsabilidade por culpa leve.
Isto, porque as clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade por dolo ou culpa grave so invlidas ou nulas.

Os Artigos 809 e 800 n2 consagram, todavia,

primeira vista, no correspondem ao que foi dito.

CRITRIOS

que,

Artigo 809:
Artigo 809: nula a clusula pela qual o credor renuncia
antecipadamente a qualquer dos direitos que lhe so facultados nas divises
anteriores nos casos de no cumprimento ou mora do devedor, salvo o disposto
no n. 2 do artigo 800..
O Artigo 809 probe as clusulas pelas quais o credor renuncia aos
direitos que lhe so facultados nas disposies anteriores. Entre os direitos
facultados ao credor, encontra-se o direito indemnizao.
Ora, o Artigo 809, aparentemente, probe todas as clusulas de
excluso ou de limitao da responsabilidade. Probe, por um lado, as clusulas
de excluso ou de limitao da responsabilidade por dolo ou culpa grave e, por

180
outro, as clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por culpa
leve.
O Artigo 809 causa a impresso de que todas as clusulas de excluso
ou de limitao da responsabilidade so proibidas, mesmo as que dizem
respeito culpa leve.

Artigo 800 n2:

Artigo 800 n2: A responsabilidade pode ser convencionalmente
excluda ou limitada, mediante acordo prvio dos interessados, desde que a
excluso ou limitao no compreenda actos que representem a violao de
deveres impostos por normas de ordem pblica.
O Artigo 800 n2 aplica-se responsabilidade por actos de auxiliares.
O Artigo 800 n2 causa a impresso de que todas as clusulas de
excluso ou de limitao da responsabilidade por actos de auxiliares so
vlidas, mesmo que digam respeito ao dolo ou culpa grave. O nico limite
imposto pelo Artigo 800 n2 a ordem pblica.

Os Artigos 809 e 800 n2 causam a impresso que os critrios que o

professor exps no so abrangidos pelo Direito Civil portugus.
Ora, isto exige que se coloquem dois problemas:
O primeiro relaciona-se com clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade por actos prprios do devedor, e consiste em saber se as
clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por culpa leve
so proibidas.
Este problema relaciona-se com o Artigo 809.
O segundo relaciona-se com a responsabilidade por auxiliares ou
representantes legais, e consiste em determinar se as clusulas de excluso
ou de limitao da responsabilidade por dolo ou culpa grave so permitidas.
Este problema relaciona-se com o Artigo 800 n2.

Quanto ao PRIMEIRO PROBLEMA, este relaciona-se com os ACTOS

PRPRIOS DO DEVEDOR.

181

Este problema vai ser dividido em dois:

- Clusulas de excluso da responsabilidade;
- Clusulas de limitao da responsabilidade.

CLUSULAS

DE

EXCLUSO

se com a formulao do Artigo 809.

DA

RESPONSABILIDADE relaciona-

O Artigo 809 diz que so proibidas todas as clusulas em que o credor

renuncie aos seus direitos.
Em relao a este artigo, o problema que hoje se pe tem haver com a
coordenao com as chamadas CLUSULAS CONTRATUAIS GERAIS. Temos de
remeter para o Artigo 18 c) da Lei das Clusulas Contratuais Gerais (LCCG).
Remisso do Artigo 809 do CC para o Artigo 18 c) da LCCG.
Artigo 18: So em absoluto proibidas, designadamente, as clusulas
contratuais gerais que:
c) Excluam ou limitem, de modo directo ou indirecto, a responsabilidade
por no cumprimento definitivo, mora ou incumprimento defeituoso, em caso
de dolo ou de culpa grave.

O Dr. Antunes Varela entende que o Artigo 809 probe todas as

clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade. Utiliza, para
fundamentar tal posio, o argumento histrico.
O anteprojecto de Vaz Serra permite as clusulas de excluso da
responsabilidade no caso de culpa leve. Isto foi afastado e foi criado o Artigo
809, logo houve uma rejeio da ideia que eram permitidas clusulas de
excluso ou de limitao da responsabilidade por culpa leve.
Temos este argumento histrico, mas pela cincia da metodologia do
Direito, este argumento histrico tem de ser lido com o argumento
sistemtico (e os argumentos sistemticos tm prioridade sobre os
argumentos histricos), segundo o qual podemos retirar que as clusulas de
excluso da responsabilidade s so proibidas no caso de dolo ou de culpa
grave.
E de facto assim. E a justificao a seguinte:

182
No faria sentido que no domnio das clusulas contratuais gerais,
havendo culpa leve, houvesse excluso ou limitao da responsabilidade; e no
caso de dolo ou culpa grave, no caso dos contratos negociais, tambm houvesse
tal excluso ou limitao.
No domnio do dolo ou culpa grave, existiria uma menor possibilidade de
abuso das clusulas de excluso da responsabilidade, enquanto tal risco de
abuso para a culpa leve muito maior. Isto seria, portanto, absurdo.
No domnio das clusulas contratuais gerais, pressupem-se uma maior
desigualdade entre os contraentes e, por isso, os riscos de abuso so maiores.
No domnio dos contratos negociais, pressupem-se uma maior igualdade
entre os contraentes e, por isso, os riscos de abuso so menores.

A regra do Artigo 809 deve coincidir com a do Artigo 18 c).

No faria sentido que o domnio dos contratos negociais fosse menos
restritivo, j que haveria maior abuso.
Deve entender-se que as clusulas de excluso da responsabilidade por
culpa leve so vlidas.
vlidas
O Artigo 809 deve ser interpretado conforme o Artigo 18 c) da LCCG.

CLUSULAS

DE

LIMITAO

DA

RESPONSABILIDADE:

O problema menos grave.

Os autores tendem a concordar que as clusulas ou de limitao da
responsabilidade por culpa leve so admitidas.
Trs razes para isto:
1 O Artigo 809 probe ao devedor a renncia dos direitos que lhe so
facultados. Mas, nas clusulas de limitao da responsabilidade, o credor no
renuncia ao direito indemnizao, simplesmente, fixa-lhe um limite.
Ex.: Credor e devedor acordam que o devedor s responde at 1000.

2 As clusulas de limitao da responsabilidade por culpa leve devem

ser permitidas por consonncia do Artigo 809 com o Artigo 18 c) da LCCG.

183
Isto porque se as partes podem o mais (ou seja, se podem excluir a
responsabilidade), tambm podem o menos (limitar a responsabilidade).

3 Podemos retirar um argumento do Artigo 810:

n1: As partes podem, porm, fixar por acordo o montante da
indemnizao exigvel: o que se chama clusula penal .
n2: A clusula penal est sujeita s formalidades exigidas para a
obrigao principal, e nula se for nula esta obrigao .
O Artigo 810 concede s partes a faculdade de fixarem a indemnizao
por acordo. Se o podem fazer, tambm podem fixar por acordo o montante
mximo da indemnizao.

Face aos trs argumentos, deve entender-se que as clusulas de

limitao da responsabilidade por culpa leve so vlidas.
vlidas

Quanto s clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade

por actos do devedor, deve entender-se que no h qualquer desvio ao regime.
As clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por culpa
grave ou dolo so PROIBIDAS. As clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade por culpa leve so VLIDAS.

17/10/2005

Quanto ao SEGUNDO PROBLEMA, este relaciona-se com as clusulas de

excluso ou de limitao da responsabilidade por ACTOS DE AUXILIARES E
DE REPRESENTANTES LEGAIS:

teses:

O problema em causa relaciona-se com o Artigo 800 n2.

Em relao interpretao deste artigo, encontram-se na doutrina trs
(Temos casos de dolo, culpa grave e culpa leve).
- 1 Tese: ANTUNES VARELA E R. FARIA:

184

As clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por actos

de auxiliares e de representantes legais em caso de dolo ou de culpa grave so
VLIDAS; e as clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por
actos de auxiliares e de representantes legais em caso de culpa leve so
tambm VLIDAS.

- 2 Tese: ANA PRATA E GALVO TELLES:

As clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por actos
de auxiliares e de representantes legais por dolo ou culpa grave so
INVLIDAS ou NULAS; e as clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade por actos de auxiliares e de representantes legais por culpa
leve so VLIDAS.
O argumento invocado fundamentalmente por Ana Prata o seguinte:
O princpio da no excluso ou limitao da responsabilidade em caso de
culpa grave um caso de ordem pblica. Ora, o n2 do Artigo 800 pe essa
limitao em relao s clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade por actos de auxiliares e de representantes legais.
Estas so invlidas ou nulas porque infringem, por excederem o limite da
ordem pblica.
pblica

- 3 Tese: PINTO MONTEIRO:

Deve distinguir-se as clusulas de excluso ou de limitao da
responsabilidade:
- POR ACTOS DE AUXILIARES AUTNOMOS OU INDEPENDENTES;
- POR ACTOS DE AUXILIARES DEPENDENTES.

Qual o critrio de distino entre auxiliares autnomos ou

independentes e auxiliares dependentes?
O critrio apresentado por Pinto Monteiro no muito claro, mas
consiste fundamentalmente nestes dois critrios:
1 INTEGRAO

DO AUXILIAR NA UNIDADE ECONMICA DO DEVEDOR.

185
O auxiliar seria dependente se estivesse integrado na empresa, na
unidade econmica do devedor.
2 EXISTNCIA DE UMA RELAO DE COMISSO.
O auxiliar deveria considerar-se dependente se tivesse de obedecer s
ordens e instrues do devedor.

Segundo Pinto Monteiro, as regras so estas:

No caso de actos de auxiliares autnomos ou independentes , as
clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade (por actos de
auxiliares ou representantes legais) por dolo ou culpa grave so VLIDAS.
No caso dos actos de auxiliares independentes, as clusulas de
excluso ou de limitao da responsabilidade por dolo ou culpa grave so
INVLIDAS.
No caso dos actos de auxiliares autnomos (ou independentes) e
dependentes, as clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por
culpa leve, em princpio, so VLIDAS.

Apresentadas as trs teses, deve questionar-se: Por qual das teses se

deve optar?
Deve optar-se pela segunda tese, ou seja, pela tese segundo a qual as
clusulas de excluso ou de limitao da responsabilidade por actos de
auxiliares e de representantes legais so nulas quanto ao dolo e culpa grave e
so vlidas quanto culpa leve.
Os argumentos para aceitar a segunda tese so dois:
- O princpio da no excluso ou limitao da responsabilidade por dolo
ou culpa grave deve considerar-se como um princpio de ordem pblica. Os
contraentes no podem, por isso, derrub-lo.
- Decisivamente, o Artigo 800 n1 consagra a Teoria da Fico, ou
seja, o Artigo 800 n1 projecta a conduta do auxiliar ou representante legal
na pessoa do devedor.
Artigo 800 n1: O devedor responsvel perante o credor pelos actos
dos seus representantes legais ou das pessoas que utilize para o cumprimento
da obrigao, como se tais actos fossem praticados pelo prprio devedor .

186
Face fico que os actos do auxiliar ou dos representantes legais so
actos do devedor, a situao em que se deve admitir a limitao ou excluso da
responsabilidade por actos do prprio do devedor, ou de auxiliares ou
representantes legais so iguais. As condies para se excluir ou limitar a
responsabilidade do devedor por actos prprios e por actos do auxiliar ou
representante legal so as mesmas.
O dolo ou culpa grave do auxiliar considerado dolo ou culpa grave do
devedor.
A culpa leve do auxiliar considerada culpa leve do devedor.
Qualquer outra soluo entra em conflito com a teoria da fico do
Artigo 800 n1. Este princpio confirmado quer pelo Artigo 809, quer pelo
Artigo 800 n2.
Correctamente interpretados, estes artigos confirmam o princpio de
que as clusulas de limitao ou de excluso da responsabilidade por dolo ou
culpa grave so invlidas; e que as clusulas de limitao ou de excluso da
responsabilidade por culpa leve so vlidas.
vlidas

O facto de estar perante uma responsabilidade do devedor por actos

dos auxiliares no releva.
Estas so as regras gerais. Mas isto fortemente limitado o caso do
princpio da proteco do consumidor.
Por fora dos Artigos 3 e), 12 e 16 da Lei de Defesa do Consumidor,
no pode excluir-se ou limitar-se o direito indemnizao.
indemnizao
Nos contratos celebrados com consumidores, as clusulas de limitao
ou de excluso da responsabilidade por culpa leve so invlidas, no nulas.
nulas
O desvio justifica-se pela ideia de proteco da parte mais fraca. Esta
presume-se que o consumidor.

CLUSULAS PENAIS:
O problema consiste em determinar o que clusula penal.

187
A clusula penal define-se como a conveno pela qual o devedor
promete ao seu credor uma prestao para o caso de no cumprir ou para o
caso de no cumprir perfeitamente a sua obrigao.
obrigao

As clusulas penais podem assumir uma funo indemnizatria ou uma

funo compulsria.

As CLUSULAS PENAIS INDEMNIZATRIAS destinam-se exclusivamente a

fixar ou a liquidar a indemnizao devida em caso de no cumprimento
definitivo, de mora ou de cumprimento defeituoso.
defeituoso
Ex.: As partes prevem danos de 10.000 no caso de no cumprimento, e
incluem tal facto no contrato, incluem uma clusula penal.
As CLUSULAS PENAIS COMPULSRIAS destinam-se a compelir ou a forar
o devedor ao cumprimento.
cumprimento
As clusulas penais compulsrias dividem-se em:
- Clusulas exclusivamente compulsivo-sancionatrias.
- Clusulas penais em sentido estrito.
Nas clusulas exclusivamente compulsivo-sancionatrias, a pena fixada
pelas partes acresce ao cumprimento ou indemnizao pelo no cumprimento.
O credor ter direito ao cumprimento e pena, ou indemnizao e
pena.
Ex.: Temos danos de 1000, a indemnizao ser de 1000. Mas tambm
havia uma clusula que fixava uma pena de 1000. Logo, o credor tem direito a
1000 + 1000.

Nas clusulas penais em sentido estrito, a pena substitui o

cumprimento ou a indemnizao pelo no cumprimento.

188
Perguntar-se-: Se a pena substitui o cumprimento ou a
indemnizao, como exerce a clusula penal a sua funo compulsria? Ou
seja, como se distingue clusulas exclusivamente compulsivo-sancionatrias
de clusulas penais indemnizatria?
Em ambos, os casos, a pena substitui a indemnizao.
Na prtica, o critrio de distino este:
Nas clusulas penais indemnizatrias, a pena corresponde
indemnizao, a pena corresponde aos danos previsveis no caso de no
cumprimento.
Nas clusulas penais em sentido estrito, em regra, a pena superior
indemnizao. Ex.: Os danos previstos so de 10.000 fixam uma pena de
15.000.
O facto de, por causa da pena o devedor ter de pagar mais do que se
indemnizasse, faria com que o devedor se sentisse estimulado a cumprir.
por isso que as clusulas penais em sentido estrito exercem uma
funo compulsria, por causa deste excesso.
O credor, exigindo a pena, obteria mais do que se fosse indemnizado de
acordo com as regras gerais da responsabilidade civil.

O conceito de clusula penal abrange estas trs espcies.

Contudo, o Cdigo Civil consagra um conceito de clusula penal
ligeiramente do que foi exposto Artigo 810 n1: As partes podem, porm,
fixar por acordo o montante da indemnizao exigvel: o que se chama
clusula penal.
O Cdigo Civil d uma noo de clusula penal que corresponde s
clusulas penais indemnizatrias. O Artigo 810 define s uma das modalidades
expostas de clusula penal, no define clusula penal em sentido amplo.
O problema que se pode colocar face ao Artigo 810 consiste em
determinar se as clusulas exclusivamente compulsivo-sancionatrias so
proibidas.
No! A funo do Artigo 810 n1 to s de determinar com maior
preciso, com maior rigor o campo de aplicao dos artigos seguintes Artigos
811 e 812.

189
O Artigo 810 n1 deve interpreta-se como uma proposio jurdica
aclaratria delimitadora do alcance jurdico de outras proposies jurdicas
dos Artigos 811 e 812.
A concluso que se pode extrair do Artigo 810 que os Artigos 811 e
812 se aplicam a clusulas penais indemnizatrias, e no se aplicam ou no se
aplicam directamente s clusulas penais compulsrias. No diz nada acerca da
sua validade ou invalidade.
O Artigo deve interpretar-se to s como proposio jurdica
aclaratria delimitadora do alcance dos Artigos 811 e 812.

CLUSULAS PENAIS

EM

SENTIDO ESTRITO:

Em relao s clusulas penais em sentido estrito h um problema:

Nas clusulas penais em sentido estrito, a pena , em regra, superiora
indemnizao.
Ex.: As partes fixam que a pena de 15.000, e a indemnizao de
7.500.
A doutrina dominante em Portugal e no estrangeiro defende que a
clusula penal em sentido estrito teria uma dupla funo:
- Uma funo indemnizatria;
- Uma funo compulsria.
Ou seja, em relao aos 7.500 de indemnizao, a clusula penal em
sentido estrito teria uma funo indemnizatria; e quanto aos 7.500
restantes teria uma funo compulsria.
Esta tese deve considerar-se errada,
errada por envolver uma contradio.
De facto, esta tese contraria princpios bsicos ou fundamentais da
responsabilidade civil. O dever de indemnizar visa apagar ou eliminar o dano.
Falar em indemnizao sem dano, ou indemnizao superiora ao dano no est
correcto.
Como a clusula penal em sentido estrito fixa uma pena de valor superior
indemnizao, a clusula penal no pode ter uma funo indemnizatria, mas
to somente uma funo compulsria.

190
Pode ainda colocar-se outro problema quando h dvidas quanto
funo que a clusula penal exerce.
O problema pe-se quanto s clusulas penais indemnizatrias e s
clusulas penais em sentido estrito.
O juiz est em dvida em relao funo da clusula penal em causa. O
problema deve resolver-se presumindo-se que a clusula penal em apreo
cumpre uma funo compulsria, logo, seria uma clusula penal em sentido
estrito. Isto tem por base a regra da experincia.
Quando as partes fixam uma clusula penal, pretendem obter mais do
que obteriam pela responsabilidade civil, querem forar o devedor a cumprir.
Pelo que dever entender-se que est em causa uma clusula penal em sentido
estrito.
estrito
Assim, em caso de dvida deve entender-se que estamos perante uma
clusula penal compulsria.

-----------------------

Artigo 810 n2:

Artigo 810 n2: A clusula penal est sujeita s formalidades exigidas
para a obrigao principal, e nula se for nula esta obrigao .
Entre as caractersticas comuns das clusulas penais apontadas, est a
caracterstica da acessoriedade.
A clusula penal sempre uma clusula penal acessria ou dependente.
No caso das clusulas penais indemnizatrias,
indemnizatrias estas destinam-se a fixar
a indemnizao devida no caso de no cumprimento da obrigao principal.
No caso das clusulas penais compulsrias,
compulsrias estas destina-se a compelir
ou a forar o devedor a cumprir a obrigao principal.
Em ambos os casos, o que est em causa a obrigao principal, as
clusulas penais esto dependentes da obrigao principal.

191
Esta relao de acessoriedade ou dependncia entre as clusulas penais
e a obrigao principal projecta-se em QUATRO ASPECTOS DO REGIME
JURDICO DAS CLUSULAS PENAIS:

Em primeiro lugar, a nulidade do acto, do negcio jurdico constitutivo

da obrigao principal causa a nulidade da clusula penal.
O n1 do Artigo 810 diz isto de forma imperfeita. Diz que nula a
clusula penal, se for nula a obrigao principal.
A invalidade s se pe em relao a actos, a negcios jurdicos. As
obrigaes, em si (tal como as coisas), no podem ser invlidas. Ex.: Um pedao
de giz no pode ser vlido ou invlido (neste caso, nulo ou anulvel).

Em segundo lugar, se o no cumprimento da obrigao principal no for

judicialmente exigvel (por exemplo, por ter ocorrido a prescrio), o
cumprimento da clusula penal tambm no ser judicialmente exigvel.

Em terceiro lugar, se a obrigao principal se extinguir (por exemplo,

por impossibilidade), a clusula penal caduca, fica sem efeito.

Em quarto lugar, no caso de cesso de crditos, assuno de dvida ou

cesso da posio contratual, os direitos ou deveres decorrentes da clusula
penal transmitem-se para o adquirente do crdito ou para o assunor da dvida.
A clusula penal acompanha a obrigao principal. Se a obrigao
principal se transmitir por cesso de crditos, assuno de dvidas ou por
cesso da posio contratual, os direitos ou deveres decorrentes da clusula
penal acompanham a obrigao principal.

CLUSULAS PENAIS INDEMNIZATRIAS:

As clusulas penais indemnizatrias tm, fundamentalmente, dois
efeitos:
1 FIXAO

DO DEVER DE INDEMNIZAR:

192
Por fora do n2 do Artigo 811, as clusulas penais indemnizatrias
cumprem uma funo de limitao da responsabilidade:
responsabilidade O estabelecimento da
clusula penal obsta a que o credor exija indemnizao pelo dano excedente,
salvo se outra for a conveno das partes.
O problema que o Artigo 811 n2 visa resolver (vamos tomar um
exemplo:
As partes consideram os prejuzos previsveis, e fixam uma clusula
penal de 10.000. as coisas correm mal e houve danos de 20.000.
O problema saber se o credor pode exigir a pena de 10.000 ou
se pode exigir 20.000.
O Artigo 811 n2 diz que s pode exigir 10.000, por isso, a clusula
penal indemnizatria tem uma funo de fixao e limitao da
responsabilidade.
Existindo uma clusula penal indemnizatria, a indemnizao no pode
exceder, em princpio, a indemnizao fixada.
O princpio enunciado no n2 do Artigo 811 deve conciliar-se com o
princpio de ordem pblica, com o princpio da no excluso ou limitao da
responsabilidade em caso de dolo ou culpa grave.
A conjugao dos dois princpios faz-nos concluir que em caso de dolo ou
culpa grave, o devedor responda por todos os prejuzos resultante do no
cumprimento.
Se o no cumprimento fosse imputvel ao devedor por culpa leve, o
credor s pode exigir os 10.000, o valor fixado na pena.
Se o no cumprimento fosse imputvel ao devedor por dolo ou culpa
grave, o credor pode exigir a reparao de todos os danos e uma indemnizao.
Assim, o n2 tem de ser interpretado de forma a conciliar-se com o
princpio da no limitao ou excluso da responsabilidade em caso de dolo ou
culpa grave.

2 NUS

DA PROVA:

As regras gerais sobre a distribuio do nus da prova

responsabilidade contratual colocam a cargo do credor lesado duas coisas:
- O credor/lesado tem de demonstrar a existncia de danos;

na

193
- O credor/lesado tem de demonstrar um nexo de causalidade entre o
facto e o dano.
A existncia de uma clusula penal indemnizatria afasta estas duas
regras.
regras A existncia desta clusula implica que o credor no tenha de
demonstrar a existncia de danos e a existncia de um nexo de causalidade
entre o facto e os danos
Ex.: Um contrato entre A e B. A pena fixada de 10.000.
B no cumpre. A pode exigir a pena sem ter de demonstrar a existncia
de danos e a existncia de um nexo de causalidade entre o facto e os danos.

O problema que se pe quanto ao nus da prova:

O credor no tem de demonstrar nada. Agora, o problema saber se o
devedor pode demonstrar que no houve danos ou que no h nexo de
causalidade adequada entre o facto e os danos provocados.
A resposta deve ser afirmativa! O devedor pode ele prprio fazer essa
prova. Se conseguir, no h dever de indemnizar. No havendo dever de
indemnizar, no h lugar aplicao da clusula penal indemnizatria.
Ex.: B pode defender-se dizendo que no h danos.
A clusula penal indemnizatria destina-se a fixar ou a liquidar a
indemnizao devida em caso de no cumprimento definitivo, de mora ou de
cumprimento defeituoso.

O segundo problema que tambm se pode colocar o de saber o

seguinte:
Ex.: A e B celebram um contrato, e fixam uma pena de 10.000.
B no cumpre. A exige a pena. B pretende demonstrar que os danos no
so de 10.000, mas apenas de 5.000, e, portanto, s pretende pagar 5.000.
A indicao de B de que os danos so inferiores ao fixado
relevante?
A resoluo do problema relaciona-se com o Artigo 811 n3: O credor
no pode em caso algum exigir uma indemnizao que exceda o valor do
prejuzo resultante do incumprimento da obrigao principal .

194
O Artigo 811 n3 consagra a regra de que o credor no pode, em caso
algum, exigir uma indemnizao que exceda o valor do prejuzo resultante do
incumprimento da obrigao principal.
O n3 foi introduzido pelo Decreto-Lei 262/83 (que disparatado), pelo
que no deve ser tido em conta. O n3 interpretado letra eliminaria as
clusulas penais indemnizatrias.
Em primeiro lugar, o n3 transformaria as clusulas penais
indemnizatrias em clusulas sobre a inverso do nus da prova. O nico
interesse das clusulas penais indemnizatrias estaria em fazer com que o
credor pudesse exigir a pena sem alegar nem provar os danos e o nexo de
causalidade. Fora isso, no teriam qualquer interesse, porque o devedor podia a
qualquer momento contestar a exigncia da pena, invocando danos inferiores.

Em segundo lugar, o n3 no faz qualquer sentido quando confrontado

com o Artigo 812:
n1: A clusula penal pode ser reduzida pelo tribunal, de acordo com a
equidade, quando for manifestamente excessiva, ainda que por causa
superveniente; nula qualquer estipulao em contrrio .
n2: admitida a reduo nas mesmas circunstncias, se a obrigao
tiver sido parcialmente cumprida.
O Artigo 812 prev a reduo da clusula penal manifestamente
desproporcional ou excessiva.
Interpretando o Artigo 811 n3 letra, o Artigo 812 no se aplicava.
Ex.: A e B celebram um negcio jurdico. Fixam uma pena de 1000. Mas
s se verificam danos de 100.
Ora, o devedor nunca invocaria o Artigo 812, mas sim o Artigo 811 n3.
A pena seria reduzida pelo n3. No era, em caso nenhum, necessrio recorrer
ao Artigo 812. Nunca haveria uma desproporo entre a pena e os prejuzos
capaz de suscitar a aplicao do Artigo 812.
Tais concluses so inaceitveis. O intrprete deve esforar-se para
encontrar uma soluo mais razovel para o problema, e esta passaria por
relacionar o Artigo 811 n3 com o Artigo 811 n2.
O n2, na sua parte final, prev uma conveno sobre o dano excedente.
O n3 deve aplicar-se quando haja uma conveno sobre o dano excedente. O
Artigo 812 n3 no se aplica na generalidade dos casos, s deve aplicar-se s

195
clusulas penais indemnizatrias em que haja conveno sobre o dano
excedente.
Em concluso, o Artigo 811 n3 tem de sofrer uma interpretao
fortemente restritiva.
No se aplicando o n3 deve concluir-se que o devedor no pode afastar
o dever de pagar a pena demonstrando a existncia de prejuzos inferiores.
inferiores O
devedor s ter interesse em faz-lo se existir uma desproporo manifesta,
uma injustia grave e evidente.
Ex.: Se a pena de 10.000, e os danos verificados so no valor de
8.000, no h um excesso manifesto.

DA

Se for excessivamente manifesto, o devedor pode pedir a

PENA, ou o PAGAMENTO DA INDEMNIZAO pelo Artigo 812.

DIMINUIO

O credor no tem de demonstrar a existncia de danos ou de nexo de

causalidade. O devedor pode demonstrar a inexistncia de dano ou de nexo de
causalidade, e se conseguir no tem de pagar a pena.
Se demonstrar prejuzos inferiores pena isto , em princpio,
irrelevante.

ANLISE

E INTERPRETAO DO

ARTIGO 811:

O Artigo 811 visa resolver o problema de concurso ou concorrncia de

proposies jurdicas.
Pelo Artigo 798, o credor tem os seguintes direitos:
- Direito ao cumprimento;
- Direito indemnizao;
- Direito a resoluo do contrato.
O problema que o Artigo 811 quer resolver o do concurso entre cada
um destes direitos e o direito pena.
O n1 resolve o problema de concurso entre o direito ao cumprimento e
direito pena.
pena
O n2 e o n3 resolvem, simultaneamente, o problema de concurso entre o
direito ao cumprimento e direito indemnizao.
indemnizao Neste concurso, se o devedor

196
no cumprir, o credor tem direito, por um lado indemnizao e por outro
lado, tem o direito pena.

Quanto ao CONCURSO DE PROPOSIES

trs tipos:
- Concurso cumulativo;
- Concurso alternativo ou electivo;
- Concurso consumptivo.

JURDICAS,

podemos distinguir

No CONCURSO CUMULATIVO, entre dois ou mais direitos, o titular dos

direitos em causa pode exerc-los a todos simultaneamente.
No CONCURSO ALTERNATIVO OU ELECTIVO, entre dois ou mais direitos, o
seu titular no pode exerc-los a todos. Tem de optar por um ou por outro.
No CONCURSO CONSUMPTIVO, entre dois ou mais direitos, o seu titular
tambm no pode exerc-los a todos. A diferena do concurso consumptivo em
relao ao concurso alternativo (ou electivo), que no concurso alternativo o
prprio titular que escolhe o direito que vai exercer. No concurso consumptivo,
a prpria lei que diz qual o direito que vai exercer.
com base nestes conceitos que vamos estudar o Artigo 811.
O Artigo 811 n1 pronuncia-se sobre o direito pena e sobre o direito
ao cumprimento.
O Artigo 811 n1 pressupe a distino entre dois tipos de clusula
penal indemnizatria:
- Clusula penal compensatria;
- Clusula penal moratria.
A clusula penal compensatria destina-se a fixar a indemnizao
devida em caso de no cumprimento definitivo.
A clusula penal moratria destina-se a fixar a indemnizao devida em
caso de mora.
Existindo uma clusula penal compensatria, h concurso entre o direito
ao cumprimento e o direito pena: temos concurso alternativo ou electivo
Artigo 811 n1. Este Artigo diz que o credor no pode cumular
simultaneamente os dois direitos. Como tal, ter de optar por um ou por outro,
ou seja, ter de optar pelo cumprimento coercivo ou pelo pagamento da pena.

197

Se estivermos perante uma clusula penal moratria, temos um concurso

cumulativo Artigo 811 n1 in fine.
Se a clusula penal tiver sido estabelecida no caso de atraso no
cumprimento, e se esta for uma clusula penal moratria, o credor pode exigir
os dois direitos, ou seja, pode exigir o cumprimento coercivo e o pagamento da
pena.

23/11/2005

PROBLEMAS

DE

CIVIL (continuao):
continuao)

INTERPRETAO

DO

ARTIGO 811 CDIGO

O n1 do Artigo 811 resolve o problema de concurso entre o direito ao

cumprimento e o direito pena.
O n2 e o n3 resolvem o problema de concurso entre o direito
indemnizao e o direito pena.

O problema em causa configura-se de forma distinta, consoante haja ou

no uma CONVENO SOBRE A REPARAO DO DANO EXCEDENTE.

- INEXISTNCIA DE CONVENO SOBRE A REPARAO DO DANO

EXCEDENTE :

Os contraentes celebram o negcio jurdico, onde consta uma clusula na

qual se estabelece que em caso de incumprimento se aplica uma pena de
determinado valor. Esta situao est prevista no Artigo 811 n2 Cdigo Civil:
O estabelecimento da clusula penal obsta a que o credor exija indemnizao
pelo dano excedente, salvo se outra for a conveno das partes .
Ex.: As partes fixam uma pena, por hiptese, de 1000. O dano ,
no entanto, de 1500.
O problema que se coloca o de saber se o credor s tem direito
pena de 1000 ou tem direito pena de 1500.

198

O Artigo 811 n2 diz-nos que a clausula penal impede que o

credor pea uma indemnizao pelos danos excedentes de 500. Assim, e face
ao n2 do Artigo 811 Cdigo Civil, o credor s tem direito pena de 1000.
O n2 do Artigo 811 deve ser interpretado de forma restritiva.
O n2 atribui s clusulas penais indemnizatrias uma funo de
restrio/limitao da responsabilidade.
O devedor fica protegido para o caso de os danos serem
superiores clusula penal estabelecida. Assim, o n2 cumpre uma funo de
limitao da responsabilidade do devedor.

Ser de assinalar que:

- As clusulas de excluso ou limitao da responsabilidade do
devedor, por culpa grave ou dolo so nulas;
- As clusulas de excluso ou limitao da responsabilidade do
devedor por culpa leve so vlidas.

Existindo uma analogia entre as clausulas de limitao da

responsabilidade e as clausulas penais , a clausula penal s ter o efeito de
limitar a responsabilidade do devedor, se o no cumprimento for imputado ao
devedor a titulo de culpa leve.

Ex.: As partes fixam uma pena, por hiptese, de 1000. O dano ,

no entanto, de 1500.
Neste caso, se o no cumprimento for imputado ao devedor a
titulo de culpa leve, o credor s tem a faculdade de exigir a pena de 1000.
J, se o no cumprimento for imputado ao devedor a ttulo de culpa grave ou
dolo, o credor pode exigir uma indemnizao de 1500.
O regime jurdico das clusulas penais no pode afastar ou
derrogar o princpio de ordem pblica da no excluso ou da no limitao da
responsabilidade do devedor, em caso de dolo ou culpa grave.
Assim, o n2 do Artigo 811 s se aplicar se o cumprimento for
imputado ao devedor, a ttulo de culpa leve. Ter que se fazer uma
interpretao restritiva deste Artigo.

199
- EXISTNCIA DE CONVENO SOBRE A REPARAO DO DANO
EXCEDENTE:

Neste caso aplica-se o Artigo 811 n2 e n3.

Artigo 811 Cdigo Civil:
n2: O estabelecimento da clusula penal obsta a que o credor exija
indemnizao pelo dano excedente, salvo se outra for a conveno das partes .
n3: O credor no pode em caso algum exigir uma indemnizao que
exceda o valor do prejuzo resultante do incumprimento da obrigao
principal.
A conveno sobre a reparao do dano excedente tem como efeito
atribuir ao credor a faculdade de optar pela pena ou por uma indemnizao
calculada nos termos gerais.
O n3 do Artigo 811 aplica-se, exclusivamente aos casos em que existe
uma conveno sobre a reparao do dano excedente, e em que o credor opte
pela indemnizao. Sempre que o credor opte pela indemnizao, aplica-se o
Artigo 811 n3.
O n3 diz que o credor, optando pela indemnizao s tem direito a uma
indemnizao, indemnizao correspondente aos danos ou prejuzos
efectivos, no podendo obter uma quantia superior aos danos. Assim, o n3
constitui, to s, uma concretizao das regras gerais acerca do dever de
indemnizar.

CONCLUINDO:
Face conveno sobre a reparao do dano excedente, o credor tem a
faculdade de optar entre a pena e a indemnizao dos danos, calculada nos
termos gerais. Optando o credor pela indemnizao, aplica-se o n3 do Artigo
811.
O problema que se pode colocar o seguinte:
Existe uma conveno de reparao sobre o dano excedente. A pena
de 1000, mas o credor acha que sofreu prejuzos de 5000, e por isso opta
pela indemnizao.
No entanto, o devedor consegue alegar e demonstrar que os danos so
de 750 e, como tal, a indemnizao dever ser de 750.

200

O problema que se coloca ser o de saber se o credor ter direito

pena de 1000, ou indemnizao de 750.
Aos 5000 no tem direito, dado que no conseguiu fazer prova disso.
O problema controverso, sendo que a interpretao mais correcta das
disposies legais a seguinte:
A conveno sobre a reparao dos danos excedentes destina-se a
proteger os interesses do credor. O credor exige a introduo no contrato, de
uma conveno sobre a reparao do dano excedente para se precaver contra
o risco de os danos excederem a pena.
Assim, e se a funo da conveno sobre a reparao dos danos
excedentes esta, deve entender-se que o credor ter direito, sempre e pelo
menos, pena de 1000 ( pena que havia sido estabelecida).
O credor no dever ser prejudicado por introduzir uma conveno
sobre a reparao dos danos excedentes, e por pedir uma indemnizao com
base nesta.
Em casos como este, o credor nunca ficar privado dos 1000
correspondentes pena que foi estabelecida. O devedor poder discutir
sempre a existncia de danos excedentes mas no pode discutir o dever de
pagar esta pena.

PROBLEMA

DE CONCURSO ENTRE O DIREITO DE RESOLUO DO

CONTRATO E O DIREITO PENA:

O ltimo problema de concurso colocado pelas clusulas penais relativo

ao direito de resoluo do contrato e ao direito pena.
Em relao a este problema a doutrina encontra-se dividida.
Os autores franceses e os italianos entendem que o credor pode
resolver o contrato e reclamar a pena. J os autores alemes entendem que o
credor pode resolver o contrato, mas no tem o direito pena.
Deve entender-se que, por via de regra, o credor pode resolver o
contrato e reclamar a pena.
pena
Os contraentes ao celebrarem o contrato fixam uma clusula penal em
que visam que, se o contrato for resolvido, seja fixada uma pena. Consideram,

201
em regra, o caso de o credor resolver o contrato e fixar uma pena para essa
situao.
A clusula penal fixa a pena de forma a regular-se com a resoluo do
contrato.

COMPARAO

ENTRE AS CLUSULAS PENAIS INDEMNIZATRIAS E AS

CLUSULAS PENAIS COMPULSRIAS:

Entre as clusulas penais indemnizatrias e as clusulas penais

compulsrias existem fundamentalmente trs diferenas:

PENA.
PENA.

1- NAS
NAS

CLUSULAS PENAIS INDEMNIZATRIAS, O DANO PRESSUPOSTO DA

CLUSULAS PENAIS COMPULSRIAS, O DANO NO PRESSUPOSTO DA

Esta primeira diferena entre as clusulas penais indemnizatrias e as

clusulas penais compulsrias explica-se e justifica-se da seguinte forma:
A funo das clusulas penais indemnizatrias fixar ou liquidar a
indemnizao devida em caso de no cumprimento definitivo de mora, ou de
cumprimento defeituoso. A funo das clusulas penais indemnizatrias fixar
a indemnizao devida, sendo que a indemnizao s devida se houverem
danos. Se no houver dano, no h indemnizao e, como tal, no h lugar
fixao de clusulas indemnizatrias.
A funo das clusulas penais compulsrias compelir ou forar o
devedor ao cumprimento.
O devedor no cumpre, mas a indemnizao devida independentemente
da existncia ou no de danos.
Nas clusulas penais indemnizatrias o devedor pode eximir-se da
obrigao de pagar a pena alegando e provando a inexistncia de danos.
danos
Nas clusulas penais compulsrias no pode faz-lo, isto porque a
existncia ou inexistncia de danos irrelevante para efeitos da obrigao de
pagamento da indemnizao.

2 INDEMNIZAO

DO DANO EXCEDENTE:

202

Nas clusulas indemnizatrias aplica-se o n2 do Artigo 811 Cdigo

Civil, segundo o qual, em regra, o credor no pode exigir uma indemnizao do
dano excedente.
Nas clusulas compulsrias no se aplica essa regra.
- Nas clusulas exclusivamente compulsivo-sancionatrias a questo nem
se coloca. O credor tem direito, por um lado indemnizao de todos os danos
e por outro, pena.
- Nas clusulas penais em sentido estrito,
estrito o credor tem direito a uma
OBRIGAO COM FACULDADE ALTERNATIVA A PARTE CREDITORIS .
As obrigaes com faculdade alternativa a parte creditoris so aquelas
em que a prestao devida s uma mas em que o credor tem a faculdade de
exigir, em lugar dessa prestao uma outra.
Ex.: A pena correspondente obrigao principal de entrega do
automvel de 10 000. Em caso de no cumprimento da obrigao de entrega
do automvel, o devedor ter direito clausula penal de 100 000.
Se o devedor no cumpre a clusula penal, o credor tem a faculdade de
exigir o cumprimento da prestao de entrega do automvel e a pena de 100
000.
Estando em causa obrigaes com faculdade alternativa a creditoris o
problema no se coloca. O credor tem sempre o direito de exigir o
cumprimento ou a indemnizao dos danos decorrentes do no cumprimento ou,
em alternativa, a pena.
O problema da indemnizao do dano excedente no chega, portanto, a
colocar-se.
O problema do dano excedente coloca-se nas clusulas indemnizatrias,
mas no se coloca no que se refere s clusulas compulsrias.

3 NAS CLUSULAS INDEMNIZATRIAS, O CREDOR S PODE EXIGIR A PENA,

EM REGRA, EM CASO DE NO CUMPRIMENTO DEFINITIVO.
NAS CLUSULAS COMPULSRIAS, O CREDOR PODE EXIGIR A PENA EM CASO DE
SIMPLES MORA.
A justificao para esta diferena a seguinte:

203
Nas clusulas indemnizatrias,
indemnizatrias a pena destina-se a substituir a
indemnizao devida em caso de no cumprimento definitivo. O credor s pode,
por isso reclamar a indemnizao devida em caso de no cumprimento
definitivo ou, apenas, em caso de no cumprimento definitivo.
Nas clusulas compulsrias,
compulsrias a pena destina-se a forar o devedor a
cumprir em tempo oportuno. A funo da pena no fixar uma indemnizao,
mas sim forar o devedor a cumprir. O castigo para o no cumprimento a
pena.
Nas clusulas indemnizatrias,
indemnizatrias a funo da pena de substituir a
indemnizao em caso de no cumprimento definitivo. Por isso a pena s tem
lugar quando h incumprimento definitivo.
Nas clusulas compulsrias,
compulsrias a funo da pena dupla. Por um lado visa
compelir ao cumprimento (neste caso o credor pode reclamar a pena em caso
de simples mora), por outro lado tem uma funo sancionatria. Neste caso,
basta a simples mora do devedor para que se possa aplicar a clusula penal
compulsria.
Assim, entre as clusulas indemnizatrias e as clusulas compulsrias
existem, fundamentalmente, estas trs diferenas.

ANLISE

DO

ARTIGO 812:

Artigo 812 Cdigo Civil:

n1: A clusula penal pode ser reduzida pelo tribunal, de acordo com, a
equidade, quando for manifestamente excessiva, ainda que por causa
superveniente; nula qualquer estipulao em contrrio .
n2: admitida a reduo nas mesmas circunstncias, se a obrigao
tiver sido parcialmente cumprida.
O Artigo 812 Cdigo Civil aplica-se directamente s clausulas
indemnizatrias e, indirectamente, isto , por analogia, s clausulas penais
compulsrias.
Assim, o Artigo 812 constitui uma disposio aplicada directamente s
clusulas indemnizatrias.
O problema fundamental que est relacionado com a interpretao do
Artigo consiste em determinar se a faculdade oficiosa de reduo da pena tem
que ser pedida pelo devedor ou se pode ser exercida oficiosamente pelo juiz.

204
Ou seja, o problema de interpretao do Artigo 812 relaciona-se com a
ADMISSIBILIDADE OU NO DE UMA REDUO OFICIOSA DA PENA.
Este problema foi resolvido pelo Dr. Vaz Serra nos seus trabalhos
preparatrios, sendo que este se inclinava para a tese da admissibilidade da
reduo oficiosa. O Dr. Vaz Serra dizia que o juiz devia reduzir a pena quando
esta fosse manifestamente excessiva.
O Cdigo Civil portugus introduziu, no entanto, uma ligeira alterao a
esta tese. De deve reduzir alterou para pode reduzir. Assim, o texto do
Artigo 812 diz que o juiz pode reduzir a pena convencionada e no que deve
reduzi-la.
.
A resposta a este problema deve ser afirmativa. A reduo oficiosa da
pena deve considerar-se admissvel.
A razo para isto a seguinte: o Artigo constitui uma explicitao do
princpio geral do abuso de direito.
O credor no pode exigir uma pena manifestamente excessiva dado que
isso constitui um abuso de direito.
A doutrina maioritria e a jurisprudncia, defendem que o tribunal deve
conhecer oficiosamente o abuso de direito, por isso deve conhecer as pena
desproporcionais.
Se o tribunal pode conhecer oficiosamente o abuso de direito, tambm
deve poder conhecer oficiosamente uma concretizao do abuso de direito.
No seria admissvel que o abuso de direito fosse susceptvel de
conhecimento oficioso, e um particular caso de abuso no o fosse.
Assim, deve defender-se a tese da reduo oficiosa da pena
convencionada.
A lei das Clausulas contratuais gerais contm um disposio:
A disposio em causa encontra-se na alnea c) do Artigo 19 da Lei das
Clausulas Contratuais Gerais (LCCG). A alnea c) probe as clusulas penais
desproporcionadas aos danos a ressarcir.
O Artigo 12 diz que as clausulas penais desproporcionadas aos danos a
ressarcir so nulas.

205
Face conjugao dos Artigos 19 e 12 da LCCG, as clusulas penais
desproporcionadas aos danos a ressarcir so nulas.

O problema colocado por estes dois Artigos o seguinte:

A validade ou invalidade dos negcios jurdicos aprecia-se no momento
da sua celebrao.
O momento em que se pode apreciar a desproporo entre uma clausula
penal e os danos a ressarcir o momento posterior ocorrncia dos danos
decorrentes do no cumprimento do contrato. Sendo que, s podem haver
danos depois do no cumprimento, e s pode haver no cumprimento depois da
concluso do contrato, o momento em que se pode apreciar a desproporo
entre uma clusula e os danos a ressarcir o momento posterior concluso
do contrato. Ou seja, o Artigo 19 c) constitui um desvio a esta regra geral,
dado que nos diz que a validade se aprecia depois da celebrao do contrato.
Assim, as regras penais dizem-nos que a validade de um contrato se
aprecia no momento da sua concluso. J o Artigo 19 c) da LCCG diz que se
aprecia depois da concluso do contrato.
Neste caso, ou aceitamos o Artigo 19 tal como est, ou fazemos uma
interpretao que se concilie com o regime geral de avaliao da validade dos
negcios jurdicos.
O Artigo 19 c) deve conjugar-se da seguinte forma: So proibidas,
consoante o quadro negocial padronizado, designadamente, as clusulas
contratuais gerais que:
c) Consagrem clusulas penais desproporcionadas aos prejuzos
previsveis, decorrentes do no cumprimento.
Isto porque, os prejuzos previsveis podem determinar-se antes da
concluso do contrato.
Assim, o Artigo 19 c) deve ser objecto de uma interpretao restritiva,
de forma a aplicar-se, unicamente, aos casos em que existe uma desproporo
entre a pena e os prejuzos previsveis.

ARGUMENTOS

PARA A DEFESA DE UMA INTERPRETAO

RESTRITIVA DO

ARTIGO 19 C)

DA

LCCG:

206
- O princpio em causa de que a validade do negcio jurdico deve
avaliar-se no momento da concluso do contrato, e o Artigo 19 c) no deve
constituir uma excepo a este regime geral.
- O segundo argumento tem a ver com a relao entre o corpo do Artigo
19 e a sua alnea c).
O sentido do corpo do Artigo 19 o seguinte:
O Artigo 19 exige uma apreciao, em abstracto, das clusulas penais .
As clusulas penais no so apreciadas em funo do caso concreto, mas sim
em abstracto.
Ora, a alnea c) do Artigo 19 criaria um desvio em relao a esta regra
de que as clusulas contratuais gerais so apreciadas em abstracto, para
efeitos do Artigo 19.
O Artigo 19 fala em clusulas penais desproporcionais aos danos. E
estes s podem ser determinados em funo das circunstncias do caso
concreto.
Ora, a alnea c) e o corpo do Artigo 19 devem articular-se
correctamente.
A alnea c) deve ser interpretada em consonncia com o corpo do Artigo
19 LCCG. Ora, se o corpo do Artigo exige uma apreciao em abstracto,
tambm a validade das clusulas penais deve apreciar-se em abstracto.
Ora, o critrio da desproporo da clusula no pode dirigir-se aos
danos a ressarcir, dado que estes s podem ser determinados em concreto.
Assim, e mais uma vez, temos que falar em danos previsveis.
Face a esta interpretao restritiva do Artigo 19, as clusulas penais
desproporcionadas aos danos previsveis so nulas. E sero vlidas se forem
proporcionais aos danos previsveis.
Os casos de desproporo superveniente devem resolver-se em funo
do Artigo 812 Cdigo Civil.

SINAL:
Os contratos em que se consagra
fundamentalmente, os contratos de promessa.

clusula

do

sinal

so,

207
O primeiro passo para entendermos o regime do sinal consiste em
distinguir o sinal confirmatrio do sinal penitencial.
O SINAL CONFIRMATRIO destina-se a confirmar a concluso do
contrato, a compelir o devedor ao cumprimento, ou a fixar a indemnizao
devida em caso de no cumprimento.
O SINAL PENITENCIAL destina-se, to s, a conceder ao devedor a
faculdade de se desvincular do contrato, pagando um determinando preo pelo
seu arrependimento.

O Cdigo Civil portugus entendeu colar estas duas figuras

unitariamente, ou seja, entendeu que devia aplicar regras nicas s duas
figuras.
O problema est no facto de estas figuras terem funes
contraditrias.
O sinal confirmatrio destina-se a reforar a obrigao assumida pelo
devedor. Por outro lado, o sinal penitencial destina-se a enfraquec-la,
destina-se a conceder ao devedor um direito de arrependimento, de se
desvincular do contrato.
O Cdigo Civil decidiu aplicar o mesmo regime a estas duas figuras
contraditrias. Assim, o Cdigo Civil portugus quis conseguir algo de
impossvel, que seria aplicar o mesmo regime, as mesmas regras a institutos
contraditrios.
Assim, o intrprete deve distinguir quais so as regras que se aplicam ao
sinal confirmatrio e as regras que se aplicam ao sinal penitencial.
O sinal encontra-se regulado nos Artigos 440 e seguintes do Cdigo
Civil.
O SINAL CONFIRMATRIO CUMPRE TRS FUNES:
- Confirmar a celebrao do contrato;
- Compelir o devedor ao cumprimento;
- Fixar as consequncias do no cumprimento.
As duas ltimas funes do sinal confirmatrio correspondem s
funes das clusulas penais.

208
Quando o sinal confirmatrio fixa as consequncias do no cumprimento
assume uma funo anloga das clausulas penais indemnizatrias.
Quando o sinal confirmatrio se destina a forar o devedor ao
cumprimento ou a sancion-lo pelo no cumprimento, assume uma funo
anloga s clausulas penais compulsrias.
Por isto se diz que o sinal confirmatrio tem uma funo anloga s
clusulas penais. Se as clusulas penais podem cumprir funes diferentes
(indemnizatrias e compulsria), o sinal confirmatrio tambm poder cumprilas.
O sinal confirmatrio cumpre uma funo anloga s clusulas penais, em
relao a isto no h discusso.
As clusulas penais ora assumem uma funo indemnizatria, ora
assumem uma funo compulsria, ou seja, o sinal confirmatrio tambm
poder assumir estas funes.
Logo, para anlise do regime jurdico do sinal confirmatrio devemos
distinguir os casos em que o sinal confirmatrio tem uma funo
indemnizatria, e os casos em que tem uma funo compulsria.
Em principio nada impede a existncia de sinais confirmatrios com
funes anlogas s clusulas penais exclusivamente compulsivo sancionatrias,
mas estes so casos raros. Assim, em relao s funes compulsrias,
consideremos apenas o sinal confirmatrio com uma funo anloga das
clusulas penais em sentido estrito.
O Cdigo Civil aplica regras unitrias ao sinal. Mas, a distino entre o
sinal confirmatrio e o sinal penitencial, por um lado, e a distino entre sinal
confirmatrio com funes indemnizatrias e o sinal confirmatrio com
funes compulsrias, por outro, tem consequncias jurdicas.

CONSEQUNCIAS

JURDICAS DA DISTINO ENTRE O SINAL

CONFIRMATRIO E O SINAL PENITENCIAL:

ARTIGO 442 CDIGO CIVIL:

O n2 do Artigo 442 distingue duas hipteses Se quem constitui o

sinal deixar de cumprir a obrigao por causa que lhe seja imputvel, tem o
outro contraente a faculdade de fazer sua a coisa entregue, se o no

209

cumprimento do contrato for devido a este ultimo, tem aquele a faculdade de

exigir o dobro do que prestou, ou, se houve tradio da coisa a que se refere o
contrato prometido, o seu valor, ou o do direito a transmitir ou a constituir
sobre ela, determinado objectivamente, data do no cumprimento da
promessa, com deduo do preo convencionado, devendo ainda ser-lhe
restitudo o sinal e a parte do preo que tenha pago :
- O NO CUMPRIMENTO IMPUTVEL PARTE QUE CONSTITUIU O SINAL:
Se h incumprimento imputvel parte que constituiu o sinal, a
contraparte tem a faculdade de fazer sua a coisa entregue.
entregue
- NO CUMPRIMENTO IMPUTVEL PARTE QUE RECEBEU O SINAL.
Se h incumprimento imputvel parte que recebeu o sinal, esta ter
que restituir o sinal em dobro.
dobro
O sinal consiste, fundamentalmente, numa coisa entregue por um
contraente a outro. Normalmente o sinal uma quantia em dinheiro.
Ex.: A entrega a B 10 000 a titulo de sinal.
Se for A a no cumprir, B tem a faculdade de fazer sua a cosa entregue.
J se for B a no cumprir, este ter de entregar a A o sinal, em dobro 20
000.

O Artigo 442 n2 fala em no cumprimento imputvel. Ora, isto s se

aplica com o sinal confirmatrio.
O sinal penitencial, confere ao devedor a faculdade de se desvincular do
contrato e se o devedor se desvincular do contrato no h qualquer obrigao
e, como tal nunca pode haver incumprimento, nem imputvel ao devedor, nem
imputvel ao credor.
Assim, o problema que se deve colocar o de saber se o Artigo deve,
ou no, aplicar-se ao sinal penitencial.

24/11/2005

O Artigo 442 n2 fala-nos em no cumprimento imputvel a uma das

partes.

210
Assim, o n2 deste Artigo sugere a existncia de regras aplicveis ao
sinal confirmatrio.
confirmatrio O n2 s deve aplicar-se ao sinal confirmatrio de forma
directa, isto porque, estando em causa o sinal confirmatrio h, na realidade,
no cumprimento do contrato e no cumprimento imputvel a uma das partes.
J o sinal penitencial fixa um preo para a desistncia do contrato. O
devedor desvincula-se do contrato e, por isso, no h em rigor incumprimento.
Deste modo, o problema est em determinar quais as regras que se
aplicam ao sinal penitencial.
O n2 do Artigo 442 necessita de algumas adaptaes para se aplicar
ao sinal penitencial.

O contrato pode prever a atribuio do direito de arrependimento em

relao a uma s parte ou em relao a ambas.
Assim, quando O DIREITO DE ARREPENDIMENTO EXERCIDO PELA PARTE QUE
CONSTITUI O SINAL, a declarao de desistncia do contrato torna-se eficaz,
nos termos do Artigo 224, com a chegada ao poder ou ao conhecimento do
destinatrio.
Tornando-se eficaz a declarao de desistncia, a contraparte tem o
direito de fazer seu o sinal.
Quando

O DIREITO DE ARREPENDIMENTO EXERCIDO PELA PARTE QUE

RECEBEU O SINAL,

neste caso, a declarao de desistncia do contrato s se

torna eficaz com o pagamento do sinal em dobro. Aplica-se aqui o n2 do
Artigo 442 por analogia ou com adaptaes.
Os regimes do sinal confirmatrio e do sinal penitencial no so, por isso
iguais nos dois casos.

211
O n2 do Artigo 442 CC aplica-se ao sinal penitencial e ao sinal
confirmatrio, mas s se aplica ao sinal penitencial com as necessrias
adaptaes ou desvios.

ARTIGO 442

N4

2 diferena.

O Artigo 442 n4 constitui, no fundo, uma disposio equivalente ao

Artigo 811 n2.
O Artigo 442 n4 s se deve aplicar ao sinal confirmatrio. Em relao
ao sinal penitencial, deve distinguir-se conforme haja ou no exerccio eficaz
do direito de arrependimento ou de desistncia.

Artigo 442 n4: Na ausncia de estipulao em contrrio, no h lugar,

pelo no cumprimento do contrato, a qualquer outra indemnizao, nos casos
de perda do sinal ou de pagamento do dobro deste, ou do aumento do valor da
coisa ou do direito data do no cumprimento.

Se o devedor exercer eficazmente o direito de arrependimento, aplicase o Artigo 442 n4 com adaptaes.
O Artigo 442 n4 diz-nos que no h lugar ao pagamento de nenhuma
outra indemnizao. Ora, este nmero aplica-se com adaptaes ao caso.
O devedor que exerce eficazmente o seu direito de arrependimento
fica sem o sinal ou paga o sinal em dobro, sendo que o credor no tem direito a
mais nada. Isto porque o contrato deixou de ser eficaz para o devedor, j no
impe qualquer obrigao ao devedor, e deste modo, o credor no pode pedir
nenhuma indemnizao pelo no cumprimento.

212

Se o devedor no exerce o direito de arrependimento, neste caso, no

se aplica o Artigo 442 n4. Isto porque, o n4 do Artigo 442 aplica-se,
exclusivamente, aos casos de sinal.
No caso concreto, continuar a haver contrato e este eficaz. O
devedor no desistiu do contrato, o devedor continua a estar vinculado. O
devedor no exerce o seu direito de arrependimento, optou por no pagar o
sinal. Portanto, e neste caso, o credor s lhe pode exigir o cumprimento ou uma
indemnizao pelo no cumprimento.

ARTIGO 830

N2

CC 3 diferena.

A segunda diferena relaciona-se com o Artigo 830 n2.

O Artigo 830 considera o problema da EXECUO ESPECFICA
CONTRATO-PROMESSA.

DO

Artigo 830:
1. Se algum se tiver obrigado a celebrar certo contrato e no cumprir
a promessa, pode a outra parte, na falta de conveno em contrrio, obter
sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso, sempre
que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida .
2. Entende-se haver conveno em contrrio, se existir sinal ou tiver
sido fixada uma pena para o caso de no cumprimento da promessa .
3. O direito execuo especfica no pode ser afastado pelas partes
nas promessas a que se refere o n 3 do Artigo 410; a requerimento do
faltoso, porm, a sentena que produza os efeitos da sua declarao negocial
pode ordenar a modificao do contrato nos termos do Artigo 437, ainda que
a alterao das circunstncias seja posterior mora.
4. Tratando-se de promessa relativa celebrao de contrato oneroso
de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco
autnoma dele, em que caiba ao adquirente, nos termos do Artigo 721, a
faculdade de expurgar hipoteca a que o mesmo se encontre sujeito, pode
aquele, caso a extino de tal garantia no preceda a mencionada transmisso
ou constituio, ou no coincida com esta, requerer, para efeito da
expurgao, que a sentena referida no n 1 condene tambm o promitente
faltoso a entregar-lhe o montante do dbito garantido, ou o valor nele

213

correspondente fraco do edifcio ou do direito objecto do contrato e dos

juros respectivos, vencidos e vincendos, at pagamento integral .
5. No caso de contrato em que ao obrigado seja lcito invocar a
excepo de no cumprimento, a aco improcede, se o requerente no
consignar em depsito a sua prestao no prazo que lhe for fixado pelo
tribunal.

(definio de execuo especifica)

Ex.: A e B celebram o contrato-promessa de uma casa. A promete

vender uma casa a B, e B promete comprar. A no quer entregar a casa.
O Artigo 830 prev a execuo especfica do contrato-promessa. A no
cumpre e o tribunal cumpre em vez dele.
O n2 do Artigo 830 diz-nos que o sinal se presume como uma
conveno contrria execuo especfica.
A regra do n2 do Artigo 830 s faz sentido para o sinal penitencial.
O sinal confirmatrio e o sinal penitencial tm finalidades
contraditrias.
O SINAL CONFIRMATRIO destina-se a confirmar a concluso do
contrato, a compelir o devedor ao cumprimento, ou a fixar a indemnizao
devida em caso de no cumprimento.
O SINAL PENITENCIAL destina-se, to s, a conceder ao devedor a
faculdade de se desvincular do contrato, pagando um determinando preo pelo
seu arrependimento.
A execuo especfica do contrato-promessa visa a obrigao de
cumprimento do contrato-promessa.
Se estivesse em causa o sinal confirmatrio, no faria sentido
consider-lo como um sinal contrrio execuo especfica. No faria sentido
que atravs do sinal confirmatrio a posio do credor sasse prejudicada. O
sinal confirmatrio destina-se a reforar a posio do credor, a reforar a
obrigao do devedor e, por isso, no pode considerar-se, nunca, como uma
contraposio especfica execuo especfica do contrato de promessa.

214
O sinal penitencial que constitui ou pode constituir uma conveno
contrria execuo especfica, dado que se destina a enfraquecer a posio
do credor atribuindo ao devedor um direito de arrependimento.
O Artigo 830 n2 s se aplica, por isso, ao sinal penitencial .
Assim, conclumos que a distino entre o sinal confirmatrio e o sinal
penitencial tem consequncias importantes a nvel do regime jurdico.

DISTINO

ENTRE

AS

VRIAS

ESPCIES

DE

SINAL

CONFIRMATRIO:

O sinal confirmatrio ora pode assumir uma funo indemnizatria,

anloga das clusulas indemnizatrias, ora pode assumir uma funo anloga
das clusulas penais em sentido estrito.
Existindo duas espcies de sinal confirmatrio, os regimes jurdicos de
uma e de outra so diferentes em vrios aspectos.
O primeiro aspecto prende-se com o Artigo 442 n2 e n3 que
causaram, e ainda causam, grande controvrsia.
Artigo 442:
2. Se quem constitui o sinal deixar de cumprir a obrigao por causa
que lhe seja imputvel, tem o outro contraente a faculdade de fazer sua a
coisa entregue; se o no cumprimento do contrato for devido a este ltimo,
tem aquele a faculdade de exigir o dobro do que prestou, ou, se houve
tradio da coisa a que se refere o contrato prometido, o seu valor, ou o do
direito a transmitir ou a constituir sobre ela, determinado objectivamente,
data do no cumprimento da promessa, com deduo do preo convencionado,
devendo ainda ser-lhe restitudo o sinal e a parte do preo que tenha pago .
3. Em qualquer dos casos previstos no nmero anterior, o contraente
no faltoso pode, em alternativa, requerer a execuo especfica do contrato,
nos termos do Artigo 830; se o contraente no faltoso optar pelo aumento do
valor da coisa ou do direito, como se estabelece no nmero anterior, pode a
outra parte opor-se ao exerccio dessa faculdade, oferecendo-se para cumprir
a promessa, salvo o disposto no Artigo 808.

215
O problema fundamental consiste em determinar se o direito
indemnizao, nos casos do contrato-promessa sinalizados, pode ser exercido
no caso de simples mora, ou se s pode ser exercido em casos de no
cumprimento definitivo.
O problema surgiu, fundamentalmente, devido ao n3 do Artigo 442 CC.
Em relao ao n2 e n3 do Artigo 442 h uma grande controvrsia,
sendo que h teses em vrios sentidos. H partes no n3 que parecem dirigirse simples mora, mas h quem diga que tais partes no deviam ser escritas.
H uma enorme controvrsia.
A distino entre o sinal confirmatrio com uma funo indemnizatria e
o sinal confirmatrio com uma funo compulsria conduz a uma resoluo fcil
e concreta da situao.
Quando analisamos o regime das clusulas penais indemnizatrias, o
credor s pode exigir uma indemnizao (a pena) em caso de no cumprimento
definitivo.
J nas clusulas penais em sentido estrito, o credor podia exigir a
indemnizao (a pena) em caso de simples mora.
O problema resolver-se- facilmente aplicando ao sinal confirmatrio
com uma funo indemnizatria o regime da clusula penal indemnizatria.
Assim, o credor s poder reter o sinal ou reclamar a sua restituio em dobro
em caso de no cumprimento definitivo.
Quando estivermos perante sinal confirmatrio com funo anloga da
clusula penal em sentido estrito (com funo compulsria), o credor s poder
reter o sinal ou reclamar a sua restituio em dobro em caso de simples mora.
O segundo problema poder estar em distinguir os casos em que o sinal
confirmatrio tem uma funo indemnizatria e os casos em que o sinal
confirmatrio tem uma funo compulsria.
O problema j est resolvido nas clusulas penais.
Aplicando esta regra ao sinal, deve presumir-se
confirmatrio tem uma funo com+ulsria.

que

sinal

216
O segundo problema da distino do sinal confirmatrio com funo
indemnizatria e o sinal confirmatrio com funo compulsria relaciona-se
com a INTERPRETAO DO ARTIGO 442 N4 CC.

O Artigo 442 n4 constitui uma concretizao do n2 do Artigo 811. O

Artigo 811 n2 s se aplica s clusulas penais indemnizatrias. Desta forma,
o n4 s deve aplicar-se ao sinal confirmatrio com uma funo indemnizatria.
O n4 do Artigo 442 no se aplica ao sinal confirmatrio com uma
funo compulsria, ou seja, com uma funo anloga das clusulas penais em
sentido estrito.

INSTITUTO DA MORA DO CREDOR ARTIGO 813 CC:

Os casos de no cumprimento estudados at agora so aqueles em que o
devedor no cumpre a prestao.
O que vamos estudar so os casos em que o devedor quer cumprir
atempadamente mas o credor no aceita. O devedor quer cumprir, oferece a
prestao, mas o credor no quer cumprir ou no quer colaborar com o
cumprimento do devedor.
O Artigo 813 CC contm a definio de mora do credor. A MORA DO
CREDOR consiste no no cumprimento da obrigao no momento prprio, porque
o credor, sem causa justificativa, recusou a prestao regularmente oferecida
ou no praticou os actos de cooperao necessrios ao cumprimento.
Artigo 813 CC: O credor incorre em mora quando, sem motivo
justificado, no aceita a prestao que lhe oferecida nos termos legais ou
no pratica os actos necessrios ao cumprimento da obrigao .

DO

O Artigo 813 CC contm os dois

CREDOR:
- RECUSA

REQUISITOS FUNDAMENTAIS DA MORA

DA PRESTAO OU NO REALIZAO DOS ACTOS DE COOPERAO

NECESSRIOS AO CUMPRIMENTO:

Este requisito consiste ou na recusa da prestao regularmente

oferecida ou na no realizao dos actos necessrios ao cumprimento.
Os dois casos configuram-se em termos diferentes.

217
Quando h recusa da prestao exige-se que o devedor a oferea.
Quando h no realizao dos actos necessrios ao cumprimento no
se exige isso. O credor constitui-se em mora independentemente da oferta.

- AUSNCIA DE UM MOTIVO JUSTIFICATIVO:

A mora do credor pressupe a ausncia de um motivo justificativo, a
ausncia de uma causa justificativa.
Assim, por exemplo, no h mora do credor se o devedor s pagar uma
parte da prestao dado que aqui haveria um motivo justificativo para a
recusa, ou seja, iria contra o princpio da integralidade Artigo 763.

A mora do credor pressupe a existncia destes dois pressupostos.

A culpa no requisito. O credor constitui-se em mora,
independentemente de culpa sua.
sua
A justificao para isto a seguinte: O requisito da culpa pressuporia
que a conduta do credor fosse ilcita, ora tal nem sempre ocorre. H casos em
que a conduta do credor no ilcita por no infringir nenhum dever de
cooperao.
O regime da mora do credor aplica-se em ambos os casos, isto , se
houver ou no ilicitude. O credor constitui-se em mora independentemente de
ilicitude ou culpa da sua parte.

EFEITOS DA MORA DO CREDOR:

Os efeitos da mora do credor reduzem-se a trs:
- Atenuao da responsabilidade do devedor;
- Onerao do credor quanto ao risco/inverso do risco;
- Direito indemnizao previsto no Artigo 816 CC.

ATENUAO

DA RESPONSABILIDADE DO DEVEDOR:

O primeiro efeito da mora do credor consiste na atenuao da

responsabilidade do devedor. Esta primeira consequncia da mora do credor
encontra-se enunciada no Artigo 814 CC.
O Artigo 814 CC consagra, fundamentalmente duas ideias:

218
- Existindo mora do credor no h mora do devedor. Isso significa que a
constituio do credor em mora implicaria que o devedor no responda pelas
consequncias do atraso no cumprimento, ou seja, ele no incorre em mora.
O efeito regular da mora do devedor o pagamento de juros de mora, e
estando o credor em mora, o devedor no tem que pagar juros de mora, isto
que nos diz o n2 deste Artigo. Existindo atenuao da responsabilidade do
devedor, este no est em mora, pelo que no tem que pagar os juros pela
mora da prestao.
- O devedor s responde pelas consequncias dos danos provenientes do
seu dolo (n1 do Artigo 814 CC).

Ex1.: A compromete-se a entregar um livro antigo e raro a B.

Na vspera da data convencionada A irrita-se com B e queima o livro.
Neste caso, A responde pelo incumprimento isto porque ele atira
deliberadamente o livro para as chamas. H dolo do devedor e, portanto, ele
responde por todos os danos.
Ex2.: A arruma a sua estante de livros e, descuidadamente, perde o livro
de B. Neste caso, A no responde, no h dolo, h somente negligncia.
O devedor s responde pelas consequncias do seu dolo.
O problema que se pode suscitar no Artigo 814 CC est em determinar
se deve ou no equiparar-se a culpa grave ao dolo.
A resposta deve ser, em princpio, afirmativa. A culpa grave deve
equiparar-se ao dolo. O Artigo 814 n1 deve, por isso, ser objecto de uma
interpretao extensiva, de forma a aplicar-se aos casos de culpa grave.
Artigo 814 CC:
1. A partir da mora, o devedor apenas responde, quanto ao objecto da
prestao, pelo seu dolo; relativamente aos proventos da coisa, s responde
pelos que hajam sido percebidos.
2. Durante a mora, a dvida deixa de vencer juros, quer legais, quer
convencionados.

INVERSO

DO RISCO:

219
A inverso do risco decorre do Artigo 815 CC. Face ao Artigo 815 CC,
a mora do credor faz com que o risco passe a correr por conta do credor, o
credor fica onerado pelo risco, sendo que o devedor fica exonerado do risco.
Tem particular importncia o n2 que considera os casos em que o
contrato bilateral.
Ex.: A devia reparar uma TV de B. B, credor, recusou-se no entanto a
deixar A entrar na sua casa para a reparar o electrodomstico. B incorreu,
por isso, em mora do credor.
A questo saber se B pode ou no exigir a quantia convencionada para
os seus servios. A questo resolvida pelo n2 do Artigo 815 CC.
O credor no fica exonerado da contraprestao, o credor continua a
ter que pagar o preo dos servios em causa.
O n2 sofre, no entanto, duas limitaes:
- Se o devedor tiver algum benefcio com a extino da obrigao, esse
benefcio deve ser descontado na contraprestao Artigo 815 n2;
- A segunda limitao regra em causa esta: o credor s ter que
pagar a contraprestao correspondente quela parte da prestao que no
pde ser realizada por causa imputvel ao credor.
Ex.: A comprometeu-se a dar explicaes a B. Ficou determinado que
seriam dadas 20 horas de explicaes, sendo que cada hora corresponderia a
100.
Na data marcada para as primeiras cinco explicaes B faltou. No dia
marcado para a sexta hora de explicaes a professora atropelada, pelo que
fica impossibilitada de dar as restantes 15 horas de explicaes.
Assim, B s ter que pagar as 5 primeiras horas de explicaes, isto
porque o motivo para estas horas de explicaes no terem sido dadas foi a
mora do credor. Nas seguintes horas, B no ter de as pagar uma vez que no
havia mora do credor.
Artigo 815 CC:
1. A mora faz recair sobre o credor o risco da impossibilidade
superveniente da prestao, que resulte de facto no imputvel a dolo do
devedor.
2. Sendo o contrato bilateral, o credor que, estando em mora, perca
total ou parcialmente o seu crdito por impossibilidade superveniente da
prestao no fica exonerado da contraprestao; mas, se o devedor tiver

220

algum benefcio com a extino da sua obrigao, deve o valor do benefcio ser
descontado na contraprestao.

DIREITO

INDEMNIZAO:

O direito indemnizao do credor em mora decorre do Artigo 816 CC.

O Artigo 816 consagra um desvio em relao aos princpios gerais de
responsabilidade civil, aos princpios gerais do dever de indemnizar.
A regra geral da responsabilidade civil de que o obrigado a indemnizar
responde por todos os danos.
No entanto, o Artigo 816 CC um desvio: Diz que o credor s responde
por dois tipos de danos:
- Por um lado, pelas maiores despesas que este seja obrigado a fazer
com o oferecimento infrutfero da prestao;
- Por outro lado, pelas maiores despesas que este esteja obrigado a
fazer com a guarda e conservao do respectivo objecto.
Ex.: A comerciante em Braga e compromete-se a entregar uma
determinada quantia de unidades em Faro.
A freta um camio para fazer o transporte da mercadoria, e quando
chega a Faro, o credor recusa-se a receb-la. Pelo que o camio faz a viagem
de regresso para Braga.
O credor responde:
- Por um lado, pelas despesas da viagem, quer de ida, quer de regresso;
- Por outro lado, pelas despesas relacionadas com a guarda e
conservao da coisa.
O credor tem de responder por essas depesas.
A regra do Artigo 816 CC explica-se pelo facto de a mora do credor
no pressupor nem a ilicitude nem a culpa.
Por isso, o legislador entendeu que no seria razovel que o credor
respondesse por todos os prejuzos decorrentes do no cumprimento.
Assim, deve fazer-se uma interpretao restritiva do Artigo 816 CC. O
Artigo 816 aplicar-se- aos casos em que no h um dever de cooperao do
credor, e por isso, no haja ilicitude nem culpa.

221
O Artigo 816 no se aplicar aos casos em que haja ilicitude ou culpa.
Isto porque havendo culpa ou ilicitude o credor responde por todos os danos
decorrentes da infraco do dever que lhe foi atribudo.
Artigo 816 CC: O credor em mora indemnizar o devedor das maiores
despesas que este seja obrigado a fazer com o oferecimento infrutfero da
prestao e a guarda e conservao do respectivo objecto .

O PROBLEMA QUE AGORA SE PODE DISCUTIR O SEGUINTE:

Estando em causa a mora do devedor a lei prev, no Artigo 808, a
converso da mora do devedor em no cumprimento definitivo imputvel ao
devedor por efeito da aplicao dos Artigos 801 e seguintes.
Em relao mora do credor no se prev nada semelhante. No se
prev nenhum mecanismo de converso da mora do credor em no cumprimento
definitivo imputvel ao credor.
O devedor ter alguma forma de converter a mora do credor em
no cumprimento definitivo imputvel ao credor?
Isto ter como consequncia a aplicao do n1 do Artigo 790 e do n2
do Artigo 795 CC.
De acordo com o Artigo 790, a obrigao do devedor extinguir-se-ia; e
de acordo com o Artigo 795, o devedor teria direito contraprestao, isto
em caso de a mora do credor se converter em no cumprimento definitivo.
Ex.: A compromete-se a reparar uma TV em casa de B. B recusa-se a
deixar A entrar na sua casa.
Enquanto existir uma situao de mora, o devedor est numa situao de
fraqueza. Est sujeito a que, em qualquer momento B lhe ligue e lhe diga que j
pode ir a sua casa.
Portanto, A tem todo o interesse em que a mora do credor se
transforme em no cumprimento definitivo do credor, tem todo o interesse em
que haja uma aplicao analgica do Artigo 808 aos casos de mora do credor.
O problema em causa controverso. H vrias teses.
Assim, a interpretao mais razovel, segundo o professor, aquela que
defende a aplicao analgica do Artigo 808 aos casos de mora do credor.
Artigo 808 CC:

222
1. Se o credor, em consequncia da mora, perder o interesse que tinha
na prestao, ou esta no for realizada dentro do prazo que razoavelmente
for fixado pelo credor, considera-se para todos os efeitos no cumprida a
obrigao.
2. A perda do interesse na prestao apreciada objectivamente .

O devedor poder fixar um prazo para que o credor aceite a prestao

e cumpra o seu dever de cooperao. Se no o fizer em dentro do prazo isto
teria trs consequncias:.

EXTINO

DA MORA DO CREDOR:

H extino da mora do credor em quatro casos:

- Com a aceitao da prestao ou com a prtica dos actos de
cooperao necessrios ao cumprimento;
- Com a renncia do devedor aos efeitos da mora;
- Por acordo das partes. As partes dizem, por exemplo, que a obrigao
s deve ser cumprida mais tarde;
- Extingue-se por se extinguir tambm a obrigao do devedor.

30/11/2005

MODALIDADES DAS OBRIGAES QUANTO AO OBJECTO:

- OBRIGAO DE INDEMNIZAO:
A obrigao de indemnizao est relacionada com temas como a
Responsabilidade Civil (como j estudamos).
A obrigao de indemnizao est prevista no Artigo 562 e seguintes.
A obrigao de indemnizao funda-se na responsabilidade civil:

223
Responsabilidade
extracontratual,
nas
suas
responsabilidade por factos ilcitos; responsabilidade
responsabilidade por factos lcitos.
- Responsabilidade contratual.

modalidades
pelo risco;

Exceptuando a responsabilidade por factos lcitos, a imputao dos

danos no Direito Civil faz-se pelo princpio do risco responsabilidade
extracontratual pelo risco e pela culpa responsabilidade extracontratual
por factos ilcitos.

PRINCPIO DA CULPA:
A culpa surge-nos sobre a forma de dolo ou de mera culpa ou
negligncia.

CRITRIOS DE DISTINO ENTRE AS DUAS FORMAS DE CULPA:

A distino entre dolo e negligncia deve enunciar-se nos seguintes
termos:
O DOLO existe por conjugao de dois elementos:
- Elemento intelectual;
- Elemento volitivo.
O ELEMENTO INTELECTUAL DO DOLO abrange, por um lado, o
conhecimento das circunstncias de facto que integram a violao do dever,
dever e,
por outro lado, a conscincia da ilicitude do facto (s assim o agente age com
dolo).
O ELEMENTO VOLITIVO DO DOLO concretiza-se num determinado nexo,
numa determinada relao entre o facto ilegal e a vontade do agente.
agente
Este elemento volitivo pode distinguir-se trs tipos de dolo:
- Dolo directo;
- Dolo necessrio;
- Dolo eventual.

224
No dolo directo, o agente quer o facto ilcito. O agente representa no
seu esprito determinado facto ilcito e quer esse resultado, esse facto ilcito.
No dolo necessrio, o agente prev o facto ilcito como uma
consequncia necessria ou segura da sua conduta e no se abstm de agir.
O contraste entre dolo directo e dolo necessrio concretiza-se com um
exemplo: A assaltante profissional e quer assaltar o automvel de B com o
intuito de obter um porttil que B l deixou. Assim, A parte o vidro do
automvel e furta o porttil.
Em relao ao furto da coisa, existe dolo directo. No entanto, a quebra
dos vidros necessria para concretizar o furto nesse caso, h dolo
necessrio.

No dolo eventual, o agente representa um determinado resultado como

uma consequncia eventual ou possvel da sua conduta, e, no obstante isso,
continua a agir como agiu, aceitando o resultado ilcito.

A MERA CULPA ou NEGLIGNCIA consiste na inobservncia de um

dever de cuidado. Pode surgir de duas formas:
- Negligncia consciente;
- Negligncia inconsciente.
Na negligncia consciente, o autor prev a produo do facto ilcito
como possvel, mas confia na sua no produo e, por isso, no toma as
providncias, as diligncias necessrias para o evitar.
Na negligncia inconsciente, o autor nem sequer prev a produo do
facto ilcito como uma consequncia possvel da sua conduta, embora pudesse e
devesse prev-la se usasse dos cuidados ou diligncias exigveis.

O problema fundamental entre o

CONSCIENTE.

DOLO EVENTUAL

e a

NEGLIGNCIA

O problema est em distinguir estas duas categorias.

O problema entre o dolo eventual e a negligncia consciente poder
concretizar-se atravs do seguinte exemplo:

225
Uma pessoa est atrasada para um compromisso, e, como tal, decide
acelerar para chegar a tempo, excedendo os limites de velocidade. Chega a
uma rotunda e o condutor, embora preveja como possvel um acidente, no
pra. Ora, o que acontece que embate noutro carro.
O problema saber se o condutor deve ser responsabilizado por dolo
eventual ou por negligncia consciente.
O critrio usado este:
Se o agente pensar que no vai acontecer nada, se o agente confiar na
no produo do resultado,
consciente O agente confia na no
resultado h negligncia consciente.
produo do resultado e, por isso, h, to s, negligncia consciente.
Se, porm, o condutor pensar tanto pior para quem bater, se o agente
confiar na produo do resultado,
eventual
resultado h dolo eventual.
O critrio , portanto, o agente confiar ou no na produo do
resultado.

A distino entre dolo e negligncia no tem uma extraordinria

importncia no Direito Civil. Mas em Direito Penal muito importante.
Ex.: Esta distino era muito importante em relao h um caso muito
conhecido caso de hemofilia: usou-se sangue contaminado com o vrus do HIV
para realizar transfuses de sangue. A Ministra da Sade Leonor Beleza foi
acusada por dolo eventual. Se fosse negligncia, o prazo j tinha prescrito.
O problema que se colocou era saber se a Ministra colocou o sangue nos
Hospitais confiando que tudo iria correr bem. Ou seja, o problema era saber
se a Ministra confiou ou no na produo do resultado.

CRITRIO

DE APRECIAO DA CULPA:

H fundamentalmente que resolver dois problemas:

O primeiro problema prende-se com a contraposio entre os critrios
de culpa em abstracto e os critrios da culpa em concreto.
O segundo problema prende-se com a contraposio entre os critrios
da culpa como deficincia da vontade e os critrios da culpa como deficincia
da conduta.

226

PRIMEIRO

PROBLEMA:

De acordo com a culpa em concreto ou culpa em sentido subjectivo, h

culpa quando a conduta do agente menos cuidadosa do que a sua conduta
habitual ou normal.
O juzo de culpa em concreto faz-se comparando a conduta do agente no
caso concreto com um padro ou parmetro da sua conduta habitual/normal,
comparando o cuidado do agente em concreto com o cuidado habitual do
agente.
De acordo com a culpa em abstracto ou culpa em sentido objectivo, h
culpa quando a conduta do agente menos cuidadosa, menos prudente que a
conduta do Homem mdio, de um Homem normal.
O juzo de culpa em abstracto faz-se comparando a conduta do agente
no caso concreto com um padro ou parmetro da conduta do Homem
mdio/normal.
A distino entre os dois critrios est no padro ou parmetro de
apreciao da culpa.
culpa
No critrio da culpa em concreto, compara-se a conduta do agente com
si prprio.
No critrio da culpa em abstracto, compara-se a conduta do agente com
o Homem mdio.
O Cdigo Civil consagra o critrio da culpa em abstracto - Artigo 487
n2: A culpa apreciada, na falta de outro critrio legal, pela diligncia de um
bom pai de famlia, em face das circunstncias de cada caso .
O Artigo 487 n2 diz-nos, fundamentalmente, que a conduta do agente
deve ser comparada com a de um bom pai de famlia.
A expresso bom pai de famlia designa o Homem mdio, as condies
normais de actuao do agente.
O sistema jurdico portugus (e os restantes sistemas jurdicos
europeus) d este critrio bom pai de famlia. O sistema ingls usa a
expresso Homem razovel.
uma expresso no to relevante actualmente, mas designa o Homem
mdio, razovel.

227
O Artigo 487 n2 usa, no entanto, algo que limita o alcance do critrio
bom pai de famlia. O Artigo diz que se deve ter em conta as circunstncias
do caso.
Isto exige uma concretizao da expresso bom pai de famlia.
Ex.: Quando est em causa um advogado, deve ter-se em conta a
conduta normal de um advogado e no de um Homem normal que nada percebe
de Direito.
Ex.: Quando est em causa a responsabilidade de um mdico, deve terse em conta a conduta normal de um mdico, de acordo com as caractersticas
da sua profisso, e no de um Homem normal.

A culpa em abstracto deve estar concretizada de acordo com as

circunstncias do caso.

O Cdigo Civil optou pelo critrio da culpa em abstracto e fez bem,

porque o mais razovel.
A culpa em abstracto o mais correcto por trs razes:
O critrio da culpa em concreto levaria a resultados injustos.
No critrio da culpa em abstracto, h culpa quando a conduta do agente
menos cuidadosa, menos prudente que a conduta do Homem mdio, de um
Homem normal.
O juzo de culpa em abstracto faz-se comparando a conduta do agente
no caso concreto com um padro ou parmetro da conduta do Homem
mdio/normal.
Isto exigiria mais das pessoas muito prudentes, muito cuidadosas. Estas
seriam punidas, seriam castigadas pois a sua conduta seria avaliada por
critrios mais exigentes.
As pessoas mais descuidadas veriam as suas condutas avaliadas por
critrios menos exigentes. Seriam premiadas por adoptar uma conduta menos
cuidadosa.

228
O critrio da culpa em abstracto o mais adequado proteco da
confiana dos indivduos.
A vida em sociedade pressupe um grau de confiana entre as pessoas,
pressupe a confianao na normalidade da conduta dos demais cidados. As
pessoas confiam que as outras vo actuar com normalidade.

O problema da responsabilidade civil um problema de imputao

dos danos. Se estes so suportados por quem os sofreu ou se so suportados
por quem os causa (e deve indemnizar).
Quando algum causa um dano devido a uma conduta inferior normal,
deve responder pelos danos causados.

SEGUNDO

PROBLEMA:

De acordo com a culpa como deficincia da vontade, h culpa sempre

que o agente no se esforce de modo suficiente para evitar a produo do
facto ilcito.
De acordo com a culpa como deficincia da conduta, h culpa sempre
que o agente no se comporte como uma pessoa mdia/normal.
O contraste entre os dois critrios pode resumir-se nos seguintes
termos:
termos
O critrio da culpa como deficincia da vontade exige apenas que o
agente, tal como , se esforce para cumprir os seus deveres.
O critrio da culpa como deficincia da conduta exige-lhe mais. Ou o
agente corrige os seus defeitos, ou pura e simplesmente no deve intervir no
trfico jurdico. No basta que o agente se esforce, esse esforo tem de
conduzir ao resultado de actuao de um Homem mdio/normal.
Ex. caso real: Num hospital ingls encontram-se de planto dois jovens
mdicos nos cuidados intensivos.
Chegaram duas crianas em estado crtico e os dois mdicos, por serem
inexperientes, no sabiam exactamente como actuar.
O caso era complicado e, por actuarem da forma menos razovel, as
duas crianas morreram.

229
Segundo o critrio da culpa como deficincia da vontade, os mdicos
esforaram-se o mais que podiam, pelo que no tinham culpa, e,
consequentemente, no devem ser responsabilizados.
Segundo o critrio da culpa como deficincia da conduta, os mdicos
esforaram-se, contudo, a sua conduta no foi a de um mdico normal,
prudente, razovel, pelo que devem responder pelos danos.

Por qual dos critrios deve optar-se?

O Cdigo Civil no resolve o problema, mas deve preferir-se o critrio
da culpa como deficincia da conduta.
Razes para tal preferncia:
Em primeiro lugar, o critrio da culpa como deficincia da conduta o
critrio mais coerente com o critrio da culpa em abstracto expressamente
consagrado no Artigo 487 n2.
Em segundo lugar, o critrio da culpa como deficincia da conduta
tem um valor educativo, tem um valor pedaggico.
pedaggico O critrio da culpa como
deficincia da conduta estimula cada pessoa a adaptar a sua conduta s
exigncias do trfico jurdico ou a abster-se de participar no trfico jurdico.
Em terceiro lugar, o critrio da culpa como deficincia da conduta
concilia-se com as funes da responsabilidade civil.
civil A funo da
responsabilidade civil saber se os danos devem ficar com quem os sofreu ou
se devem ficar com quem os causou.
Quem causou os danos por no ter as capacidades/qualidades/aptides
exigidas para a conduta deve ser responsabilizado. A responsabilidade ser da
pessoa inapta, incapaz.

Ex.: A acaba de tirar a carta de conduo. Ele muito inexperiente, mas

vai para a auto-estrada e tem um acidente.
A pode ter-se esforado o mximo. O risco da sua incapacidade ou
impercia deve correr por sua conta e no do lesado, pois ele inexperiente.
Ex.: A aprende a conduzir, mas depois ganha uma deficincia visual. A
vai para a estrada e esfora-se para ver tudo. S que no v um carro que
circula sua frente e bateu.

230
No obstante ter feito todos os esforos, ele ser responsvel pelos
danos causados.
Ele ter duas hipteses: poder corrigir a sua deficincia ou dever
abster-se de participar no trfico jurdico.

Os resultados mais injustos do critrio da culpa como deficincia da

conduta corrigem-se ou podem corrigir-se por aplicao do Artigo 494:
Quando a responsabilidade de fundar na mera culpa, poder a indemnizao
ser fixada, equitativamente, em montante inferior ao que corresponderia aos
danos causados, desde que o grau de culpabilidade do agente, a situao
econmica deste e do lesado e a demais circunstncias do caso o justifiquem .
O Artigo 494 concede ao juiz a capacidade de, equitativamente,
reduzir a indemnizao fundada em mera culpa.
Entre as circunstncias de reduo da indemnizao por mera culpa,
est o grau de culpabilidade do lesante.

Distino:
- Culpa grave;
- Culpa leve;
- Culpa levssima.
Quando se analisa a culpa grave, compara-se a conduta do agente com a
conduta de uma pessoa extremamente descuidada, extremamente negligente,
desleixada.
Quando se analisa a culpa leve, compara-se a conduta do agente com a
conduta de um Homem mdio/normal.
H culpa leve quando a conduta do agente corresponde conduta de um
Homem mdio.
Quando se analisa a culpa levssima, compara-se a conduta do agente
com a conduta de uma pessoa extremamente cuidadosa, de uma pessoa
extremamente diligente.

231
Face ao critrio da culpa em abstracto, a culpa levssima , em regra,
irrelevante. O agente s responde pela culpa leve ou pela culpa grave.
[No Cdigo Penal encontram-se as definies de culpa].

PRINCPIO DO RISCO:
Quanto ao princpio do risco:
O Cdigo Civil no acolheu o princpio do risco em termos gerais. O
cdigo Civil no consagra uma clusula geral de responsabilidade pelo risco.
Tal encontra-se explcito no Artigo 483 n2: S existe obrigao de
indemnizar independentemente de culpa nos casos especificados na lei .
Pelo Artigo 483 n2, a ilicitude e a culpa constituem sempre
fundamento. O risco no! S nos casos previstos na lei.

As diferenas entre os dois princpios (culpa e risco) reflecte-se nos

pressupostos da responsabilidade por factos ilcitos e na responsabilidade pelo
risco.
Na responsabilidade por factos ilcitos, os
- Facto;
- Ilicitude;
- Culpa;
- Dano;
- Nexo de Causalidade.

PRESSUPOSTOS

so:

Na responsabilidade por factos ilcitos, os

- Dano;
- Nexo de Causalidade.

PRESSUPOSTOS

so:

Os pressupostos comuns responsabilidade por factos ilcitos e a

responsabilidade pelo risco so os dois ltimos dano e nexo de causalidade.
O Cdigo Civil considera desenvolvidamente os dois pressupostos do
dano e do nexo de causalidade.

232

Quanto ao dano:

PRIMEIRA DISTINO:
- Dano patrimonial;
- Dano no patrimonial.
O DANO PATRIMONIAL aquele que se traduz numa diminuio ou num
no aumento do patrimnio.
patrimnio
O DANO NO PATRIMONIAL todo o restante.
restante O conceito de dano no
patrimonial obtm-se por excluso.
Entre o dano patrimonial e o dano no patrimonial h uma pequena
diferena de regime, o qual decorre do Artigo 496:
n1: Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no
patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito .
O n1 exige um mnimo de gravidade para que os danos no patrimoniais
sejam ressarcveis. Os danos no patrimoniais s so ressarcveis se, pela sua
gravidade, merecerem a tutela do direito.
O Cdigo Civil no regula nenhum requisito de gravidade para que os
danos patrimoniais sejam ressarcveis.

SEGUNDA DISTINO:
- Dano real;
- Dano de clculo.
O dano real e o dano de clculo tm haver com os danos patrimoniais.
O DANO REAL consiste no prejuzo sofrido pelo lesado sob forma de
destruio, deteriorao ou subtraco de um bem.
bem
O DANO DE CLCULO consiste na quantia em dinheiro correspondente a
esse prejuzo.
prejuzo
Ex.: Se A parte um vidro, o dano real consiste na destruio do vidro. O
dano de clculo consiste no dinheiro gasto para o restaurar ou para o
substituir.

233

Em relao avaliao do dano de clculo deve distinguir-se:

- Avaliao em concreto;
- Avaliao em abstracto.
A avaliao em abstracto atende ao valor objectivo do bem destrudo,
deteriorado ou subtrado. Atende ao valor que esse bem tem para a
generalidade das pessoas.
A avaliao em concreto atende ao valor subjectivo do bem em causa.
Ou seja, ao valor que o bem tem para o leso.
Ex.: Quando se trata de um dano patrimonial de um dedo, muito
diferente o seu valor consoante se trate do dedo de um mecnico ou de um
pianista.
O Cdigo Civil portugus consagra a avaliao em abstracto.

TERCEIRA DISTINO:
- Dano emergente;
- Lucro cessante.
A distino entre o dano emergente e o lucro cessante encontra-se
prevista no Artigo 564 n1 do CC: O dever de indemnizar compreende no s
o prejuzo causado, como os benefcios que o lesado deixou de obter em
consequncia da leso.
O DANO EMERGENTE corresponde ao prejuzo causado.
causado
Os benefcios que o lesado deixou de obter por causa da leso
corresponde ao LUCRO CESSANTE.
MAIS RIGOROSAMENTE:
O dano emergente define-se como o prejuzo causado aos bens ou
direitos existentes na titularidade do lesado data da leso.
O lucro cessante inclui os benefcios ou vantagens, os bens ou direitos,
que o lesado deixou de obter por causa do facto ilcito e a que ainda no tinha
direito data da leso.

234

QUARTA DISTINO:
- Danos directos;
- Danos indirectos.

ilcito.
ilcito

Os DANOS DIRECTOS constituem as consequncias imediatas do facto

Os DANOS INDIRECTOS consistem nos efeitos mediatos ou remotos

desse facto.
facto
O contraste entre danos directos e danos indirectos verifica-se por um
exemplo:
A parte uma montra de uma loja de chocolates que pertence a B. Umas
crianas passaram depois l e aproveitaram a oportunidade para tirar alguns
chocolates.
A conduta de A d origem a dois tipos de danos:
- Dano directo: A montra partida.
- Dano indirecto: Subtraco de chocolates.
Em princpio, o agente responde por todos os danos resultantes da sua
conduta.

QUINTA DISTINO:
- Danos presentes;
- Danos futuros.
Os DANOS PRESENTES so aqueles que j se verificaram no momento da
fixao da indemnizao.
indemnizao Quando o juiz fixa a indemnizao, os danos
presentes j se verificaram.
Os DANOS FUTUROS so aqueles que ainda no se verificaram nessa
data ou nesse momento.
momento
Os danos futuros relevam nos termos dos Artigos 564 n2 e 565.
Artigo 564 n2: Na fixao da indemnizao pode o tribunal aos danos
futuros, desde que sejam previsveis; se no forem determinveis, a fixao
da indemnizao correspondente ser remetida para deciso ulterior .

235
Artigo 565: Devendo a indemnizao ser fixada em liquidao
posterior, pode o tribunal condenar desde logo o devedor no pagamento de
uma indemnizao, dentro do quantitativo que considere j provado .

Fundamentalmente, o Artigo 564 n2 confere ao juiz a possibilidade de

condenar o lesante a indemnizar os danos futuros caso sejam previsveis.
O juiz tem duas alternativas:
- Se os danos futuros j forem determinveis, o juiz condenar ao
pagamento de uma indemnizao.
- Se os danos futuros no forem determinveis, o juiz condenar o
lesante ao pagamento da indemnizao, calculada em momento posterior.
O tribunal tem, todavia, a faculdade de condenar ao pagamento de uma
indemnizao provisria relativamente ao quantitativo j fixado.

Quanto ao nexo de causalidade:

O nexo de causalidade cumpre duas funes na responsabilidade civil:
- O nexo de causalidade cumpre uma funo de fundamentao da
responsabilidade;
- O nexo de causalidade cumpre uma funo de limitao da
responsabilidade.

FUNO DE FUNDAMENTAO DA RESPONSABILIDADE:

O nexo de causalidade entre o facto e o dano consiste como um
pressuposto, como um requisito obrigao de indemnizar.
FUNO DE LIMITAO DA RESPONSABILIDADE:
Em princpio, o nexo de causalidade constitui a medida do dever de
indemnizar.
O dever de indemnizar vai at onde for a causalidade do facto. O
agente responde pelos danos que causar, no responde pelos danos que no
causar.

Em relao ao nexo de causalidade, h trs teorias fundamentais (vamos

dar na prxima aula):

236
- Teoria da condio si ne qua non ou Teoria da equivalncia das
condies;
- Teoria da causalidade adequada;
- Teoria do fim da proteco da norma.

07/12/2005
Quanto ao nexo de causalidade:
As duas teorias fundamentais a expressar so:
- Teoria da condio sine qua non ou Teoria da equivalncia das
condies;
- Teoria da causalidade adequada.
A TEORIA DA CONDIO SINE QUA NON ou TEORIA DA EQUIVALNCIA
DAS CONDIES diz-nos que causa igual a condio sine qua non.
Causa de um dano toda a condio sem a qual o dano no se
verificaria.
verificaria
Em relao a esta Teoria da condio sine qua non ou Teoria da
equivalncia das condies, o problema que se coloca consiste em determinar
como se identificam as condies sem as quais o dano no se verificaria,
se no se verificassem as condies sine qua non.
A resposta desta teoria seria que as condies sine qua non se
identificam atravs de um processo de eliminao intelectual. O juiz deve
perguntar-se o que aconteceria se o agente no tivesse feito nada.
Temos um facto e um dano. O juiz deve perguntar o que aconteceria se
o agente no tivesse intervido.
As alternativas so duas:
Se o agente no tivesse intervido no ter havido dano. Se isto
sucedesse, o facto produzido pelo agente condio sine qua non do dano.
Se o agente no tivesse intervido o dano continuaria a existir. A
conduta do agente deve entender-se que no condio sine qua non do dano.

237
A Teoria da condio sine qua non foi criticada por expandir
demasiadamente a responsabilidade civil,
civil e tentou-se por isso, corrigir atravs
da Teoria da causalidade adequada.

A Teoria da causalidade adequada parte da ideia que causa e condio

sine qua non so coisas DIFERENTES.
O conceito de condio sine qua non mais ampla.
O conceito de causa mais restrito.
A Teoria da causalidade adequada diz-nos que uma condio sine qua
non s deve ser tida como causa de um dano se, segundo a sua natureza
geral,
geral se revela adequada, se revela apropriada para o provocar.
Segundo a sua natureza geral esta a frmula principal do conceito.

A teoria da causalidade adequada define dois problemas:

- Problema da condicionalidade;
- Problema da causalidade.
O PROBLEMA DA CONDICIONALIDADE consiste em determinar se o facto
condio sine qua non do dano.
O PROBLEMA DA CAUSALIDADE consiste em determinar se tal condio
sine qua non, pela sua natureza geral, ou no apropriada produo do
dano.
O legislador deve distinguir estritamente estes dois problemas.

A Teoria da causalidade adequada foi objecto de duas formulaes:

-

FORMULAO

POSITIVA

(proposta por Traeger);

FORMULAO

NEGATIVA

(proposta por Enneccerus).

A formulao positiva da teoria da causalidade adequada diz-nos que

uma condio sine qua non s deve ser tida como causa de um dano se,
segundo a sua natureza geral , aumenta ou favorece o risco de produo
desse dano.

238

A formulao negativa da teoria da causalidade adequada arranca, toma

como ponto de partida a teoria da condio sine qua non.
A formulao negativa da teoria da causalidade adequada diz-nos que,
em princpio, toda a condio sine qua non de um dano deve ser tida como sua
causa. Exceptuam-se os casos em que a condio, segundo a sua natureza
geral, era de todo indiferente para surgir um tal dano e s se tornou condio
sine qua nondele em resultado de circunstncias extraordinrias, sendo,
portanto, inadequada para o dano em questo.
As palavras-chave, nas duas formulaes, so: segundo a sua natureza
geral. Sem elas, no fazem sentido.

A formulao positiva de Traeger positiva porque Traeger define a

adequao, define o que uma causa adequada. Define-a atravs da ideia de
favorecimento.
A formulao negativa de Ennecerus define apenas a inadequao.
Define-a atravs da ideia de indiferena.
A formulao positiva diz o que causa adequada de um dano atravs da
ideia de favorecimento. A formulao negativa diz o que no causa adequada
de um dano atravs da ideia de indiferena (aquela que de todo indiferente
para a causa de um dano).

ENTRE

AS DUAS FORMULAES DA

H UMA DIFERENA DE REGIME:

TEORIA

DA CAUSALIDADE ADEQUADA

Em PRIMEIRO LUGAR, a formulao negativa da Teoria da causalidade

adequada mais ampla, por abranger os casos em que o facto no aumenta ou
favorece os riscos de produo do dano, s os modifica.

Em SEGUNDO LUGAR (diferena mais importante), as duas formulaes

conduzem a critrios diferentes de distribuio do nus da prova.
A formulao positiva da Teoria da causalidade adequada coloca a cargo
do lesado o nus da prova de condicionalidade e causalidade.

239
Face formulao positiva da Teoria da causalidade adequada, o lesado
teria de demonstrar duas coisas:
- Por um lado, que o facto condio sine qua non do dano.
- Por outro lado, o facto aumenta ou favorece os riscos de produo do
dano.
A formulao negativa da Teoria da causalidade adequada conduz a
critrios diferentes de distribuio do nus da prova.
A formulao negativa coloca a cargo do lesado o nus da prova da
condicionalidade. O lesado deve demonstrar que o facto condio sine qua
non do dano.
O lesante deve demonstrar que o facto, segundo a sua natureza geral,
de todo indiferente produo de um tal dano e s se tornou condio dele
devido a circunstncias extraordinrias (o lesante tem de demonstrar que no
h causalidade para se subtrair ao dever de indemnizar).
Os critrios de distribuio do nus da prova so diferentes.

Perguntar-se-, face s diferenas de regime, duas questes:

1 QUESTO:
Entre estas duas teorias Teoria da condio sine qua non ou Teoria
da equivalncia das condies qual deve preferir-se?
A resposta consta do Artigo 563: A obrigao de indemnizao s
existe em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se
no fosse a leso.
O Artigo 563 consagra a Teoria da causalidade adequada. Os
argumentos que devem invocar-se para demonstrar que o Artigo 563 consagra
esta teoria so dois:
ELEMENTO GRAMATICAL OU LITERAL:
O Artigo 563 usa o advrbio provavelmente.
Ora, a Teoria da causalidade adequada joga com um juzo de
probabilidade.
A Teoria da causalidade adequada aprecia se uma condio apropriada,
segundo a sua natureza geral, para produzir o dano, com um juzo de
probabilidade.

240
Uma condio deve considerar-se adequada se, segundo a sua natureza
geral, ou segundo a sua probabilidade, a produz.
Uma condio deve considerar-se inadequada se, segundo a sua natureza
geral, ou segundo a sua probabilidade, no a produz.

ELEMENTO HISTRICO:
A frmula do Artigo 563 foi retirada da tese de Licenciatura do Dr.
Pereira Coelho, que defende a Teoria da causalidade adequada.

2 QUESTO:
A Teoria da causalidade adequda tem duas formulaes. Ora. Se se opta
pela Teoria da causalidade adequada, deve colocar-se a seguinte questo: Por
qual das formulaes se deve optar?

O Artigo 563 no diz nada a este respeito, no toma posio acerca

deste tema.
O aplicador do Direito tem de optar pela soluo mais correcta, mais
razovel em tese geral.
A soluo mais correcta a seguinte:
No domnio da responsabilidade por factos ilcitos (fundada na ilicitude
e na culpa), deve preferir-se a formulao negativa.
No domnio da responsabilidade pelo risco (independentemente da
ilicitude e da culpa) deve preferir-se a formulao positiva.
A formulao negativa, por ser mais ampla, abrange a ilicitude e a
culpa, por isso, implica uma PUNIO MAIS SEVERA DO AGENTE.
A formulao positiva, por ser mais restrita, no abrange a ilicitude e a
culpa, e, por isso, implica uma PUNIO MAIS LEVE PARA O AGENTE.

Estando consagrada a Teoria da causalidade adequada, o aplicador do

Direito deve resolver o problema de condicionalidade, formulando uma
questo. A primeira questo colocada ao aplicador do Direito de
condicionalidade.

241

O aplicador do Direito deve perguntar se o facto uma condio sine

qua non do dano. H ou no nexo de condicionalidade entre dano e facto?

A segunda questo que o aplicador do Direito deve formular a de

causalidade.
O aplicador do Direito deve perguntar se o facto, segundo a sua
natureza geral, ou no apropriado para produzir o dano?
Na resoluo desse problema, o juiz deve ter em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado.
O juzo em causa deve reportar-se ao momento da prtica do facto. Os
autores falam de um juzo de prognose posterior objectiva.
objectiva

Ex.:

Caso esteja em jogo a aplicao da formulao positiva da Teoria da

causalidade adequada, o juiz deve perguntar-se, tendo em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado, se o facto, segundo a sua natureza geral,
era apto a aumentar ou favorecer o risco de produo do dano.
Caso esteja em jogo a aplicao da formulao negativa da Teoria da
causalidade adequada, o juiz deve perguntar-se, tendo em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado, se este facto era ou no, segundo a sua
natureza geral, indiferente produo de um dano.

242
O juiz deve colocar-se intelectualmente no momento da prtica do facto
tendo em conta todas as circunstncias conhecidas pelo agente e todas as
circunstncias cognoscveis por um observador experimentado.
Em relao ao problema da causalidade, o mais importante isto.
[Mas vamos fazer mais algumas consideraes (o professor diz que
no relevante estudarmos isto):
A Teoria da causalidade adequada pretende resolver o problema da
causalidade de uma forma muito cientfica.
O problema que a Teoria da causalidade adequada nem sempre conduz
aos resultados mais adequados. Por isso, tm-se feito mais estudos e tem-se
vindo a introduzir uma terceira teoria TEORIA DO FIM DA PROTECO DA
NORMA OU DO CONTRATO.
A diferena entre a Teoria da causalidade adequada e a Teoria do fim
da proteco da norma ou do contrato esta:
Na Teoria do fim da proteco da norma ou do contrato, pergunta-se se
o facto era ou no, segundo a sua natureza geral, apropriada ou no produo
do dano.
A Teoria da causalidade adequada formula a questo de saber se o dano
est abrangido ou no pelos interesses que a norma visa proteger.

O Supremo Tribunal Administrativo (STA) pronunciou-se sobre a

seguinte questo:
Numa escola, alguns alunos fugiram e foram para a casa de um deles - A.
O pai de A tinha uma espingarda carregada. O A atingiu um dos amigos,
que ficou paraplgico.
O STA aplicou os princpios da responsabilidade civil e usou a Teoria da
causalidade adequada.
O raciocnio foi este: A omisso do dever de vigilncia deve considerarse adequada a produzir o dano. No basta que o facto seja apto a produzir o
dano, tem de ser apto a produzir o dano de um modo normal.
O que o STA disse foi que, o facto de os alunos terem fugido da escola
e terem ido para a casa de A, sendo que um dos alunos foi atingido por uma
bala, uma causa extraordinria.

243
Assim, o STA rejeitou a responsabilidade da escola segundo a Teoria da
casualidade adequada.
Embora havendo condicionalidade, o que aconteceu foi uma situao
extraordinria, pelo que o facto era indiferente produo do dano. O STA,
aplicando a Teoria da causalidade adequadea, afastou a responsabilidade da
escola.

O problema talvez fosse resolvido de forma diferente se fosse usada a

Teoria do fim da proteco da norma ou do contrato.
O STA disse, em certa parte do Acrdo, que a situao seria diferente
se algum dos alunos fosse atropelado, pois esta era uma situao considerada
normal. J o baleamento de um dos aluno foi considerada uma situao
excepcional, anormal.
Assim, a situao seria diferente segundo um juzo de probabilidade.
O caso j no diferente no que diz respeito ao dever de vigilncia
(havia esse dever nos dois casos), devido aos interesses protegidos pela
norma].
--------------------------

ANLISE

DAS

DIFERENAS

ENTRE

RESPONSABILIDADE

CONTRATUAL E A RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL:

J vimos as semelhanas: na responsabilidade contratual e na

responsabilidade extracontratual, o dever de indemnizar pressupe a
existncia de um dano e um nexo de causalidade entre facto e dano.
Quanto s diferenas entre os dois regimes:
PRIMEIRA

DIFERENA:

I) Problema da ressarcibilidade dos danos patrimoniais primrios:

primrios
Os danos patrimoniais primrios no pressupem a prvia violao de
um direito ou interesse absolutamente protegido de outrem.

244
Na responsabilidade extracontratual, os danos patrimoniais primrios
no so, em princpio, ressarcveis,
ressarcveis por fora do Artigo 483.
Na responsabilidade contratual, os danos patrimoniais primrios so, em
princpio, ressarcveis,
ressarcveis por fora do Artigo 798.

SEGUNDA

DIFERENA:

II) Regras relativas capacidade ou imputabilidde:

imputabilidde
Na responsabilidade contratual, aplicamos as regras dos Artigos 123 e
seguintes.
Na responsabilidade extracontratual, aplicam-se as regras do Artigo
488.

A segunda diferena exige alguns desenvolvimentos.

Em relao responsabilidade contratual, aplicamos os Artigos 123 e
seguintes. O alcance desta afirmao carece de um esclarecimento.
A responsabilidade contratual decorre, em regra, da concluso de um
negcio jurdico, por exemplo, de um contrato.
Para a celebrao de um negcio jurdico, de um contrato, exige-se
capacidade negocial: que o indivduo tenha mais de 18 anos, no seja interdito
nem inabilitado.
Por isso, s podem ser responsabilizados pelo no cumprimento do
negcio jurdico se tiver essa capacidade, pois de outro modo, o negcio
jurdico invlido, e no precisa cumprir.

488.

No domnio da responsabilidade extracontratual, aplica-se o Artigo

Para uma pessoa se vincular atravs de um negcio jurdico deve ter

capacidade negocial. Para uma pessoa se vincular para a prtica de um facto
ilcito, no preciso tanto. Basta ter a capacidade de querer e entender.
Como tal, o n2 do Artigo 488 s diz que no tem capacidade de querer
e entender os menores de 7 anos, ou aqueles que sejam interditos por anomalia

245
psquica: Presume-se falta de imputabilidade nos menores de sete anos a nos
interditos por anomalia psquica.

TERCEIRA

DIFERENA:

III) Relaciona-se com a culpa e o nus da prova:

prova
Na responsabilidade extracontratual, aplica-se o Artigo 487 n1: ao
lesado que incumbe provar a culpa do autor da leso, salvo havendo presuno
legal de culpa.
Na responsabilidade contratual, aplica-se o Artigo 799 n1: Incube ao
devedor provar que a falta de cumprimento defeituoso da obrigao no
procede de culpa sua.

Artigo 487 n1:

No domnio da responsabilidade extracontratual, no facto ilcito, o nus
da prova da culpa do lesante cabe ao lesado.
Cabe ao lesado provar que o lesante actuou com culpa, com dolo ou
negligncia.

Artigo 799 n1:

O Artigo 799 n1 consagra a regra oposta.
No domnio da responsabilidade contratual, cabe ao devedor, ao lesante,
alegar e provar que a falta de cumprimento no procede de culpa sua.
O lesante/devedor tem de alegar e provar que no actuou com culpa,
com dolo ou negligncia.
Na responsabilidade contratual, o nus da prova da inexistncia de culpa
cabe ao lesante/devedor.

QUARTA

DIFERENA:

IV) Casos de pluralidade de responsveis:

responsveis

246

Na responsabilidade contratual, aplica-se o Artigo 513: A

solidariedade de devedores ou credores s existe quando resulta da lei ou da
vontade das partes.
Na responsabilidade extracontratual, aplicam-se os Artigos 497, 499
e 507.
No domnio da responsabilidade contratual, a regra, em caso de
pluralidade de responsveis, a da parciariedade.
Os diversos responsveis respondem pela sua parte na dvida.
A regra da parciariedade decorre do Artigo 513.

No domnio da responsabilidade extracontratual, a regra a da

solidariedade.
O Artigo 497 consagra a solidariedade na responsabilidade por factos
ilcitos: Se forem vrias as pessoas responsveis pelos danos, solidria a
sua responsabilidade.
O Artigo 499 estende a regra responsabilidade pelo risco: So
extensivas aos casos de responsabilidade pelo risco, na parte aplicvel e na
falta de preceitos legais em contrrio, as disposies que regulam a
responsabilidade por factos ilcitos.
O Artigo 507 confirma-o na responsabilidade pelo risco nos casos
particulares de acidentes de viao : Se a responsabilidade pelo risco recair
sobre vrias pessoas, todas respondem solidariamente pelos danos, mesmo que
haja culpa de alguma ou algumas.

QUINTA

DIFERENA:

V) Aplicao do Artigo 494:

O Artigo 494 deve aplicar-se, exclusivamente, responsabilidade
extracontratual.

247
No caso da responsabilidade extracontratual por factos ilcitos fundada
na mera culpa do lesado, o tribunal pode fixar uma indemnizao inferior aos
danos.
No caso da responsabilidade contratual, o tribunal no pode faz-lo, a
indemnizao deve ser igual aos danos, no pode ser inferior.

SEXTA

DIFERENA:

VI) Responsabilidade pelos actos de auxiliares:

auxiliares
No domnio da responsabilidade extracontratual, aplica-se o Artigo
500.
No caso da responsabilidade contratual, aplica-se o Artigo 800.

Diferenas entre os Artigos 500 e 800:

No domnio da responsabilidade extracontratual (Artigo 500) exige-se
uma relao de comisso.
A relao de comisso consiste numa relao de subordinao ou
dependncia entre comitente e comissrio, por fora da qual o comitente tem
o poder de dirigir ordens ou instrues ao comissrio.
No domnio da responsabilidade contratual (Artigo 800), no se exige
uma relao de comisso.
Por isso, o Artigo 800 mais amplo, abrange os casos e, que o devedor
usa os servios de um auxiliar autnomo ou independente para realizar as suas
tarefas.

STIMA

DIFERENA:

VII) Diferenas entre o Artigo 805 n3, por um lado; e o Artigo

806 n1, n2 e n3, por outro:
outro
Artigo 805 n3:

248
Se o crdito for ilquido, no h mora enquanto se no tornar lquido,
salvo se a falta de liquidez for imputvel ao devedor; tratando-se, porm, de
responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, o devedor constitui-se em
mora desde a citao, a menos que j haja ento mora, nos termos da primeira
parte deste nmero.
O n3 do Artigo 805, ao falar de responsabilidade por facto ilcito ou
pelo risco, aplica-se exclusivamente responsabilidade extracontratual.

Artigo 806:
n1: Na obrigao pecuniria a indemnizao corresponde aos juros a
contar do dia da constituio em mora.
n2: Os juros devidos so juros legais, salvo se antes da mora for
devido um juro mais elevado ou as partes houverem estipulado um juro
moratrio diferente do legal.
n3: Pode, no entanto, o credor provar que a mora lhe causou dano
superior aos juros referidos no nmero anterior e exigir a indemnizao
suplementar correspondente, quando se trate de responsabilidade por facto
ilcito ou pelo risco.
Este Artigo, na parte em que se refere responsabilidade por facto
ilcito ou pelo risco, aplica-se exclusivamente responsabilidade
extracontratual.

OITAVA

DIFERENA:

VIII) Prazos de prescrio:

prescrio
Na responsabilidade contratual, aplica-se o Artigo 309: O prazo
ordinrio de prescrio de vinte anos.
Na responsabilidade extracontratual, aplica-se o Artigo 498: O
direito de indemnizao prescreve no prazo de trs anos () .

No domnio da responsabilidade contratual aplica-se o prazo ordinrio.

O direito indemnizao prescreve no prazo de 30 anos.

249

No domnio da responsabilidade extracontratual,

indemnizao prescreve no prazo de trs anos.

direito

Distinguindo todas estas diferenas entre responsabilidade

contratual e responsabilidade extracontratual, pergunta-se como se deve
resolver os casos em que h concurso de responsabilidades responsabilidade
contratual e responsabilidade extracontratual , ou seja, casos em que h,
simultaneamente,
responsabilidade
contratual
e
responsabilidade
extracontratual.
Ex.1: O dono de uma farmcia d a um cliente um medicamento
estragado que letal.
H duas responsabilidades:
- Responsabilidade contratual: A entrega de um medicamento errado faz
com que no se cumpra o contrato.
- Responsabilidade extracontratual: O agente morreu violao da
integridade fsica (direito indemnizao).
Ex.2: Um mdico faz uma operao e esquece-se de um utenslio dentro
do paciente, tendo que o operar de novo.
H, de novo, duas responsabilidades:
- Responsabilidade contratual: Por cumprimento defeituoso do contrato
de prestao de servios mdicos.
- Responsabilidade extracontratual: Por violao da integridade fsica
do paciente ao submet-lo a uma nova operao.

Como devem resolver-se estes casos? Aplicam-se quais regras, as

da responsabilidade contratual ou as da responsabilidade extracontratual?
Existem duas teses fundamentais a este respeito:
- Teoria ou sistema do cmulo;
- Teoria ou sistema do no cmulo.
A TEORIA OU SISTEMA DO NO CMULO concebe o concurso entre
responsabilidade contratual e responsabilidade extracontratual como um
concurso consumptivo.
consumptivo

250
Ou seja, as regras aplicadas da responsabilidade contratual consomem
as regras da responsabilidade extracontratual. Ou seja, s se aplicam as
regras da responsabilidade contratual.
A TEORIA OU SISTEMA DO CMULO diz-nos que se devem aplicar
simultaneamente as regras da responsabilidade contratual e as regras da
responsabilidade extracontratual.
A pergunta que nos surge : Como pode aplicar-se simultaneamente as
regras de ambas as responsabilidade?
H trs formas:
- Sistema da aco hbrida;
- Sistema da opo;
- Sistema da aco dupla ou da duplicao da aco.

SISTEMA DA ACO HBRIDA:

Concede-se ao lesado a faculdade de invocar numa mesma aco as
regras das duas responsabilidades.
Ex.: O lesado quer que se aplique a presuno de culpa (responsabilidade
contratual Artigo 799) e as regras da solidariedade (responsabilidade
extracontratual Artigo 497).
O sistema da aco hbrida diz-nos que o lesado pode usar regras de
ambas as responsabilidades na mesma aco.

SISTEMA DA OPO:
O lesado teria a faculdade de optar por uma das duas responsabilidades.
O sistema da opo diz-nos que o lesado optaria por um ou por outro
regime em bloco. Ou aplica-se a responsabilidade contratual ou a
responsabilidade extracontratual.
Aplicam-se todas as regras de uma ou de outra responsabilidade.

SISTEMA DA ACO DUPLA OU DA DUPLICAO DA ACO:

251
O lesado teria de propor duas aces:
- Uma fundada na responsabilidade extracontratual;
- Outra fundada na responsabilidade contratual.
Se um dano no fosse indemnizvel por uma das responsabilidades seria
indemnizvel pela outra.

Qual destas teorias ou sistemas proporciona uma resposta mais

adequada ao problema do concurso de responsabilidade (prxima aula)?

14/12/2005
Pelo lado da TEORIA OU SISTEMA DO NO CMULO, temos a figura isolada
de Almeida Costa. Este invocou dois argumentos:
1 Relaciona-se com o princpio da autonomia privada.
Almeida Costa diz que o Direito das Obrigaes dominado pelo
princpio da autonomia privada ou da liberdade contratual.
O princpio da responsabilidade contratual encontra-se mais prximo da
ideia de autonomia privada; e a responsabilidade extracontratual encontra-se
mais afastada da ideia de autonomia privada.
A responsabilidade contratual funda-se num negcio jurdico, num
contrato, num acto com autonomia; a responsabilidade extracontratual no.
O aplicador do Direito devia preferir a responsabilidade mais prxima
da autonomia privada, devia optar pelo regime da responsabilidade contratual.

2 O regime da responsabilidade contratual a mais adequada

resoluo de todos os problemas de responsabilidade emergentes de todas as
ligaes especiais entre lesante e lesado.
O contedo da relao obrigacional complexa contm deveres de
proteco. Estes destinam-se a garantir a integridade da pessoa, a
propriedade e patrimnio.
Por tais deveres de proteco, o regime da responsabilidade contratual
protege de forma mais adequada e eficaz o lesado.

252

A figura de Almeida Costa encontra-se isolada. Ora, a Teoria ou sistema

do no cmulo encontra-se inadequada ao Direito civil portugus por duas
razes:
Em primeiro lugar, o cmulo consiste na soluo natural em caso de
concurso de normas. Na falta de disposies em contrrio, todas as normas se
aplicam ao caso e ser o lesado a optar pelas solues mais adequadas aos seus
interesses.
Em segundo lugar, o regime da responsabilidade extracontratual
proporciona uma proteco especial aos interesses do lesado.
As regras da responsabilidade extracontratual asseguram, protegem a
integridade e a propriedade da pessoa.
Quando se celebra um contrato, a pessoa quer sempre a proteco mais
ampla dos seus interesses, no quer prescindir da proteco ampla da
responsabilidade extracontratual.
A soluo mais adequada ser a do sistema do cmulo para obter uma
proteco mais ampla dos seus interesses, pois a pessoa est protegida pelos
dois regimes.
A teoria ou sistema do cmulo garantem ao lesado a proteco mais
ampla das regras da responsabilidade extracontratual e a proteco especfica
da responsabilidade contratual.
A tese do no cmulo desprotege ou pode desproteger o lesado. A tese
do cmulo nunca desprotege.

Portanto, entre o sistema do cmulo e o sistema do no cmulo,

PREFERIR-SE O SISTEMA DO CMULO.

DEVE

Feita esta opo, coloca-se agora um segundo problema: POR QUAL DAS

DIVERSAS MODALIDADES DO SISTEMA DO CMULO SE DEVE OPTAR?

Em relao a este problema, a primeira coisa a dizer que o sistema da

aco dupla ou sistema da duplicao de aces deve rejeitar-se.
rejeitar-se
Os casos de concurso de responsabilidade configuram-se como casos em
que existe um nico dano proveniente de um nico facto. Como tal, havendo um

253
s facto e um s dano, no h qualquer razo para conceder ao lesado a
faculdade de propor duas aces.

Portanto, excluindo o sistema da duplicao de aces, o problema que

agora se coloca ser o de optar pelo sistema da aco hbrida ou pelo
sistema da opo.
Entre estes dois sistemas, DEVE PREFERIR-SE O SISTEMA DA ACO
HBRIDA. O lesado deve dispor da possibilidade de escolher as regras
aplicveis ao caso, extraindo-as quer da responsabilidade contratual, quer da
responsabilidade extracontratual. O lesado pode invocar as normas mais
adequadas ou mais convenientes aos seus interesses, independentemente de
estarem integradas na responsabilidade contratual ou na responsabilidade
extracontratual.

Assim, nos casos de concurso de responsabilidades deve preferir-se o

sistema do cmulo na sua modalidade do sistema da aco hbrida.

Contudo, os autores que defendem o sistema do cmulo apontam duas

limitaes ao alcance do sistema da aco hbrida:
CASOS
grave)

EM QUE A LEI EXIGE UMA CULPA QUALIFICADA

(dolo ou culpa

COMO PRESSUPOSTO DA RESPONSABILIDADE CONTRATUAL.

Os casos em que isto acontece so, por exemplo:

- Artigo 957 n1: O doador no responde pelos nus ou limitaes di
direito transmitido, nem pelos vcios da coisa, excepto quando se tiver
expressamente responsabilizado ou tiver procedido com dolo .
- Artigo 1134: O comodante no responde pelos vcios ou limitaes
do direito nem pelos vcios da coisa, excepto quando se tiver expressamente
responsabilizado ou tiver procedido com dolo.
- Artigo 1151: aplicvel responsabilidade do mutuante, no mtuo
gratuito, o disposto no artigo 1134..

254
Os autores que defendem o sistema do cmulo na modalidade sistema da
aco hbrida, afirmam que as regras das disposies em causa (das
disposies legais em que se exige culpa qualificada como pressuposto da
responsabilidade contratual), devem excluir uma aco de responsabilidade
fundada em culpa leve,
leve pelo que o agente ou lesante s responde pela culpa
grave ou pelo dolo.
Fora esses casos, o agente ou lesante no responde nunca, nem por
responsabilidade contratual, nem por responsabilidade extracontratual.
Contudo, este argumento afigura-se muito frgil. Os interesses em
causa na responsabilidade contratual e na responsabilidade extracontratual
so diferentes.
A responsabilidade contratual decorre da frustrao de um interesse
positivo da prestao.
A responsabilidade extracontratual decorre da frustrao de um
interesse negativo na esfera pessoal e patrimonial.
Estando em causa diferentes interesses, o professor entende que esta
primeira restrio ou limitao muito duvidosa, muito discutvel.

CASOS

EM QUE HOUVESSE CLUSULAS DE EXCLUSO OU DE LIMITAO

DA RESPONSABILIDADE.

Os autores entendem que a excluso ou limitao da responsabilidade

abrange as duas responsabilidades.
responsabilidades
O professor tambm considera, como no caso anterior, que isto muito
duvidoso.
Ora, isto no parece ser a interpretao correcta da lei ou do contrato.
O aplicador da lei dever interpretar o contrato e verificar se se aplica
s a responsabilidade contratual, ou se tambm se estende responsabilidade
extracontratual.

Em ambos os casos, os princpios no parecem ser muito correctos.

Estes problemas no podem ser resolvidos em termos gerais, mas de acordo
com o caso concreto.

255

EFEITOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL:

A anlise dos efeitos da responsabilidade civil reconduz obrigao de
indemnizar.
O princpio geral da obrigao de indemnizar encontra-se no Artigo
562 o princpio geral em matria de responsabilidade civil: Quem est
obrigado a reparar um dano deve reconstituir a situao que existiria se no
se tivesse verificado o evento que obriga reparao .
O Artigo 562 deve ser lido com muito cuidado. O Artigo 562 no diz
que se deve reconstituir a situao que havia antes, mas sim a situao que
existiria se o evento no tivesse ocorrido, se no se tivesse produzido o dano.
A obrigao de indemnizar no tem a funo de reconstituir a situao
que existia antes, mas a de reconstituir a situao que existiria hoje se o
facto que obriga reparao no se tivesse verificado. Trata-se de
reconstituir a situao hipottica actual e no a situao real passada.

Portanto, o Artigo 562 consagra o princpio geral da obrigao de

indemnizar.

A obrigao de indemnizar pode surgir de diversas formas:

I)
Reconstituio natural: Consiste em criar a situao que realmente
existiria se no se tivesse verificado o evento que obriga reparao.

Reconstituio em dinheiro Artigos 562 e 563: Consiste

em proporcionar ao lesado a quantia equivalente a essa situao (hipottica),
ou seja, numa indemnizao em dinheiro correspondente a essa situao.
O Cdigo Civil portugus, nos Artigos 562 e 563, consagra o princpio
da prioridade da reconstituio natural sobre a reconstituio em dinheiro.
O Artigo 562 diz que o lesante deve reconstituir o lesado na situao
em que este se encontraria se no se tivesse verificado o evento que obriga

256
reparao do dano; e deve reconstituir em espcie ou natureza, e no em
dinheiro.
Contudo, o princpio da reconstituio natural claro no Artigo 563: o
princpio geral a prioridade da reconstituio natural.

RECONSTITUIO EM DINHEIRO S EXIGIDA EM TRS CASOS:

- Quando a reconstituio natural no possvel;

- Quando a reconstituio natural do dano no o repara integralmente;
- Quando a reconstituio natural seja excessivamente onerosa para o
lesante. A reconstituio excessivamente onerosa para o lesante quando haja
uma manifesta desproporo entre o interesse do lesado que a reconstituio
visa satisfazer, e o custo que a reconstituio tem para o lesante, ou seja,
entre o interesse que resulta para o lesado e o que isso comporta para o
lesante.
O aplicador do Direito deve estudar o caso concreto e verificar se h
uma manifesta desproporo.

II)
Indemnizao definitiva;
Indemnizao

provisria Artigo

565: Est geralmente

relacionada com o problema dos danos futuros.

Os danos futuros esto previstos no Artigo 564 n2: Na fixao da
indemnizao pode o tribunal atender aos danos futuros, desde que sejam
previsveis; se no forem determinveis, a fixao da indemnizao
correspondente ser remetida para deciso ulterior .
O Artigo 569 consagra uma regra: O lesado no tem de indicar o
montante nem o quantitativo dos danos a indemnizar.

III)

257

Indemnizao sob a forma de renda Artigo 567: O Artigo

567 diz que a indemnizao surge sob a forma de uma renda vitalcia ou
temporria.

Entre todas estas formas de reconstituio em dinheiro, interessa-nos

a reconstituio em dinheiro.
O problema que podemos considerar o do clculo da reconstituio em
dinheiro: Como se calcula o montante em dinheiro a ttulo de indemnizao?
A resposta -nos dada pelo Artigo 566 n2, que consagra a TEORIA DA
DIFERENA: Sem prejuzo do preceituado noutras disposies, a indemnizao
em dinheiro tem como medida a diferena entre a situao patrimonial do
lesado, na data mais recente que puder ser atendida pelo tribunal, e a que
teria nessa data se no existissem danos .
Face teoria da diferena, a reconstituio em dinheiro deve
corresponder diferena para menos entre a situao patrimonial real actual
do lesado e a situao patrimonial hipottica actual do lesado.
O aplicador do Direito, o juiz, deve perguntar-se duas coisas:
- Qual a situao patrimonial real actual do lesado. O juiz perguntaria
a sua situao real.
real
- Qual seria a situao patrimonial hipottica actual do lesado se no se
tivesse verificado o evento, o facto que obriga reparao. O juiz pergunta a
sua situao hipottica.
hipottica
Ora, a indemnizao deve corresponder diferena entre estas duas
situaes: situao real situao hipottica.

Contudo, o Artigo 566 n2 diz: Sem prejuzo do preceituado noutras

disposies.
Assim, a teoria da diferena admite excepes:

1 Excepo:

Artigo

494 (mera culpa):

258
O Artigo 494 concede ao juiz a faculdade de fixar uma indemnizao
inferior a esta diferena aos danos.
O Artigo 494 s se aplica responsabilidade extracontratual fundada
na mera culpa.

2 Excepo:

Casos

de culpa do lesado Artigos 570 e 571:

Os Artigos 570 e 571 concedem ao juiz a faculdade de limitar ou

excluir a indemnizao no caso de haver culpa do lesado no agravamento ou
criao do dano.

3 Excepo:

Existncia de clusulas
responsabilidade Artigo 809.

Existncia

de

excluso

ou

de

limitao

da

de clusulas penais Artigo 810:

Os Artigos 809 e 810 podem constituir excepo teoria da

diferena.
No caso das clusulas penais, se houver uma clusula penal
indemnizatria, ser o que esta disser que se vai seguir, e no o princpio geral.
A indemnizao corresponde quilo que foi fixado pelas partes.

4 Excepo:

Causa

Virtual da Responsabilidade Civil.

Questiona-se se h ou no um desvio em relao teoria da diferena

nos casos em que ocorra uma causa virtual na responsabilidade civil.
O problema formula-se nos seguintes termos:
Um facto provocou um dano, mas esse dano teria sido igualmente
provocado por outro facto, se esse primeiro facto no tivesse ocorrido.

259
Ex.: A provocou um acidente, batendo no carro de B. O automvel de B
ficou totalmente destrudo.
Contudo, na noite desse mesmo dia, houve um incndio na garagem de B,
sendo que o automvel teria sido igualmente destrudo.
Ex. clssico: Duas pessoas, inimigas de A, queriam envenen-lo.
Assim, numa festa, o primeiro inimigo usou um veneno de aco lenta. O
segundo inimigo chega mais tarde e entorna no copo de A um veneno de aco
rpida.
A acaba por morrer devido ao veneno de aco rpida.
A causa da morte foi o veneno de aco rpida, mas se no se tivesse
verificado a morte por tal veneno, ele acabaria por morrer igualmente por
efeito do veneno de aco lenta.

Temos aqui o problema da causa virtual da responsabilidade civil. Este

problema desdobra-se em dois aspectos:
- Relevncia positiva da causa virtual;
- Relevncia negativa da causa virtual.

RELEVNCIA

POSITIVA DA CAUSA VIRTUAL:

O autor da causa virtual dever ser obrigado a indemnizar os danos que

no causou mas que apenas teria causado se o autor da causa real no tivesse
intervido de facto. Seria obrigado a indemnizar?
Em relao ao exemplo do veneno, o primeiro inimigo deveria indemnizar
o dano da morte?
RESOLUO DO PROBLEMA: A causa virtual no tem relevncia positiva.
Isto decorre dos Artigos 483 e 798.
Artigo 483:
O artigo fala em danos resultantes da violao. O Artigo 483 exige
uma causalidade real, exige que o facto ilcito seja causa real do dano.
Artigo 798:
O artigo fala em prejuzos que (o devedor) causa ao credor. A
causalidade exigida uma causalidade real, exige que o facto ilcito seja causa
real do dano.

260
Excluda a relevncia positiva da causa virtual, agora coloca-se o
problema da relevncia negativa da causa virtual.
A causa virtual no tem relevncia positiva. O problema agora saber se
a causa virtual tem ou no relevncia negativa.

RELEVNCIA

NEGATIVA DA CAUSA VIRTUAL:

O problema da relevncia negativa da causa virtual saber se se pode

excluir o dever de indemnizar. Pode ou no uma pessoa (autor da causa real)
invocar a causa virtual para afastar ou excluir a obrigao de indemnizar. Pode
o autor do dano fazer isto?
O alcance deste problema esclarece-se com um exemplo:
A assalta o cofre de B de manh e furta umas jias.
De tarde, uma quadrilha de ladres assalta o mesmo cofre e retira de l
todo o seu contedo.
O problema saber se A pode invocar a causa virtual para afastar, para
excluir a sua responsabilidade.

O problema da relevncia negativa da causa virtual pode colocar-se em

dois planos:
- Plano da causalidade: A causa virtual no tem relevncia negativa. A
causa virtual indiferente produo do dano, no exclui que a causa real do
dano seja outra. ( obrigado a indemnizar).
- Plano da determinao do dano indemnizvel: Em relao a este
plano, o tema mais controverso.
A teoria da diferena exigiria logicamente a relevncia negativa da
causa virtual. Porqu?
A teoria da diferena diz que a reconstituio em dinheiro
(indemnizao) deve corresponder diferena entre a situao que o lesado
est e a situao que o lesado estaria se no se tivesse verificado o evento que
obriga reparao.
No caso do furto das jias, o lesado est sem as jias, e se no se
tivesse verificado o primeiro dano, o lesado estaria tambm sem as jias.

261
Logo, em princpio, parece que se admite a relevncia negativa da causa
virtual.
Assim, face teoria da diferena, no h dever de indemnizar.

O problema da causa virtual :

Deve levar-se a teoria da diferena at s ltimas consequncias e deve
admitir-se a relevncia negativa da causa virtual;
virtual

OU

No se deve levar a teoria da diferena at s ltimas consequncias e

no se deve admitir a relevncia negativa da causa virtual.
virtual

O problema est em saber qual o alcance da teoria da diferena.

O problema foi estudado pelo Dr. Pereira Coelho, que conclui que a
causa virtual no tem e no deve ter relevncia negativa.
Pereira Coelho apresenta dois argumentos:
O primeiro argumento retirado da

FUNO PREVENTIVA

e da

FUNO

REPRESSIVA OU SANCIONATRIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL.

A responsabilidade civil cumpre duas funes diferentes:

- Funo indemnizatria: Visa reparar os danos.
- Funo preventiva e repressiva ou sancionatria : Visa punir ou castigar
a prtica de factos ilcitos.
Quando h uma causa virtual, a responsabilidade civil no cumpre, no
pode cumprir, uma funo indemnizatria. Existindo causa virtual, no h um
dano patrimonial indemnizvel no sentido da teoria da diferena.

Mas a razo de ser desta recusa da relevncia negativa refere-se,

sobretudo, segunda funo da responsabilidade civil: funo preventiva e
repressiva ou sancionatria.
No caso das jias furtadas: Se A furta as jias, no se justifica obriglo a pag-las, porque estas seriam roubadas na mesma. Contudo, A deve ser
castigado por ter actuado de forma ilcita, por ter praticado um facto ilcito.

262
O segundo argumento um ARGUMENTO A CONTRARIO SENSU retirado
de ALGUMAS DISPOSIES LEGAIS.
O Cdigo Civil atribui relevncia negativa s causas virtuais em algumas
disposies:
- Artigo 491: () ou que os danos se teriam produzido ainda que o
tivessem cumprido.
O artigo atribui relevncia negativa causa virtual.
A causa virtual afasta a obrigao de indemnizar.
- Artigo 492: () se no teriam evitado os danos.
O artigo atribui relevncia negativa causa virtual.
- Artigo 493: () ou que os danos se teriam igualmente produzido
ainda que no houvesse culpa sua.
O artigo atribui relevncia negativa causa virtual.
- Artigo 807 n2: () o credor teria sofrido igualmente os danos se a
obrigao tivesse sido cumprida em tempo.
O artigo atribui relevncia negativa causa virtual.
Todas estas disposies legais atribuem relevncia negativa causa
virtual.
As disposies em causa devem considerar-se excepcionais. Estando em
causa disposies excepcionais, deve retirar-se o argumento a contrario da
irrelevncia negativa da causa virtual esta , ento, a regra.
A relevncia negativa da causa virtual a excepo.

Em relao a isto h um razovel consenso: vigora a regra da

irrelevncia negativa da causa virtual.

O problema mais controverso o seguinte:

O Dr. Pereira Coelho diz que no h relevncia negativa devido funo
preventiva e repressiva ou sancionatria da responsabilidade civil.
S que, estando em causa RESPONSABILIDADE PELO RISCO, este autor
atribui relevncia negativa causa virtual No tem sentido atribuir
responsabilidade civil, neste caso, uma funo repressiva ou sancionatria, no
tem sentido punir e castigar o agente que agiu sem culpa.

263

Por isso, a regra da relevncia negativa da causa virtual deve aplicar-se

s disposies admitidas na lei (Artigos 491, 492, 493 e 807 n2) e na
responsabilidade pelo risco.

Antunes Varela contesta esta tese. Ele diz que se trata de aplicao
analgica dos Artigos 491, 492, 493 e 807 n2 responsabilidade pelo
risco. Ora, as disposies legais em causa so excepes, pelo que no podem
ser aplicados analogicamente.

Para o Professor Nuno Oliveira, a tese do Dr. Pereira Coelho a

melhor.
Assim, a regra da irrelevncia negativa da causa virtual deve aplicar-se
s responsabilidades fundadas na culpa e no se aplica responsabilidade pelo
risco.
Em todo o caso, a existncia de causa virtual no totalmente
indiferente, irrelevante, responsabilidade por factos ilcitos Artigo 494.
A regra da irrelevncia negativa da causa virtual na responsabilidade por
factos ilcitos. De qualquer modo, o juiz pode atender a uma causa virtual para
reduzir equitativamente ou limitar a indemnizao, devido mera culpa.
Para tal suceder, o juiz tem de ter em conta vrias circunstncias, tem
de atender existncia de uma causa virtual.
A causa virtual no afasta, no exclui o dever de indemnizar, mas pode
contribuir para que tal acontea nos termos do Artigo 494.

(As diferenas e semelhanas entre responsabilidade contratual e

responsabilidade extracontratual saem nas duas frequncias).

01/03/2006

MODALIDADES DAS OBRIGAES QUANTO AO OBJECTO

(continuao):

264
- DISTINO ENTRE OBRIGAES DIVISVEIS E OBRIGAES

INDIVISVEIS:

Os conceitos de obrigaes divisveis e obrigaes indivisveis resultam

com clareza do Artigo 209.
O Artigo 209 contm o conceito de obrigaes divisveis. O Artigo
209 pode ser adaptado s prestaes.
Assim, divisvel a obrigao cuja prestao susceptvel de ser
fraccionada sem prejuzo do seu valor proporcional. indivisvel a obrigao
cuja prestao no susceptvel de ser fraccionada seja pela sua prpria
natureza, por fora da lei ou por conveno das partes.
A indivisibilidade pode surgir por uma das trs formas: natural; legal;
convencional.
O problema suscitado por estas obrigaes prende-se com a
indivisibilidade natural. As restantes indivisibilidade legal e convencional
no suscitam grandes dificuldades.

Em que circunstncias que se deve dizer que uma prestao

naturalmente indivisvel?
Para que uma prestao deva dizer-se naturalmente indivisvel, devem
conjugar-se duas condies:
Deve suceder que a prestao no possa ser fraccionada ou repartida
em prestaes qualitativamente homogneas entre si e em relao ao todo.
Exige-se que o valor de cada uma das prestaes parciais tenha que
ser igual ao todo.

Uma coisa naturalmente indivisvel quando no pode ser fraccionada ou

repartida sem prejuzo da sua substncia ou do seu valor.
O critrio a que se atende para saber se uma prestao divisvel ou
no essencialmente um critrio econmico assente no valor da coisa ou da
prestao.
Nas obrigaes pecunirias, que tm como objecto uma prestao em
dinheiro, a prestao sempre ou quase sempre divisvel.

265
Nas obrigaes de entrega de coisa determinada, a prestao sempre
ou quase sempre indivisvel. O objecto da prestao no pode dividir-se em
fraces qualitativamente idnticas entre si.

ANLISE

DO

REGIME:

O principal problema ser o de combinar a indivisibilidade das

obrigaes com os princpios das obrigaes plurais.
Estando em causa uma obrigao plural, o regime regra o da
parciariedade. O problema que o princpio da parciariedade no pode aplicarse, sem mais, s obrigaes indivisveis.
Ex.: H uma obrigao de entrega de um automvel a trs credores.
Cada um dos credores no pode exigir apenas uma parte do automvel.
Isto impossvel.
Este o problema: combinar o princpio da parciariedade com a
indivisibilidade da prestao.

CASOS EM QUE H PLURALIDADE PASSIVA OU PLURALIDADE DE

DEVEDORES:

Os casos de obrigaes indivisveis com pluralidade de devedores est

prevista e regulada entre os Artigos 535 a 537.
Ex.: Temos trs devedores.
A prestao indivisvel, pois o credor no pode exigir de cada um dos
devedores uma parte da prestao total.
Se o regime o da solidariedade o problema no se coloca.
Se, porm, o regime o da parciariedade, o problema j se coloca. Aqui,
o credor no pode exigir uma quota-parte da prestao.

Assim, so apresentadas duas solues:

- Impe-se ao credor o nus de exigir o cumprimento da obrigao a
todos os devedores em simultneo.

266
- Concede-se a faculdade de exigir a prestao por inteiro a cada um
dos devedores, aproximando-se aqui o regime da parciariedade ao da
solidariedade.
Qual a soluo consagrada pelo Cdigo Civil?
A soluo que o legislador adoptou consta do Artigo 535. Ou seja, o
Artigo 535 consagra a primeira soluo.
A regra esta:
Existindo pluralidade passiva, estando em causa o regime regra da
parciariedade, o credor deve exigir a todos os devedores a prestao integral.

O Artigo 536 consagra os casos em que a obrigao se extingue em

relao a um ou mais devedores.
devedores
Os Artigos 865 n1 e 870 n1 confirmam esta regra.
O Artigo 865 n1 confirma a regra para os casos de REMISSO.
O Artigo 870 n1 confirma a regra para os casos de CONFUSO.
Caso a obrigao se extinga em relao a algum ou alguns dos devedores,
o credor pode exigir a prestao aos restantes, desde que os compense pela
parte da obrigao que se extinguiu.

Ex.: C credor de D1, D2 e D3 de uma obrigao de 9.000. Cabe a cada

um dos devedores 3.000.
Se a obrigao se extingue em relao ao D3, o credor tem o direito de
exigir a todos o automvel (menos ao D3 porque em relao a este a obrigao
extinguiu-se), mas deve entregar 1.500 a cada um, ou seja, 1.500 a D1 e
1.500 a D2. Tem de os compensar.
Face a isto, ningum fica prejudicado. Os devedores so compensados
pelo aumento da sua prestao. A parte final do Artigo obriga o credor a
compensar os devedores pela parte que estes suportaram a mais.
De acordo com o Artigo 537, os trs devedores estavam obrigados a
entregar o automvel de 9.000. O D3 provoca a impossibilidade da prestao,
pelo que os restantes devedores ficam exonerados e o D3 suporta a prestao.
O D3 responsabilizado nos termos gerais da responsabilidade.

267

CASOS EM QUE H PLURALIDADE ACTIVA OU PLURALIDADE DE

CREDORES:

Estamos perante situaes em que h um s devedores e vrios

credores (vamos considerar que so trs credores).
Cada um dos credores no pode exigir do devedor uma parte da
prestao integral.
Se o regime o da solidariedade o problema no se coloca.
Se, porm, o regime que se aplica o regime regra da parciariedade, o
problema j se coloca.

As solues possveis so trs:

- Atribui-se a cada um dos credores a faculdade de exigir a prestao
por inteiro.
- Conceder a cada um dos credores a faculdade de exigir a prestao
por inteiro, entregando-a o devedor a todos os credores.
- Impor a todos os credores o nus de, em conjunto, exigir a prestao
integral.
Nas primeiras duas solues s um dos credores exige; na terceira
soluo todos os credores exigem.

Qual a soluo consagrada pelo Cdigo Civil?

O cdigo Civil optou pela segunda soluo Artigo 538. Cada um dos
credores pode exigir a prestao, mas o devedor s pode livrar-se da
obrigao entregando a prestao a todos os credores em conjunto.

- DISTINO ENTRE OBRIGAES GENRICAS E OBRIGAES

ESPECFICAS:

A obrigao diz-se especfica quando o seu objecto est individual ou

concretamente fixado. Ex.: Obrigao de entrega de automvel ou prdio
determinado.

268

A obrigao diz-se genrica quando o seu objecto est determinado

somente pelo seu gnero e pela sua quantidade.
O objecto determinado pelo seu gnero mediante indicao das notas
que o caracterizam.
Ex.: Obrigao de entrega de 20 litros de gasolina. Est determinado
pelo seu gnero gasolina e pela sua quantidade 20 litros.

O Cdigo Civil contempla as obrigaes genricas nos Artigos 539 e

seguintes.
O Artigo 539 carece de correco, pois diz que o objecto da prestao
tem de ser determinado quanto ao gnero, o que no suficiente para
considerarmos que estamos perante uma obrigao genrica.
Quando a obrigao est determinada somente quanto ao gnero, o
negcio jurdico que est na sua base nulo, por indeterminao do objecto.
A obrigao genrica s vlida se estiver determinada quanto ao seu
gnero e quantidade, tem de conter estes dois elementos.
O Artigo 207 do CC fala em COISAS FUNGVEIS.
Ora, as obrigaes genricas tm por objecto, em regra, coisas
fungveis.
Podemos confrontar os Artigos 539 e 207: O Artigo 539 diz de
menos. O Artigo 207 repete-se por falar em gnero, quantidade e qualidade.

O problema que se coloca quanto s obrigaes genricas o seguinte:

As regras do Cdigo Civil quanto constituio e transmisso da propriedade
exigem que estejamos perante coisas determinadas.
determinadas Ou seja, s pode haver
transmisso da propriedade se a coisa em causa for determinada.
O Artigo 408 diz claramente que a constituio e transmisso de
direitos reais de coisa determinada, e s coisa determinada, se d por mero
efeito do contrato, tem efeito real.
O problema do Artigo 539, das obrigaes genricas, que a coisa no
est determinada e no se sabe quando ocorre a transmisso da sua
propriedade e do risco.
Em regra, a transferncia da propriedade e do risco ocorre no momento
da concentrao da obrigao.

269

A CONCENTRAO o acto pelo qual a obrigao genrica se torna em

obrigao especfica. O objecto deixa de estar determinado apenas quanto ao
gnero e quantidade, e a obrigao passa a ser especfica.

O problema que se coloca saber quando se d a concentrao: H,

fundamentalmente, trs teorias:
- Teoria da escolha;
- Teoria do envio;
- Teoria da entrega.

TEORIA DA ESCOLHA:
A obrigao genrica concentra-se no momento em que a pessoa
legitimada para a escolha selecciona as coisas com que vai cumprir a obrigao.
A propriedade e o risco transferem-se neste momento.
Ex.: A vai a um supermercado e compra 10 kg de acar. O dono fica
encarregue de os entregar em sua casa.
A obrigao concentra-se quando o dono do supermercado junta os 10 kg
de acar para cumprir a obrigao.

TEORIA DO ENVIO:
A obrigao genrica concentra-se no momento em que a coisa sai do
domiclio do devedor.
Ex.: Quando o funcionrio do supermercado sai do mesmo para entregar
os 10 kg de acar.

TEORIA DA ENTREGA:
A obrigao genrica concentra-se no momento em que a coisa escolhida
for entregue ao credor, ou seja, no momento do cumprimento.
Ex.: Quando o funcionrio do supermercado entrega os 10 kg de acar
a A.

Qual das teorias deve adoptar-se?

270
Em relao a este problema deve distinguir-se os casos em que a escolha
cabe ao devedor e os casos em que a escolha cabe ao credor ou a terceiro.

QUANDO

A ESCOLHA CABE AO DEVEDOR:

Quando a escolha cabe ao devedor, o Artigo 539 consagra a Teoria da

Entrega.
Em regra, a escolha cabe ao devedor.
Quando a escolha cabe ao devedor, o Cdigo Civil opta pela Teoria da
Escolha. A obrigao, em regra, concentra-se no momento do cumprimento.
Isto tem como fundamento legal o Artigo 540. Este Artigo diz que
Enquanto a prestao for possvel em coisas do gnero estipulado, no fica o
devedor exonerado pelo facto de perecerem aquelas com que se dispunha a
cumprir.
Ora, isto afasta a Teoria da Escolha e a Teoria do Envio.

Em primeiro lugar, afasta a Teoria da Escolha:

Se a Teoria da Escolha estivesse correcta, a obrigao concentra-se
quando o devedor escolhe os pacotes de acar (tomando o exemplo).
O credor arcaria com o risco da perda ou deteriorao da coisa, pois
dar-se-ia a transferncia da propriedade e do risco.
Ora, o Artigo 540 diz que isto no acontece. Isto no ocorre pelo facto
de o devedor pr de lado as coisas com que vai cumprir a obrigao.
De acordo com o Artigo 796, o credor arcaria com o risco e teria de
realizar a contraprestao.
No se aplicam aqui as regras dos Artigos 790 e 796. O devedor no
fica exonerado da obrigao enquanto a prestao for possvel em coisas do
gnero estipulado.
O Artigo 540 afasta implicitamente a Teoria da Escolha. A escolha, por
si s, no suficiente para que a obrigao se concentre, para se dar a
transferncia da propriedade e do risco.

O Artigo 540 afasta tambm a Teoria do Envio por razes

semelhantes:

271

O facto de se sair para cumprir a obrigao insuficiente para se dar a

transferncia da propriedade e do risco. O devedor no vai ficar exonerado
se, por exemplo, o acar se molhar e ficar duro. Neste caso ter de
substituir os pacotes.

Face ao Artigo 540 a transferncia da propriedade e do risco no se

pode dar, nem no momento do envio, nem no momento da escolha.
Assim, quando a escolha cabe ao devedor, a obrigao s se concentra
no momento da entrega, no momento do cumprimento. Nesse momento,
transfere-se a propriedade e o risco.
Esta a regra.

Contudo, h excepes ao Artigo 539. Estas excepes esto previstas

no Artigo 541.
Assim, admitem-se quatro excepes: A obrigao concentra-se antes
do cumprimento:
- Acordo das partes;
- Extino parcial do gnero;
- Mora do credor;
- Entrega da coisa ao transportador ou expedidor nos termos do Artigo
797.

ACORDO

DAS PARTES:

Em rigor, o acordo das partes no envolve um desvio Teoria da

Entrega. Corresponde a uma alterao no contrato originariamente celebrado.
Originariamente, os contraentes acordaram uma obrigao genrica. Por
acordo, alteraram-no e transformaram-no numa obrigao especfica.
O acordo das partes envolve, to s, uma modificao natureza do
contrato.

EXTINO

PARCIAL DO GNERO:

O Artigo 541 diz: A obrigao concentra-se, antes do cumprimento,

() quando o gnero se extinguir a ponto de restar apenas uma das coisas nele
compreendidas ().

272

O Artigo 541, na parte em que se refere extino parcial do gnero,

carece de interpretao.
Para que haja concentrao por extino parcial do gnero, no
necessrio que o gnero se extinga a ponto de restar uma das coisas nele
compreendidas. Basta que reste uma quantidade igual ou inferior ao objecto da
prestao.
prestao
Ex.: Existe uma coleco de livros nica no Mundo, a qual est na posse
de uma editora disposta a vend-la, sendo que existem 30 exemplares da obra.
A encomenda 20 exemplares. H um incndio e sobram apenas 15
exemplares.
Neste caso, h uma concentrao da obrigao por extino parcial do
gnero. A obrigao concentra-se em relao aos 20 exemplares. Como
ficaram 15 exemplares, a obrigao concentra-se em relao aos 15.
Est em causa uma interpretao hbil correctiva do Artigo 541.
A obrigao concentra-se por extino parcial do gnero sempre que
restar apenas uma parte igual ou inferior ao objecto que exista.

MORA

DO CREDOR:

A mora do credor est prevista no Artigo 813. Para que haja mora do
credor necessrio que o credor no aceite a prestao regularmente
oferecida ou no pratique os actos necessrios ao cumprimento, e que faa
isto sem motivo justificado.
A concentrao da obrigao por mora do credor sucede na seguinte
situao: O devedor oferece a coisa ao credor. Este rejeita-a
injustificadamente. A obrigao concentra-se sobre a coisa oferecida.
A aplicao rigorosa do Artigo 541 nestes termos leva a resultados
insustentveis.
Por exemplo: Se fossem oferecidos 10 pacotes de acar e o credor no
os aceitasse, aqueles 10 pacotes seriam do credor (porque a obrigao
concentrar-se-ia e haveria transferncia da propriedade e do risco). Assim, o
devedor (dono do supermercado) lev-los-ia de volta ao seu supermercado, mas
no podia, por hiptese, vend-los e usar outros pacotes iguais para cumprir a
obrigao. Isto porque os pacotes seriam do credor e o devedor no podia
dispor do que no seu.

273

Assim, A INTERPRETAO MAIS CORRECTA PARECE SER A SEGUINTE:

No se d, em rigor, a concentrao da obrigao, a transferncia da
propriedade da coisa para o credor. A nica consequncia da mora do credor
ser a transferncia do risco.
Se a coisa se perder, se deteriorar, o risco correm por conta o credor e
este continua obrigado contraprestao.
Ex.: O devedor est obrigado a entregar os 10 kg de acar e o credor
recusa a oferta injustificadamente.
Neste caso, o credor no adquire a propriedade sobre a coisa, fica
apenas com o risco da perda ou deteriorao da coisa.

O Artigo 541 deve interpretar-se no sentido de que a mora do credor

no envolve a concentrao da obrigao e a transferncia da propriedade.
Envolve to s a transferncia do risco.

DO

ENTREGA
ARTIGO 797:

DA COISA AO TRANSPORTADOR OU EXPEDIDOR NOS TERMOS

A conjugao dos Artigos 541 e 797 leva-nos concluso que a

concentrao da obrigao genrica se d quando o devedor entrega ao
expedidor ou transportador a coisa para que ele entregue ao credor.

Assim, a regra do Artigo 539 conhece estas quatro excepes. A regra

de que a obrigao se concentra com a entrega comporta quatro excepes.

QUANDO

A ESCOLHA CABE AO CREDOR OU TERCEIRO:

Quando a escolha cabe ao credor ou a terceiro, o Cdigo Civil opta pela

Teoria da Escolha.
A Teoria da Escolha est explicitamente consagrada no Artigo 542.

274

Quando a escolha cabe ao credor, a escolha eficaz (concentra-se)

quando comunicada ao devedor.
Quando a escolha cabe a terceiro, a escolha eficaz (concentra-se)
quando comunicada ao devedor e ao credor, a ambas as partes.

- DISTINO ENTRE OBRIGAES CUMULATIVAS; OBRIGAES

ALTERNATIVAS

OBRIGAES

COM

FACULDADE ALTERNATIVA:

A obrigao diz-se cumulativa quando compreende mais do que uma

prestao, em termos de o devedor s se exonerar mediante a realizao
conjunta de todas. O devedor est adstrito a duas ou mais prestaes.
A obrigao diz-se alternativa quando compreende duas ou mais
prestaes, em termos de o devedor s se exonerar mediante a realizao de
uma delas.
A noo decorre do Artigo 543 n1.

Qual a diferena entre as obrigaes cumulativas e as obrigaes

alternativas?
Nas obrigaes cumulativas o devedor h-de realizar todas as
prestaes.
Nas obrigaes alternativas h-de realizar uma s prestao aquela
que, por escolha, h-de ser designada.

Quanto s OBRIGAES ALTERNATIVAS, o problema que se coloca

essencialmente o mesmo quanto s obrigaes genricas a determinao da
obrigao.
Nas obrigaes alternativas a transferncia da propriedade ou do risco
opera-se com o acto de escolha acto pelo qual se individualiza a prestao
que h-de ser realizada.
O Artigo 544 diz que O devedor no pode escolher parte de uma
prestao e parte de outra ou outras, nem ao credor ou a terceiro lcito
faz-lo quando a escolha lhes pertencer.
Em regra, a escolha cabe ao devedor Artigo 543 n2. A escolha pode
tambm ser confiada ao credor ou a terceiro.

275
A liberdade de escolha de uma das prestaes limitada pelo Artigo
544.
Se a escolha compete ao devedor temos o Artigo 548. O Artigo 548
consagra uma regra destinada a proteger o devedor.
Se a escolha compete ao credor ou a terceiro, o Artigo 549 remete
para o Artigo 542.

REGIME ESPECFICO DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS:

O problema que o Cdigo Civil especialmente contemplou foi o seguinte:
A escolha de uma das prestaes pressupe a sua possibilidade. A
prestao tem de ser possvel.
Entre o momento da constituio da obrigao e o momento da escolha,
uma das prestaes pode ter-se tornado impossvel.
Como se resolvem esses casos?
Aqui, usamos os Artigos 545 e seguintes.

02/03/2006
(Continuao da ltima aula):
As obrigaes alternativas envolvem um acto de escolha. O legislador
preocupa-se com os casos em que a prestao se torna impossvel entre o
momento da constituio da obrigao e o momento da escolha.
Esta questo resolvida pelos Artigos 545 e seguintes.

O Artigo 545 contempla os casos em que

A PRESTAO SE TORNA

IMPOSSVEL POR FACTO NO IMPUTVEL AO CREDOR NEM AO DEVEDOR.

Ex.: Temos trs prestaes:

P1; P2; P3.

276
A P1 torna-se impossvel por facto no imputvel nem ao credor nem ao
devedor. A obrigao limita-se s restantes prestaes possveis.
A regra que, considerando o caso normal de que a escolha cabe ao
devedor, o devedor deve escolher entre as prestaes possveis.

O Artigo 546 contempla os casos em que A PRESTAO SE TORNA

IMPOSSVEL POR FACTO IMPUTVEL AO DEVEDOR.
O Artigo 546 distingue duas situaes:
Quando a faculdade de escolha cabe ao devedor, este ter de
realizar uma das prestaes possveis.
Quando a faculdade de escolha cabe ao credor, este tem trs
alternativas:
- Exigir uma das prestaes possveis;
- Exigir uma indemnizao pela no realizao da prestao;
- Resolver o contrato.

O Artigo 547 contempla os casos em que A PRESTAO SE TORNA

IMPOSSVEL POR FACTO IMPUTVEL AO CREDOR.
Quando a faculdade de escolha cabe ao devedor, este pode
considerar a obrigao cumprida; realizar uma das prestaes possveis ou
resolver o contrato.
O devedor no fica prejudicado. O devedor tinha a faculdade de optar
por uma das prestaes. Se optar pela P1 (que impossvel), considera a
prestao realizada. Se optar pela P2 ou P3, realiza a prestao possvel. Pode
ainda resolver o contrato.
Quando a faculdade de escolha cabe ao credor, a prestao
considera-se realizada. A obrigao alternativa considera-se cumprida.

DISTINO
ENTRE
OBRIGAES
OBRIGAES COM FACULDADE ALTERNATIVA:
-

ALTERNATIVAS

As OBRIGAES COM FACULDADE ALTERNATIVA podem surgir-nos de duas

formas:
- Obrigaes com faculdade alternativa a parte creditoris;
- Obrigaes com faculdade alternativa a parte debitoris.

277
Nas obrigaes com faculdade alternativa a parte creditoris,
creditoris a
prestao devida s uma, mas o credor tem a faculdade de exigir, em lugar
dela, uma outra.
Nas obrigaes com faculdade alternativa a parte debitoris,
debitoris a prestao
devida tambm s uma. O devedor tem a faculdade de realizar, em lugar
dela, uma outra prestao.
As obrigaes com faculdade alternativa a parte debitoris, no sendo as
mais frequentes, encontram-se com grande facilidade. Ex.: Contrato-promessa
de um apartamento. Em vez de vender aquele apartamento, vende outro de que
tambm proprietrio.

DIFERENA

ENTRE AS OBRIGAES ALTERNATIVAS E AS OBRIGAES COM

FACULDADE ALTERNATIVA:

Nas OBRIGAES ALTERNATIVAS, o devedor encontra-se adstrito

realizao de duas ou mais prestaes. O objecto da obrigao compreende
duas ou mais prestaes.
Nas OBRIGAES COM FACULDADE ALTERNATIVA, o objecto da relao
obrigacional compreende apenas uma s prestao. O credor que tem a
faculdade de exigir uma outra prestao obrigaes com faculdade
alternativa a parte creditoris; ou o devedor tem a faculdade de realizar uma
outra prestao obrigaes com faculdade alternativa a parte debitoris .

Isto tem efeitos prticos:

Ex.: Caso de impossibilidade da prestao por facto no imputvel a
nenhuma das partes:
Se for uma obrigao alternativa, o devedor tem de realizar uma outra
prestao.
Se for uma obrigao com faculdade alternativa, j no tem de realizar
alguma prestao. Tornando-se impossvel pelo Artigo 790, o devedor
exonera-se da obrigao.

- OBRIGAES PECUNIRIAS:

278
As obrigaes pecunirias so aquelas que, tendo por objecto uma
prestao em dinheiro, visam proporcionar ao credor o valor que as
respectivas espcies monetrias possuem enquanto tais.
A noo em causa d-nos as duas notas caracterizadoras das obrigaes
pecunirias:
- Em primeiro lugar, a obrigao pecuniria tem por objecto uma
prestao em dinheiro. O DINHEIRO consiste nas coisas que servem como meio
geral de pagamento das dvidas.
- Em segundo lugar, as obrigaes pecunirias visam proporcionar ao
credor o valor que as respectivas espcies monetrias possuem enquanto tais.
Este segundo aspecto tem uma grande importncia.
Ex.: A compromete-se a entregar a B uma moeda de de cada, e uma
nota de de cada. B coleccionador e vive nos EUA, pelo que quer uma moeda
e uma nota de cada.
Aqui no h uma obrigao pecuniria. O devedor no quer proporcionar
o valor que as respectivas espcies monetrias possuem enquanto tais. O que
aqui est em causa o interesse que as moedas e notas tm para o
coleccionador. A quer entregar as espcies monetrias em si.
A obrigao pecuniria s existe se houver a obrigao de proporcionar
o valor destas espcies monetrias enquanto tais.

O Cdigo Civil distingue trs tipos ou espcies de obrigaes

pecunirias:
A primeira e mais frequente a das OBRIGAES DE SOMA OU DE
QUANTIDADE: So aquelas em que as partes ou o tribunal indicam a soma ou
quantidade que deve ser paga, sem indicar o tipo de espcie monetria que
consubstancia o valor da obrigao.
A segunda a das OBRIGAES DE MOEDA ESPECFICA: So aquelas em que
se concretiza o tipo de espcies monetrias em que o cumprimento deve ser
realizado.
As obrigaes de moeda especfica correspondem, por exemplo, ao
pagamento de dada quantidade em moedas de ouro.
So casos to raros que no vale a pena consider-los.

279
A terceira a das OBRIGAES EM MOEDA ESTRANGEIRA (em dlares,
francos suos, libras, etc.), que se dizem tambm OBRIGAES VALUTRIAS.

Entre estes trs tipos, deve estudar-se o primeiro obrigaes de

soma ou de quantidade.

O legislador tem aqui um problema: PROBLEMA

MOEDA.

DA DESVALORIZAO DA

Ex.: Em 1996, h uma obrigao de 1.000. At 2006, a moeda

desvalorizou 25%.
O problema saber se o devedor hoje tem de pagar 1.000, ou se tem
de pagar o valor actualizado 1.250.
O Cdigo Civil consagra o PRINCPIO NOMINALISTA Artigo 550. O
pagamento de obrigaes pecunirias faz-se pelo valor nominal.
Em todo o caso, a regra do Artigo 550 supletiva. As partes tm a
faculdade de optar pelo regime que lhes for mais conveniente, que for mais
adequado aos seus interesses.
Faltando conveno das partes, aplica-se o princpio nominalista.
O princpio nominalista do Artigo 550 consagra, contudo, excepes:
Uma dessas excepes consta do Artigo 567 do CC:
O Artigo 567 contempla o caso de indemnizao sob a forma de renda.
Quando houver alterao significativa das circunstncias, pode haver
actualizao de renda. Ora, uma alterao das circunstncias significativa o
da desvalorizao da moeda.

Quanto s obrigaes em moeda estrangeira:

As partes convencionam que o devedor deve pagar a obrigao em
dlares. O problema saber se pode pagar em Euros a mesma quantia.
O Artigo 558 resolve o problema e diz que a resposta a esta questo
deve ser afirmativa, desde que seja pelo valor dos dlares, ou seja, desde que
se respeite o cmbio.

- OBRIGAES DE JUROS:

280
As obrigaes de juros so os frutos civis constitudos por coisas
fungveis que representam o rendimento de uma obrigao de capital.
O Cdigo Civil dedica dois ou trs Artigos s obrigaes de juros:
Artigo 559:
NOTA: A taxa de juro legal para as obrigaes civis de 4%.
Artigo 559:
Fixa limites taxa de juro convencional. Estes limites so feitos por
remisso ao Artigo 1146.
Artigo 560: Princpio da proibio do anatocismo.
O anatocismo significa juros de juros.
A regra que os juros no vencem juros. Em regra, o vencimento de
juros no d lugar a juros, excepto casos convencionados pelas partes.
Artigo 561: Princpio da autonomia do crdito de juros.
A obrigao de juros autnoma em relao obrigao principal.

CONSTITUIO

DAS

RELAES OBRIGACIONAIS:

O Cdigo Civil distingue cinco factos constitutivos da relao jurdica

obrigacional:
- CONTRATOS ARTIGOS 405 E SEGUINTES;
- NEGCIOS UNILATERAIS ARTIGOS 457 E SEGUINTES;
- GESTO DE NEGCIOS ARTIGOS 464 E SEGUINTES;
- ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA ARTIGOS 473 E SEGUINTES;
- RESPONSABILIDADE CIVIL ARTIGOS 483 E SEGUINTES.
O primeiro o mais importante de todos.

CONTRATO:
O contrato um negcio jurdico bilateral, isto , integrado por duas ou
mais declaraes de vontade, de contedos diversos e at opostos, que se
conciliam e harmonizam, conduzindo a um resultado jurdico global ou unitrio
consubstanciado em posies diferentes para as duas partes mas
complementares.

281
Os princpios fundamentais em matria de constituio das relaes
obrigacionais so os seguintes:
- Princpio da liberdade contratual;
- Princpio da boa f;
- Princpio da fora vinculativa do contrato.
O PRINCPIO DA LIBERDADE CONTRATUAL est consagrado no Artigo
405 do Cdigo Civil.
O princpio da liberdade contratual assume duas dimenses:
- Liberdade de celebrao e de no celebrao do contrato;
- Liberdade de fixao ou modelao do contedo do contrato.
A liberdade de celebrao ou no celebrao do contrato consiste na
faculdade de os contraentes (as partes) formularem livremente as suas
propostas e pronunciarem-se livremente acerca das propostas feitas.
A liberdade de celebrao ou no celebrao do contrato a liberdade
de contratar ou no contratar.
contratar

A liberdade de fixao ou modelao do contedo do contrato

compreende trs faculdades:
- Faculdade de celebrao de qualquer dos contratos tpicos ou
nominados previstos na lei.
- Faculdade de incluir nos contratos tpicos ou nominados previstos na
lei clusulas mais convenientes para os contraentes, mais adequados aos
interesses dos contraentes.
- Faculdade de celebrar contratos diferentes dos que esto previstos
na lei, ou seja, faculdade de celebrao de contratos atpicos ou inominados.

As duas dimenses do princpio da liberdade contratual tm os seus

limites.
H desvios liberdade de concluso ou de no concluso do contrato.
Surgem sob duas formas:
- DEVER JURDICO DE CONTRATAR.
Ex.: Os proprietrios de automveis tm obrigatoriamente de realizar
um contrato de seguro.

282
- PROIBIO DE CONTRATAR: Artigo 577 e Artigos 876 e 877.
O Artigo 577 contempla os casos em que a cesso de crdito no
permitida.
O Artigo 876 probe a venda de coisas ou direitos litigiosos.
O Artigo 877 probe a venda a filhos ou netos sem consentimento.

Em relao a este tema, a nica questo mais controversa ser a de

existncia ou inexistncia de um dever jurdico de contratar de quem
explora bens e servios essenciais. Ou seja, se tem ou no liberdade de
contratar.
A pessoa que explora um servio essencial em monoplio no tem plena
liberdade de contratar.
contratar Tem o dever jurdico de contratar.
contratar
FUNDAMENTOS:
- Princpio constitucional da igualdade;
- Leis de defesa do consumidor e da concorrncia;
- Princpio da proibio do Abuso do Direito.

Quanto liberdade de fixao ou de modelao do contedo do

contrato, tem limites mais amplos e profundos:
- LIMITAO DE ORDEM JURDICA.
A limitao resulta do Artigo 280 razes de ordem pblica.
- LIMITAO DE ORDEM PRTICA.
O princpio da liberdade contratual pressupe uma sociedade de pessoas
livres e iguais, de pessoas que tenham direitos e deveres. Pressupe-se que o
contrato decorra de uma discusso ou negociao entre as partes. Ora, isto na
prtica no acontece sempre.
Ex.: Contratos de fornecimento de gua, electricidade, etc.
Os contratos so fixados unilateralmente, isto , pela entidade que
fornece o servio. O utilizador ou aceita ou no aceita.
Na prtica, em relao vida quotidiana, h um conjunto muito amplo de
contratos em que no h liberdade de fixao ou de modelao do contedo do
contrato por negociao das partes.
neste caso que falamos nos contratos de adeso. Estes constituem
uma limitao prtica liberdade de fixao ou modelao do contedo do
contrato.

283

Os contratos de adeso tm dois perigos relevantes:

A parte que aceita no conhece ou pode no conhecer todas as suas
clusulas.
A experincia quotidiana revela-nos que isto que sucede.
A parte que formula as clusulas contratuais assume uma posio de
poder e pode incluir clusulas muito favorveis aos seus interesses e mais
desfavorveis outra parte.

O legislador, atendendo a este problema, tentou resolv-lo em 1985,

com o DL 446/85 de 25 de Outubro. Quando entrou em vigor, este era o
diploma mais extenso da Europa.
Entretanto, o legislador comunitrio interveio tambm em 1993 atravs
da Directiva 93/13/CEE de 5 de Abril de 1993.
O texto da lei portuguesa no coincidia totalmente com a Directiva, pelo
que o Direito portugus teve de adaptar-se ao Direito Comunitrio.
O primeiro problema colocou-se em relao noo de clusulas
contratuais gerais.
O Artigo 1 do DL 446/85 dizia que a lei em causa se aplicava s As
clusulas contratuais gerais elaboradas de antemo, que proponentes ou
destinatrios indeterminados se limitem, respectivamente, a subscrever ou
aceitar, regem-se pelo presente diploma.
Assim, o Artigo 1 indicava trs NOTAS CARACTERIZADORAS DAS
CLUSULAS CONTRATUAIS GERAIS:
- A pr-elaborao das clusulas contratuais gerais;
- A indeterminao dos destinatrios ou dos proponentes;
- Rigidez ou inalterabilidade (no esto sujeitas a discusso. O
destinatrio ou aceita ou no).

Isto colidia com o Direito Comunitrio.

A Directiva definia o seu mbito de aplicao de forma diferente:
- Por um lado, mais restrito que o DL 446/85, que se aplicava a todas
as clusulas contratuais gerais.

284
A Directiva apenas se aplicava s clusulas contratuais gerais includas
em contratos celebradas com consumidores.
- Por outro lado, mais amplo que o DL 446/85. A Directiva aplica-se a
todos os contratos no negociados, independentemente ou no de as pessoas
estarem determinadas.

A diferena a seguinte:
Ex.: H um contrato entre uma empresa distribuidora de energia a
EDP e eventuais interessados.
Estes so contratos no negociados gerais.
Contudo, se estiver em causa um cliente muito importante, a EDP pode
fazer um contrato individual no negociado, com clusulas rgidas mas
destinadas quele cliente em particular.

Isto obrigou o legislador portugus a intervir mais uma vez, atravs do

DL 220/95 de 31 de Agosto.
Este DL 220/95 esqueceu-se deste problema, e apenas substituiu As
clusulas contratuais gerais elaboradas de antemo por As clusulas
contratuais gerais elaboradas sem prvia negociao individual .
O problema no ficou resolvido porque continuava a dizer proponentes
ou destinatrios indeterminados.
O legislador teve de intervir novamente pelo DL 249/99 de 7 de Junho,
que resolve finalmente o problema.
Assim, temos o actual Artigo 1 da LCCG.
O n1 contm a noo de clusulas contratuais gerais. Diz que o
Decreto-Lei se aplica s clusulas contratuais gerais, aos contratos de adeso.
O n2 diz que tambm se aplica aos contratos individualizados.
Ou seja, o legislador portugus resolveu a desconformidade da lei
portuguesa ao Direito Comunitrio com a introduo do n2.
Hoje, a LCCG no se aplica s as clusulas contratuais gerais, mas
tambm s clusulas contratuais individuais, desde que estas no tenham sido
negociadas.

285
O termo clusulas contratuais gerais no , por isso, muito correcto,
porque o legislador vai mais longe.

Outro problema o seguinte: Como vimos, havia uma desconformidade

do mbito de aplicao entre o DL e a Directiva.
Como o legislador portugus alargou o mbito de aplicao do DL com a
introduo do n2 no Artigo 1, hoje, o mbito de aplicao do DL sempre
mais amplo que o da Directiva.
O DL aplica-se a todas as clusulas contratuais no negociadas, sem
distino, quer sejam comerciais, civis ou de consumo.

[Aqui devemos reter o seguinte:

O legislador comeou por um pensamento restritivo das clusulas
contratuais gerais.
A evoluo do Direito Comunitrio e do Direito Interno faz com que a
LCCG seja uma lei aplicvel a todos os contratos no negociados.
O elemento fundamental para que se possa aplicar o DL a ausncia de
negociao.]

ANLISE

DO

DL 446/85:

A ausncia de negociao leva a dois perigos:

- A parte que aceita no conhece ou pode no conhecer todas as suas
clusulas. A experincia quotidiana revela-nos que isto que sucede.
- A parte que formula as clusulas contratuais assume uma posio de
poder e pode incluir clusulas muito favorveis aos seus interesses e mais
desfavorveis outra parte.

O legislador portugus tomou em ateno estes dois riscos e distinguiu

dois tipos de controlo:
- Por um lado, h um controlo de incluso;
- Por outro lado, h um controlo de contedo.

Quanto ao controlo de incluso:

286
As clusulas contratuais gerais que o destinatrio no conhece ou no
deve conhecer so afastadas do contrato individual.

Quanto ao controlo de contedo:

As clusulas contratuais gerais abusivas ou excessivas so proibidas e,
por isso, so nulas.

O legislador portugus, alm de no ter transposto bem a Directiva,

transp-la para a LCCG e para a Lei de Defesa do Consumidor. Por isso, temos
de recorrer Lei de Defesa do Consumidor Lei 24/96 de 31 de Julho.

08/03/2005

CONTROLO

GERAIS:

DE

INCLUSO

DAS

CLUSULAS

CONTRATUAIS

O controlo de incluso das clusulas contratuais gerais decorre da

consagrao de dois ou trs tipos de deveres:
Em primeiro lugar, o utilizador das clusulas contratuais gerais tem o
dever de comunicar o contedo das clusulas.
Em segundo lugar, o utilizador das clusulas contratuais gerais tem o
dever de esclarecimento ou informao o contedo das clusulas.

O controlo de incluso decorre, fundamentalmente, dos Artigos 4 a 8

da LCCG.
O Artigo 4 confirma o PRINCPIO GERAL que as clusulas contratuais
gerais se incluem nos contratos singulares atravs da aceitao.
O Artigo 5 consagra um dever de comunicao. O utilizador das
clusulas contratuais gerais tem um dever de comunicao atempada e integral
das clusulas.
O Artigo 6 consagra um dever de esclarecimento e de informao. Os
conceitos de dever de esclarecimento e dever de informao foram estudados
no primeiro semestre.

287

O termo dever de esclarecimento

esclarecimento obriga uma das partes a prestar
informaes espontaneamente.
O termo dever de informao
informao o dever de prestar informaes
quando estas sejam solicitadas.
O Artigo 6 usa estes conceitos ao contrrio. Fala de esclarecimento
quando devia falar de informao, e vice-versa.
Em todo o caso, no ocorre nenhuma diferena essencial.
O legislador exige, para que as clusulas contratuais gerais sejam
includas nos contratos singulares, que haja:
- Aceitao;
- Comunicao;
- Dever de esclarecimento e dever de informao.

QUAIS AS CONSEQUNCIAS DA INOBSERVNCIA DESTES DEVERES?

A resposta a este problema consta do Artigo 8. O Artigo 8 da LCCG
determina que a consequncia da inobservncia dos deveres dos Artigos 5 a
6, ou seja, dos deveres de comunicao e dos deveres de esclarecimento e
informao, a excluso das clusulas contratuais gerais dos contratos
singulares.
singulares
Tudo se passa como se as clusulas no constassem do contrato. O
contrato continua a existir sem as clusulas no comunicadas.
O Artigo 8 diz-nos duas coisas: Por um lado, exclui do contrato singular
as clusulas. Por outro lado, as clusulas inseridas nos formulrios aps a
assinatura dos contraentes.

O problema que se pe o da coordenao das alneas a) e d) do Artigo

8: Consideram-se excludas dos contratos singulares :
a) As clusulas que no tenham sido comunicadas nos termos do artigo
5.;
d) As clusulas inseridas em formulrios, depois da assinatura de algum
dos contratantes.
O Artigo 8 a) exclui dos contratos singulares as clusulas que no
tenham sido comunicadas.
comunicadas

288
O Artigo 8 d) exclui dos contratos singulares as clusulas que tenham
sido inseridas no formulrio depois da assinatura de alguma das partes.
partes

O problema pe-se quando o contrato tem mais de uma pgina (tem,

por exemplo, duas pginas), e a assinatura se encontrar apenas numa das
pginas.
O STJ pronunciou-se acerca deste problema.
Na primeira vez que se pronunciou, excluiu as clusulas includas no
verso com base na alnea a).
Na segunda vez que se pronunciou (mais recente), excluiu as clusulas
includas com base na alnea d).
O problema s se coloca naqueles casos em que as clusulas foram
inseridas depois da assinatura. Deve haver aqui uma presuno de que as
clusulas no foram comunicadas ao aderente.
O professor pensa ser razovel considerar as clusulas includas deve
fazer-se uma reduo teleolgica.
A alnea d) deve considerar-se, em ltima anlise, como uma
concretizao da alnea a).
A alnea d) deve considerar-se uma presuno de que as clusulas no
foram comunicadas ao aderente.
Este apenas um problema terico e no prtico.
Portanto, o utilizador das clusulas deve comunic-las, deve esclarecer e
informar o aderente.

A LCCG portuguesa contm estas trs formas de controlo da incluso. O

problema que a directiva tem um modelo de controlo da incluso que no
coincide com a lei portuguesa, com a LCCG.
O Artigo 5 da Directiva 93/13/CEE de 5 de Abril de 1993 exige que as
clusulas no negociadas consignadas por escrito sejam redigidas de forma
clara e inteligvel.
inteligvel
A LCCG no tem uma regra igual ou correspondente do Artigo 5 da
Directiva.

289
Ora, podemos considerar que h desconformidade entre a Directiva
e a lei portuguesa? Que o legislador portugus no transps o princpio da
transparncia?
No!! O Artigo 5 da Directiva foi transposto pela lei portuguesa, mas
no para a LCCG.
O legislador portugus transps o Artigo 5 da Directiva, colocando-o
no Artigo 9 n2 a) da Lei de Defesa do Consumidor LEI 24/96 DE 31 DE
JULHO.
O Artigo 9 n2 da LDC diz que Com vista preveno de abusos
resultantes de contratos pr-elaborados, o fornecedor de bens e o prestador
de servios esto obrigados:
a) redaco clara e precisa, em caracteres facilmente legveis, das
clusulas contratuais gerais, incluindo as inseridas em contratos singulares ;
b) no incluso de clusulas em contratos singulares que originem
significativo desequilbrio em detrimento do consumidor.
O Artigo 9 n2 a) consagra a regra, o requisito da transparncia do
Artigo 5 da Directiva.
Estando em causa clusulas no negociadas celebradas com os
consumidores, devem conjugar-se as disposies da LCCG com o Artigo 9 n2
a) LDC.
O n3 do Artigo 9 diz que, em caso de violao do n2, aplicam-se as
disposies da LCCG. Esta remisso deve entender-se de tal forma que, na
alnea a), a remisso feita para o Artigo 8.
Quando num contrato singular haja uma clusula contratual que no
esteja redigida de forma clara e inteligvel, nos termos do Artigo 9 n2 a), ela
dever excluir-se do contrato, por fora do Artigo 8 da LCCG ex vi Artigo 9
n3 LDC.
H cinco casos em que as clusulas contratuais gerais se devem
considerar excludas dos contratos singulares:
- Falta de informao Artigo 5 da LCCG;
- Falta de esclarecimento Artigo 6 da LCCG;
- Por constituio de clusulas que, pelas razes apontadas, passam
despercebidas Artigo 8 c) LCCG;
- Podem ser excludas do contrato singular, por terem sido inseridas
depois da assinatura de uma das partes Artigo 8 a) LCCG.

290
- Podem ser excludas do contrato singular, por no terem sido redigidas
de forma clara e ininteligvel Artigo 9 n2 a) LDC + Artigo 5 da
Directiva.

O problema que se pe agora o seguinte: Se as clusulas so

excludas e o contrato, com elas, estava completo, sem elas o contrato
passa, agora, a estar incompleto. Como se resolve esta situao?
A resposta encontra-se no Artigo 9 da LCCG. O Artigo 9 pronuncia-se
sobre o problema.
O contrato fica com falhas, insuficincias ou lacunas.
lacunas O Artigo 9 diz
que estas falhas, insuficincias ou lacunas devem ser preenchidas de acordo
com a aplicao das regras supletivas ou das regras sobre a integrao dos
negcios jurdicos.
jurdicos

Os dois critrios em causa nem sempre so adequados, nem sempre so

suficientes para resolver o problema. O Artigo 9 d conta de dois casos em
que tal sucede:
Por um lado, tais critrios no so adequados, no so suficientes
quando ocorra uma INDETERMINAO INSUPRVEL DOS ASPECTOS ESSENCIAIS DO
CONTRATO.
Por outro lado, tais critrios no so adequados, no so suficientes
quando a aplicao das regras supletivas ou das regras sobre a integrao
conduzisse a um DESEQUILBRIO DAS PRESTAES GRAVEMENTE ATENTATRIO DA
BOA F.
Nestes dois casos, a falha, a insuficincia ou lacuna no pode ser
colmatada por aplicao do Artigo 9 n2 da LCCG. Sendo assim, o contrato
nulo.
A regra a de que o contrato se mantm, excepto estes dois casos.

CONTROLO

GERAIS:

DE

CONTEDO

DAS

CLUSULAS

CONTRATUAIS

291

O contraente pode ser forado a celebrar o contrato mesmo que seja

contrrio aos seus interesses: ou porque a empresa com que contrata se
encontra numa posio de monoplio; ou porque, embora havendo vrias
empresas no mercado, todas dispem clusulas contratuais gerais semelhantes.
Ex.: Os bancos que, embora concorrentes, apresentam contratos com clusulas
semelhantes.
Como tal, o controlo de incluso insuficiente e o legislador
estabeleceu, por isso, regras sobre o CONTROLO DE CONTEDO.
A primeira questo relaciona-se com o mbito de controlo de contedo
da LCCG.
O Artigo 4 n2 da Directiva diz que no h controlo de contedo
quanto ao objecto principal do contrato nem relao entre o preo ou
qualidade do bem ou servio.
A LCCG no contm uma restrio anloga. Dever entender-se que
daqui decorrem diferenas fundamentais entre a lei portuguesa e a Directiva
comunitria.
A diferena no muito grave pois Directiva considera que a proteco
do consumidor tende a ser, no plano interno, mais forte.
Mas esta restrio razovel face aos princpios e regras do
Direito privado portugus?
Deve entender-se que, embora a lei portuguesa no diga nada a este
respeito, deve fazer-se uma reduo teleolgica de forma a no aplic-la .
Porqu esta reduo teleolgica?
Em primeiro lugar, o controlo de contedo da relao entre preo de
bens e servios impossvel, impraticvel.
Numa sociedade, num Estado como o nosso, fundado na autonomia
privada, o preo algo eu definido entre as partes. O legislador no deve
intervir.
Em segundo lugar, o controlo de contedo da relao entre preos de
bens e servios desnecessrio.
O consumidor, por pouco informado ou pouco esclarecido que seja, tem
sempre em conta o preo do bem ou servio para concluir o contrato. Assim,
no faz sentido proteger o consumidor contra uma deciso sua.

292

As regras de controlo do contedo no devem, portanto, aplicar-se a

estes dois aspectos do contrato. Devem aplicar-se s quanto s demais
clusulas do contrato e no em relao a estas.
COMO

SE FAZ O CONTROLO DE CONTEDO QUANTO S DEMAIS CLUSULAS

DO CONTRATO?

Deve distinguir-se entre:

CONTROLO DE CONTEDO DAS CLUSULAS GERAIS feito atravs de
proibies gerais.
CONTROLO DE CONTEDO DAS CLUSULAS GERAIS feito atravs de
proibies especficas, atravs de uma lista de clusulas proibidas.

PROIBIES GERAIS:
A LCCG consagra proibies gerais nos Artigos 15 e 16.
Os Artigos 15 e 16 consagram o PRINCPIO DA BOA F.
O Artigo 15 consagra o princpio de que so proibidas clusulas
contratuais gerais contrrias boa f.
O Artigo 16 concretiza o princpio da boa f relacionado com os
princpios gerais de Direito. O Artigo 16 faz duas concretizaes do princpio
da boa f (tem duas dimenses):
- Na alnea a), alude ao princpio da confiana.
- Na alnea b), alude ao princpio da materialidade da relao jurdica.
Os Artigos 15 e 16 baseiam-se na dissertao de doutoramento de
Mendes Cordeiro.
O PRINCPIO DA CONFIANA diz que deve ser protegida/tutelada a
atitude de quem agiu quanto a circunstncias presentes, passadas ou futuras.
O PRINCPIO DA MATERIALIDADE DA RELAO JURDICA significa a
prioridade da substncia sobre a forma (de acordo com o professor).
Este princpio diz-nos fundamentalmente que os princpios e regras de
Direito tm determinados objectivos. As condutas adoptadas devem ser
adequadas realizao desses fins, desses objectivos, sob pena de serem
considerados contra a boa f.
f

293

O Artigo 16 consagra estas duas dimenses do princpio da boa f.

Em relao a este tema h, no entanto, uma questo:

O Artigo 16 da LCCG consagra duas dimenses da clusula geral da
boa f com um alcance geral.
Os princpios da confiana e da materialidade da relao jurdica
aplicam-se a todas as relaes jurdicas, independentemente de estarem em
causa ou no clusulas contratuais gerais.
Os princpios em causa tm um alcance geral, esquecendo a
especificidade dos contratos com clusulas contratuais negociais, com
clusulas no negociadas. Esta especificidade decorre do perigo do contrato
ser desequilibrado, ou seja, com o desequilbrio entre as vantagens atribudas
a uma parte e as desvantagens atribudas outra, com o desequilbrio entre os
direitos e deveres das partes.
O Artigo 15 e, em especial, o Artigo 16 no aludem a estes direitos e
deveres das partes.
Por isso, a Directiva consagra uma regra mais adequada no seu Artigo 3
n1: Uma clusula contratual que no tenha sido objecto de negociao
individual considerada abusiva quando, a despeito da exigncia de boa f,
der origem a um desequilbrio significativo em detrimento do consumidor,
entre direitos e obrigaes das partes decorrentes do contrato .

O problema a diferena entre os critrios da lei portuguesa e da

Directiva. Estas duas perspectivas so incompatveis.
Assim, o Artigo 15 deve ser interpretado luz da Directiva . Na
concretizao da clusula geral da boa f deve ter-se em conta a existncia ou
a inexistncia de um desequilbrio significativo entre os direitos e obrigaes
das partes.
Assim, ao interpretar-se a lei portuguesa, deve ter-se em conta o
Artigo 3 da Directiva.
O Artigo 3 da Directiva foi transposto para o Direito portugus, para o
Artigo 9 n2 b) da LDC.

294

Em suma, o controlo de contedo das clusulas contratuais no

negociadas faz-se atravs de proibies gerais e proibies especficas.
Quanto s proibies gerais:
A Directiva e a LDC concretizam a clusula geral da boa f atravs do
critrio do desequilbrio significativo entre os direitos e as obrigaes dos
contraentes.

PROIBIES ESPECFICAS:
Quanto a estas proibies, deve fazer-se duas distines:
Em primeiro lugar, a LCCG comea por distinguir:
- Clusulas proibidas nas relaes entre empresrios ou entidades
equiparadas;
- Clusulas proibidas nas relaes com consumidores finais.
Nas

CLUSULAS

PROIBIDAS

NAS

RELAES

ENTRE

EMPRESRIOS

OU

ENTIDADES EQUIPARADAS,

aplicam-se as disposies dos Artigos 18 e 19.

Por um lado, temos a proibio geral dos Artigos 15 e 16; por outro
lado, temos as proibies especficas dos Artigos 18 e 19.
Nas CLUSULAS PROIBIDAS NAS RELAES COM CONSUMIDORES FINAIS,
necessrio fazer uma advertncia: As regras dos Artigos 18 e 19 constituem
uma proteco mnima dos aderentes, porque se aplicam j as clusulas
proibidas nas relaes entre empresrios ou entidades equiparadas.
Nas clusulas proibidas nas relaes com consumidores finais, aplicamse as disposies dos Artigos 18, 19, 20 e 21.
Por um lado, temos a proibio geral dos Artigos 15 e 16; por outro
lado, temos as proibies especficas dos Artigos 18, 19, 20 e 21.
Em segundo lugar, a LCCG faz uma distino entre as:
- Clusulas absolutamente proibidas;
- Clusulas relativamente proibidas.
Nas CLUSULAS ABSOLUTAMENTE PROIBIDAS, no h conceitos
indeterminados. A lei diz que uma determinada clusula sempre proibida.

295
Nas
CLUSULAS
RELATIVAMENTE
PROIBIDAS,
h
conceitos
indeterminados. O juzo sobre a proibio ou no proibio de uma clusula
decorre de uma valorao do aplicador do Direito.
Nas clusulas absolutamente proibidas, no necessrio tal valorao.
Exs.:
- Artigo 18: Diz que havendo tal clusula, ela proibida. No
necessrio qualquer juzo.
- Artigo 19: Usa termos como excessivos ou desproporcionados.
Estes so conceitos indeterminados. Necessitam de um juzo .

O Artigo 19 fala de clusulas relativamente proibidas e depois diz

quadro negocial padronizado. O que isso?
Este quadro negocial padronizado quer dizer duas coisas:
- Primeiro, que as clusulas contratuais gerais devem ser apreciadas em
si, independentemente dos contratos singulares em que se encontram
inseridas.
- Segundo, que as clusulas contratuais gerais devem ser apreciadas em
funo dos padres dominantes do comrcio jurdico.

Face distino entre clusulas proibidas nas relaes entre

empresrios ou entidades equiparadas; clusulas proibidas nas relaes com
consumidores finais, clusulas absolutamente proibidas e clusulas
relativamente proibidas, temos que o legislador portugus organizou as listas
de proibies em quatro listas:
- Temos clusulas proibidas nas relaes entre empresrios ou
entidades equiparadas relacionadas com clusulas absolutamente proibidas
Artigo 18.
- Temos clusulas proibidas nas relaes com consumidores finais
relacionadas com clusulas absolutamente proibidas Artigo 19.
- Temos clusulas proibidas nas relaes entre empresrios ou
entidades equiparadas relacionadas com clusulas relativamente proibidas
Artigos 18 e 21.
- Temos clusulas proibidas nas relaes com consumidores finais
relacionadas com clusulas relativamente proibidas Artigos 19 e 22.

296

QUAL A CONSEQUNCIA DA INCLUSO NO NEGCIO SINGULAR DE

UMA CLUSULA PROIBIDA?
A resposta encontra-se no Artigo 12. Este Artigo 12 consagra a regra
da nulidade das clusulas em apreo.
Estando em causa clusulas nulas, isso tem importncia assinalvel, uma
vez que pode ser invocada por qualquer interessada e pode ser conhecida
oficiosamente pelo tribunal (neste caso, o tribunal pode, ele prprio,
desaplicar as clusulas em apreo).
Contudo, o regime da nulidade das clusulas contratuais gerais tem
alguma especificidade, a qual decorre dos Artigos 13 e 14 da LCCG.
Estes Artigos concedem ao aderente a faculdade de optar por uma de
duas solues:
O aderente pode optar pelo
da nulidade com reduo.

REGIME GERAL:

aplicao do regime geral

O aderente pode optar pela MANUTENO DO CONTRATO, aplicando as

regras supletivas ou, na falta destas, as normas de interpretao ou de
integrao dos negcios jurdicos.
Este o principal desvio.

A LCCG destina-se fundamentalmente a proteger o consumidor.

O problema est em que o consumidor dificilmente se dirigiria ao
tribunal para contestar estas clusulas.
Ex.: Um contrato consagra uma clusula abusiva de 30 contos. O
consumidor no vai a tribunal por 30 contos.
Para evitar isso, o Direito portugus e o Direito Comunitrio consagram
uma ACO INIBITRIA prevista nos Artigos 25 e 26.
O Artigo 26 da LCCG deve coordenar-se hoje com a LDC. A LDC atribui
a qualquer consumidor a faculdade de propor uma aco inibitria.
O interesse da aco inibitria est em permitir s associaes de
defesa dos consumidores (como a DECO) e ao Ministrio Pblico a proposio
de aces com clusulas abusivas. Isto para impedir o agente de utilizar
clusulas abusivas.

297
Estas associaes ou o MP podem propor esta aco inibitria, mesmo
que no tenha sido celebrado qualquer contrato singular.
Na prtica, as associaes de defesa do consumidor e o MP tm usado
este direito. Estas entidades assumem o encargo de defesa dos consumidores
e propem estas aces inibitrias.

PRINCPIO DA BOA F:
Podemos distinguir entre boa f objectiva e boa f subjectiva.
A BOA F SUBJECTIVA consiste na convico (no estado de esprito
individual) errnea de se adoptar uma conduta conforme com o Direito.
O Cdigo Civil consagra como boa f subjectiva os Artigos 243 e 291.
A boa f do Artigo 243 relaciona-se com a ignorncia das
circunstncias, com o conhecimento ou desconhecimento de determinadas
circunstncias.
A boa f do Artigo 291 n3 fala tambm em boa f como convico ou
estado de esprito, relacionando-se com o conhecimento ou o desconhecimento
das circunstncias.

O conceito de boa f mais importante o de boa f objectiva.

A BOA F OBJECTIVA consiste na norma ou regra de conduta pela qual se
exige que a conduta das partes seja honesta, correcta e leal.
Karl Larenz sublinhou esta ideia.

Este princpio da boa f tem relevncia em diversos domnios do Direito

portugus:
Em primeiro lugar, o princpio da boa f releva na fase da formao do
contrato, por fora das regras de responsabilidade pr-contratual Artigo
227.
Em segundo lugar, o princpio da boa f releva na interpretao e
integrao dos negcios jurdicos Artigos 286 e 289.

298
Em terceiro lugar, o princpio da boa f releva na disciplina do
cumprimento das obrigaes Artigo 762 n2.
Em quarto lugar, o princpio da boa f conduz ou pode conduzir
extino do contrato nos casos do Artigo 437, ou seja, de alterao anormal
das circunstncias.
Entre todas estas dimenses do princpio da boa f, interessa-nos a
primeira (prxima aula).

09/03/2006

RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL:
Estas relaes contm, apenas, deveres acessrios de conduta fundados
na clusula geral da boa-f. Sendo que estes deveres de conduta podem
formar-se de diversa forma, e a sua no observao dar lugar
responsabilidade pr-contratual Artigo 227 CC.
Podemos retirar do n1 do Artigo 227 vrias concluses:
Em primeiro lugar, a lei consagra tese da responsabilidade civil prcontratual pelos danos culposamente causados contraparte tanto no perodo
de negociaes, como no momento decisivo da concluso do contrato.
Em segundo lugar, a responsabilidade das partes no se circunscreve
cobertura dos danos culposamente causados contraparte pela invalidade do
negcio. A responsabilidade pr-contratual, com a amplitude que lhe d a
redaco do Artigo 227, abrange os danos provenientes da violao de todos
os deveres (secundrios) de informao, esclarecimento e de lealdade.
Em terceiro lugar, alm de indicar o critrio pelo qual se deve pautar a
conduta de ambas as partes a boa f , a lei portuguesa aponta
concretamente a sano aplicvel parte que se afasta da conduta exigvel: a
reparao dos danos causados contraparte.
Em quarto lugar, a lei no se limita a proteger a parte contra a
frustrao das legtimas expectativas criadas no seu esprito, cobrindo-a de
igual modo contra outros danos que ela sofra.

299

CASOS

DE RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL:

- No concluso do contrato por ruptura das negociaes;

- Celebrao de um contrato invlido ou ineficaz;
- Celebrao de um contrato vlido e eficaz em que surgiram, nas
respectivas negociaes, danos a indemnizar.

RUPTURA

DAS NEGOCIAES:

Quanto ruptura das negociaes, controversa a sua incluso na

responsabilidade pr-contratual.
A ruptura das negociaes abrange os casos em que no se chega a
concluir nenhum contrato por ruptura das negociaes.
O Supremo Tribunal de Justia j se pronunciou sobre esta matria,
concretamente no Acrdo de 5 de Fevereiro de 1981.
Este acrdo d-nos uma ideia acerca dos requisitos que devem estar
preenchidos para que a ruptura das negociaes seja ilcita.
Em regra, as partes tm a possibilidade de celebrar ou no celebrar um
contrato, e, como tal, de interromper as negociaes. Embora o Artigo 227
pretenda cobrir as legtimas expectativas criadas no esprito da outra parte,
por mais censurvel que seja a ruptura das negociaes na eminncia da
celebrao do contrato, a lei intencionalmente no vai ao extremo da
obrigatoriedade de celebrao ou da execuo especfica do contrato.

Assim, a ruptura das negociaes como causa de responsabilidade

pr-contratual surge em casos especiais, em que se renam, pelo menos
duas condies:
- Existncia de uma base de confiana razovel na concluso ou
elaborao futura do contrato;
- Em segundo lugar, para que haja responsabilidade pr-contratual por
ruptura das negociaes, a ruptura deve poder ser valorada como ilegtima.

300
Para decidir acerca da legitimidade ou ilegitimidade da ruptura, o
tribunal deve ponderar se tem maior importncia o motivo invocado para a
ruptura ou os interesses da outra parte em celebrar o contrato. Neste
sentido, as partes incorrem em responsabilidade pr-contratual por ruptura
das negociaes nos casos em que essa ruptura colida com o princpio da boa f
ou com o princpio da confiana.
A ruptura ilegtima quando tem por nica finalidade causar danos ou
prejuzos contraparte, ou quando as negociaes forem iniciadas com o nico
objectivo de serem interrompidas mais tarde.

CELEBRAO

DE UM CONTRATO INVLIDO OU INEFICAZ:

O Cdigo Civil contempla especificamente um caso de responsabilidade

pr-contratual por celebrao de um contrato invlido ou ineficaz, que o caso
de venda de bens alheios.
O Artigo 898 fala na obrigao de indemnizar decorrente da venda de
bens alheios.
Assim, em caso de nulidade por venda de bens alheios, h lugar a
indemnizao nos termos do Artigo 898 CC.

CELEBRAO

DE UM CONTRATO VLIDO E EFICAZ, EM QUE

SURGEM NAS RESPECTIVAS NEGOCIAES DANOS A INDEMNIZAR:

Os casos de responsabilidade pr-contratual por celebrao de um

contrato vlido e eficaz em que surgem danos a indemnizar relacionam-se
quase sempre com a inobservncia de deveres pr-contratuais de
esclarecimento ou de informao.
Em relao ao tema dos deveres de esclarecimento na fase contratual
h uma longa discusso na doutrina, discusso esta que vem desde o tempo dos
romanos.
Como tal, no possvel indicar uma resposta inequvoca para este
problema.

301
O Acrdo do STJ de 14 de Novembro de 1991 esforou-se por
concretizar as condies ou pressupostos de um dever pr-contratual de
esclarecimento.
Assim, possvel indicar alguns

REQUISITOS QUE SE DEVEM VERIFICAR

PARA QUE SE POSSA AFIRMAR ACERCA DA EXISTNCIA DESTE DEVER:

Essencialidade da informao;
Assimetria informacional;
Observncia do nus de auto-informao;
Exigibilidade da informao.

ESSENCIALIDADE

DA INFORMAO:

A essencialidade da informao s surge em relao s informaes

essenciais para a celebrao ou no do contrato.

ASSIMETRIA

INFORMACIONAL:

O termo assimetria informacional pode ser entendido em dois sentidos:

- Pode ser entendido como um desnvel de informaes entre os
contraentes e na necessidade de proteco do contraente no informado; ou
- Pode ser entendido como um desnvel de acesso s informaes.
informaes
A primeira dimenso ou sentido da assimetria no tem grande
relevncia. Deste modo, o problema da assimetria informacional deve ser
interpretado como uma desigualdade no acesso informao. Existir
desigualdade no acesso informao sempre que uma parte tenha mais
facilidade de acesso informao do que a outra.

OBSERVNCIA

DO NUS DE AUTO-INFORMAO:

Cada pessoa tem o nus de se auto-informar.

O nus de auto-informao s surge se a outra parte se tiver autoinformado, s a surge o dever de esclarecimento.

EXIGIBILIDADE

DA INFORMAO:

302
A parte informada s estar obrigada a prestar informaes se tal for
exigvel.

Os critrios em causa no so critrios muito rgidos, mas ajudam a

responder a este caso de responsabilidade pr-contratual por informaes.

Em relao RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL

ainda, outros problemas que se colocam:

POR INFORMAES

h,

Ex.: A era um mediador imobilirio e B era um eventual comprador. A

disse a B que a compra de um determinado apartamento no envolveria
praticamente quaisquer encargos, ou seja, com o dinheiro da renda conjugado
com a poupana os encargos seriam mnimos.
No entanto, B descobriu que no era assim, e que tinha que pagar um
quantia avultada de dinheiro.
Neste caso, no havia dolo de A porque ele estava convencido de que era
assim. H aqui, no fundo, um problema de induo negligente em erro. A
deveria ter-se informado correctamente.
B pretendeu desvincular-se do contrato invocando regras de
responsabilidade pr-contratual por violao dos deveres de informao.
A primeira regra da obrigao de indemnizar a da prioridade da
reconstituio natural sobre a indemnizao em dinheiro. Ora, aqui a
substituio natural corresponderia desvinculao do contrato.
Os efeitos da responsabilidade pr-contratual seriam equivalentes aos
efeitos da anulao.

Coloca-se, no entanto, um problema:

Caso existisse dolo, B poderia invocar a responsabilidade pr-contratual,
para se desvincular do contrato, no prazo de 1 ano. Caso no exista dolo,
aplica-se o Artigo 498 cujo prazo de 3 anos.
Deste modo, nos casos de dolo, que a situao mais grave, o prazo para
a anulao seria menor. J nos casos de negligncia, em que h uma menor
gravidade, o prazo seria mais alargado, seria de 3 anos.

303
Ora, esta soluo contraditria, pelo que se deve fazer uma
reduo teleolgica do n2 do Artigo 227 CC de forma a no aplicar-se a
desvinculao do contrato por reconstituio natural num prazo de 3 anos, mas
com o prazo de 1.
O Artigo 227 CC consagra a responsabilidade pr-contratual e fala, to
s, em obrigao de indemnizar.
O Artigo 227 consagra o DEVER DE INDEMNIZAR. Ora, a obrigao de
indemnizar pode calcular-se de duas formas:
- Atendendo ao INTERESSE CONTRATUAL POSITIVO: Relaciona-se com os
danos que o lesado no teria sofrido se o contrato tivesse sido cumprido;
- Atendendo ao INTERESSE CONTRATUAL NEGATIVO: Relaciona-se com os
danos que o lesado no teria sofrido se o contrato no tivesse sido celebrado
ou, com mais rigor, se este no tivesse confiado na concluso do contrato.

O problema que se coloca na responsabilidade pr-contratual o de

determinar se a indemnizao deve ser calculada atendendo ao interesse
contratual negativo, ou atendendo ao interesse contratual positivo.
O tema controverso: A orientao mais amplamente aceite a de que
a indemnizao deve ser calculada em funo do interesse contratual
negativo.
Nos casos de

RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL POR RUPTURA DAS

o fundamento da
responsabilidade a PROTECO DA CONFIANA. A indemnizao deve, por isso,
cobrir o dano da confiana, isto , o interesse contratual negativo.
negativo
NEGOCIAES

PREPARATRIAS

Quanto aos casos de

DE

UM

CONTRATO,

RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL POR CELEBRAO

DE UM CONTRATO INVLIDO OU INEFICAZ ,

no faz sentido considerar o contrato

invlido e ineficaz, e impr a quem celebra este mesmo contrato, a obrigao
de colocar a contraparte na situao em que esta estaria se o contrato tivesse
sido cumprido. Assim, deve haver, tambm neste caso, uma indemnizao pelo
interesse contratual negativo.
negativo
Nos casos de

RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL POR CELEBRAO DE UM

CONTRATO VLIDO OU EFICAZ, EM QUE OCORRERAM DANOS A INDEMNIZAR DURANTE

AS RESPECTIVAS NEGOCIAES,

o lesado tem direito ao

CUMPRIMENTO DO

304
CONTRATO,

sendo que a indemnizao deve somente ressarcir os danos

decorrentes de ele ter confiado na celebrao de um contrato mais vantajoso
do que o celebrado interesse contratual negativo.
negativo
Assim, em todos os casos de responsabilidade pr-contratual, a
indemnizao deve calcular-se em funo do interesse contratual negativo.

PROBLEMA

DE QUALIFICAO:

O ltimo problema colocado pela responsabilidade pr-contratual um

problema de qualificao.
Coloca-se o problema de saber se a responsabilidade pr-contratual
deve integrar na responsabilidade contratual, na responsabilidade
extracontratual ou numa terceira via da responsabilidade civil.
Este problema coloca-se, fundamentalmente, em relao ao Artigo 227
n2. O Artigo 227 n2 remete para o prazo de prescrio da
responsabilidade contratual.
Os autores que defendem que a responsabilidade pr-contratual uma
responsabilidade contratual, afirmam que este artigo confirma a REGRA. J os
autores que defendem que a responsabilidade pr-contratual uma
responsabilidade extracontratual, afirmam que este artigo uma EXCEPO.

O Supremo Tribunal de Justia das Comunidades Europeias

pronunciou-se sobre este problema muito recentemente e optou pela tese de
que a responsabilidade pr-contratual uma responsabilidade contratual. No
entanto, esta opo foi muito criticada pela doutrina.

A tese mais correcta parece ser a que enquadra a responsabilidade prcontratual na TERCEIRA VIA OU TERCEIRA PISTA DA RESPONSABILIDADE CIVIL.
O problema da responsabilidade pr-contratual , fundamentalmente,
um problema de deveres de proteco da pessoa, propriedade e patrimnio
da contraparte. Assim, os deveres relevantes na responsabilidade prcontratual so, fundamentalmente, deveres de proteco da pessoa,
patrimnio e propriedade da contraparte.

305
Deste modo, a responsabilidade pr-contratual, integrando estes
deveres deve considerar-se nesta terceira pista/via da responsabilidade
civil. Ou seja, o aplicador do Direito no est obrigado a aplicar em bloco as
regras da responsabilidade contratual ou da responsabilidade extracontratual,
este ter, de acordo com o caso concreto, que aplicar as regras de
responsabilidade mais adequadas ao mesmo.

CLASSIFICAO DOS CONTRATOS:

1 Distino:
(OU

CONTRATOS

TPICOS

(OU

NOMINADOS), CONTRATOS ATPICOS

INOMINADOS) E CONTRATOS MISTOS:

Os contratos tpicos ou nominados correspondem s espcies negociais

mais importantes no comrcio jurdico e sero aqueles que se encontram
previstos e regulados na lei.
Os contratos atpicos ou inominados sero aqueles que no se encontram
regulados na lei.
Diz-se misto o contrato no qual se renem elementos de dois ou mais
negcios, total ou parcialmente regulados na lei.
Os contratos mistos encontram-se expressamente previstos no Artigo
405 n2 CC.
Os contratos mistos podem surgir sob diversas formas.
Ex1.: A cede em locao, a B, por uma renda global, um prdio rstico e
uma quinta, ou seja, um prdio misto.
Em tais casos, h elementos do arrendamento urbano e elementos do
arrendamento rstico.
Ex2.: A vende a C uma coisa que vale 10.000, pelo preo de 1000. O
objectivo de A ao fazer a venda era o de beneficiar B, ou seja, A actua com
esprito de liberalidade.
Neste caso A, utiliza o esquema tpico do contrato de compra e venda
para obter os objectivos da doao. Assim, temos elementos de ambos os
contratos.

306

Os contratos mistos colocam-nos TRS PROBLEMAS FUNDAMENTAIS:

O primeiro problema ser o da DISTINO ENTRE OS CONTRATOS
MISTOS E A UNIO, JUNO OU COLIGAO DE CONTRATOS.

Em relao a este problema, a diferena em termos conceituais

simples:
Nos CONTRATOS MISTOS h um nico contrato. J nos CASOS DE UNIO,
JUNO OU COLIGAO DE CONTRATOS, h dois ou mais contratos relacionados
entre si por um certo vnculo ou nexo.
Nos casos de juno de contratos,
contratos o nexo ou vnculo entre os dois
negcios exterior ou acidental,
acidental como quando provm do simples facto de
terem sido celebrados ao mesmo tempo, entre as mesmas pessoas, dois
contratos distintos.
Ex.: A compra um relgio e, ao mesmo tempo, manda consertar um outro
no mesmo relojoeiro.
Nos casos de unio e coligao de contratos,
contratos o nexo ou vnculo um
nexo funcional,
funcional um nexo mais forte.
Trata-se agora de um vnculo substancial que pode alterar o regime
normal de um dos contratos ou de ambos, por virtude da relao de
interdependncia que eventualmente se crie entre eles.
Entre os casos tpicos de unio e coligao encontram-se os seguintes:
A pretende comprar um automvel e, para tal, dirige-se ao stand de B.
Para comprar o automvel, A pretende obter um financiamento junto do banco
C.
Neste caso, h uma unio ou coligao entre os contratos de A e B e o
contrato de crdito de A e C.
H uma unio funcional entre os dois contratos. A celebra o contrato de
emprstimo com o banco C, para poder celebrar o contrato de compra e venda
com B.
A distino entre estes dois casos nem sempre fcil, sendo que o nico
critrio disponvel o exposto anteriormente: ou estamos perante um nico
contrato, ou estamos perante dois ou mais contratos.

307

O segundo problema relaciona-se com a anlise das MODALIDADES DE

CONTRATOS MISTOS.

Os contratos mistos podem surgir sob uma das seguintes trs formas:
- Contratos combinados;
- Contratos de duplo ttulo;
- Contratos mistos em sentido estrito.

Nos CONTRATOS COMBINADOS, uma das partes fica adstrita a duas ou

mais prestaes correspondentes a contratos de tipo diferente. Sendo que a
outra parte fica adstrita a uma prestao unitria.
Ex.: No contrato de arrendamento de uma casa mobilada, o locador,
simultaneamente, arrenda o imvel e aluga os mveis que se encontram dentro
da casa.
H, por isso, duas prestaes do locador: o arrendamento das coisas
imveis e a locao das coisas mveis. Sendo que o locatrio fica obrigado a
pagar uma nica renda, obriga-se a uma prestao unitria.

Nos CONTRATOS DE DUPLO TTULO, uma das partes vincula-se a uma

prestao correspondente a um tipo contratual, e a outra parte vincula-se a
uma prestao correspondente a outro tipo contratual diferente.
Ex.: A compromete-se a exercer as funes de porteiro de um imvel,
com a contrapartida de lhe ser cedido um imvel para este habitar.
O contrato em causa faz com que o proprietrio do prdio tenha uma
prestao correspondente ao tipo contrato de arrendamento. Ao passo que o
porteiro se compromete a uma prestao correspondente ao tipo, contrato de
prestao de servios.

Nos CONTRATOS MISTOS EM SENTIDO ESTRITO usa-se um tipo contratual

para realizar as funes prprias de outro tipo contratual.
Assim, o contrato de certo tipo o instrumento de realizao de um
outro contrato.
Ex.: Doao mista.
A cede a B uma coisa, muita abaixo do seu preo real, com intenes
liberatrias, com o intuito de beneficiar B.

308

O terceiro problema ser o problema do regime do contrato em causa.

Coloca-se a questo de saber qual o REGIME A APLICAR AO CONTRATO
MISTO.

Em relao a este problema h trs teorias:

- Teoria da absoro;
- Teoria da combinao;
- Teoria da aplicao analgica.

Segundo a TEORIA DA ABSORO, o aplicador do Direito deveria

individualizar no contrato misto, o elemento dominante e subordinar todo o
contrato misto ao regime jurdico do elemento dominante.
O tipo contratual dominante absorveria os demais.
Outros autores, com o fundamento de que nem sempre possvel
determinar o elemento principal do contrato, e de que no possvel a
extenso do regime aplicvel ao elemento predominante s outras partes da
relao, apresentaram a teoria da combinao.
De acordo com a TEORIA DA COMBINAO, o aplicador do Direito deveria
combinar ou harmonizar as regras relativas a cada um dos tipos contratuais.
Assim, a cada um dos elementos do contrato misto aplicar-se-iam as regras do
tipo contratual em que se integram.
Ex.: A, porteiro, compromete-se a realizar essas funes, desde que o
proprietrio do prdio lhe ceda um imvel.
Neste caso, o proprietrio do prdio obriga-se a uma prestao
correspondente ao tipo contrato de arrendamento, pelo que se sujeita s
regras do contrato de arrendamento. J o porteiro obriga-se a uma prestao
correspondente ao tipo contrato de prestao de servios, pelo que se sujeita
s regras do contrato de prestao de servios.

A TEORIA DA APLICAO ANALGICA considera que a regulao dos

contratos mistos est omissa na lei. Assim, o aplicador do Direito deveria
regular o caso integrando a lacuna em causa, e recorrendo, em particular,
analogia.

309
As teorias em causa so trs, pelo que se coloca a questo de saber
por qual delas optar, qual delas a teoria mais adequada.
Em primeiro lugar, h casos em que o legislador resolve o problema.
problema
Por exemplo, no Artigo 1028CC.
A teoria consagrada no n1 do Artigo 1028 a teoria da combinao.
J a teoria consagrada no n2 do mesmo artigo, a teoria da absoro.
Assim, o legislador, em relao ao contrato de locao, resolve
expressamente o problema nos n1 e n3 do Artigo 1028 CC.

O problema s se coloca com alguma acuidade quando o legislador no

resolve o problema, quando o legislador deixa o problema em aberto.
aberto
Nestes casos, os

CRITRIOS A USAR

devem ser os seguintes:

- Se, como na generalidade dos contratos combinados e nos contratos

de duplo ttulo, h uma justaposio de elementos correspondente a contratos
de tipos distintos, deve recorrer-se teoria da combinao;
- Se h uma subordinao de um dos tipos contratuais a outro, se as
partes quiserem na realidade celebrar um contrato de dado tipo e juntaramlhe clusulas de outro tipo, deve aplicar-se a teoria da absoro;
- Se no se verificar nenhuma das situaes indicadas, se no h uma
justaposio ou uma subordinao, deve usar-se a teoria da aplicao
analgica.

As trs teorias no se excluem reciprocamente, aplicam-se a casos e

circunstncias diferentes.

2 Distino:
CONTRATOS

UNILATERAIS E CONTRATOS BILATERAIS:

- CONTRATOS UNILATERAIS: So aqueles que geram obrigaes para uma

e s para uma das partes (ex.: Contrato de doao Artigo 940).

310
- CONTRATOS BILATERAIS OU PLURILATERAIS: So aqueles que geram
obrigaes para ambas as partes (ex.: Contrato de compra e venda Artigo
874 e 879 b) e c)).
Estes ainda se subdividem em:

Contratos bilaterais perfeitos ou sinalagmticos : Geram

obrigaes para ambas as partes, estando estas obrigaes unidas entre si por
um nexo de reciprocidade ou de interdependncia o sinalagma.

Contratos bilaterais imperfeitos: So aqueles que no engendram

esse vnculo. H obrigaes para ambas as partes, mas no se encontram
relacionadas entre si por uma relao de interdependncia ou reciprocidade.
O interesse prtico desta classificao tem haver, fundamentalmente,
com os efeitos do SINALAGMA.
O sinalagma divide-se em:
- Sinalagma gentico;
- Sinalagma funcional.
O termo SINALAGMA GENTICO diz-nos que na gnese do contrato, no
momento da sua concluso, a obrigao assumida por cada um dos contraentes
causa ou razo de ser da obrigao assumida pelo outro.
Cada um dos contraentes assume uma obrigao porque o outro tambm
assume uma obrigao.
O termo SINALAGMA FUNCIONAL significa duas coisas:
- As duas obrigaes tm que ser cumpridas simultaneamente em
paralelo;
- As vicissitudes ocorridas na vida de cada uma das obrigaes
repercutem-se na vida da outra obrigao.

CONSEQUNCIAS
PRIVADO PORTUGUS:

DO SINALAGMA GENTICO NO ORDENAMENTO JURDICO

Estas consequncias relacionam-se fundamentalmente com o Artigo

401 CC.
O Artigo 401 CC diz-nos que a impossibilidade originria da prestao
conduz nulidade do negcio jurdico.
Isto significa que num contrato bilateral sinalagmtico, sendo a
prestao nula ou impossvel, o contrato nulo. As obrigaes no chegam

311
a nascer. Se falta a obrigao de uma das partes na gnese do contrato, se
esta impossvel, o contrato nulo para que nenhuma das obrigaes nasa.
Assim, se a obrigao de uma das partes no chega a nascer por causa
da impossibilidade, a obrigao da outra parte tambm no nasce, devido
nulidade do contrato.

As CONSEQUNCIAS
fundamentalmente a trs:

DO

SINALAGMA

FUNCIONAL

reconduzem-se,

- Enquanto um dos contraentes no cumprir a sua obrigao, o outro

contraente pode, legitimamente, recusar-se a cumprir a sua. a EXCEPO DE
NO CUMPRIMENTO DO CONTRATO consagrada nos Artigos 428 e seguintes do
CC;
- Se uma das partes no cumpre o contrato, a outra tem a faculdade de
o resolver. a RESOLUO DO CONTRATO POR NO CUMPRIMENTO, prevista no
n2 do Artigo 801 CC.
- Se uma das obrigaes se extingue porque a prestao se tornou
impossvel por facto no imputvel a nenhuma das partes, a outra obrigao
tambm se extingue. a chamada CADUCIDADE DO CONTRATO POR CASO
FORTUITO OU FORA MAIOR, consagrada no Artigo 795 CC.

As consequncias do no cumprimento de um contrato bilateral

sinalagmtico encontram-se, portanto, dispersas pelo Cdigo Civil.
Vamos analisar com mais cuidado a excepo de no cumprimento do
contrato consagrada nos Artigos 428 e seguintes do CC (as duas ltimas
regras j foram estudadas).

428

EXCEPO
E SEGUINTES

DE NO CUMPRIMENTO DO CONTRATO ARTIGO

DO CC:
CC

O Artigo 428 n1 d-nos uma noo aproximada do que seja a excepo

de no cumprimento do contrato.

312
A EXCEPO DE NO CUMPRIMENTO DO CONTRATO a faculdade atribuda
a qualquer das partes de um contrato bilateral sinalagmtico, em que no haja
prazos diferentes para o cumprimento, de recusar a sua prestao (invocada
a excepo de no cumprimento do contrato), enquanto a contraparte no
efectuar a prestao que lhe cabe, ou no oferecer o seu cumprimento
simultneo.
As obrigaes compreendidas no sinalagma devem, em princpio, ser
cumpridas simultaneamente.

O Artigo 428 enuncia, por isso, os

PRESSUPOSTOS DE APLICAO DA

EXCEPO DE NO CUMPRIMENTO DO CONTRATO.

Entre estes pressupostos

destacam-se:
- O contrato em causa deve ser um contrato bilateral sinalagmtico;
- Inexistncia de prazos diferentes para o cumprimento.

Este segundo pressuposto tem que ser interpretado em termos hbeis:

Quando a parte que pretende invocar a excepo a parte obrigada a
cumprir em primeiro lugar,
lugar, no faz sentido invocar a excepo de no
cumprimento do contrato.
contrato
Ex.: Venda a prestaes.
Normalmente, o vendedor entrega a coisa e o comprador vai pagando as
prestaes. Quem tem de cumprir primeiro o vendedor que tem de entregar
a coisa, pelo que no faz sentido invocar a excepo de no cumprimento.
O caso , todavia diferente quando a parte que pretende invocar a
excepo a parte obrigada a cumprir em segundo lugar.
lugar. Nestes casos, j faz
sentido que ela possa invocar o Artigo 428 CC.
CC
Ex.: Venda a prestaes.
O comprador deve realizar a primeira prestao. Pode recusar-se se o
vendedor no tiver entregue a coisa.

Portanto, quando o Artigo 428 CC diz em que no haja prazos

diferentes para o cumprimento, esta afirmao deve ser interpretada em
termos hbeis.
Que esta interpretao do Artigo 428 est correcta, confirma-o o
Artigo 429 CC.

313
O Artigo 429 CC, quando usa as palavras ainda que esteja obrigado a
cumprir em primeiro lugar admite a possibilidade de o Artigo 428 CC se
aplicar a casos em que h prazos diferentes para o cumprimento.

Face ao Artigo 428 CC coloca-se, ainda, o problema de saber se a

excepo de no cumprimento do contrato pode ou no ser invocada em caso
de cumprimento defeituoso do contrato ou de no cumprimento parcial.
Ex.: A compromete-se a entregar a B 10 automveis, mas s entrega 9.
Neste caso, o comprador pode recusar-se a pagar o preo at que os 10
automveis sejam entregues?
A resposta deve, em princpio, ser afirmativa. A EXCEPO DE NO
CUMPRIMENTO DO CONTRATO PODE SER INVOCADA NOS CASOS DE CUMPRIMENTO
DEFEITUOSO DO CONTRATO OU DE CUMPRIMENTO PARCIAL.

Exceptuam-se,
Exceptuam-se no entanto, os casos em que a invocao do Artigo 428
CC colida com O PRINCPIO DA BOA-F.
Assim, se o no cumprimento parcial tiver pouca ou nenhuma
importncia, no pode ser invocada a excepo de no cumprimento do
contrato.
O Dr. Antunes Varela defende a aplicao analgica do Artigo 802 n2
CC, aos casos de excepo de no cumprimento do contrato.
Remisso do Artigo 429 para o Artigo 780 CC (circunstncias que
importam a perda do benefcio do prazo).

O problema que o ARTIGO 430 pretende resolver o seguinte:

Temos um contrato bilateral sinalagmtico entre A e B. A obrigao de
B prescreve, mas a obrigao de A no prescreve.
Se no existisse o Artigo 430 CC, B poderia exigir a prestao de A,
sendo que A no poderia fazer o mesmo.
Para que isto no acontea, o Artigo 430 permite que se invoque a
excepo de no cumprimento do contrato.

QUANTO AOS CONTRATOS BILATERAIS SINALAGMTICOS:

314
O sinalagma no liga todos os deveres de uma das partes a todos os
deveres da outra parte. Em princpio, o sinalagma s liga os deveres principais
de um e outro contraente.
Exceptuam-se os casos em que os deveres acessrios de conduta
estejam de tal forma ligados aos deveres principais, que um no se possa
realizar sem o outro. Sero os casos em que o cumprimento dos deveres
principais sem o cumprimento dos deveres acessrios de conduta no faa
sentido.

3 Distino:
CONTRATOS

GRATUITOS E CONTRATOS ONEROSOS:

Diz-se ONEROSO aquele CONTRATO em que a atribuio patrimonial

efectuada por cada um dos contraentes tem por correspectivo, compensao
ou equivalente a atribuio da mesma natureza proveniente do outro.
Diz-se GRATUITO aquele CONTRATO em que, segundo a comum inteno
dos contraentes, um deles proporciona uma vantagem patrimonial ao outro,
sem qualquer correspectivo ou contraprestao.

Embora, em regra, os contratos unilaterais sejam gratuitos e os

contratos bilaterais sejam onerosos, tal nem sempre sucede.
Isto porque o critrio de classificao dos contratos bilaterais e
unilaterais um critrio estrutural, ao passo que, o critrio de classificao
dos contratos gratuitos e onerosos um critrio econmico.

15/03/2006

CONTRATO-PROMESSA
O contrato-promessa encontra-se definido no n1 do Artigo 410.
O n1 do Artigo 410 define o contrato-promessa como a conveno pela
qual ambas as partes, ou apenas uma delas, se obrigam, dentro de um certo
prazo ou verificados certos pressupostos, a celebrar determinado contrato.
contrato

315
A obrigao assumida por ambos os contraentes, ou por um deles, em
que a promessa apenas unilateral, tem assim por objecto uma prestao de
facto positivo. E o direito correspondente atribudo outra parte traduz-se
numa verdadeira pretenso.

O contrato-promessa pode surgir sob duas formas:

Contrato-promessa unilateral;
Contrato-promessa bilateral.
Estamos perante um contrato-promessa unilateral quando s uma das
partes se obriga.
obriga
Ex.: Num contrato-promessa de compra e venda em que s uma das
partes se obriga a vender e a outra fica livre de optar por comprar ou no.

Estamos perante um contrato-promessa bilateral quando ambas as

partes se obrigam, ambos os contraentes se comprometem a emitir a
declarao de vontade correspondente.
correspondente
Ex.: Uma parte promete vender e a outra parte promete comprar.

REGIME DO CONTRATO-PROMESSA:
O regime do contrato-promessa divide-se em trs grupos de regras:
Regras do Artigo 410 ao Artigo 413;
Regras relativas ao sinal do Artigo 440 ao Artigo 442 (uma vez
que o contrato-promessa quase sempre acompanhado por sinal);
Regras relativas execuo especifica do Artigo 830.

REQUISITOS

DE

FORMA

SUBSTNCIA

DO

CONTRATO

PROMESSA:

O n1 do Artigo 410 consagra o princpio fundamental sobre o regime

do contrato-promessa. Este princpio fundamental o princpio da
equiparao.
equiparao

316
De acordo com o princpio da equiparao, em princpio, o contratopromessa equiparado ao contrato prometido.
Isto , o que a lei estabelece no Artigo 410 quanto ao regime do
contrato-promessa a do princpio da equiparao, que consiste em aplicar,
como regra, aos requisitos e aos efeitos do contrato-promessa, as disposies
relativas ao contrato prometido.

Todavia, o princpio da equiparao comporta duas excepes, que

resultam da parte final do n1 do Artigo 410:
Exceptuam-se as disposies legais relativas forma;
Exceptuam-se as disposies legais que, pela sua razo de ser, no
devam ser aplicadas ao contrato-promessa;

QUANTO

S DISPOSIES LEGAIS QUE PELA SUA RAZO DE SER NO

DEVAM SER APLICADAS AO CONTRATO-PROMESSA:

O contrato-promessa, em princpio, goza apenas de eficcia meramente

obrigacional, e por isso a sua eficcia restringe-se s partes, ao invs do
contrato prometido que goza de eficcia real (quando se trate de contrato de
alienao ou onerao de coisa determinada).
Por esta razo, h muitas disposies reguladoras do contrato
prometido que, pelo seu fundamento, no devem efectivamente ser aplicadas
simples promessa.

Em primeiro lugar, o contrato-promessa no tem qualquer efeito

translativo, o contrato-promessa no transfere por si s o direito sobre que
incide. O efeito translativo reservado para o contrato definitivo.
Por outro lado, no vale para o contrato-promessa a proibio de venda
de bens alheios Artigo 892.

QUANTO

S EXCEPES RELATIVAS FORMA:

Em relao forma aplica-se o n2 do Artigo 410.

317
Em relao forma do contrato-promessa h um desvio ao princpio da
equiparao.
A lei pode submeter o contrato definitivo a trs tipos de forma:
Documento autntico (escritura pblica);
Documento particular;
Liberdade de forma Artigo 219.

A soluo aplicvel ao contrato-promessa traduz-se nos seguintes

preceitos:
Quando a lei exigir que o contrato definitivo esteja sujeito a
documento autntico, para o contrato-promessa exige apenas um documento
particular.
Quando a lei exigir que o contrato definitivo esteja sujeito a
documento particular, para o contrato-promessa exige tambm documento
particular.
Quando a lei submeter o contrato definitivo liberdade de forma,
tambm submete o contrato-promessa liberdade de forma.
Em suma, se para o contrato prometido a lei exigir documento
autntico ou particular, o respectivo contrato-promessa s vlido se constar
de documento escrito, assinado pelos promitentes.
Assim, neste caso, o desvio ao princpio da equiparao limitado,
ocorre apenas no primeiro caso: quando a lei exige documento autntico para o
contrato definitivo e exige para o contrato-promessa um documento
particular.

PROBLEMAS

RELATIVOS FORMA:

A falta de assinatura de um dos contraentes:

contraentes
O n2 do Artigo 410 diz-nos que o documento particular deve ser
assinado pela parte que se vincula ou por ambas as partes, consoante o
contrato-promessa seja unilateral ou bilateral.

318
O problema surge-nos quando, sendo o contrato-promessa bilateral, uma
das partes no assina o contrato.
Ex.:
A e B celebraram um contrato-promessa bilateral: A compromete-se a
vender, B compromete-se a comprar.
Sucede que A assina o contrato-promessa, entrega-o a B e diz-lhe que
no precisa de assinar.
O contrato-promessa bilateral foi assinado apenas por uma das partes.
Qual a consequncia da no assinatura de uma das partes do
contrato-promessa bilateral?
A falta da assinatura de uma das partes tem como consequncia um vcio
de forma, logo, nos termos do Artigo 220, o contrato-promessa nulo.
Ora, os contratos-promessa so quase sempre acompanhados pela
constituio de sinal.
Supondo que A deixa de ter interesse no cumprimento do contrato e
invocava a respectiva nulidade, provocada pela falta de forma.
Qual a consequncia da invocao da nulidade de um contratopromessa tendo havido a constituio de sinal?
Receberia B apenas o sinal que pagou?
Ex.: B entregou 10.000 de sinal. A invoca a nulidade do contrato,
por ter perdido o interesse no mesmo (e uma vez que h falta de forma),
x anos depois da promessa.
A teria apenas de entregar os 10.000 de sinal.
Ora, se assim fosse, isto traria consequncias injustas, pois, na prtica,
A beneficiaria de um emprstimo sem juros.
Esta situao era manifestamente injusta e, por isso, a jurisprudncia
procurou corrigi-la.

Problema do valor jurdico de um contrato-promessa bilateral

assinado apenas por uma das partes em que foi constitudo sinal:

319
Do Acrdo do STJ de 26 de Abril de 1977 retirou-se a concluso de
que o contrato-promessa assinado apenas por um dos promitentes nulo. No
entanto, o Acrdo no determina se esta uma nulidade total ou parcial.

Em relao a este problema surgiram, ento, duas teses fundamentais:

A primeira tese determina que a nulidade do contrato-promessa
bilateral assinado apenas por uma das partes uma nulidade total e, por isso,
o contrato-promessa em causa s pode ser aproveitado atravs da converso
do negcio jurdico,
jurdico nos termos do Artigo 293.

A segunda tese determina que a nulidade do contrato-promessa

bilateral assinado apenas por uma das partes uma nulidade parcial e, por
isso, o contrato-promessa pode ser aproveitado nos termos do instituto da
reduo,
reduo previsto no Artigo 292.

As duas teses esto de acordo num aspecto: A parte que no assina

no est vinculada ao contrato-promessa.
O problema que se coloca saber se se pode aproveitar o contratopromessa bilateral assinado apenas por uma das partes transformando-o
num contrato-promessa unilateral, vinculando apenas a parte que assinou?
O contrato-promessa no pode valer nunca como contrato-promessa
bilateral.
As duas formas de transformar o contrato-promessa bilateral assinado
apenas por uma das partes so atravs do:
- Instituto da converso;
- Instituto da reduo.

Mas qual das duas teses deve preferir-se?

A tese que advoga a nulidade total do negcio jurdico com possibilidade
de converso, nos termos do Artigo 293, ou a tese que advoga a nulidade
parcial do negcio com possibilidade de reduo, nos termos do Artigo 292?
A diferena entre estas duas teses relaciona-se com o
decorre de uma leitura atenta dos Artigos 292 e 293.

NUS DA PROVA

320

O Artigo 293 considera decisivo, para que haja converso do negcio

nulo ou anulado, a vontade hipottica ou conjectural das partes, ou seja,
desde que o fim prosseguido pelas partes permita supor que elas o teriam
querido.
O nus de alegar e provar esta vontade hipottica ou conjectural
cabe parte interessada no aproveitamento ou converso do negcio jurdico.

O Artigo 292 consagra o instituto da reduo do negcio jurdico.

O critrio usado para verificar se h ou no converso do negcio
jurdico a vontade hipottica ou conjectural das partes. O critrio usado
que no h reduo se se puder supor que as partes no teriam querido essa
reduo.

O critrio usado para se aferir a possibilidade ou no de reduo do

negcio nulo o mesmo usado para se aferir a possibilidade de converso do
negcio nulo. Os efeitos diferentes dos dois institutos prendem-se com o nus
da prova.
Enquanto nos casos de converso, no caso do Artigo 293, o nus de
alegar e provar a existncia de uma vontade hipottica favorvel ao
aproveitamento ou converso do negcio jurdico cabe parte interessada na
converso.
J nos casos de reduo do negcio jurdico a situao a oposta. No
Artigo 292, o legislador presume que as partes queriam aproveitar o
negcio. Assim, o nus de alegar e provar que os contraentes no queriam
reduzir o negcio sem a parte viciada cabe parte no interessada em
reduzir, em aproveitar o negcio, ou seja, quele que pretende a nulidade
do negcio jurdico. No exemplo anterior, caberia a A.

Em suma, o problema que est em causa fundamentalmente saber qual

a parte que tem o nus de provar que h ou no uma vontade hipottica das
partes em aproveitar ou converter o negcio.
O problema do nus da prova saber como o juiz tem de decidir
perante a dvida.

321
Estando em causa o instituto da converso do negcio, em caso de dvida
na vontade hipottica das partes, o juiz no deve aproveitar/converter o
negcio jurdico.
Estando em causa o instituto da reduo do negcio, em caso de dvida,
o juiz deve reduzir, aproveitar o negcio jurdico.
O interesse prtico desta controvrsia sobressai nos casos em que h
dvida acerca da vontade hipottica ou conjectural.

Por qual das duas construes deve optar-se?

O Assento do STJ de 29 de Novembro de 1989 veio pronunciar-se
sobre este caso.
De acordo com o determinado no Assento, no domnio do texto primitivo
do n2 do Artigo 410 do CC vigente, O contrato-promessa bilateral de
compra e venda de imvel exarado em documento assinado apenas por um dos
contraentes nulo, mas pode considerar-se vlido como contrato-promessa
unilateral, desde que essa tivesse sido a vontade das partes.

O assento acabou por deixar tudo como estava. Os termos deste

assento quando diz nulo, mas pode considerar-se vlido como contratopromessa unilateral, desde que essa tivesse sido a vontade das partes so
inconclusivos.
Face aos termos deste assento, o intrprete tem liberdade para optar
pela soluo mais equilibrada ou mais razovel, sendo que a soluo mais
razovel parece ser aquela que corresponde nulidade parcial com
possibilidade de reduo.
O contrato-promessa bilateral assinado apenas por uma das partes deve
considerar-se como um contrato-promessa bilateral parcialmente nulo e pode
ser reduzido a um contrato-promessa unilateral, nos termos do Artigo 292.

Quais so os argumentos a favor desta tese? So trs:

1 As duas obrigaes decorrentes de um contrato-promessa bilateral
podem constituir objecto de contratos-promessa unilaterais autnomos.
Ex.: A e B podem celebrar um contrato-promessa. A compromete-se a
vender e B compromete-se a comprar.

322
Ou A e B podem celebrar dois contratos unilateralmente autnomos. A
compromete-se a vender; B compromete-se a comprar.
O facto de as duas obrigaes decorrentes de um contrato-promessa
bilateral constituem ou podem constituir contratos-promessa unilaterais
autnomos d a entender que as obrigaes dos contraentes so cindveis, so
divisveis, logo, a invalidade ser parcial (atinge apenas uma parte do contrato)
ou seja, correspondente parte do promitente que no assinou.

2 Por outro lado, os casos em que o problema se coloca so sempre ou

quase sempre casos em que quem assina o contrato-promessa o
promitente-vendedor (geralmente uma empresa) e quem no assina um
particular.
Em tais relaes, o promitente-comprador a parte mais fraca.
O instituto da reduo protege melhor o promitente-comprador, logo, o
instituto da reduo concilia-se bem com o princpio da proteco da parte
mais fraca.

3 Por fim, a reduo do negcio jurdico pode ser imposta pelo

princpio da boa f, independentemente ou mesmo contra a vontade
hipottica ou conjectural das partes.
Ex.: A, com o objectivo de prejudicar B, indu-lo a no assinar o contrato.
Depois A no pode vir invocar a converso do negcio jurdico.
O princpio da boa f obriga reduo do negcio, independentemente
da vontade hipottica dos contraentes.
O critrio da vontade hipottica ou conjectural das partes deve
conjugar-se com o princpio da boa f.
O princpio da boa f exige a reduo do negcio jurdico
independentemente ou mesmo contra a vontade hipottica ou conjectural das
partes.

O primeiro problema do Artigo 410 n2 determinar qual o resultado

aplicado aos contratos-promessa bilaterais assinado por uma das partes.

323
O segundo problema que coloca o n2 do Artigo 410 relaciona-se com
os casos de P RO M ES S A S U N IL A T E RA IS RE M U N E RA D A S .
Este problema configura-se do seguinte modo:
Ex.: A compromete-se a vender.
B no se compromete a comprar, mas como contrapartida ao facto de A
se ter comprometido a vender, a essa disponibilidade de A, B paga-lhe uma
quantia (1000).
A questo que se coloca saber se esta promessa unilateral
remunerada se deve considerar como um contrato-promessa unilateral ou
como um contrato-promessa bilateral para efeitos do n2 do Artigo 410.
Caso se entenda que est em causa um contrato-promessa unilateral,
apenas tem de ser assinado pela parte que se compromete a vender.
Caso se entenda que est em causa um contrato-promessa bilateral, tem
de ser assinado por ambas as partes.

Em relao a este problema deve atender-se a duas coisas:

- Em primeiro lugar, est aqui em causa um contrato-promessa
unilateral para efeitos do n2 do Artigo 410, ou seja, a promessa unilateral
remunerada deve considerar-se vlida desde que seja assinada pela parte que
se vincula promessa.
- Por outro lado, deve entender-se que a promessa unilateral
remunerada um contrato-promessa bilateral para efeito dos Artigos 428 e
seguintes, 795 e 801, ou seja, os contraentes tm a faculdade de invocar: a
excepo de no cumprimento do contrato e a resoluo do contrato por no
cumprimento.

O n2 do Artigo 410 consagra somente o regime geral do contratopromessa.

O n3 do Artigo 410 consagra um regime especial para certos
contratos-promessa.
O Artigo 410 n3 aplica-se apenas a uma determinada categoria/tipo
de contratos-promessa.

324
Em primeiro lugar, esta disposio legal fala em contratos-promessa de
constituio ou transmisso de direitos reais. Porm, esquece os contratospromessa de modificao de direitos reais.
Ora, a disposio em causa deve aplicar-se aos contratos-promessa
modificativos ampliativos de direitos reais. Ex.: Contratos pelos quais se
amplia a durao de um direito de usufruto, ou de um direito de servido.
Em segundo lugar, o n3 do Artigo 410 fala em contratos-promessa
relativos constituio e transmisso de direitos reais.
A disposio legal em causa deve interpretar-se extensivamente de
modo a aplicar-se constituio e transmisso de direitos pessoais de gozo.
Ex.: Contrato-promessa de arrendamento.
Em todo o caso, isto discutvel.

(o professor mandou riscar este aspecto):

Em terceiro lugar, o Artigo 410 n3 diz respeito a contratos-promessa
relativos constituio e transmisso de direitos reais sobre edifcios ou
fraco autnoma dele.
O termo edifcio abrange a edificao ou construo e os terrenos
anexos, o conjunto ou unidade imobiliria que o contrato tem por objecto.

Quais as consequncias da inobservncia do n3 do Artigo 410?

As consequncias da inobservncia do n3 do Artigo 410 reduzem-se a
uma nulidade atpica.
atpica
Por um lado, h aqui uma nulidade.
Por outro lado, esta uma nulidade atpica, por fora da parte final do
n3 do Artigo 410.

O n3 do Artigo 410 in fine contm um desvio regra do Artigo 286.

O Artigo 286 diz-nos que a nulidade do contrato pode ser invocada por
qualquer interessado.
Ora, o n3 do Artigo 410 in fine contm um desvio em relao a esta
regra, uma vez que determina que a nulidade do contrato-promessa s pode
ser invocada pela parte que promete transmitir o direito quando a nulidade do
contrato tenha sido culposamente causada pela contraparte.

325
O n3 do Artigo 410 diz que o promitente-adquirente pode sempre
invocar a falta de requisitos, ou seja, pode invocar a nulidade do contratopromessa sem restries.
O promitente-alienante s pode invocar a nulidade quando a falta de
requisitos tiver sido culposamente provocada pela outra parte.
Assim, a parte final do n3 do Artigo 410 consagra um desvio em
relao regra geral do Artigo 286.

O problema que se coloca agora em relao aquilo que o n3 do Artigo

410 no diz!
Colocam-se dois problemas face ao Artigo 286:
Saber se a nulidade do n3 do Artigo 410 pode ser invocada por
qualquer interessado;
Saber se a nulidade do n3 do Artigo 410 pode ser reconhecida
oficiosamente pelo tribunal.
A resposta a estas duas questes deve ser negativa.
Este problema foi definitivamente resolvido em dois assentos:
Assento de 28 de Junho de 1994;
Assento de 1 de Fevereiro de 1995.
O assento de 28 de Junho de 1995 prescreve que no domnio do n3
do Artigo 410, a omisso das formalidades previstas nesse nmero no pode
ser invocada por terceiros.
O assento de 1 de Fevereiro de 1995 determina que no domnio do
n3 do Artigo 410, a omisso das formalidades previstas nesse nmero no
pode ser oficiosamente conhecida pelo tribunal.

Em qualquer dos casos, o STJ consagrou a doutrina defendida por

Calvo da Silva.

ANLISE DOS EFEITOS DO CONTRATO-PROMESSA:

326

Deve distinguir-se entre os contratos-promessa com eficcia

meramente obrigacional e os contratos-promessa com eficcia real.
Em regra, o contrato-promessa tem apenas eficcia obrigacional,
restrita s partes contratantes (efeitos inter partes); enquanto que o
contrato prometido, quando se trate de contrato de alienao ou onerao de
coisa determinada, goza de eficcia real.
Porm, o Artigo 413 admite que a promessa de transmisso ou
constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou sobre mveis sujeitos a
registo, produza efeitos em relao a terceiros. Ou seja, o Artigo 413 CC
admite, contudo, a atribuio de eficcia real ao contrato-promessa.
Este Artigo enuncia os seguintes trs requisitos de atribuio de
eficcia real a contratos-promessa:
1 O Artigo 413 exige que haja uma declarao expressa, nos termos
do Artigo 217, que atribua eficcia real ao contrato-promessa .
Embora a lei exija a declarao expressa, tal no significa que se
tenham de utilizar as palavras eficcia real, basta que utilizem palavras
equivalentes quela: eficcia erga omnes; eficcia absoluta; eficcia em
relao a terceiros;

2 O Artigo 413 exige que a promessa conste de escritura pblica ou

de documento particular, salvo se para o contrato prometido a lei no exigir
escritura, porque nesse caso a lei contenta-se com documento particular.
Ou seja, no caso de a lei exigir documento autntico escritura
pblica para o contrato definitivo, a declarao de atribuio de eficcia
real ao contrato-promessa tambm deve constar de escritura pblica.
Deste modo, a regra do n2 do Artigo 413 sofre aqui uma derrogao,
uma vez que quando o contrato definitivo exige documento autntico, o
contrato-promessa pode ser celebrado por documento particular.
Caso a lei no exija documento autntico escritura pblica para o
contrato definitivo, tambm esta forma no necessria para a declarao de
atribuio de eficcia real promessa.
Em tais casos, o contrato-promessa com eficcia real dever constar de
documento escrito com reconhecimento de assinatura da parte que se vincula

327
ou de ambas, consoante se trate de um contrato-promessa unilateral ou
bilateral.

3 Os direitos resultantes do contrato devem ser registados.

Ou seja, o Artigo 413 n1 impe que o contrato-promessa com eficcia
real deve ser inscrito no registo.
registo
Em relao a este problema, discute-se se o registo tem eficcia
constitutiva, declarativa ou apenas de oponibilidade.
Deve entender-se que o registo condio de eficcia, de
oponibilidade em relao a terceiros, segundo a maioria da doutrina, e no
condio de validade. Isto , antes de ser feito o registo, o contrato-promessa
vlido, mas no oponvel a terceiros. Depois do registo, o contratopromessa +e simultaneamente vlido e oponvel a terceiros.

As

C O N S E Q U N C IA S

CO N T RA T O S - P RO M ES S A

DA

A T RIB U I O

DE

E F IC C IA

RE A L

AOS

so as seguintes:

Em primeiro lugar, o titular de direito emergente de contratopromessa com eficcia real fica com um direito oponvel a terceiros.
Isto significa o seu direito prevalece sobre todos os direitos
obrigacionais e reais constitudos posteriormente, tudo se passando como se a
alienao ou onerao prometida, uma vez realizada, se houvesse efectuado na
data em que a promessa foi registada.
Ex.: A e B celebraram um contrato-promessa com eficcia real em 2004,
no qual A se compromete a vender a B.
Em 2005, A celebra um CCV com C.
O direito de B prevalece em relao ao direito de C terceiro
adquirente. Ou seja, a alienao feita por A a C ineficaz em relao a B.
Deste modo, B tem a faculdade de exigir o cumprimento do contratopromessa atravs de uma aco de execuo especfica.

Em segundo lugar, a atribuio de eficcia real ao contrato-promessa

tem como consequncia que o direito execuo especfica no pode ser
excludo por conveno das partes em contrrio.

328
Uma das caractersticas do contrato-promessa a execuo especfica,
a qual est prevista no Artigo 830.
Estando em causa o contrato-promessa, o direito execuo especfica
consiste essencialmente no seguinte: caso um dos promitentes no cumpra a
sua parte do contrato, o tribunal vai substituir-se ao promitente faltoso,
produzindo a sentena os efeitos da declarao negocial do faltoso.
Ex.: A celebra uma contrato-promessa de compra e venda com B.
A no cumpriu.
B pode propor uma aco de execuo especfica. Pelo que o tribunal
obriga A a cumprir.
O n1 do Artigo 830 admite que as partes podem excluir a execuo
especfica atravs de conveno em contrrio. Quando tal sucede, o direito do
beneficirio da promessa, do promissrio, fica enfraquecido.
Estando em causa um contrato-promessa com eficcia real deve
entender-se que no possvel admitir-se conveno em contrrio execuo
especfica. incompatvel com a atribuio de eficcia real ao contratopromessa.
O sentido da atribuio de eficcia real de atribuir oponibilidade em
relao a terceiros, logo, no faz sentido que o direito que adquirido
atravs de um contrato-promessa com eficcia real, por conveno em
contrario, fosse oponvel a terceiros e no fosse oponvel ao promitentevendedor.
Assim, por maioria de razo, este direito tambm deve ser oponvel ao
prprio promitente, pelo que no ser de admitir a conveno em contrrio
execuo especfica nestes casos.

Em relao aos contratos-promessa com eficcia real coloca-se a

questo de saber se o direito do promissrio, do beneficirio da promessa
deve ser um direito obrigacional ou um direito real?
A questo controversa.
A tese mais correcta a de considerar que o direito do promissrio
um direito obrigacional reforado pela sua oponibilidade em relao a
terceiros.
O adquirente beneficiado pela eficcia real com a inoponibilidade a
terceiros.

329
Ex.: O direito de B um direito obrigacional com eficcia reforada.

16/03/2006

NO CUMPRIMENTO DO CONTRATO-PROMESSA:
A lei prev duas formas de defesa do beneficirio da promessa ou
promissrio:
- Execuo especfica;
- Indemnizao pelo no cumprimento do contrato-promessa.

EXECUO ESPECFICA:

A execuo especfica est prevista no Artigo 830.

De acordo com o Artigo 830 n1, a execuo especfica consiste na
obteno pelo beneficirio da promessa ou promissrio, de uma sentena que
produz os efeitos da declarao negocial do promitente faltoso.
O promitente faltoso no cumpre, pelo que o tribunal cumpre em seu
nome. O juiz supre a declarao negocial do faltoso considerando o contrato
prometido com realizado, por fora da sentena. Decreta directamente o
efeito fundamental do contrato prometido, como se requerente e demandado o
tivessem celebrado.
Em relao ao REGIME DA EXECUO ESPECFICA, deve distinguir-se o
regime geral dos contratos-promessa e o regime especial.
A diferena entre estes dois regimes que no regime geral dos
contratos-promessa, o direito execuo especfica pode ser afastado por
conveno em contrrio.
Nos contratos-promessa dos Artigos 410 n2 e 413, tal no sucede.
Os contraentes no podem afastar, por conveno, o direito execuo
especfica.

O Artigo 830 configura-se como uma regra dispositiva, uma regra

supletiva.

330
O direito execuo especfica pode, em regra, ser afastada por
conveno das partes.
Face ao n1 do Artigo 830, a execuo especfica s admissvel caso
no haja conveno em contrrio.
O n2 completa esta regra.

Artigo 830 n2:

O Artigo 830 n2 contm uma presuno. Presume-se que h conveno
em contrrio quando existe uma clusula penal ou sinal.
A regra do n2 deve ser interpretado em termos hbeis.
Por um lado, o Artigo 830 n2 no deve aplicar-se s clusulas penais
em sentido estrito/prprio. O n2 deve aplicar-se exclusivamente s
CLUSULAS PENAIS PENITENCIAIS.
A RAZO PARA ISTO A SEGUINTE:
As clusulas penais destinam-se a reforar a obrigao do devedor, ou
seja, a reforar a posio do credor.
As clusulas penais ou multas penitenciais que se destinam a
enfraquec-la.
No faria sentido que o efeito de uma clusula penal que se destina a
reforar a posio do credor, a viesse enfraquecer afastando a execuo
especfica.

Por outro lado, o n2 fala de

SINAL.

A regra do n2 deve aplicar-se somente ao

SINAL PENITENCIAL.

A execuo especfica do contrato-promessa visa a obrigao de

cumprimento do contrato-promessa.
Se estivesse em causa o sinal confirmatrio, no faria sentido
consider-lo como um sinal contrrio execuo especfica. No faria sentido
que atravs do sinal confirmatrio a posio do credor sasse prejudicada.

331

EM SUMA, o Artigo 830 n2 no se aplica a todas os tipos de clusulas

penais, mas apenas s clusulas penais ou multas penitenciais; e no se aplica a
todas as espcies de sinais, mas apenas ao sinal penitencial.

Artigo 830 n3:

Estando em causa os contratos-promessa do Artigo 830 n3 ou do
Artigo 413, a execuo especfica no pode ser afastada por conveno das
partes em caso algum.
Temos de apreciar se a execuo especfica ou no compatvel com a
natureza da obrigao assumida.
assumida
A execuo especfica deve considerar-se incompatvel com a natureza
da obrigao assumida em dois casos:
- Quando o carcter dos interesses em jogo no se conciliam
razoavelmente;
- Quando a sentena no pode produzir os efeitos da declarao
negocial do promitente faltoso.
O primeiro grupo de casos, ou seja, aquele em que o carcter dos
interesses em jogo no se concilia razoavelmente, ocorre fundamentalmente
nas circunstncias em que a execuo coactiva da prestao colide com o
carcter pessoal do contrato.
contrato
Ex.: Contrato de trabalho.
O segundo grupo de casos, ou seja, quando a sentena no pode produzir
os efeitos da declarao negocial do promitente faltoso, so sobretudo trs:

Em primeiro lugar, h casos em que a lei exige formalidades

especiais para a concluso do contrato prometido.

prometido
Ex.: Contrato-promessa para a emisso de uma letra. A letra tem de
incluir a assinatura de quem a passa.
O tribunal no pode substituir-se nessa assinatura, pelo que no pode
haver substituio do promitente faltoso, no h lugar a execuo especfica.

332

Em segundo lugar, h casos em que a celebrao do contrato-

promessa exige uma declarao negocial de terceiro.

terceiro
o caso do Artigo 1682-A. Este Artigo enuncia um conjunto de casos
em que um acto necessita do consentimento de ambos os cnjuges.
Ex.: A decide vender um imvel e celebra um contrato-promessa de
compra e venda.
O tribunal pode substituir-se a A na execuo do contrato-promessa
obrigando-o a cumprir, mas no pode substituir-se ao consentimento do seu
cnjuge.

Em terceiro lugar, h casos (este mais controverso) em que a lei

configura determinados contratos civis que se dizem ., ou seja, contratos

reais quanto constituio.
constituio
Estes contratos reais quanto constituio s se concluem quando, para
alm da vontade das partes h um acto material de entrega da coisa.
Os contratos de que estamos a falar aqui so os contratos de penhor,
comodato, mtuo ou de depsito.
A celebrao destes contratos exige duas coisas:
Por um lado, o acordo de vontades com o encontro das duas declaraes
negociais.
Por outro lado, a entrega da coisa.
O tribunal pode substituir-se ao promitente faltoso na emisso da
declarao negocial, mas no pode substituir-se no acto material de entrega da
coisa.
Assim, a execuo especfica impossvel.

Os contratos-promessa previstos no Artigo 410 n3 e os contratos com

eficcia real esto sujeitos a um regime especial.
Neste caso, A EXECUO ESPECFICA IMPERATIVA, no pode ser afastada
pela vontade das partes.

A impossibilidade de conveno em contrrio execuo especfica

significa uma limitao autonomia privada.

333
O legislador tentou compensar tal limitao com o Artigo 830 n3.
O Artigo 830 n3, com a preocupao de assegurar o equilbrio entre
os contraentes, d a possibilidade ao promitente faltoso de requerer a
modificao do contrato por ALTERAO ANORMAL DAS CIRCUNSTNCIAS.
A diferena entre o Artigo 830 n3 e os Artigos 437 e seguintes
(regime geral) que, no regime geral, a modificao do contrato s pode ser
requerida se quem pede a alterao desse contrato no se encontra em mora
Artigo 438.
J o Artigo 830 n3 permite que, mesmo estando em mora, o
contraente pea a modificao do contrato por alterao anormal das
circunstncias.

Artigo 830 n5 esta regra simples:

Ex.: Contrato-promessa de compra e venda entre A e B celebrado
em 2005.
O vendedor obriga-se a entregar a coisa, e o comprador a pagar o preo.
O promitente-comprador requer a execuo especfica, pelo que o tribunal
estabelece um prazo para que este deposite o preo.

Em relao execuo especfica, os problemas mais relevantes no

esto previstos na lei.
Ex.: Contrato-promessa com efeito meramente obrigacional, de compra
e venda entre A e B celebrado em 2005.
Em 2006, antes de haver qualquer contrato definitivo, A celebra um
CCV com C.
A

COISA OBJECTO DO CONTRATO PROMETIDO ALIENADO OU ONERADO

ANTES DE QUALQUER PROPOSITURA DA ACO DE EXECUO ESPECFICA ,

pelo que o
terceiro, C, tem um direito real que prevalece sobre o direito do promitentecomprador, de B. C torna-se proprietrio da coisa.
Os casos em que tal sucede no causam problemas.
A execuo especfica nestes casos invivel, pois envolveria uma venda
de coisa alheia. A sentena que produzisse efeitos corresponderia a uma venda
de coisa alheia.

334
Uma execuo levaria a que A vendesse algo que j era de C, isto porque
no momento do contrato entre A e C, ainda no tinha sido proposta a execuo
especfica.

O problema coloca-se quando

A COISA OBJECTO DO CONTRATO PROMETIDO

ALIENADO OU ONERADO DURANTE A PENDNCIA DA ACO DE EXECUO

ESPECFICA.

2005.

Ex.: Contrato-promessa de compra e venda entre A e B celebrado em

Em Fevereiro 2006, antes de haver qualquer contrato definitivo, A

celebra um CCV com C.
Em Janeiro de 2006, B tinha proposto uma aco de execuo
especfica.
O problema, nestes casos, coloca-se em relao ao REGISTO.
No se pode registar o contrato-promessa, no se pode registar o
direito de execuo especfica, mas pode registar-se a aco de execuo
especfica. Isto nos termos do Artigo 3 n1 a) do Cdigo do Registo Predial.

Face a isto, pode suceder uma de duas situaes:

Que a alienao a terceiro tenha sido feita depois do registo da
aco de execuo especfica.
especfica
Caso tal suceda, caso o registo da aco de execuo especfica seja
anterior alienao ou onerao da coisa, os efeitos da sentena retroagem
data do registo da aco de execuo especfica.
Estes princpios decorrem dos Artigos 6 n1, n3 e n4; 11 n2; 53 e
59 n4 do Cdigo do Registo Predial; e sobretudo, do Artigo 271 n3 do CPC.
Neste caso, em que os efeitos da sentena retroagem data do registo
da aco de execuo especfica, os direitos do beneficirio da promessa ou
promissrio prevalecem sobre os direitos do terceiro.
terceiro
De acordo com o exemplo, os direitos de B prevalecem sobre os direitos
de C.

335
Que o registo da aco de execuo especfica seja posterior
alienao ou onerao da coisa.
coisa
Ex.: Contrato-promessa de compra e venda entre A e B celebrado em
2005.

Em Janeiro de 2006, B props uma aco de execuo especfica. B faz

o registo da aco em Maro de 2006.
Em Fevereiro 2006, A celebra um CCV com C.
Em Abril de 2006, C quer registar a sua aquisio.
Qual dos direitos prevalece: o direito de B ou o de C?
Esta situao foi apreciada pelo Acrdo de Uniformizao de
Jurisprudncia n4/98 de 5 de Novembro.
O Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia do seguinte teor: A
execuo especfica do contrato-promessa sem eficcia real nos termos do
Artigo 830 do Cdigo Civil no admitida no caso de impossibilidade de
cumprimento, por o promitente-vendedor haver transmitido o seu direito real
sobre a coisa objecto do contrato prometido antes de ser registada a aco
de execuo especfica, ainda que o terceiro adquirente no haja obtido o
registo da aquisio antes do registo da aco. O registo da aco no confere
eficcia real promessa.
O que o Acrdo pretende dizer que, nestes casos, o direito do
terceiro adquirente prevalece sobre o direito do promitente-comprador.
promitente-comprador O
direito de C prevalece sobre o direito de B.
O raciocnio o seguinte:
Em Fevereiro de 2006, quando A vendeu a C, A era proprietrio da
coisa, logo, o Contrato de Compra e Venda um contrato vlido. C torna-se
proprietrio da coisa.
Admitir-se a aco de execuo especfica, significa a substituio do
tribunal a A sobre uma coisa que j no de A. Estaramos perante a venda de
coisa alheia, pois A j no proprietrio.
Logo, o direito real de propriedade de C deve prevalecer sobre o direito
de B.
O facto de o registo da aquisio pelo terceiro ser anterior ou posterior
ao registo da aco de execuo especfica irrelevante.
O que se deve comparar a data de aquisio da coisa pelo terceiro e a
data do registo da aco de execuo especfica.
especfica

336

CASOS

EM QUE

H LUGAR

INDEMNIZAO:

Existindo contrato-promessa, os contraentes convencionam quase

sempre a constituio de sinal.

442.

O sinal encontra-se previsto e regulado nos Artigos 440 e seguintes.

Entre esses artigos deve atribuir-se um certo interesse ao Artigo

Em relao indemnizao pelo no cumprimento do contrato-promessa,

deve distinguir-se:
- Casos em que h sinal;
- Casos em que no h sinal.
Nos CASOS EM QUE NO H SINAL, havendo incumprimento do contratopromessa, aplicam-se as regras gerais dos Artigos 798 e seguintes.
Nos CASOS EM QUE H SINAL, deve distinguir-se consoante o no
cumprimento imputvel parte que constituiu o sinal; ou o no cumprimento
imputvel parte que recebeu o sinal.
Se o no cumprimento imputvel parte que constituiu o sinal,
sinal
aplica-se o Artigo 442 n2 primeira parte.
Ou seja, a contraparte tem a faculdade de fazer sua a coisa entregue.
entregue
O contraente que no cumpriu fica sem o sinal; o contraente que cumpriu as
suas obrigaes fica sem o sinal.
Se o no cumprimento imputvel parte que recebeu o sinal,
sinal deve
distinguir-se consoante h ou no tradio da coisa Artigo 442 n2 segunda
parte:

337

Quando no h tradio da coisa, quando no haja a entrega da coisa

objecto do contrato prometido ao promissrio, a parte que entregou o sinal
tem o direito de receber o sinal em dobro.
dobro
Quando h tradio da coisa, o Artigo 442 n2 segunda parte d ao
contraente que cumpriu o contrato duas possibilidades:
- Receber o sinal em dobro;
- Indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito.

Ex.: Em Janeiro de 2005, A e B celebram um contrato-promessa de

compra e venda. O preo de 100.000 e h um sinal de 10.000, que B
entrega a A. Sendo que houve tradio da coisa.
Em Janeiro de 2006, h um Contrato de Compra e Venda entre A e C, no
valor de 200.000. ou seja, h violao do contrato-promessa.

B, promissrio, pode optar por duas formas de calcular a indemnizao:

- Restituio do sinal em dobro: Ter direito a uma indemnizao de
20.000.
- Indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito.

338
Ora, o maior problema prende-se com esta ltima possibilidade. Como se
calcula a indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito?
A resposta est no Artigo 442 n2.
H trs parcelas a considerar para calcular a indemnizao pelo
aumento do valor da coisa:
Em primeiro lugar, deve ter-se em conta o valor objectivo da coisa
data do no cumprimento da promessa: esse valor, no caso, de 200.000.
Em segundo lugar, a segunda parcela deve ter em conta o preo
convencionado. O Artigo diz: com deduo do preo convencionado.
Assim, 200.000e 100.000 = 100.000.
Em terceiro lugar, o Artigo 442 n2 diz que deve ser restitudo o sinal
ou a parte do preo que tinha sido paga.
Ou seja: 100.000 + 10.000 = 110.000.
O contraente no faltoso, o promissrio, teria a possibilidade de optar
por uma indemnizao pelas regras do sinal restituio do sinal em dobro ou
por uma indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito.
O Artigo 442 n2 concede ao contraente fiel, em caso de tradio da
coisa, de optar por uma de duas coisas.

A posio do contraente fiel ainda reforada pelo Artigo 755 f).

O beneficirio da promessa que conseguiu a tradio da coisa objecto
do contrato prometido tem o seu direito reforado por uma garantia especial
das obrigaes o DIREITO DE RETENO.
O direito de reteno a faculdade que tem o detentor de uma coisa
de a no entregar quele que lha pode exigir, enquanto este no cumprir uma
obrigao que tem para com aquele.
Face ao Artigo 755 n1 f), o beneficirio da promessa tem um direito
de reteno face ao proprietrio.
Ex.: B tem o direito de permanecer no apartamento enquanto no for
indemnizado.

As regras do Artigo 442 foram pensadas fundamentalmente para os

casos de no cumprimento definitivo do contrato-promessa.

339
Esta ligao entre as regras do Artigo 442 e o no cumprimento
definitivo foi perturbada pelo n3 do Artigo 442.

A indemnizao concretizada com a restituio do sinal em dobro ou

indemnizao pelo aumento do valor foi concebida como forma de reaco.
Contudo, o Artigo 442 n3 pe em causa a forma de ver as coisas. O
Artigo 442 n3 d a entender que o promissrio tem o direito de exigir o
sinal em dobro, em caso de simples mora.

O Artigo 442 n3 tem duas afirmaes que sugerem que o beneficirio

da promessa ou promissrio tem a faculdade de exigir uma indemnizao
calculada nos termos do Artigo 442 no caso de simples mora.
- O n3 diz que em qualquer caso previsto no nmero anterior, o
contraente fiel pode propor a aco de execuo especfica.
Ora, a aco de execuo especfica exige to s a mora do devedor.
Os dois direitos (restituio do sinal em dobro ou indemnizao pelo
aumento do valor) so concebidos em alternativa, pelo que os pressupostos de
aplicao de cada um deles devem ser os mesmos. Assim, o direito de
restituio do sinal em dobro, pode ser reclamado em caso de simples mora
tambm.
A primeira parte do n3 causa a impresso que o contraente fiel tem a
faculdade de reclamar a indemnizao logo que se encontrem preenchidos os
pressupostos da execuo especfica.
especfica

- Em segundo lugar, o Artigo 442 n3 consagra a excepo de

cumprimento do contrato-promessa.
O termo excepo de cumprimento do contrato-promessa significa
isto:
Se o contraente fiel optar por uma indemnizao pelo aumento do valor
da coisa ou do direito, o promitente faltoso tem a faculdade de se opor a esse
pedido oferecendo-se para cumprir a promessa.
promessa
Ora, o n3 do Artigo 443 termina a dizer: salvo o disposto no artigo
808.
O Artigo 808 diz respeito ao no cumprimento definitivo, mais
propriamente, converso da mora em no cumprimento definitivo.

340
ORA, O RACIOCNIO QUE SE FAZ O SEGUINTE:
Pressupe-se que o contraente fiel pede uma indemnizao pelo aumento
do valor da coisa ou do direito, e o Artigo diz que o contraente faltoso pode
opor a excepo de cumprimento do contrato-promessa, salvo o disposto no
artigo 808.
Ora, os casos do Artigo 808 so os de converso da mora em no
cumprimento definitivo. O promitente no tem a faculdade de se oferecer
para cumprir a promessa no caso do Artigo 808.
Se o contraente faltoso no pode invocar a excepo de cumprimento do
contrato-promessa nos casos de no cumprimento definitivo, s pode invoc-la
nos casos de simples mora.
mora
Isto significa que a indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou
do direito s pode ser exigido em casos de simples mora.
Ora, a excepo de cumprimento do contrato-promessa uma resposta
a um pedido de indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito. Se a
excepo de cumprimento do contrato-promessa s pode ser invocada em
casos de simples mora, isso significa que o pedido de indemnizao pelo
aumento do valor da coisa ou do direito s pode ser feito em casos de simples
mora.

O problema saber se o contraente pode pedir a indemnizao pelo

aumento do valor da coisa ou do direito em caso de simples mora.
O problema que se coloca no se pe s em relao indemnizao pelo
aumento do valor da coisa ou do direito, mas tambm em relao restituio
do sinal em dobro. Se os dois so exercidos em alternativa, os pressupostos
devem ser os mesmos.
O problema saber se o contraente fiel pode pedir a restituio do
sinal em dobro ou a indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito
em caso de simples mora da contraparte.

22/03/2006
(continuao da ltima aula: deixamos um problema em aberto)
A parte final do Artigo 442 seria decisivo para que se entendesse
que a indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito ou a

341
restituio do sinal em dobro (como alternativa) pode ser exigida em caso
de simples mora.
O problema resulta da forma como est redigido o Artigo 442 n3.
Embora o texto do Artigo 442 n3 aponte fortemente que a
indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito ou a restituio do
sinal em dobro seja exigvel em caso de simples mora, no h consenso, o
tema est longe de ser pacfico.
Assim, a doutrina apresenta duas teses:

ANTUNES VARELA:
O n3 do Artigo 442 claro: deve aplicar-se em casos de simples mora.
mora

CALVO

DA

SILVA e GALVO TELLES:

O Artigo 442 s se aplica em caso de no cumprimento definitivo.

definitivo
Calvo da Silva considera que a primeira parte do Artigo 442 n3 deve
considerar-se como se no fosse escrita (e como tal, deve-se ignor-la). A
ltima parte que diz salvo o disposto no Artigo 808 deve ser objecto de
uma interpretao restritiva ou revogatria.
H uma longa tradio de s se poder exigir a indemnizao pelo
aumento do valor da coisa ou do direito no caso de no cumprimento definitivo.
O Artigo 442 n3 est longe dessa tradio, dando a entender que essa
indemnizao pelo aumento do valor da coisa ou do direito pode ser reclamada
em caso de simples mora.

Entre as duas posies extremas, h teses intermdias:

ALMEIDA COSTA:

Este autor entende que o Artigo 442 n3 aplica-se em caso de no

cumprimento definitivo.
definitivo Mas a converso da mora em no cumprimento
definitivo no deve fazer-se nos termos do Artigo 808.
Em regra, o no cumprimento definitivo ocorre em dois casos:

342
1 Por causa do atraso, o credor perder o interesse na prestao;
2 O credor pode fixar um prazo suplementar razovel para o devedor
cumprir e, ainda assim, este no o faz.
Ora, estando em causa um contrato-promessa, isto diferente, devem
utilizar-se critrios diferentes. A converso da mora em no cumprimento
definitivo deve efectuar-se em termos diferentes dos dispostos na lei.
Almeida Costa entende que o promitente-comprador teria a faculdade
de converter a mora em no cumprimento definitivo, e, em funo disso, exigir
uma indemnizao com base no Artigo 442 n3.
Assim, poderia converter de imediato a mora em no cumprimento
definitivo (sem respeitar as regras do Artigo 808), e exigir uma indemnizao
pelo aumento do valor, a reteno dos sinal ou a restituio do sinal em dobro.

A explicitao destas teses ser feita atravs dos seguintes

esquemas:

a) MORA:
1 TESE CALVO

DA

SILVA

GALVO TELLES:

(1) Execuo especfica (Artigo 830);

+
Indemnizao pelos danos moratrios (Artigo 804).
Ou
(2) Converso da mora em no cumprimento definitivo (Artigo 808).

A indemnizao prevista no Artigo 442 s pode ser reclamada em caso

de no cumprimento definitivo.
Em termos prticos, em caso de mora, o beneficirio da promessa ou
promissrio teria de fixar um prazo suplementar para o promitente cumprir. O
promitente no cumpre.
Logo, o promissrio tem a faculdade de converter a mora em no
cumprimento definitivo nos termos do Artigo 808.
O promissrio tem, ento, o nus de fixar um prazo para o promitente
cumprir.

343

2 TESE ANTUNES VARELA:

(1) Execuo especfica (Artigo 830);
+
Indemnizao pelos danos moratrios (Artigo 804).
Ou
(2) Indemnizao pelos danos compensatrios (Artigo 442).

A indemnizao do Artigo 442 pode ser exigida em caso de simples

mora.

Por isso, em caso de simples mora, o beneficirio da promessa ou

promissrio teria os dois direitos em alternativa (a execuo especfica ou
uma indemnizao).
Ou seja, o promissrio pode exigir, sem mais, uma indemnizao pelos
danos compensatrios nos termos do Artigo 442.

3 TESE ALMEIDA COSTA:

(1) Execuo especfica (Artigo 830);
+
Indemnizao pelos danos moratrios (Artigo 804).
Ou
(2) Converso imediata da mora em no cumprimento definitivo (em
termos diferentes do Artigo 808).

A indemnizao prevista no Artigo 442 s pode ser exigida em caso de

no cumprimento definitivo.
A converso da mora em no cumprimento definitivo faz-se em termos
diferentes dos previstos no Artigo 808.

344
O beneficirio da promessa ou promissrio tem duas faculdades: uma
indemnizao pelos danos moratrios, ou a converso imediata da mora em no
cumprimento definitivo.
Em termos prticos, o promissrio pode to s dizer que opta pela
converso da mora em no cumprimento definitivo

b) NO CUMPRIMENTO DEFINITIVO:
aa) Contratos unilaterais: Indemnizao pelos danos compensatrios
(Artigo 442).
bb) Contratos bilaterais:
Resoluo do contrato (Artigo 801 n2);
+
Indemnizao pelos danos compensatrios (Artigo 442).

Temos de distinguir consoante o contrato-promessa seja unilateral ou

bilateral.

c) RECUSA

DO

CUMPRIMENTO:

(1) Execuo especfica (Artigo 830);

+
Indemnizao pelos danos moratrios (Artigo 804).
Ou
(2)
Nos contratos unilaterais: Indemnizao pelos danos compensatrios
(Artigo 442).
Nos contratos bilaterais:
Resoluo do contrato (Artigo 801 n2);
+
Indemnizao pelos danos compensatrios (Artigo 442).

345

Os casos de recusa do cumprimento so casos especiais que se

encontram a meio caminho entre a mora e o no cumprimento definitivo.
Por um lado, aproximam-se da mora, uma vez que o cumprimento ainda
possvel, porque pode satisfazer o interesse fundamental do credor, ainda que
no seja realizada no momento prprio.
Por outro lado, aproximam-se do no cumprimento definitivo pelo factos
de haver uma recusa definitiva do cumprimento. Ou seja, o credor j no tem
uma expectativa sria de receber o cumprimento.

A controvrsia circunscreve-se aos casos de mora.

Em termos prticos, o problema saber se o promissrio tem de fixar
ou no um prazo suplementar razovel para o promitente cumprir.
O tema controverso e divide quer a doutrina, quer a jurisprudncia.
De facto, a ltima vez que o STJ se pronunciou, emitiu dois acrdos no
mesmo dia, e eles vo em sentidos diferentes.
A opinio do professor (que ainda no est bem aprofundada em relao
a este tema) de que, por um lado, o problema s se coloca nos casos em que
h sinal confirmatrio. Os casos em que h sinal penitencial esto fora de
discusso.
Quanto ao sinal confirmatrio, os autores entendem que uma espcie
de clusula penal, por ter funes anlogas a ela. Se assim, deve aplicar-se ao
sinal confirmatrio as disposies relativas s clusulas penais.
Quando estudamos as clusulas penais, vimos que se devia distinguir
entre clusulas penais indemnizatrias e clusulas penais compulsrias.
As CLUSULAS PENAIS INDEMNIZATRIAS destinam-se exclusivamente a
fixar ou a liquidar a indemnizao devida.
devida A clusula penal indemnizatria s
poderia exigir-se a pena em caso de no cumprimento definitivo.
As CLUSULAS PENAIS COMPULSRIAS destinam-se a compelir ou a forar
o devedor ao cumprimento e/ou sancionar o no cumprimento.
cumprimento Poderia exigirse a pena substitutiva do sinal em caso de simples mora.

A aplicao destas regras ao sinal confirmatrio, teria as seguintes

consequncias:

346
Perante um contrato-promessa sinalizado, deveria distinguir-se
consoante este sinal seja indemnizatrio ou compulsrio.
Quando o sinal cumprisse uma funo indemnizatria, ele s poderia ser
reclamado em caso de no cumprimento definitivo.
Quando o sinal cumprisse uma funo compulsria, poderia ser
reclamado em caso de simples mora.
O problema determinar quando que o sinal confirmatrio
desempenha uma funo indemnizatria ou uma funo compulsria.
Ora, este problema j foi resolvido no 1 semestre quanto funo que
exerce a clusula penal (se indemnizatria, se compulsria). Ou seja, aplica-se
a presuno de que o sinal tem uma funo compulsria porque, em regra,
quando as partes fixam uma clusula penal, elas pretendem compelir, forar o
devedor ao cumprimento. Quando fixam um sinal, o objectivo o mesmo.

PACTO DE PREFERNCIA:
A noo de pacto de preferncia est prevista no Artigo 414.
No entanto, a noo de pacto de preferncia deste artigo encontra-se
incorrecta ou incompleta.
Embora na generalidade dos casos o pacto de preferncia esteja ligado
a um contrato de compra e venda, tal no sucede sempre necessariamente.
O pacto de preferncia compatvel com a generalidade dos contratos
onerosos. Ex.: Pode haver um pacto de preferncia em relao a um contrato
de locao ou a um contrato de arrendamento.
A noo do Artigo 414 encontra-se, assim, incorrecta ou incompleta.
A prova da incorreco ou incompleitude do Artigo 414 encontrase no Artigo 423.
O Artigo 423 comprova o que dissemos, comprova a incorreco do
Artigo 414.
No Artigo 414, o legislador definiu apenas uma parte dos pactos de
preferncia relativa aos contratos de compra e venda, no define todos os
pactos de preferncia,
preferncia que se encontram relacionados com outros contratos
onerosos.

347

Estando incorrecto ou incompleto, o Artigo 414 carece de correco.

Assim, os pactos de preferncias so os contratos pelos quais algum
assume a obrigao de, em igualdade de condies, escolher determinada
pessoa (a outra parte ou terceiro) como seu contraente, no caso de se decidir
a celebrar determinado negcio.
negcio
Os pactos de preferncia constituem uma figura com ampla aplicao
prtica.

Quais so as caractersticas fundamentais do pacto de preferncia?

preferncia
Em primeiro lugar, o pacto de preferncia constitui fonte de uma
obrigao.
A obrigao tpica emergente do pacto de preferncia a obrigao de,
em igualdade de condies, escolher determinada pessoa na celebrao de
contrato.
Ora, daqui decorrem as seguintes consequncias:
- O obrigado preferncia fica adstrito a este dever de, em igualdade
de condies, escolher determinada pessoa;
- O titular do direito de preferncia no fica adstrito a nenhum dever,
tem total liberdade de contratar ou no contratar.

Assim, do pacto de preferncia nasce uma obrigao tpica.

Para alguns autores, esta obrigao tpica consiste na obrigao de o
devedor no contratar com terceiro,
terceiro se o outro contraente se dispuser a
contratar em iguais condies.
Para outros autores, esta obrigao tpica consiste na obrigao de,
querendo contratar, o obrigado escolher o contraente com preferncia a
qualquer outra pessoa.
Em face desta obrigao, o titular do direito de preferncia tem plena
liberdade de aceitar ou no a celebrao do contrato, nos termos em que o
obrigado se prope realiz-lo.
Desta forma, o pacto de preferncia sempre um contrato unilateral,
s uma das partes se vincula. O obrigado pelo pacto de preferncia fica
sempre vinculado. O titular do direito de preferncia no assume qualquer
obrigao.

348

Em segundo lugar, a obrigao emergente do pacto de preferncia uma

obrigao condicionada, e uma obrigao condicionada em dois sentidos:
Em primeiro lugar, o obrigado preferncia s se obriga a escolher
determinada pessoa se lhe for apresentado, se lhe vier a surgir um projecto
de contrato.
Em segundo lugar, o obrigado preferncia s fica adstrito a
escolher determinada pessoa, se esse projecto de contratar for por si aceite.
Assim, a obrigao em causa uma obrigao condicionada.

Daqui decorrem, desde logo, diferenas entre o contrato-promessa e

o pacto de preferncia.
1 O contrato-promessa pode ser unilateral ou bilateral, ou seja, pode
vincular-se apenas uma das partes ou ambas as partes.
O pacto de preferncia sempre um contrato unilateral, ou seja, no
pacto de preferncia s se vincula uma das partes.
2 O contrato-promessa d origem a uma obrigao de contratar: o
promitente compromete-se a celebrar determinado contrato.
O pacto de preferncia no d origem a nenhuma obrigao de
contratar, o obrigado preferncia no se compromete a celebrar um
contrato, apenas fica obrigado a escolher, em igualdade de condies,
determinada pessoa no caso de se decidir a contratar, mas no est obrigado a
contratar, havendo assim, quanto muito, uma promessa unilateral condicionada.

O direito de preferncia pode ser constitudo por CONTRATO ou por LEI.

Assim, tratando-se de um pacto de preferncia constitudo por
contrato, diz-se que existe uma preferncia convencional.
Tratando-se de um pacto de preferncia constitudo por lei, diz-se que
existe uma preferncia legal.

O Cdigo Civil contm um conjunto de direitos de preferncia legais:

- Artigo 1380;
- Artigo 1409;

349
- Artigo 1410;
- Artigo 1535;
- Artigo 1555;
- Artigo 2130.
Estes artigos demonstram os direitos de preferncia legais.

Qual a diferena entre as preferncias convencionais e as

preferncia legais?
Em primeiro lugar, enquanto as preferncias convencionais se
fundamentam num contrato,
contrato as preferncias legais fundamentam-se na lei.
lei
Em segundo lugar, enquanto, em princpio, as preferncias
convencionais s tm efeitos inter partes, as preferncias legais tm efeitos
erga omnes.
omnes

Em termos prticos, a diferena est no seguinte:

Ex.: Entre A e B existe um pacto de preferncia convencional.
A est obrigado preferncia; B o titular do direito de preferncia.
A

B
C

Violando o pacto de preferncia, A vende a C.

Em princpio, o pacto de preferncia entre A e B tem eficcia
meramente obrigacional, tem apenas efeitos inter partes, logo, C torna-se
proprietrio.
C torna-se o titular da coisa e B tem apenas direito a uma indemnizao.

Nos pactos de preferncia legais o caso diferente.

O titular do direito de preferncia tem um direito potestativo de haver
para si a coisa alienada. Tem o direito de propor uma aco de preferncia.

Em terceiro lugar, nos casos excepcionais em que a preferncia

convencional tenha efeitos erga omnes, em que tenha eficcia real, h uma
diferena entre as duas figuras.

350
No caso das preferncias legais, cada venda que a coisa objecto da
preferncia seja objecto, d origem a um novo direito de preferncia.
Nas preferncias convencionais tal no sucede,
sucede mesmo que tenham
eficcia real.

Ex.:

B
C

B.

Entre A e B existe uma preferncia legal.

B tem um direito de preferncia. A quer vender a C e, por isso, notifica

Supondo que B no intervm, no invocando nem exercendo o seu direito

de preferncia.
A venda a C no viola preferncia.
Agora, C vende a D.
Como se trata de uma preferncia legal, B continua a ter preferncia em
relao a D, pois nasce um novo direito de preferncia em relao a B. E assim
acontece sucessivamente (nas vendas seguintes).

Se no exemplo o direito de preferncia fosse uma preferncia

convencional, ainda que com eficcia real: o direito de B esgotar-se-ia na
primeira alienao.
Ex.: A vende a C.
B decide no interferir.
O seu direito de preferncia com eficcia real extingue-se nessa altura,
no volta a renascer.

Anlise do regime do pacto de preferncia:

REQUISITOS DO PACTO DE PREFERNCIA:
Valem para os pactos de preferncia, como verdadeiros contratos que
so, as regras estabelecidas na Parte Geral do Cdigo Civil sobre os requisitos
de validade dos negcios jurdicos.

351

Quanto aos requisitos de forma,

forma estes encontram-se enunciados no
Artigo 415.
Face remisso do Artigo 415 para o n2 do Artigo 410, devem
extrair-se as seguintes ilaes:
Se a preferncia disser respeito a um contrato para o qual a lei exija
documento autntico ou particular, o pacto de preferncia deve constar de
documento particular assinado pela parte que se obriga preferncia (s esta
parte tem de assinar o contrato). No necessria a assinatura da outra
parte, visto esta no ser promitente.
O pacto de preferncia sempre um contrato unilateral, pelo que tem
sempre de ser assinado por uma das partes.
Se a preferncia disser respeito a um contrato para o qual esteja
prevista a liberdade de forma, o pacto de preferncia tambm est sujeito
liberdade de forma.
forma

EFEITOS DO PACTO DE PREFERNCIA:

Quanto aos efeitos do pacto de preferncia deve distinguir-se duas
situaes:
Pacto de preferncia com eficcia obrigacional;
Pacto de preferncia com eficcia real.

Tal como o contrato-promessa, o pacto de preferncia apenas possui, em

regra, eficcia relativa (inter partes).
O pacto de preferncia pode, contudo, produzir efeitos em relao a
terceiros, gozar de eficcia real, quando se reporte a bens imveis, ou a
mveis sujeitos a registo, desde que se verifiquem os requisitos exigidos para
o caso paralelo do contrato-promessa Artigo 421.
Neste caso, a preferncia torna-se um verdadeiro direito real de
aquisio. A preferncia ser oponvel ao terceiro adquirente da coisa, devido
sua eficcia erga omnes.

352
Porm, havendo direitos reais de gozo ou de garantia, anteriormente
registados sobre a mesma coisa, o direito de preferncia, embora goze de
eficcia real, no os pode afectar.

Em relao aos pactos de preferncia com eficcia obrigacional, o efeito

deve reconduzir-se ao seguinte:
O obrigado preferncia fica obrigado a dar preferncia a outrem na
celebrao de determinado contrato caso venha a ser celebrado e caso o
titular do direito de preferncia aceite as condies propostas ou assumidas
por um terceiro.

QUANTO AO EXERCCIO DO DIREITO DE PREFERNCIA:

O exerccio do direito de preferncia faz-se fundamentalmente atravs
da notificao para preferncia,
preferncia regulada no Artigo 416.
De acordo com o Artigo 416, o obrigado preferncia deve
comunicar ao titular do direito de preferncia duas coisas:
- A sua inteno de celebrar o contrato, de vender a coisa: o projecto
de venda;
- As clusulas do contrato projectado.
Isto tudo para que o titular do direito de preferncia possa usar o seu
direito.

O problema que agora se coloca o seguinte:

Saber quais so as clusulas do contrato projectado que devem ser
comunicadas ao titular do direito de preferncia?
A resposta que se deve dar a seguinte: O obrigado preferncia
deve comunicar todas as clusulas relevantes para a formao da vontade de
contratar ou no.
Ex.: Preo, prazo para celebrar o contrato, condies de pagamento,
identidade do terceiro contraente.

353
A notificao
extrajudicialmente.

CPC.

do

Artigo

416

pode

ser

feita

judicial

ou

Se a notificao for feita judicialmente,

judicialmente aplica-se o Artigo 1458 do

Se a notificao for feita extrajudicialmente,

extrajudicialmente esta notificao
extrajudicial considerada uma proposta contratual.
Face a esta proposta contratual o titular do direito de preferncia tem
duas hipteses: ou aceita a proposta contratual ou no.

NOTIFICAO EXTRAJUDICIAL:
A notificao extrajudicial , ento, considerada uma proposta
contratual.

Se o notificado para a preferncia declara que no quer preferir ou

nada declara dentro do prazo fixado, o direito de preferncia extingue-se
por:
- Renncia (se o notificado declarar que no quer preferir);
- Caducidade (se o notificado nada disser dentro do prazo fixado).

Se o notificado para a preferncia declara que quer preferir dentro

do prazo fixado, verifica-se a aceitao da proposta contratual.
Face aceitao da proposta contratual temos duas hipteses:
1 Hiptese:
Notificao para preferncia;
Declarao de preferncia.
Observam (ambos) a forma exigida para o contrato definitivo.
Ex.: A preferncia diz respeito venda de um automvel.
A declarao de preferncia consta de carta registada com aviso de
recepo, e o direito de preferncia preenche bem a forma. Assim, o contrato
definitivo fica concludo.
Declarao de preferncia:

354
Concluso do contrato definitivo No havendo problemas de forma,
verifica-se a concluso imediata do contrato definitivo.

2 Hiptese:
Notificao para preferncia;
Declarao de preferncia.
No observam a forma exigida para o contrato definitivo.
Ex.: Temos um pacto de preferncia entre A e B sobre um bem imvel. A
faz a notificao para preferncia atravs de carta registada com aviso de
recepo; e B faz a declarao de preferncia atravs de carta registada com
aviso de recepo.
O contrato de compra e venda de bens imveis deve ser celebrado por
escritura pblica, pelo que as cartas registadas com aviso de recepo no
preenchem os requisitos.

Neste caso, em que a notificao para preferncia e a declarao de

preferncia no observam a forma exigida para o contrato definitivo, temos
duas solues:
- Se as duas declaraes constarem de documento escrito Artigo 410
n2 e n3 , deve entender-se que foi celebrado um contrato-promessa
bilateral.
bilateral
- Se as declaraes no constarem de documento escrito,
escrito no se
considera que exista um contrato, mas existe uma obrigao de contratar.

Na primeira soluo, havendo contrato-promessa bilateral, aplicam-se

as regras do contrato-promessa e h lugar a execuo especfica aplicando-se
o Artigo 830.
Na segunda soluo, no h, em rigor, contrato-promessa, mas h uma
obrigao de contratar. Esta obrigao bilateral.
O titular do direito de preferncia obriga-se a adquirir a coisa; o
obrigado preferncia obrigado a alienar a coisa.
Embora o tema seja controverso, entende-se que se aplica, por analogia,
o Artigo 830, havendo lugar a execuo especfica.

355

23/03/2006

REGIME

JURDICO DO PACTO DE PREFERNCIA:

Os Artigos 416 a 419 contemplam trs situaes particulares:

- O Artigo 417 CC contempla o caso da VENDA DA COISA,
PREFERNCIA, JUNTAMENTE COM OUTRA OU OUTRAS, POR UM PREO
- O Artigo 418 CC refere-se s

DE

- O Artigo 419 CC refere-se

PREFERNCIA.

OBJECTO DA
GLOBAL.

PRESTAES ACESSRIAS.
PLURALIDADE DE TITULARES DO DIREITO

A primeira situao contemplada no CC a do ARTIGO 417 venda da

coisa, objecto da preferncia, juntamente com outras, por um preo
global.
global
Pode suceder que o obrigado pretenda alienar, por um preo global, uma
ou mais coisas juntamente com aquela que objecto da preferncia.
Ex.: A tem direito de preferncia em relao coisa x. O obrigado
preferncia decide vend-las juntamente com as coisas C e D, por um preo
global de 9.000.
Nestes casos, o Artigo 417 CC considera duas situaes diferentes:
A primeira aquela em que a separao das coisas no envolve um
prejuzo aprecivel para os interesses do obrigado preferncia.
Neste caso, o titular do direito de preferncia pode exercer o seu
direito sobre a coisa objecto do direito de preferncia, pelo seu preo
proporcional.
No exemplo anteriormente exposto: A exerceria o seu direito de
preferncia s em relao coisa x pelo preo proporcional, A pagaria apenas
uma parte do preo correspondente mesma.

356
O obrigado pode, contudo, opor-se separao das coisas, se ela
envolver um prejuzo aprecivel para os seus interesses, o que nos conduz
segunda situao:
A segunda situao ser aquela em que a separao envolve um
prejuzo considervel para o obrigado preferncia.
Neste caso, o titular do direito de preferncia s pode exercer o seu
direito sobre todas as coisas no seu conjunto.
O titular da preferncia ter de exercer o seu direito, se no o quiser
perder, relativamente ao conjunto das coisas alienadas pelo preo global que
houver sido fixado.
Ex.: O titular do direito de preferncia ou fica com as coisas x, y e w ou
no fica com nenhuma.

A segunda situao contemplada no Cdigo Civil a do ARTIGO 418

venda da coisa objecto do direito de preferncia acompanhada de
prestao acessria.
acessria
O Artigo 418 distingue, fundamentalmente, as seguintes situaes:

357

O Artigo 418 CC contempla os casos em que h PROMESSA DE UMA

PRESTAO ACESSRIA.
O pacto de preferncia incide sobre uma determinada coisa. O terceiro
faz uma proposta que envolve, por um lado, a aquisio da coisa por
determinado preo, e por outro lado, uma determinada prestao acessria.
Ex.: Vender determinado objecto ou realizar obras.
O projecto de contrato envolve:
- Alienao da coisa;
- Prestao acessria (prestao de um servio ou venda de uma coisa).
O Artigo 418 distingue duas situaes:
A primeira hiptese diz respeito s prestaes acessrias
convencionadas com um intuito fraudulento, isto , com o nico objectivo de
afastar o direito de preferncia. Neste caso, temos que a prestao acessria
de todo irrelevante, tal como decorre do Artigo 418 n2 CC.

Na segunda hiptese, a promessa de prestao acessria

convencionada seriamente, sem qualquer intuito fraudulento.

foi

358
Neste caso, deve distinguir-se consoante esta , ou no, avalivel em
dinheiro:
- Se a prestao acessria avalivel em dinheiro, o titular do direito
de preferncia deve compens-la em dinheiro, ou seja, o titular da preferncia
que pretenda exercer o seu direito ter de acrescentar o valor da prestao
acessria ao preo convencionado.
- Se a prestao acessria no avalivel em dinheiro, h que distinguir
consoante esta seja essencial ou no.
No caso de a prestao acessria ser essencial, exclui-se o direito de
preferncia, sem prejuzo da indemnizao a que o seu titular tenha direito.
J se a prestao acessria no essencial, esta irrelevante.

A PROMESSA DE PRESTAO acessria deve considerar-se ESSENCIAL

quando, sem ela, o obrigado preferncia no se teria decidido a contratar.
contratar
Ou seja, quando esta decisiva para a formao da vontade de contratar.
A PROMESSA DE PRESTAO ACESSRIA deve considerar-se NO ESSENCIAL
quando, o mesmo que ela no existisse o obrigado preferncia teria
contratado.
contratado

ARTIGO 419:
O Artigo 419 refere-se pluralidade de titulares do direito de
preferncia.
preferncia
O Artigo 419 CC distingue, fundamentalmente, duas situaes de
pluralidade de titulares do direito de preferncia:
- O direito de preferncia deve ser exercido conjuntamente por todos
os seus titulares. Ex.: Dois ou mais herdeiros sucederam ao titular do direito
de preferncia.
- O direito de preferncia tem que ser exercido apenas por um dos seus
titulares, e no por todos em conjunto.

359
A primeira situao est prevista no Artigo 419 n1 CC. Este determina
que a extino do direito em relao a algum dos seus titulares, faz com
que o direito de preferncia acresa ao direito dos restantes.
Ex.: A, B e C so titulares de um direito de preferncia sobre um nico
objecto. A declara que no quer preferir, renuncia ao direito de preferncia.
O direito de preferncia de A acresce ao direito de preferncia de B e C.
Ou seja, B e C tm a faculdade de comprar a totalidade da coisa, podem
preferir em relao totalidade das coisas. No devem ser prejudicados pela
extino do direito de preferncia de A.

A segunda situao est prevista no Artigo 419 n2. Este diz que o
direito de preferncia exercido apenas por um dos titulares.
No se tendo estabelecido qualquer ordem de prioridade que sirva como
critrio, o n2 do Artigo 419 CC, diz que nestas situaes se abre licitao
entre todos os titulares do direito de preferncia. Ou seja, abre-se uma
espcie de leilo.
A licitao abrir-se- a partir do preo estipulado, revertendo o
excesso em proveito do alienante.
Ex.: O obrigado preferncia tem um projecto de venda de 5.000.
Cada um dos titulares do direito de preferncia faz uma proposta de valor
mnimo de 5.000, sendo que fazem as seguintes propostas:
A 6.000;
B 6.500;
C 7.000.
A coisa fica para C.
Ou seja, quem fizer a proposta de valor mais elevado tem o direito de
preferncia sobre a coisa, fica com a coisa, sendo que a diferena entre o
valor oferecido e o valor do projecto de venda (5.000) reverte para o
alienante.

Os problemas at agora estudados relacionam-se com a eficcia

obrigacional do pacto de preferncia.
No entanto, o Artigo 421 admite a atribuio de eficcia real ao
pacto de preferncia.
preferncia

360

EFICCIA

REAL DO PACTO DE PREFERNCIA:

O Artigo 421 CC admite, em todo o caso, a atribuio de eficcia real

ao pacto de preferncia relacionado com bens imveis ou mveis sujeitos a
registo.
Os requisitos de atribuio de eficcia real ao pacto de preferncia
coincidem com os requisitos de atribuio de eficcia real ao contratopromessa. Estes requisitos constam do Artigo 413 CC.
Remisso do Artigo 421 para o Artigo 413.
Assim, regra geral, o pacto de preferncia possui eficcia meramente
obrigacional, mas pode produzir efeitos em relao a terceiros, gozar de
eficcia real, quando se reporte a bens imveis, ou a mveis sujeitos a registo,
desde que se verifiquem os requisitos exigidos para o caso paralelo do
contrato-promessa Artigo 421.
Face remisso do Artigo 421 CC para o Artigo 413 CC, os
REQUISITOS DE ATRIBUIO DE EFICCIA REAL AO PACTO DE PREFERNCIA so:
- Declarao expressa de atribuio de eficcia real ao pacto de
preferncia;
- Escritura pblica ou documento particular com reconhecimento
presencial da assinatura assinatura da parte que se vincula (o pacto de
preferncia um contrato unilateral, pelo que s uma das partes se vincula);
- Inscrio no registo.

As consequncias da atribuio de eficcia real ao pacto de

preferncia encontram-se enunciadas no n2 do Artigo 421 CC.
O titular de um direito de preferncia com eficcia real tem a
faculdade de propor uma aco de preferncia para haver para si a coisa
alienada.

Em relao ao pacto de preferncia com eficcia real, coloca-se uma

questo anloga que se coloca nos contratos-promessa, que a de
determinar se o pacto de preferncia com eficcia real d origem a um direito
real de aquisio ou a um direito obrigacional reforado, um direito

361

obrigacional com eficcia equiparada dos direitos reais , por ser oponvel erga
omnes.
Entre as duas teses, deve preferir-se a segunda, de acordo com a qual o
pacto de preferncia com eficcia real d origem a um direito obrigacional
reforado, equiparado aos direitos reais, oponvel erga omnes.

REGIME

DO NO CUMPRIMENTO DO PACTO DE PREFERNCIA:

O no cumprimento do pacto de preferncia pode surgir em diversas

circunstncias e com diversas configuraes:
- Pode suceder que o obrigado preferncia omita a notificao ao
titular do direito.
- Pode suceder que o obrigado preferncia cumpra defeituosamente a
obrigao de notificar o titular do direito (ou seja, informa mal acerca o
contedo das clusulas do contrato, enganando-o). Em tais circunstncias, h
um cumprimento defeituoso da obrigao de preferncia.
Ex.: A diz a B que o preo ser de 10.000, quando, na realidade, de
7.000.
- Pode suceder que o obrigado preferncia cumpra bem a obrigao de
notificar, mas no espere o tempo necessrio convencionado ou previsto na lei
para a declarao de preferncia pelo titular do direito, e entretanto venda a
coisa a terceiro.
- Pode suceder que o obrigado preferncia cumpra bem a obrigao de
notificar, o titular do direito emita a declarao de preferncia mas, mesmo
assim, o obrigado preferncia vende a coisa a um terceiro.
- Pode suceder que o obrigado preferncia cumpra bem a obrigao de
notificar, mas acabe por vender a coisa em condies mais favorveis do que
aquelas que informara.

Em todas estas circunstncias, h um no cumprimento da obrigao de

preferncia.

362
CONSEQUNCIAS

DO NO CUMPRIMENTO DA OBRIGAO DE PREFERNCIA:

As consequncias do no cumprimento dependem do facto de o pacto de

preferncia ter ou no eficcia real.

Assim:
Quando o pacto de preferncia tenha eficcia meramente
obrigacional, as consequncias do no cumprimento da obrigao de
preferncia reconduzem-se obrigao de indemnizar. Sendo que a obrigao
de indemnizar deve ser calculada nos termos gerais da responsabilidade
contratual, nos termos gerais dos Artigos 798 e seguintes do CC.
Ou seja, se o direito de preferncia tiver eficcia meramente
obrigacional, o seu titular ter de se contentar com uma indemnizao pelos
danos causados pela violao do pacto.
No caso de o pacto de preferncia ter eficcia real, o titular do
direito de preferncia pode exigir uma indemnizao pelos danos moratrios
ou propor uma aco de preferncia,
A aco de preferncia est consagrada no Artigo 1410 CC.
Face ao Artigo 1410 CC, os REQUISITOS DA ACO DE PREFERNCIA
reconduzem-se a dois:
- A aco de preferncia deve ser proposta nos seis meses
subsequentes data em que o titular do direito de preferncia teve
conhecimento dos elementos essenciais da alienao;
- O preo deve ser depositado nos 15 dias subsequentes propositura
da aco.

Em relao ao Artigo 1410 CC, discute-se se a aco de preferncia

deve ser proposta s contra o terceiro ou contra o obrigado preferncia
e o terceiro, ou seja, discute-se a possibilidade de litisconsrcio necessrio
passivo.
A tese mais correcta a segunda, ou seja, aquela que defende a
existncia de litisconsrcio necessrio passivo, ou seja, a aco deve ser
intentada no s contra o adquirente, mas tambm contra o alienante.
alienante A razo
para isto est no facto de a aco de preferncia ser uma aco de
cumprimento e, portanto, ter de ser proposta contra o faltoso.

363

EFEITOS

DA ACO DE PREFERNCIA:

Os efeitos da aco de preferncia consistem em o titular do direito

haver para si a coisa alienada. S atravs da aco de preferncia o direito
de preferncia prevalecer sobre o negcio j efectuado .
Existindo uma aco de preferncia, e sendo esta julgada procedente, o
titular do direito substitui-se ao terceiro. Tudo se passa como se o negcio
tivesse sido celebrado entre o obrigado preferncia e o titular do direito de
preferncia, e no entre o obrigado preferncia e o terceiro.
A aco de preferncia ter, assim, como consequncia, a substituio
com eficcia retroactiva do terceiro pelo titular do direito de preferncia.

EFEITOS

DO CONTRATO:

Em relao aos contratos, h que ter em conta duas coisas:

1. No nosso sistema jurdico, o contrato produz dois tipos de efeitos:
- Efeitos obrigacionais;
- Produz, ou pode produzir, efeitos reais;
Em primeiro lugar, o contrato pode ter efeitos obrigacionais ou pode ter
efeitos reais,
reais por fora das regras da causalidade do Artigo 408 princpio
da consensualidade e princpio da compatibilidade.

EFEITOS

OBRIGACIONAIS DO CONTRATO:

Em relao aos efeitos obrigacionais do contrato, a ideia fundamental,

nesta matria, pode resumir-se ao chamado princpio da fora vinculativa do
contrato.
O princpio da fora vinculativa do contrato projecta-se nas relaes
entre as partes e nas relaes com terceiros.

364
Nas relaes entre as partes, o princpio da fora vinculativa do
contrato concretiza-se nos:
- Princpio da pontualidade Artigo 406 n1;
- Princpio da intangibilidade do contedo Artigo 406 n1;
- Princpio da irretractabilidade ou irrevogabilidade do vnculo Artigo
406 n1.
Os trs princpios em causa encontram-se todos consagrados no Artigo
406 CC.
Em primeiro lugar, o Artigo 406 n1 diz-nos que o contrato deve ser
pontualmente cumprido, o PRINCPIO DA PONTUALIDADE;
Em segundo lugar, o Artigo 406 diz-nos que o contrato s pode ser
modificado por mtuo consentimento dos contraentes ou nos casos previstos
na lei, o PRINCPIO DA INTANGIBILIDADE DO CONTEDO;
Em terceiro lugar, o Artigo 406, diz-nos que o contrato s pode
extinguir-se por mtuo consentimento dos contraentes, ou nos casos previstos
na lei, o PRINCPIO DA IRRETROACTIVIDADE OU IRREVOGABILIDADE DO VNCULO.
Os princpios em causa constam, todos eles, do Artigo 406.

Nas relaes com terceiros, o princpio da fora vinculativa do

contrato concretiza-se no princpio da relatividade do contrato, consagrado no
n2 do Artigo 406 CC.
O princpio fundamental na relao com terceiros de que o contrato s
produz efeitos em relao a terceiros, nos casos e termos especialmente
previstos na lei. Exceptuando esses casos, o contrato no produz efeitos em
relao a terceiros.

2. No Direito Civil portugus, os contratos dirigidos constituio ou

transmisso de direitos reais tm eficcia real (criam, modificam ou
extinguem direitos reais). Isto vem enunciado no Artigo 408 CC.
O Artigo 409 admite a concluso de contratos com reserva de
propriedade, ou seja, o alienante reserva para si a propriedade da coisa.

(FIM DA PRIMEIRA FONTE: OS CONTRATOS)

365

NEGCIOS JURDICOS UNILATERAIS

(SEGUNDA FONTE DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS):

O segundo facto constitutivo das relaes obrigacionais, ou a segunda
fonte das obrigaes enunciada no Cdigo Civil so os negcios unilaterais.
O NEGCIO JURDICO um facto jurdico volitivo cujos efeitos decorrem
da vontade das partes.
Os negcios jurdicos podem concretizar-se em negcios jurdicos
unilaterais ou negcios jurdicos bilaterais (ou contratos).
Os negcios jurdicos unilaterais caracterizam-se pela existncia de
uma nica declarao de vontade ou de vrias declaraes de vontade com o
mesmo sentido.
Os negcios jurdicos bilaterais ou plurilaterais caracterizam-se pela
existncia de duas ou mais declaraes de vontade de sentidos opostos, mas
convergentes, tendentes produo de um resultado jurdico unitrio
(contrato).

Os negcios jurdicos unilaterais caracterizam-se, em regra, pela

presena de uma nica declarao de vontade.
O problema que se coloca o de saber se uma nica declarao de
vontade suficiente para constituir uma relao jurdica obrigacional.
A resposta a este problema consta do Artigo 457 CC. O Artigo 457
CC consagra o chamado PRINCPIO DO CONTRATO.
Em regra, para que haja o dever de prestar e o correlativo poder de
exigir a prestao, fora dos casos em que a obrigao nasce directamente da
lei, necessrio o acordo (contrato) entre o devedor e o credor. a esta ideia
que se tem dado o nome de P R INC P IO D O CO N TR A T O .
De acordo com o princpio do contrato, em regra, a constituio de
relaes jurdicas obrigacionais atravs de negcio jurdico, atravs da
autonomia privada, deve fazer-se atravs de um contrato.
Ou seja, s a conveno bilateral (no domnio das obrigaes assentes
sobre a vontade das pessoas) pode, em regra, criar o vnculo obrigacional.
Ex.: Mesmo na doao, a lei exige, expressamente, a aceitao do
donatrio como elemento constitutivo do negcio.

366

O contrato um instrumento fundamental da concretizao da

autonomia privada.
Os negcios jurdicos unilaterais s constituem fonte de obrigaes
nos casos previstos na lei.
Deste modo, os negcios unilaterais constituem um instrumento menos
importante pois s relevam nos casos previstos na lei.

FUNDAMENTOS do Artigo 457 CC, DO chamado PRINCPIO

DO CONTRATO:

O raciocnio do legislador , fundamentalmente, o seguinte:

O negcio jurdico unilateral aquele em que se emite uma declarao
de vontade unilateral que no aceite por uma outra pessoa.
Nestes casos, em que no h aceitao da declarao de vontade por
outrem, pelo que no faz sentido que o declarante fique vinculado, isto porque
no h expectativas de outrem dignas de proteco. No necessrio impor
uma vinculao irrevogvel, quando no h expectativas de outrem a tutelar.
Assim, os negcios jurdicos unilaterais s vinculam nos casos previstos
na lei.
A consequncia do princpio do contrato , assim, o princpio da
tipicidade dos negcios jurdicos unilaterais. Os negcios jurdicos
unilaterais s constituem fonte de obrigaes nos casos previstos na lei.
O Cdigo Civil s contempla um caso de negcios jurdicos unilaterais
constitutivos de relaes jurdicas obrigacionais, que a promessa pblica dos
Artigos 459 e seguintes CC.
O Artigo 458 CC contempla o caso da promessa de pagamento ou
reconhecimento de dvida.
dvida Este no um caso de negcio jurdico unilateral
autnomo.
O Artigo 458 CC deixa claro que o efeito de uma promessa de
pagamento ou de um reconhecimento de dvida , to s, a inverso do nus da
prova.
A promessa de pagamento ou reconhecimento de dvida no constitui
uma obrigao, faz to s com que se presuma a existncia de uma obrigao
anterior.

367
O Artigo 462 CC contempla o caso do concurso pblico que constitui,
to s, uma espcie do gnero promessa pblica.

PROMESSA PBLICA:
A promessa pblica encontra-se consagrada nos Artigos 459 e
seguintes.
A promessa pblica consiste, fundamentalmente, na declarao feita
mediante um anncio divulgado pelos interessados, pelo qual se promete uma
determinada gratificao ou recompensa, a quem se encontre numa
determinada situao, ou pratique um determinado facto positivo ou negativo.
Ex.: Algum compromete-se a recompensar quem encontrar um gato
perdido.

A obrigao constituda atravs da promessa pblica no pressupe a

aceitao do credor. O n2 do Artigo 459 confirma-o dizendo que () o
promitente fica obrigado mesmo em relao queles que se encontrem na
situao prevista ou tenham praticado o facto sem atender promessa ou na
ignorncia dela.
O n2 do Artigo 459 pressupe que o autor da promessa est vinculado
ainda que o facto seja praticado na ignorncia da promessa .
A promessa vincula mesmo que no seja conhecida.

Os Artigos 460 e 461 CC regulam o prazo de validade da promessa e

a sua revogao.
Estes Artigos distinguem consoante a promessa tenha prazo ou no.
Assim, se a promessa tiver prazo, no pode ser revogada, excepto se
existir justa causa.
J se no tiver prazo, pode ser revogada a todo o tempo, desde que a
situao prevista ainda no se tenha verificado ou o facto no tenha sido
praticado.
Ser de assinalar que a revogao deve constar de anncio.

368
Por ltimo, a obrigao nasce no momento do anncio pblica da
promessa.
A importncia do negcio unilateral, tendo em conta o princpio da
tipicidade a que est sujeito, reduzida.

GESTO DE NEGCIOS

(TERCEIRA FONTE DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS):

A gesto de negcios encontra-se prevista nos Artigos 464 e
seguintes. O Artigo 464 CC contm uma noo de gesto de negcios.
O instituto da gesto de negcios caracteriza-se pela entrada de
uma pessoa na esfera jurdica de outrem, sob o signo da cooperao e da
solidariedade, com o intuito de cooperao ou solidariedade.
Diz-se que h um caso de gesto de negcios quando h a interveno,
no autorizada, das pessoas na direco de negcio alheio, feita no
interesse e por conta do respectivo dono.
Ex.: A, proprietrio de uma casa, deixa-a. A casa ameaa ruir. O vizinho
decide fazer obras nessa casa sob o signo da solidariedade ou da cooperao.
Ora, o Direito aqui tem que conciliar duas exigncias de sinal oposto:
Por um lado, o Direito no pretende que haja uma interveno excessiva
na esfera jurdica de outrem. O Direito deve restringir a entrada na esfera
jurdica de outrem.
Por outro lado, h uma tendncia para favorecer os actos de
solidariedade e de cooperao. O Direito deve, assim, aumentar a possibilidade
entrada na esfera jurdica de outrem.

Como devem equilibrar-se estas duas exigncias de sinal oposto?

Face ao Artigo 464 CC,

PARA QUE HAJA GESTO DE NEGCIOS TEM QUE

SE CONJUGAR TRS REQUISITOS:

- Uma pessoa (gestor de negcios) deve assumir a direco de negcio

alheio; ou seja, algum assuma a direco de negcio alheio.

369
- A direco de negcio alheio deve ser feita no interesse e por conta
do respectivo dono; ou seja, o gestor deve actuar no interesse e por conta do
respectivo dono do negcio.
- A direco de negcio alheio deve ser feita sem autorizao.

Os trs requisitos carecem de uma anlise mais cuidada:

QUANTO

AO PRIMEIRO REQUISITO:

O termo negcio alheio tem um significado especial: abrange negcios

jurdicos, actos jurdicos em sentido restrito, e at actos materiais (como a
reparao de uma casa ou de um muro).
Para efeitos do Artigo 464 CC, negcio alheio deve ser entendido como
sinnimo de assunto ou interesse alheio.
Este interesse tanto pode ser um interesse material (conservao ou
frutificao de coisas) como um interesse de ordem moral ou espiritual (a
sade, o bom nome, a prpria vida de outrem).
Alm disto, na expresso negcio alheio cabem no s os actos relativos
a bens pertencentes a outrem, como os actos que a ele incumba realizar,
embora referentes a bens de outra pessoa.

QUANTO

AO SEGUNDO REQUISITO:

A direco de negcio alheio deve ser feita no interesse e por conta

respectivo dono.
O segundo requisito pode designar-se como requisito
intencionalidade de gesto. O gestor deve ter a inteno e a conscincia
dirigir negcio de outrem, de actuar no interesse e por conta de outrem.
A gesto de negcio alheio tem de ser uma actuao consciente de
tratar de um negcio alheio.

do
de
de
se

Quando o gestor actua para realizar interesses prprios, no h gesto.

Assim, se o gestor interfere na esfera de outrem com o intuito de prosseguir
interesses prprios, no h gesto, e as regras a aplicar so as da
responsabilidade civil, se houver danos, ou as do enriquecimento sem causa, se
no houver danos.

370

Se o gestor interfere na esfera jurdica de outrem, mas est na

convico de que est a gerir negcio prprio, aplica-se o Artigo 472 CC.
Face ao Artigo 472 CC deve distinguir-se:
- Se h aprovao da gesto aplicam-se as regras da gesto de
negcios;
- Se no h aprovao da gesto, aplicam-se as regras do
enriquecimento sem causa ou da responsabilidade civil, consoante hajam
danos ou no.

Por outro lado, se o gestor administra negcio alheio em interesse

prprio e o faz conscientemente, temos, neste caso, uma situao de falsa
gesto ou gesto imprpria de negcios. Ou seja, temos o caso em que o
gestor dirige negcio alheio no interesse prprio na inteno de acrescentar
ao seu patrimnio os proveitos da intromisso na esfera jurdica de outrem.
Neste caso, tambm se aplicam a esta situao os preceitos
reguladores da responsabilidade civil.
A aplicao das regras do instituto da gesto de negcios exige a
conscincia e a inteno de actuar para realizar um negcio alheio.

Em relao a isto, a lei distingue duas formas de interveno do gestor:

- Quando o gestor actua em nome prprio, h uma GESTO NO
REPRESENTATIVA;
- Quando o gestor actua em nome alheio, h uma GESTO
REPRESENTATIVA.
Esta distino entre gesto no representativa e gesto representativa
tem interesse para efeitos do Artigo 471 CC.

QUANTO

AO TERCEIRO REQUISITO:

O terceiro requisito consiste na falta de autorizao, isto , na

inexistncia de qualquer relao jurdica entre o dono do negcio e o agente

371
que atribua ao gestor o direito ou lhe imponha o dever de gerir os interesses
do dono do negcio como gestor, de se intrometer no negcio alheio.
Se h representao no se aplicam as regras da gesto de
negcios.
Se o agente supuser erroneamente que tem o dever de intervir, j no
h razo para lhe no serem aplicadas as regras da gesto, porque a actuao
dele preenche,
preenche nesse caso, os requisitos essenciais da actividade do gestor,
gestor
no h a conscincia de se intrometer em negcio alheio sem autorizao.

29/03/2006

EFEITOS

DA

GESTO

DE

NEGCIOS:

Devem distinguir-se dois tipos de relaes:

- Relaes entre o dono do negcio e o gestor;
- Relaes entre o dono do negcio e terceiro.

RELAES

ENTRE O DONO DO NEGCIO E O GESTOR:

No que respeita s relaes entre o dono do negcio e o gestor podemos

distinguir dois grupos de direitos e de deveres:
- Por um lado, os deveres do gestor para com o dono do negcio Artigo
465 e Artigo 466 CC;
- Por outro lado, os deveres do dono do negcio para com o gestor.

Em relao aos DEVERES DO GESTOR PARA COM O DONO DO NEGCIO,

aplicam-se os Artigos 465 e 466 CC.
Os Artigos 465 e 466 CC enunciam o conjunto de deveres do gestor
para com o dono do negcio. Entre os deveres em causa sobressaem dois:
- Dever de fidelidade ao interesse e vontade, real ou presumvel
do dono do negcio Artigo 465 al. a).

372
- Dever de continuar a gesto Artigo 466 n1 CC.

Quanto ao dever de fidelidade ao interesse e vontade, real ou

presumvel do dono do negcio:
negcio
O Artigo 465 a) diz-nos que o gestor deve conformar-se com o
interesse, real ou presumvel, do dono do negcio, sempre que este no seja
contrrio ordem pblica ou aos bons costumes.
Este Artigo d-nos um duplo padro para avaliar a actuao do gestor:
- Por um lado, o gestor deve conformar-se com o interesse e a vontade
do dono do negcio;
- Por outro lado, o gestor deve desviar-se desse interesse ou vontade
sempre que ele esteja em conflito com a ordem pblica e com os bons
costumes.

Quanto ao dever de continuar a gesto:

gesto
O Artigo 464 CC consagra apenas implicitamente um dever de
continuar a gesto. A lei no impe este direito directamente, consagra-o, to
s, implicitamente, dizendo que o gestor responsvel pelos prejuzos
resultantes da interrupo injustificada da gesto de negcios.
O gestor no est obrigado a iniciar a gesto, s por livre iniciativa do
gestor a actividade deste se comea a exercer. No entanto, iniciando a gesto,
no a pode interromper livremente.

Existem alguns fundamentos para isto:

- Com o incio da gesto, a actuao do gestor pode ter criado
expectativas;
- Por um lado, o dever de continuar a gesto evita as intromisses
fceis, precipitadas, impensadas ou irreflectidas nos assuntos ou interesses
alheios;
- Por outro lado, a entrada de uma pessoa na esfera jurdica de outrem
tem como consequncia, frequentemente, o afastamento de outras pessoas

373
dispostas a assumir o encargo da gesto de negcios. Por isso, quem assume a
gesto de negcios tem que a levar a bom termo;
- Por fim, os prejuzos resultantes do abandono injustificado da gesto
so frequentemente mais srios, mais graves do que os resultantes da
ausncia de gesto.

Face a estes fundamentos, o Artigo 464 CC consagra, implicitamente, o

dever de continuar a gesto.
A lei no impe ao gestor, de modo directo e indiscriminado, o dever de
prosseguir a gesto iniciada, no entanto, responsabiliza-o pelos danos que
resultarem da injustificada interrupo dela.
neste sentido que no n1 do Artigo 466 in fine, se entende o dever
de continuar a gesto at que o negcio chegue a bom termo ou o dono possa
prover por si mesmo.

RESPONSABILIDADE DO GESTOR:
O Artigo 466 disciplina a responsabilidade do gestor. Este Artigo
carece, no entanto, de uma interpretao hbil.
De acordo com o Artigo 466 n1 CC, o gestor responde pelos danos
produzidos com culpa sua, no exerccio da gesto, como por aqueles que causar
com a injustificada interrupo dela.
E o n2 deste Artigo utiliza como elemento ou critrio da culpa, a
conformidade da gesto com o interesse ou a vontade real ou presumvel, do
dono do negcio.
O n2 do Artigo 466 encontra-se redigido de uma forma imprecisa e
incorrecta. Este Artigo resolve um problema de ilicitude, e no nos d um
critrio de ilicitude.
A conformidade da gesto com a vontade real ou presumida do dono do
negcio um critrio de licitude ou ilicitude do negcio.
Se o gestor actuar em conformidade com o interesse ou vontade real ou
presumida do dono do negcio, a sua conduta lcita.
lcita J, se este no actuar em
conformidade com o interesse ou vontade real ou presumida do dono do
negcio, a sua conduta ilcita.
ilcita

374
Assim, o n2 do Artigo 466 resolve apenas um problema de ilicitude.
Portanto, o problema que fica em aberto o problema de determinar qual o
critrio da culpa.

EM

RELAO AO CRITRIO DA CULPA, NO MBITO DA GESTO DE NEGCIOS,

EXISTEM DUAS TESES:

- H quem entenda que a culpa do gestor deve ser apreciada em

abstracto. O gestor deve dar prova da diligncia de um Homem mdio na
gesto de bens ou interesses alheios. Se o gestor interveio foi porque quis,
por sua livre vontade e, tendo intervido, a sua intromisso pode ter afastado a
interveno de pessoas mais aptas ou mais diligentes.
- Por outro lado, h quem defenda que a culpa do gestor deve ser
apreciada em concreto. O gestor deve usar de um cuidado ou diligncia
habituais na direco dos seus prprios assuntos ou interesses.

O problema que se coloca o de saber se a culpa do gestor deve ser

apreciada em abstracto ou em concreto.
Antunes Varela e Almeida e Costa entendem que a culpa do gestor
deve ser apreciada em concreto.
O argumento invocado por estes autores o seguinte:
O gestor entra na esfera jurdica de outrem sob o signo da cooperao
e da solidariedade, para auxiliar o dono do negcio.
Ora, no seria razovel exigir-se de quem entra na esfera jurdica de
outrem sob o signo da cooperao e da solidariedade, um maior cuidado ou
diligncia do que aqueles que a pessoa usa para cuidar dos seus prprios
assuntos e interesses.

Entre o instituto da responsabilidade civil e o instituto da gesto de

negcios existe, portanto, uma diferena quanto ao critrio da culpa.
Na responsabilidade civil (contratual ou extracontratual) aplicar-se-ia o
critrio da culpa em abstracto, por fora do Artigo 487, por remisso do
Artigo 490, aplicvel responsabilidade contratual por remisso do Artigo
799 CC.

375
Por seu lado, na gesto de negcios aplica-se o critrio da culpa em
concreto.

A tese de que a responsabilidade do gestor, ou a culpa do gestor, h-de

ser apreciada em concreto, uma tese fundamentalmente correcta, mas em
todo o caso carece de duas restries:
- GESTO PROFISSIONAL: Nos casos em que a gesto de negcios
corresponda actividade profissional do gestor, deve aplicar-se o critrio da
culpa em abstracto;
Ex.: Um mdico que entre na esfera jurdica de outro para praticar um
acto da sua actividade deve actuar com o cuidado ou a diligncia de um mdico
normal.
Ex.: Um advogado que entre na esfera jurdica de outro para praticar
um acto da sua actividade deve actuar com o cuidado ou a diligncia de um
advogado normal.

- Quando a gesto de negcios de uma pessoa faz com que outras se

afastem ou se retirem, o gestor deve actuar com o cuidado ou diligncia de
uma pessoa mdia ou normal.

DEVERES DO DONO DO NEGCIO PARA COM O GESTOR:

Em relao aos deveres do dono do negcio para com o gestor devemos
distinguir consoante haja ou no aprovao da gesto.

376
A aprovao consiste num juzo global, genrico ou indiscriminado, de
concordncia com a actuao do gestor, emitido pelo dono do negcio.

1 HIPTESE CASOS EM QUE H APROVAO DA GESTO DE

NEGCIOS:
Existindo aprovao, aplicam-se os Artigos 468, 469 e 470 CC.

APROVAO TEM TRS CONSEQUNCIAS:

Em primeiro lugar, a aprovao da gesto implica a renncia do dono do

negcio ao direito indemnizao dos danos decorrentes da culpa do gestor
Artigo 469 n1.

Em segundo lugar, a aprovao implica o reconhecimento de dois

direitos do gestor, ou de dois deveres do dono do negcio:
- Por um lado, o dever de reembolsar o gestor de todas as despesas que
este, fundadamente, tenha considerado indispensveis;
- Por outro lado, o dever de indemnizar o gestor dos prejuzos que este
tenha sofrido por causa da gesto.

Em terceiro lugar, nos casos em que a gesto corresponda ao exerccio

da actividade profissional do gestor, a aprovao implica o reconhecimento do
dever de remunerao do gestor, tal como dispe o Artigo 470 CC.

2 HIPTESE CASOS EM QUE NO H APROVAO DA GESTO DE

NEGCIOS:
No que respeita aos casos em que no h aprovao da gesto de
negcios,
negcios estes esto previstos e regulados no Artigo 468 CC.
Nos casos em que no h aprovao da gesto, os direitos do gestor
dependem da prova que se faa acerca da regularidade da sua actuao, ou
seja, devemos aqui distinguir consoante a gesto seja regular ou irregular.

377

A gesto regular quando est em conformidade com o interesse ou

com a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio.
Pelo contrrio, a gesto ser irregular quando no est em
conformidade com o interesse ou com a vontade, real ou presumvel, do dono
do negcio.

CASO A GESTO SEJA REGULAR, aplicamos o n1 do Artigo 468 CC. Ou

seja, a gesto regular tem efeitos equivalentes ao da gesto aprovada :
- Em primeiro lugar, a gesto regular implica a renncia do dono do
negcio ao direito indemnizao dos danos decorrentes da culpa do gestor,
Artigo 469 n1. No h responsabilidade do gestor. A gesto lcita e,
portanto, no h dever de indemnizar.
Em segundo lugar, a gesto regular implica o reconhecimento de dois
direitos do gestor;
- Por um lado, o dever de reembolsar o gestor de todas as despesas que
este, fundadamente, tenha considerado indispensveis;
- Por outro lado, o dever de indemnizar o gestor dos prejuzos que este
tenha sofrido por causa da gesto.
Em terceiro lugar, nos casos em que a gesto corresponda ao exerccio
da actividade profissional do gestor, a gesto regular implica o
reconhecimento do dever de remunerao do gestor, tal como dispe o Artigo
470 CC.

QUANDO A GESTO IRREGULAR, o n2 do Artigo 468 CC remete para o

regime do enriquecimento sem causa. O gestor do negcio tem que restituir
aquilo de que, injustificadamente, se apoderou.

RELAES

ENTRE O DONO DO NEGCIO E TERCEIROS:

Estudadas as relaes entre o dono do negcio e o gestor, vamos

analisar as relaes entre o dono do negcio e terceiros.

378
Em relao a isto temos que distinguir duas hipteses:

No que diz respeito s relaes entre o dono do negcio e terceiros,

deve distinguir-se consoante haja ou no gesto representativa.
A gesto diz-se representativa quando o gestor actua em nome do dono
do negcio.
A gesto diz-se no representativa quando o gestor actua em nome
prprio.

O Artigo 471 CC contm as regras fundamentais sobre este tema. Este

Artigo diz-nos duas coisas:
- Se o gestor praticar o acto em nome do dono do negcio, aplicamos
as regras do Artigo 268 CC, isto , as regras da representao sem poderes;
- Se o gestor do negcio praticar o acto em nome prprio, aplicamos
as regras do Artigo 1180 CC, isto , as regras do mandato sem representao.

Se h GESTO REPRESENTATIVA, se a gesto foi exercida em nome do

dono do negcio, o Artigo 471 remete para o Artigo 268.
O Artigo 268 CC distingue duas situaes:
- Caso o dono do negcio ratifique a actividade do gestor, o negcio
jurdico produz efeitos na sua esfera, na esfera do dono do negcio, como se

379
tivesse sido praticado por si. Se o negcio realizado pelo gestor for ratificado
produz efeitos em relao ao dono do negcio.
- Caso o dono do negcio no o ratifique, o negcio jurdico no produz
efeitos na sua esfera jurdica, ineficaz em relao ao dono do negcio.

O problema que se coloca o seguinte:

O gestor celebra negcios em nome de outrem, mas o dono do
negcio no os ratifica.
Neste caso, o negcio no produz efeitos em relao ao dono do negcio,
nem em relao ao gestor, dado que este no parte no negcio.
O gestor s responder, eventualmente, nos termos da responsabilidade
pr-contratual.
Portanto, em casos como este, o negcio jurdico no produz efeitos,
nunca, em relao ao dono do negcio, nem em relao ao gestor. O terceiro s
ter a possibilidade de alcanar uma adequada proteco dos seus interesses
atravs do regime da responsabilidade pr-contratual.

GESTO

NO REPRESENTATIVA

O GESTOR ACTUA EM NOME PRPRIO:

Neste caso, aplica-se o regime do Artigo 471 CC, que remete para os
Artigos 1180 e seguintes.
A aplicao das regras dos Artigos 1180 e 1181 CC gesto de
negcios conduz-nos a concluir o seguinte:
O gestor, ao actuar em nome prprio, adquire os direitos e obrigaes
emergentes da gesto em causa, com duas restries:
- Por um lado, o gestor tem o dever de transferir para o dono do negcio
os direitos adquiridos, e as obrigaes decorrentes do negcio;
- O dono do negcio tem a faculdade de se substituir ao gestor no
exerccio dos direitos em causa contra terceiro.

Em relao a este tema, temos de fazer mais um esclarecimento:

380
No que respeita s relaes entre o gestor e o dono do negcio, falamos
em aprovao. No que respeita relao entre o dono do negcio e terceiro,
falamos em ratificao.

Qual a diferena entre aprovao e ratificao?

A aprovao consiste num juzo de conformidade da actuao do gestor
com o interesse ou com a vontade do dono do negcio.
A ratificao consiste numa declarao de vontade pela qual algum
chama a si, ou faz seu, um negcio jurdico realizado por outrem em seu nome,
mas sem poderes de representao.

O mbito de aplicao dos dois institutos , por isso, diferente:

A aprovao refere-se generalidade dos actos praticados pelo gestor :
abrange actos materiais, actos jurdicos em sentido restrito e negcios
jurdicos.
A ratificao diz, to s, respeito a negcios jurdicos praticados em
nome do dono do negcio.
negcio

O problema que se coloca este:

Quando a gesto envolve a concluso de um negcio jurdico ser
admissvel uma aprovao sem ratificao ou, inversamente, uma
ratificao sem aprovao?
Portanto, o dono do negcio pode aprovar a gesto sem ratificar os
negcios celebrados pelo gestor ou, inversamente, pode ratificar os
negcios sem aprovar a gesto?
Os dois institutos so institutos diferentes, pelo que, em termos
lgicos, nada obsta a que haja ratificao sem aprovao ou aprovao sem
ratificao.
- Por um lado, se o dono do negcio reconhecer o dever de indemnizar o
gestor, sem chamar sua esfera os negcios por ele celebrados, aprova a
gesto sem ratificar os negcios jurdicos celebrados pelo gestor aprovao
sem ratificao.

381
- Se, pelo contrrio, o dono do negcio quiser chamar a si o negcio
celebrado pelo gestor sem querer fazer um juzo de conformidade, ento
ratificar sem aprovar ratificao sem aprovao.
Ambas as situaes so possveis, em todo o caso deve ter-se em conta,
aqui, o princpio da boa-f. Isto porque, a aprovao sem ratificao ou,
inversamente, a ratificao sem aprovao afiguram-se, em algumas
circunstncias, contrrias boa-f.
Em regra, deve entender-se que a ratificao traduz a vontade do dono
do negcio de aprovar a gesto. Para que se conclua o contrrio, exige-se uma
clara manifestao nesse sentido e que no ofenda o princpio da boa f.
Ex.: (Acrdo)
Lder do PS arrendou um lugar para a sede do partido. O lder do
partido mudou, pois sucederam-se novas eleies no seio do partido, e deixou
de pagar as rendas.
A questo que se colocou era a seguinte: o dono do imvel no sabia se
devia pedir as rendas em atraso ao partido, ou a quem celebrou o negcio, o
contrato de arrendamento, ou seja, o lder.
O tribunal entendeu que, neste caso, o partido socialista tinha aprovado,
implicitamente ocupando o espao , a gesto, que tinha aprovado o
arrendamento, sem contudo ratificar o negcio. Pelo que as rendas deveriam
ser pagas pelo antigo lder do partido.
Jlio Gomes discorda da soluo do tribunal por entender que neste
caso, aprovar sem ratificar contrrio boa-f.
O partido socialista, ainda que implicitamente, aprovou, pelo que no
pode haver aprovao sem ratificao. Havendo aprovao, deve entender-se
que h ratificao.

ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA

(QUARTA FONTE DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS):

O instituto do enriquecimento sem causa encontra-se regulado nos
Artigos 473 e seguintes CC.

382
O Artigo 473 CC contm uma noo aproximada de enriquecimento sem
causa.

D-se enriquecimento sem causa quando o patrimnio de uma pessoa se

valoriza ou deixa de se desvalorizar, custa de outrem, sem que para tal
exista uma causa justificativa.
O enriquecimento sem causa constitui uma das fontes das obrigaes. A
obrigao em causa a obrigao de restituir.
O instituto do enriquecimento sem causa constitui, ou d origem a uma
obrigao de restituir imposta a quem enriquece custa de outrem, sem causa
justificativa.
O credor da obrigao de restituir a pessoa custa de quem o
enriquecimento se deu; o devedor aquela que injustamente se locupletou
custa dele.
O instituto do enriquecimento sem causa assume, por isso, a funo de
evitar a consolidao definitiva, no patrimnio do enriquecido, de uma
vantagem que no est de acordo com a correcta ordenao jurdicoeconmica dos bens.
Ex.: A vende o bem x a B, em Janeiro, atravs de procurador. B no
regista.
Posteriormente, A vende a coisa x a C, que procede ao respectivo
registo.
O primeiro negcio foi celebrado atravs de procurador, pelo que,
quando vende a coisa a C, A no sabia que esta j havia sido vendida a B.
Neste caso, independentemente dos problemas de responsabilidade
civil, A recebe duas vezes o preo da mesma coisa.
Em relao a B, A obtm uma vantagem patrimonial custa de B e sem
causa justificativa. Obtendo uma vantagem patrimonial custa de outrem e
sem causa justificativa, A ter que restituir aquilo com que injustamente se
locupletou, com que enriqueceu. A ter que restituir o preo a B.
O instituto do enriquecimento sem causa evita, por isso, a consolidao
definitiva, no patrimnio de A, de uma vantagem patrimonial que no est de
acordo com uma correcta ordenao jurdico-econmica dos bens.

383

REQUISITOS DO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA:

O Artigo 473 CC enuncia trs requisitos cumulativos do enriquecimento
sem causa:
- Existncia do enriquecimento;
- Que o enriquecimento ocorra custa de outrem;
- O enriquecimento no tenha causa justificativa.

1 Requisito ENRIQUECIMENTO:
O enriquecimento consiste na obteno de uma vantagem de carcter
patrimonial, independentemente da forma que essa vantagem revista.
O enriquecimento pode ser um aumento do activo, uma diminuio do
passivo, uma diminuio das despesas,
Em relao a este requisito, o problema que se coloca relaciona-se com a
distino entre enriquecimento patrimonial e enriquecimento real.
O enriquecimento real corresponde ao valor objectivo ou autnomo da
coisa ou do direito.
O enriquecimento patrimonial relaciona-se com valor subjectivo dessa
coisa ou desse direito ou, em termos mais rigorosos, com a repercusso dessa
vantagem no patrimnio do enriquecido.
O enriquecimento patrimonial corresponde diferena entre a situao
em que o patrimnio do enriquecido se encontra hoje (situao real), e a
situao em que o seu patrimnio se encontraria se no se tivesse verificado o
evento que obriga restituio (situao hipottica).
O contraste entre estes dois conceitos torna-se mais claro atravs de
um exemplo:
A decide instalar-se na casa de B.
Caso no o tivesse feito, A estaria disposto a pagar uma renda, at ao
mximo de 200 mensais. Em todo o caso, o valor normal do arrendamento da
casa de B era de 500 mensais.
A instala-se durante um ano na casa de B. A renda normal dessa casa
seria de 500 mensais.

384
Neste caso, o valor objectivo da vantagem de A corresponde renda
normal de 500, pelo que o enriquecimento real corresponde a estes 500. O
enriquecimento patrimonial corresponde s despesas que A poupou, ou seja,
200 mensais.
Os valores no coincidem.
Coloca-se, portanto, a questo de saber se se deve atender ao
enriquecimento real ou ao enriquecimento patrimonial.
O tema controverso. Mas a orientao preponderante a de que deve
atender-se ao enriquecimento patrimonial.
O enriquecimento do Artigo 473 CC o enriquecimento patrimonial.

2 Requisito OBTENO

DO ENRIQUECIMENTO CUSTA DE OUTREM:

Em regra, este segundo requisito no causa dificuldades.

Em regra, as situaes de enriquecimento sem causa caracterizam-se
por haver algum que enriquece, e algum que empobrece e, por isso fcil
saber quem enriquece custa de quem.
Ex.: A uma companhia de seguros. B beneficirio de um seguro desta
companhia. B tem um acidente e a companhia de seguros decide cobrir os
danos.
No entanto, a companhia de seguros concluiu, mais tarde, que o seguro
de B tinha caducado entretanto.
Temos, por isso, uma situao em que algum empobrece, ou seja, a
companhia de seguros, e algum enriquece, B.
B enriqueceu devido ao empobrecimento de A.

No entanto, este requisito, no significa obrigatoriamente que a

diminuio suportada pelo empobrecido tenha de ser igual vantagem
conseguida pelo enriquecido.

Em casos em que o empobrecimento de uma pessoa tem como correlato o

empobrecimento de outra, no h problema.
Os problemas surgem quando o enriquecimento de uma pessoa se d
sem que ningum empobrea.

385
Vamos ter em conta os seguintes exemplos:
Ex1. (clssico): Um padeiro tinha em empregado desonesto, que tirava
uma quantidade de farinha de cada po. Quantidade essa que utilizava para
fabrico prprio.
Neste caso, o dono da padaria no empobrecia, uma vez que vendia o po
ao mesmo preo. Ao passo que o empregado enriquecia.
Ex2.: A instala-se na casa de B. B no estava empenhado em arrendar a
casa, pelo que A enriquece (j que no paga renda) e B no empobrece.
Ex3.: A escritor, mas acha que as suas obras ainda no esto aptas
para serem publicadas. B, editor e amigo de A, publica-as.
Neste caso, ningum empobrece. A recebe os direitos de autor do livro
e B, como editor, tem tambm lucros.
Ex4.: A um cavaleiro e pretende participar numa corrida de cavalos, s
que no tem um cavalo. A resolve pegar no cavalo de B para fazer a corrida e
ganha-a.
Em virtude de tal facto, o cavalo de B valoriza-se e A, por sua vez,
recebe o prmio do concurso. Portanto, tambm neste caso, ningum
empobrece.

O problema est em saber se se deve ou no aplicar o instituto do

enriquecimento sem causa, em tais circunstncias.
A resposta a este problema dada pela chamada

TEORIA DO CONTEDO

DE AFECTAO OU DESTINAO DOS BENS ABSOLUTAMENTE PROTEGIDOS.

A teoria do contedo da afectao diz-nos, fundamentalmente, o

seguinte:
O titular de uma coisa ou de um direito absolutamente protegido deve
receber, em princpio, todas as vantagens que essa coisa ou esse direito lhe
pode proporcionar.
Quando algum usa essa coisa ou esse direito em proveito prprio,
desviando as vantagens patrimoniais do proprietrio ou titular, consegue um
enriquecimento custa de outrem.
A ideia fundamental da teoria do contedo de afectao a de que
todas as vantagens proporcionadas por uma coisa devem dirigir-se ao

386
respectivo proprietrio, sendo que quando algum desvia essas vantagens do
proprietrio ou titular, enriquece custa de outrem. Embora no haja, aqui, um
empobrecimento de algum, h um enriquecimento custa de outrem.

3 Requisito ENRIQUECIMENTO

SEM CAUSA JUSTIFICATIVA:

Em relao a este terceiro requisito, a nica coisa que deve dizer-se o

seguinte:
O enriquecimento diz-se sem causa justificativa quando, de acordo com
a correcta ordenao jurdico-econmica dos bens, ele deve pertencer a
outrem.

Face a um caso de enriquecimento, o aplicador do direito deve, por isso,

considerar os critrios legais relacionados com a correcta ordenao dos bens,
para determinar se h ou no uma correcta causa justificativa.
O Artigo 473 CC enuncia estes trs requisitos. A estes trs requisitos
devem acrescentar-se dois:
- Requisito de imediao;
- Subsidiariedade da obrigao de restituir fundada no
enriquecimento sem causa.
O requisito da imediao no se encontra expressamente prevista na lei.
J a subsidiariedade da obrigao de restituir encontra-se consagrada no
Artigo 474 CC.

30/03/2006
O Artigo 473 contm os trs pressupostos do enriquecimento sem
causa.
A estes trs requisitos devemos juntar mais dois:
- Requisito da imediao;
imediao
- Requisito da subsidiariedade da obrigao de restituir.
restituir

387
O REQUISITO DA IMEDIAO diz-nos que o enriquecimento h-de ser
obtido imediatamente custa de outrem.
O alcance do requisito da imediao torna-se mais claro com um
exemplo:
Um inquilino queria fazer obras na casa em que habitava. Pede
autorizao ao senhorio, o qual se recusa expressamente a realizar as obras e
a pag-las.
O inquilino contratou um empreiteiro para fazer as obras.
Quando chegou o momento do pagamento, o empreiteiro descobriu que o
inquilino no tinha dinheiro, que se encontrava insolvente.
O empreiteiro prope uma aco fundada no enriquecimento sem causa
contra o senhorio.
Ora, o enriquecimento do senhorio um enriquecimento mediato, um
enriquecimento indirecto, pois decorre de um acto do inquilino, ou seja, do
contrato celebrado pelo inquilino com o empreiteiro.
O problema consiste em determinar se a aco de enriquecimento sem
causa pode ser usada para obter a restituio de um enriquecimento que
mediato ou indirecto.
A resposta deve ser negativa! O enriquecimento sem causa s deve ser
usado para obter a restituio de um enriquecimento obtido atravs de
vantagens patrimoniais directas ou imediatas.
O argumento para sustentar esta tese decorre de uma interpretao a
contrario sensu do Artigo 481.
O Artigo 481 determina que, em caso de alienao gratuita, o
enriquecido obrigado a restituir.
Ex.: A e B so vizinhos. Algum envia uma caixa de charutos a B, mas o
carteiro engana-se e a caixa de charutos vai parar caixa de correio de A.
Verifica-se o enriquecimento na pessoa de A.
Ora, A no fumador, e decide oferecer a caixa de charutos a C. C tem
um enriquecimento indirecto, mediato, porque quem enriqueceu primeiro foi A.
Como houve uma alienao gratuita, o Artigo 481 diz que o empobrecido
(B) pode propor uma aco fundada em enriquecimento sem causa contra C.
Contudo, o Artigo 481 constitui uma disposio excepcional. Da
disposio excepcional retira-se a contrario sensu uma regra de sentido
oposto.

388
Assim, o Artigo 481 consagra a regra da admissibilidade da obrigao
de restituir o enriquecimento fundado em atribuio patrimonial directa ou
imediata.
O regime regra deve ser o oposto, ou seja, da
OBRIGAO

DE

RESTITUIR

ENRIQUECIMENTO

INADMISSIBILIDADE DA

FUNDADO

EM

ATRIBUIO

PATRIMONIAL INDIRECTA OU MEDIATA.

Por exemplo, no caso do senhorio:

A recusa da aco de restituio, pode fundar-se em dois argumentos:
Atribuir ao empreiteiro a faculdade de propor uma aco de
enriquecimento sem causa, colidiria com o princpio da igualdade dos credores.
credores
O Artigo 604 consagra o princpio da igualdade dos credores. Todos os
credores encontram-se em princpio, na mesma posio.
Ora, todos os outros credores, para alm do empreiteiro, ficariam
prejudicados por no obterem a restituio integral do seu crdito.
O credor, empreiteiro, ficaria beneficiado com a aco de
enriquecimento sem causa.

O segundo argumento retira-se do princpio da proteco do

enriquecido com uma enriquecimento forado ou imposto.
imposto
O senhorio recusou-se expressamente a fazer obras e a pag-las. No
seria justo ele pag-las por esta forma indirecta.

Estes dois argumentos confirmam a regra retirada, a contrario sensu,

do Artigo 481.

O REQUISITO DA SUBSIDIARIEDADE DA OBRIGAO

encontra-se expressamente consagrado no Artigo 474.

DE

RESTITUIR

O Artigo 474 distingue trs casos em que no h lugar a uma aco de

restituio fundada no enriquecimento sem causa.
Em primeiro lugar, temos casos em que a lei atribui ao empobrecido
outro meio de ser indemnizado ou restitudo.

389

Em segundo lugar, temos casos em que a lei nega o direito restituio.

causa.

Em terceiro lugar, a lei atribui outros efeitos ao enriquecimento sem

O primeiro caso o mais importante.

A subsidiariedade decorre de o Artigo 474 afastar a aco de
restituio fundada em enriquecimento sem causa quando a lei atribuir ao
empobrecido outro direito de ser indemnizado ou restitudo.

O
problema
coloca-se
quando
se
encontram
preenchidos
simultaneamente os pressupostos enriquecimento sem causa e os da
invalidade, resoluo do contrato, gesto de negcios e responsabilidade
civil.
Assim, quando estejam preenchidos os pressupostos da invalidade e os
pressupostos da aplicao do regime do enriquecimento sem causa, as regras
relativas invalidade afastam ou excluem as regras relativas ao
enriquecimento sem causa.
causa
Quando haja resoluo do contrato, e se verifiquem os pressupostos da
aplicao do regime do enriquecimento sem causa, as regras relativas
resoluo do contrato afastam ou excluem as regras relativas ao
enriquecimento sem causa.
causa
Quando haja gesto de negcios, e se verifiquem os pressupostos da
aplicao do regime do enriquecimento sem causa, as regras relativas gesto
de negcios afastam ou excluem as regras relativas ao enriquecimento sem
causa.
causa
Em tema de responsabilidade civil, em caso de concurso entre o
enriquecimento sem causa e a responsabilidade civil, o problema mais grave.
Podem configurar-se duas formas diferentes:
- Pode suceder que os danos a indemnizar pela responsabilidade civil so
inferiores do enriquecimento sem causa.
Ex.: A interveno do enriquecido na esfera jurdica de outrem provoca
ao empobrecido danos de 100, e um enriquecimento de 1.000.

390
O empobrecido dever propor uma aco fundada simultaneamente nas
regras da responsabilidade civil e do enriquecimento sem causa.
As regras da responsabilidade civil permitem obter a indemnizao de
100.
As regras do enriquecimento sem causa permitem obter a restituio
dos 900. Quanto aos 900, o empobrecido no tem outro meio de ser
indemnizado ou restitudo.

- Pode suceder que o enriquecimento seja igual ou inferior aos danos.

Ex.: A interveno do enriquecido na esfera jurdica de outrem provoca
ao empobrecido danos de 1.000, e um enriquecimento de 100.
O empobrecido deve invocar as regras da responsabilidade civil a ttulo
principal e as regras do enriquecimento sem causa a ttulo subsidirio.

As razes para isto, para se invocar um duplo fundamento, so trs:

Em primeiro lugar, o autor fica protegido para o caso de no conseguir
provar os pressupostos da responsabilidade civil.
Assim, se o autor no conseguir provar a culpa do lesante, a aco de
responsabilidade civil ser julgada improcedente.
No entanto, na aco de enriquecimento sem causa no ser assim,
porque este no pressupe a culpa.
Em segundo lugar, a invocao de um duplo fundamento faz com que o
empobrecido fique protegido para o caso de a indemnizao fundada em
responsabilidade civil prescreva sem que a aco de enriquecimento sem causa
tenha prescrito.
O prazo de prescrio igual em ambos os casos, corresponde a um
prazo de trs anos. O momento em que se conta o prazo que diferente.
Temos, assim, de analisar os Artigos 482 e 498. Entre os artigos h
uma diferena.
No Artigo 482, o prazo de prescrio de trs anos, e conta-se a
partir da data em que o autor teve conhecimento do seu direito e da pessoa do
responsvel.
No Artigo 498, o prazo de prescrio de trs anos, e conta-se a
partir do momento em que o credor teve conhecimento do seu direito,
independentemente de conhecer a pessoa do responsvel.

391

Pode acontecer que o prazo da prescrio da responsabilidade civil se

verifique sem que tenha prescrito o prazo do enriquecimento sem causa.

Em terceiro lugar, no domnio da responsabilidade civil, aplica-se a regra

do Artigo 494.
O Artigo 494 autoriza o juiz a fixar a indemnizao em montante
inferior aos danos.
Caso no se invocasse o enriquecimento sem causa, o empobrecido corria
o risco de obter uma indemnizao inferior aos danos, e tambm em valor
inferior ao enriquecimento.
Se o empobrecido invocar o enriquecimento sem causa, sabe que nunca
receber menos do que aquilo que corresponde ao enriquecimento.

Trs casos especiais do enriquecimento sem causa:

O Artigo 473 n2 enuncia dois casos especficos de enriquecimento
sem causa:
- Repetio do indevido;
indevido
- Restituio daquilo que foi indevidamente prestado por virtude de uma
causa que deixou de existir ou em resultado de um efeito que no se verificou
enriquecimento por falta do resultado previsto.

O enriquecimento sem causa sob a forma de repetio do indevido

encontra-se referido no Artigo 473 n2 e nos Artigos 476 a 478.
O Artigo 473 n2 diz que a obrigao de restituir tem por objecto
aquilo que foi indevidamente recebido.
Os Artigos 476 a 478 dirigem-se a dois casos de repetio do
indevido:
-

Artigo
INEXISTENTES.

476:

CUMPRIMENTO

DE

OBRIGAES

OBJECTIVAMENTE

392
O empobrecido paga uma obrigao que no existe.
- Artigos 477 e 478: CUMPRIMENTO DE OBRIGAES SUBJECTIVAMENTE
INEXISTENTES.
O empobrecido paga uma dvida que alheia, que no sua.
O Artigo 477 refere-se aos casos em que o empobrecido paga uma
dvida que alheia, julgando que era uma dvida prpria.
prpria
O Artigo 478 refere-se aos casos em que o empobrecido paga uma
dvida que alheia, na convico que est obrigado a pag-la.
pag-la

Em suma, a respeito do regime da repetio do indevido, importa

distinguir, de acordo com a lei, dois tipos de situaes:
Uma abrange os casos em que se cumpre uma obrigao
objectivamente inexistente;
Outra refere-se s hipteses de cumprimento de obrigao alheia,
mas na convico errnea, ou de que se trata de dvida prpria, ou de que se
est vinculado para com o devedor a esse cumprimento.

CUMPRIMENTO

DE OBRIGAES OBJECTIVAMENTE INEXISTENTES

Artigo 476:

O Artigo 476 n2 enuncia os trs requisitos da aco de restituio

fundada em enriquecimento sem causa por cumprimento de obrigaes
objectivamente inexistentes:
1 Que se efectue uma prestao com a inteno de cumprir uma
obrigao;
2 Que essa obrigao no exista no momento da prestao.
Em relao a este segundo requisito, pode verificar-se uma de trs
coisas:
- A obrigao pura e simplesmente no existia;
existia
- A obrigao existia, mas tinha um contedo inferior prestao
realizada.
realizada Neste caso a pretenso de enriquecimento valer quanto
diferena, pois nesta parte a divida no existia.
Ex.: O devedor deve 1.000, e paga 2.000.
Em relao aos restantes 1.000, a obrigao inexistente.

393

- A obrigao existe, mas est sujeita a condies ou a termo; sendo que

a obrigao realizada antes do preenchimento dessas condies, ou de
passado o termo.
termo
O caso em apreo est regulado no Artigo 476 n3.
O Artigo 476 n3 contempla exclusivamente os casos em que h erro
desculpvel. O empobrecido tem, to s, o direito de exigir a restituio
daquilo com que o credor enriqueceu em virtude do pagamento antecipado.
Ex.: O devedor tem de prestar um conjunto de aces, e essa prestao
deve ser realizada no dia 1. Ele realiza a prestao dia 31.
Ora, dia 15, so distribudos dividendos.
At dia 31, os dividendos pertencem ao devedor, e a partir de dia 1, ao
credor. Como o credor recebeu as aces dia 31, ser o credor que receber
os dividendos.
O devedor tem o direito de exigir a restituio dos dividendos.
Releva ainda observar-se que no se pode considerar inexistente uma
obrigao que prescreveu, uma vez que o Artigo 304 n2 nega o direito
repetio no caso de cumprimento de obrigaes prescritas.
Alm disto, sendo a prestao efectuada a pessoa diferente do credor,
tem o devedor a possibilidade de repeti-la, dado que nada devia a esse
terceiro. Contudo, s lhe permitido faz-lo enquanto o cumprimento no se
tornar liberatrio, nos termos em que a prestao realizada a terceiro
extingue a obrigao Artigo 476 n2.

3 Inexistncia de uma obrigao natural do autor da prestao por

detrs do cumprimento.

CUMPRIMENTO

DE OBRIGAES SUBJECTIVAMENTE

INEXISTENTES Artigos 477 e 478:

Trata-se agora da repetio do indevido quando se cumpre uma

obrigao alheia.
Os Artigos 477 e 478 contemplam duas hipteses distintas:
- Cumprimento de uma obrigao alheia na convico de que prpria;
- Cumprimento de uma obrigao alheia na convico de que se est
obrigado a cumpri-la.

394

A diferena entre estes dois casos a seguinte:

O caso de cumprimento de uma obrigao alheia na convico de que
prpria est previsto e regulado no Artigo 477.
Exemplo clssico: A morre, e tem como nico familiar o seu sobrinho B.
O patrimnio de A encontra-se onerado por duas dvidas: uma de
10.000, e outra de 20.000.
B, convencido de que o nico herdeiro de A, paga as duas dvidas.
Ora, o que se passa que B descobre que A tinha feito um testamento e
no lhe tinha deixado nada, pelo que tambm no tinha de pagar nada.
Logo, B paga uma dvida que no sua, que alheia, que do verdadeiro
herdeiro.
O Artigo 477 contempla este caso.
O Artigo 477 enuncia, em primeiro lugar, a regra de que quem, por erro
desculpvel, cumprir uma obrigao alheia, julgando-a prpria, goza do direito
de repetio.
Exceptuam-se os casos da parte final do Artigo 477 n1. Estes casos
exigem o preenchimento de dois requisitos:
- Desconhecimento do erro;
- O Artigo 477 n1 segunda parte exige que o direito do credor tenha
ficado mais fraco: se tiver privado do ttulo ou das garantias do crdito, tiver
deixado prescrever ou caducar o seu direito, ou no o tiver exercido contra o
devedor ou contra o fiador enquanto solventes.
Exclui-se o direito repetio quando o crdito tenha ficado mais
frgil, mais precrio.
Porm, sempre que no haja direito de repetio, o autor da prestao
ficar sub-rogado nos direitos do credor Artigo 477 n2.

Quanto ao caso de cumprimento de uma obrigao alheia na convico de

que se est obrigado a cumpri-la:
cumpri-la
Exemplo clssico: Algum que julga ser fiador de outrem e no .
Temos um devedor e um credor. E temos o fiador do devedor. O
devedor no paga e F paga por este.

395

No entanto, F no fiador de uma dvida. Neste caso, h duas pessoas

que foram enriquecidas: o credor ficou com a prestao; o devedor ficou
exonerado da dvida.
A aco de restituio pode ser dirigida ao devedor ou ao credor?
Como resolver o problema do Artigo 478?
O Artigo 478 diz-nos que, neste caso, o fiador no tem um direito
contra o credor, s tem um direito contra o devedor.
O fiador deve exigir a restituio do devedor, e no do credor.
Exceptuam-se os casos em que o credor sabia que o fiador no estava obrigado
a realizar a prestao.
Ou seja, em tais casos, s existe um direito de repetio contra o
credor se este conhecia o erro ao receber a prestao. Se o credor estiver de
boa f, o empobrecido apenas tem a possibilidade de exigir do devedor
exonerado aquilo com que o mesmo injustamente se locupletou Artigo 478.

O enriquecimento por falta do resultado previsto encontra-se no

Artigo 473 n2 parte final.
Ex.: A quis fazer uma viagem a um certo pas, pelo que faz as reservas
na agncia de viagens e paga-a.
Entretanto, h um golpe de Estado no pas de destino e a viagem foi
cancelada.
A agncia de viagens enriqueceu, por falta do resultado previsto.
O Artigo 473 n2 coloca a obrigao de restituio. Mas para que tal
obrigao se verifique, necessrio o preenchimento cumulativo de trs
requisitos:
Em primeiro lugar, a prestao deve ter-se realizado tendo em vista a
prossecuo de um especial resultado futuro.

396
Em segundo lugar, o resultado deve corresponder ao contedo do
negcio.
Em terceiro lugar, o resultado em causa no se deve produzir.
Estando preenchidos os pressupostos, o empobrecido tem direito
restituio, exceptuando-se os casos do Artigo 475.
O Artigo 475 exclui a aco de restituio fundada em enriquecimento
sem causa por falta do resultado previsto em dois casos:
- O autor sabia que o efeito previsto com a realizao da prestao era
impossvel (esta excepo aplica-se somente quando o autor tinha a certeza da
inviabilidade do resultado, no bastando a sua mera convico);
ou
- O autor, agindo contra a boa f (agindo de m f), impediu a
verificao do efeito previsto com a realizao da prestao.
Nos dois casos, no h lugar aplicao do enriquecimento sem causa.

OBRIGAO

DE RESTITUIR FUNDADA EM ENRIQUECIMENTO

SEM CAUSA:

A obrigao de restituir fundada em enriquecimento sem causa est

prevista no Artigo 479.
Sobre a pessoa que se locupletou injustamente recai a obrigao de
restituir ao empobrecido tudo quanto haja obtido sua custa.
O Artigo 479 diz-nos duas coisas:
Em primeiro lugar, a regra a da RESTITUIO EM ESPCIE.
O enriquecido est obrigado restituio em espcie. Se a restituio
em espcie no for possvel, deve fazer-se uma restituio por equivalente.
Por outro lado, o Artigo 475 diz que a obrigao de restituir
compreende tudo quanto se tenha obtido. No entanto, a obrigao de
restituir no pode exceder a medida do locupletamento.
Isto conduz-nos a DOIS LIMITES obrigao de restituir: o do
enriquecimento e o do empobrecimento.

397
O primeiro limite decorre das palavras tudo quanto se tenha obtido; e
o segundo, das palavras custa do empobrecido.
- Assim, o PRIMEIRO LIMITE corresponde ao enriquecimento. O
enriquecimento em causa o enriquecimento patrimonial e o enriquecimento
mais actual.
O enriquecimento calculado de acordo com alguns dos factos indicados
no Artigo 480.

- O SEGUNDO LIMITE da obrigao de restituir designado pelas palavras

custa do empobrecido.
Este limite causa maiores dificuldades.
As dificuldades surgem, sobretudo, nos casos de ingerncia ou de
intromisso nas coisas ou direitos alheios.
alheios
Ex.: Um atleta conhecido A sai de casa e encontra a sua cara em
cartazes de uma campanha publicitria de um telemvel, acompanhado de
palavras como forte, seguro, etc.
A no deu autorizao para usarem a sua cara e prope uma aco de
restituio fundada no enriquecimento sem causa.
O valor normal que A costumava cobrar para esse tipo de campanhas era
de 100.000. A campanha em causa teve lucros de 200.000.
A obrigao de restituir est ou no limitada pelos 100.000?

Ex.: A usa o cavalo doutrem para participar numa corrida de cavalos,

ganhando o primeiro prmio no valor de 1.000.
O aluguer do cavalo, em condies normais, custaria 500.
O cavaleiro quer ficar com os 1.000 ganhos com o prmi0o, porque foi
ganho com a sua iniciativa.
O dono do cavalo quer ficar com os 1.000 pela utilizao do cavalo que
seu.

Quanto a esta questo, Pereira Coelho diz que ambos (cavaleiro e dono
do cavalo) tm razes vlidas.

398

Temos ento, duas teses:

Pereira Coelho e Almeida Costa defendem que os princpios do
enriquecimento sem causa obrigam o interventor a restituir o lucro da
interveno ao titular do direito at ao limite do dano real sofrido por este.
Na parte excedentria, o lucro no tem de ser restitudo, pertencendo,
por isso, ao interventor.
Esta a TEORIA DO DUPLO LIMITE DA OBRIGAO DE RESTITUIR:
- Limite .;
- Limite do dano real.
O dano real o valor objectivo do contedo dos bens consumidos ou
alienados.

Antunes Varela defende uma segunda teoria, de acordo com a qual o

interventor deve restituir todo o lucro da interveno, exceptuando-se
somente a medida do lucro da interveno decorrentes das qualidades pessoais
e das qualidades patrimoniais do enriquecido.
enriquecido

Entre as duas teses, qual se deve preferir?

Ora, deve preferir-se a segunda teoria.
Para defender a opo pela segunda teoria, deve invocar-se os seguintes
argumentos so trs:
Em primeiro lugar, o Artigo 479 n1 diz tudo quanto se tenha obtido.
Isto causa a impresso que todo o enriquecimento seja restitudo.
Em segundo lugar, a primeira teoria teria resultados indesejveis . Seria
lcito interferir nos bens jurdicos doutrem, obrigando a pessoa titular do
direito (ou da coisa) a vender ou a alugar.
O nico limite a isso seria pagar o aluguer normal, no caso concreto, do
cavalo.
Ora, isto seria incompatvel com o princpio da autonomia privada e com
o sistema de Direito Privado.

399

Por fim, o instituto do enriquecimento sem causa tem como objectivo

excluir o enriquecimento obtido de forma injusta. Por isso, compatvel com a
segunda teoria.

05/04/2006

PRAZO DE PRESCRIO DA OBRIGAO DE RESTITUIR FUNDADA NO

ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA:

O problema resolvido pelo Artigo 482 CC. Este artigo faz referncia
a DOIS PRAZOS DE PRESCRIO:
- O prazo especial de trs anos, do Artigo 482 CC;
- O prazo ordinrio de 20 anos do Artigo 309 CC.
O prazo especial de trs anos do Artigo 482 CC, comea a contar-se
na data em que o credor teve conhecimento do seu direito e da pessoa do
responsvel.
O prazo de prescrio ordinrio de 20 anos, comea a contar-se na
data em que a restituio pode ser exigida, por se terem verificado os
respectivos pressupostos.
Os dois prazos funcionam independentemente um do outro, e a
obrigao de restituir fundada no enriquecimento sem causa prescreve assim
que termine um deles.
Ex1.: A transferncia patrimonial ocorre em 10/01/85, e o empobrecido
toma conhecimento do seu direito e da pessoa do responsvel em 10/01/95.
Quando prescreve o direito restituio fundado no enriquecimento
sem causa?
O direito restituio prescreve em 1998.
Ex2.: A deslocao patrimonial verificou-se em 10/01/85, e o
empobrecido tomou conhecimento do deslocamento e do seu responsvel em
10/01/2003.
Quando prescreve o direito restituio fundado no enriquecimento
sem causa?

400
Neste caso, a obrigao de restituir prescreve em 2005 Artigo
482 in fine por aplicao do prazo ordinrio de 20 anos.

A regra a seguinte:
A obrigao de restituir prescreve pelo prazo ordinrio ou pelo prazo
especial, consoante o prazo que termine em primeiro lugar.

RESPONSABILIDADE CIVIL

(QUINTA FONTE DAS RELAES JURDICAS OBRIGACIONAIS):

O Cdigo Civil distingue trs tipos de responsabilidade civil:
- Responsabilidade civil por factos ilcitos;
- Responsabilidade civil pelo risco;
- Responsabilidade civil por factos lcitos.

RESPONSABILIDADE CIVIL POR FACTOS ILCITOS:

Em primeiro lugar, e, em consequncia da sistematizao do Cdigo Civil,
vamos analisar a responsabilidade civil por factos ilcitos, que consta do Artigo
483 CC.
Face ao Cdigo Civil, a responsabilidade civil por factos ilcitos exige o
preenchimento cumulativo de cinco PRESSUPOSTOS:
- Facto;
- Ilcito;
- Nexo de imputao do facto ao lesante:
a) Imputabilidade;
b) Culpa.
- Dano;
- Nexo de causalidade entre o facto e o dano.

FACTO:
O primeiro pressuposto da responsabilidade por factos ilcitos o
facto.

O facto pode surgir sob a forma duas formas:

401
- Sob a forma de aco;
- Sob a forma de omisso.

O facto , em geral, uma conduta controlada ou dominada pela vontade

humana. Ora, essa conduta pode ser uma conduta positiva uma aco , ou
uma conduta negativa uma omisso.
Em relao RESPONSABILIDADE POR OMISSES, vale o Artigo 486 CC.
Para haver responsabilidade por omisses, nos termos do Artigo 486
CC, necessria a existncia de um dever de agir.
Ora, o Artigo 486 CC enuncia duas fontes do dever de agir:
- A lei;
- O negcio jurdico.
O conceito de lei do Artigo 486 CC deve ser interpretado em termos
amplos, de forma a abranger normas de Direito Privado e normas de Direito
Pblico. Por exemplo, as normas de Direito Penal.
A formulao do Artigo 486 CC, quando fala em lei e em negcio
jurdico, uma formulao demasiado estreita, uma formulao demasiado
restritiva.
Ora, para corrigir essa formulao demasiado estreita, demasiado
restritiva desenvolveu-se a DOUTRINA DOS DEVERES DE PREVENO DO PERIGO,
OU TEORIA DOS DEVERES DE SEGURANA NO TRFICO.
Os deveres de preveno de perigo ou deveres de segurana no trfico
dizem-nos fundamentalmente o seguinte:
Quem cria ou controla uma situao de perigo para os direitos ou
interesses de outrem, tem o dever de adoptar todas as medidas de segurana
necessrias para evitar a consumao dos damos decorrentes de tal situao
de perigo.

402
Assim, por exemplo: Quem atropela uma pessoa no pode deix-la
abandonada na estrada. Tem de tomar as medidas de segurana necessrias
para evitar a consumao dos danos correspondentes situao de perigo por
ele criada.
Outro exemplo possvel o seguinte: Quem constri um edifcio tem o
dever de tomar todas as precaues necessrias para no lesar os direitos ou
interesses dos transeuntes.
A teoria dos deveres de preveno vem, assim, complementar o Artigo
486 CC. O dever de agir poder, assim, fundar-se na lei, ou no negcio
jurdico ou na existncia de um dever de preveno.

12/04/2006
PRESSUPOSTOS

DA RESPONSABILIDADE CIVIL POR FACTOS ILCITOS

(CONTINUAO):

ILICITUDE:
O segundo pressuposto da responsabilidade civil por factos ilcitos a
ilicitude.
Embora no esteja absolutamente correcto, usual afirmar-se que
existem trs modalidades de ilicitude:
- Violao de direitos de outrem;
- Violao de disposies legais de proteco;
- Abuso de direito.
As duas primeiras modalidades de ilicitude encontra-se consagradas no
artigo 483 CCiv. A terceira modalidade de ilicitude, encontra-se consagrada
no artigo 334 CCiv princpio da proibio do abuso de direito.
O artigo 483 CCiv fala das duas primeiras modalidades de ilicitude.
Artigo 483 CCiv:
1. Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem
ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios fica
obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao .

403
2. S existe obrigao de indemnizar independentemente de culpa nos casos
especificados na lei.

1 MODALIDADE VIOLAO DE DIREITOS DE OUTREM:

Em relao violao de direitos de outrem, colocam-se dois problemas:
O primeiro consiste em determinar quais so os direitos de outrem
relevantes para efeitos de aplicao do artigo 483 CCiv.
Os direitos de outrem em causa so, to s, os direitos absolutos,
nomeadamente, os direitos reais e os direitos de personalidade.
O segundo problema suscitado pelo artigo 483 CCiv o da relao
entre a violao dos direitos de outrem e a ilicitude. O artigo 483 CCiv fala
em violar ilicitamente direitos de outrem, ficando-se assim com a impresso de
que possvel violar licitamente direitos de outrem.
Deste modo, coloca-se o problema de saber qual a relao entre a
violao de direitos de outrem e a ilicitude.
Em relao a este problema surgem duas teorias:
- TEORIA DA ILICITUDE DO RESULTADO;
- TEORIA DA ILICITUDE DA CONDUTA.
De acordo com a teoria da ilicitude do resultado, a violao de direitos
absolutos de outrem ilcita, excepto nos casos em que hajam causas de
excluso da ilicitude ou causas de justificao.
Ex.: Estado de necessidade; consentimento do lesado;
De acordo com a teoria da ilicitude da conduta a violao de direitos de
outrem s ilcita se houver dolo ou negligncia.
O dolo e a negligncia devem ser apreciados em sede de ilicitude.
Entre estas duas teorias formulou-se uma CONSTRUO
distingue dois tipos de violao de direitos de outrem:
- Violao directa ou imediata;
- Violao indirecta ou mediata.

INTERMDIA

que

Se h violao directa ou imediata, deve distinguir-se consoante essa

violao descrita por um tipo aberto (conceitos indeterminados; clausulas
gerais) ou por um tipo fechado.

404
Se a violao directa ou imediata descrita por um tipo aberto (ou seja
quando h recurso a conceitos indeterminados ou clausulas gerais) neste caso
a ilicitude decorre de uma ponderao de interesses. J se a violao directa
descrita por tipos fechados, aplica-se a teoria da ilicitude do resultado, ou
seja, a violao de direitos de outrem seria ilcita, sempre que no existisse
uma causa de excluso.

Nos casos de violao indirecta ou mediata, a violao dos direitos de

outrem s seria ilcita se houvesse a violao de deveres de preveno do
perigo/deveres de segurana do trfico.
Esta terceira construo a mais correcta.

2 MODALIDADE

VIOLAO DE DISPOSIES LEGAIS DE PROTECO:

Em relao violao de disposies legais de proteco, o problema que

se coloca o de saber qual a relevncia prtica desta segunda modalidade ou
variante de ilicitude.
O alcance da segunda modalidade estreitado pelo facto de o direito
civil portugus consagrar um direito geral de personalidade.
Existindo um direito geral de personalidade, a leso de bens jurdicos
pessoais cai sempre, ou quase sempre, na primeira modalidade de ilicitude.
A relevncia autnoma da segunda modalidade de ilicitude relaciona-se,
essencialmente, com a leso de bens jurdicos patrimoniais.

Quanto a esses bens jurdicos patrimoniais, a segunda modalidade

de ilicitude pode cumprir uma de duas funes:
- Se esses bens jurdicos patrimoniais se encontram protegidos como
direitos absolutos, a segunda modalidade cumpre a funo de clarificar ou
esclarecer a proteco proporcionada pela primeira modalidade.
O contributo da segunda modalidade , em todo o caso, relevante. A
relevncia da segunda modalidade de ilicitude decorre do seguinte:
A violao de uma disposio legal de proteco faz presumir a culpa do
agente ou do lesante e, por isso, a proteco dos bens jurdicos em causa,
confirmada ou reforada.

405

- Quando, porm, os bens jurdicos patrimoniais no so protegidos

como bens absolutos, a segunda modalidade cumpre uma funo de
alargamento ou de complementao das regras de responsabilidade.

Quais os casos em que os bens jurdicos patrimoniais no so protegidos

como direitos absolutos?
So os casos de danos patrimoniais primrios.
A primeira modalidade de ilicitude no abrange os danos patrimoniais
primrios, j a segunda clusula delitual abrange-os ou pode abrang-los.

REQUISITOS

DA VIOLAO DE DISPOSIES LEGAIS DE PROTECO (DA

SEGUNDA MODALIDADE DE ILICITUDE):

A aplicao da segunda clausula delitual do artigo 483 CCiv pressupe o

preenchimento cumulativo de trs requisitos:
- Em primeiro lugar, exige-se que a proteco dos interesses do
particular seja exigida por uma norma legal. Em termos diferentes, que a leso
dos interesses do particular resulte da violao de uma norma legal;
- Em segundo lugar, que a proteco dos interesses do particular
constitua um dos fins da norma legal violada;
- Em terceiro lugar, o dano deve verificar-se no crculo de interesses
que a norma visa tutelar/proteger.

Entre os casos indicados para exemplificar como se aplicam este trs

requisitos, encontra-se o seguinte:
Os Estatutos da Ordem dos Advogados probem o exerccio desta
actividade a quem no esteja inscrito na Ordem
A est inscrito. Ao lado do escritrio de A instala-se o advogado B,
sendo que este no se encontra inscrito na Ordem dos Advogados. Ocorre que
A perde parte dos seus clientes que se dirigem ao escritrio do seu pretenso
colega, B.
O problema que se coloca o de saber se o advogado pode pedir uma
indemnizao pelos danos patrimoniais decorrentes da perda de clientes para o
seu colega, pretenso advogado.

406
Os danos em causa so danos patrimoniais, pelo que s cabem na segunda
modalidade de ilicitude. Assim, para sabermos se o pretenso advogado
obrigado a indemnizar, temos que verificar se estes trs requisitos esto
preenchidos:
- O primeiro requisito est preenchido, uma vez que h violao da
norma do Estatuto da ordem dos Advogados;
- O segundo e terceiro requisitos no esto, no entanto, preenchidos. A
funo da norma proteger o interesse geral do prestgio da classe e dos
clientes, no se destina a proteger o interesse de cada advogado na perda de
clientes.

Em relao a este tema deve acrescentar-se o seguinte:

Na ilicitude, nos casos de violao de disposies legais de proteco, o
nus da prova da culpa inverte-se verificando-se a inobservncia de uma
norma legal, o lesado no ter de provar a culpa do lesante. A razo para isto
a seguinte:
As disposies legais de proteco constituem uma concretizao do
dever de cuidado que deve ter o homem mdio.
Ex.: Uma disposio legal probe que se circule a mais de 50km/h dentro
das localidades. Esta disposio constitui uma concretizao do dever geral de
cuidado, pelo que se algum circular a mais de 50km/, presume-se a sua culpa.

RELAO

ENTRE A PRIMEIRA E SEGUNDA, MODALIDADES:

Estudadas estas duas modalidades de ilicitude, deve estudar-se o

problema da relao entre elas.
O problema que se coloca ser o de saber se a segunda modalidade de
ilicitude pode cumprir a funo de limitar a aplicao da primeira modalidade.
Este problema coloca-se, fundamentalmente, em relao s leis de
proteco do ambiente.
Ex.: Lei do ambiente que estabelece um limite mximo de rudo, que se
pode emitir.
O que se demonstra que o agente, embora esteja abaixo deste limite,
pode lesar direitos de personalidade de outrem, pode causar danos.
O problema que se coloca o de saber se deve prevalecer a disposio
legal que fixa o limite, ou a disposio legal que atribui o direito de
personalidade.

407
As disposies legais de proteco visam reforar o direito de
personalidade e no limit-lo, pelo que a segunda modalidade de ilicitude no
ter, nunca, a funo de limitar o alcance da primeira modalidade.

3 MODALIDADE ABUSO

DE DIREITO, ARTIGO

334 CCIV:

Existindo abuso de direito, h um facto ilcito.

No se trata aqui da violao de um direito de outrem ou da ofensa de
uma norma tuteladora de um interesse alheio, mas do exerccio anormal do
direito prprio.
H abuso de Direito, segundo a concepo objectiva aceite no Artigo
334, sempre que o titular excede com manifesto excesso os limites impostos
pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito.
Basta que objectivamente se excedam tais limites.
O preenchimento dos restantes pressupostos de responsabilidade civil
por factos ilcitos faz com que haja um dever de indemnizao.

DISPOSIES

COM UM ALCANCE MAIS RESTRITO

ARTIGOS

484

485 CCIV:

A violao de direitos de outrem; a violao de disposies legais de

proteco e o abuso de direito, constituem trs clusulas gerais.
O CCiv contm, em todo o caso, duas disposies sobre a
responsabilidade civil, com um alcance mais restrito. Estas encontram-se
consagradas nos artigos 484 e 485.
O artigo 484 CCiv consagra um

DEVER DE INDEMNIZAR OS DANOS

Quem afirmar ou
difundir um facto capaz de prejudicar o crdito ou o bom nome de qualquer
pessoa, singular ou colectiva, responde pelos danos causados .
DECORRENTES DA OFENSA DO CRDITO OU DO BOM-NOME

O CCiv considera como antijurdica ou ilcita a divulgao ou afirmao

de um facto capaz de provocar a ofensa do crdito ou a ofensa do bom-nome.
Diz-se que h ofensa do crdito quando se afirma ou divulga um facto
capaz de diminuir a confiana na capacidade e vontade da pessoa para cumprir
as suas obrigaes.

408

Diz-se que h ofensa do bom-nome quando se afirma ou divulga um

facto capaz de diminuir a considerao ou o prestgio da pessoa no meio social
em que vive ou em que exerce a sua actividade.
O problema de interpretao fundamental, colocado pelo artigo 484
CCiv o de saber se a afirmao ou divulgao de factos verdadeiros deve
considerar-se antijurdica ou ilcita.
Ex.: A divulga que B, mdico, falhou no tratamento de a, sendo que isto
verdade. Isto diminui o crdito e o bom-nome de B.
Ser isto ilcito ou uma conduta antijurdica?
O tema controverso. O Dr. Antunes Varela entende que sim.
Pessoa, Jorge e .. entendem que no, com base no seguinte
raciocnio:
O direito ao crdito e o direito ao bom-nome de uma pessoa so
direitos definidos atravs de clusulas gerais ou de conceitos indeterminados,
logo, a apreciao da existncia de ilicitude faz-se atravs de uma ponderao
de interesses. Estando em causa factos verdadeiros, a ponderao de
interesses leva concluso de que a divulgao no antijurdica ou ilcita.

A segunda disposio legal em que se alcana uma disposio restrita de

responsabilidade civil, o artigo 485 CCiv.
O artigo 485 causa a impresso de que os simples conselhos,
recomendaes ou informaes so irrelevantes para a responsabilidade civil.
Nem verificando-se dolo existe essa obrigao de indemnizar, desde que
a conduta no se configure como abuso de Direito e fora dos casos previstos
pelo n2 do Artigo 485.
A disposio do artigo 485 deve ser interpretada em termos hbeis. O
artigo 485 CCiv constitui uma disposio intil.
O artigo 485 CCiv deve ser interpretado de forma a entender-se o
seguinte: s h responsabilidade por conselhos, recomendaes ou informaes
quando os princpios gerais da responsabilidade civil o impuserem. Ou seja, ou
se verificam os pressupostos gerais da responsabilidade civil e a h dever de
indemnizar ou no se verificam, e a no h dever de indemnizar.
Artigo 485 CCiv:

409
1. Os simples conselhos, recomendaes ou informaes no responsabilizam
quem os d, ainda que haja negligncia da sua parte .
2. A obrigao de indemnizar existe, porm, quando se tenha assumido a
responsabilidade pelos danos, quando havia o dever jurdico de dar conselho,
recomendao ou informao e se tenha procedido com negligncia ou inteno
de prejudicar, ou quando o procedimento do agente constitua facto punvel .
Por outras palavras, os conselhos, recomendaes ou informaes s
envolvem responsabilidade civil quando se verifique uma das seguintes
situaes:
a) Quando se tenha assumido a responsabilidade pelos danos que
resultarem dos conselhos, recomendaes ou informaes para o destinatrio;
b) Quando haja o dever jurdico legal ou convencional de aconselhar,
recomendar ou informar e se tenha agido com culpa ou com dolo;
c) Quando o procedimento do agente seja criminalmente punvel, ou
seja, a conduta do agente constitua crime.

A terceira disposio legal em que se alcana uma disposio restrita de

responsabilidade civil o Artigo 486 CC, que se relaciona com as OMISSES.
As omisses constituem um comportamento antijurdico apenas quando
haja o dever (imposto por lei ou decorrente de negcio jurdico) de praticar o
acto omitido e este pudesse normalmente ter evitado a verificao do dano.

NEXO

DE IMPUTAO DO FACTO AO LESANTE:

O nexo de imputao do facto ao lesante desdobra-se na imputabilidade

e na culpa.
IMPUTABILIDADE:
A imputabilidade consiste na capacidade natural das pessoas para
prever os efeitos, medir o valor dos seus actos, e para se determinar de
harmonia com o juzo que faa acerca destes.
O conceito de imputabilidade abrange, por isso, dois elementos:
- Elemento intelectual: consiste na capacidade de entender, ou seja, na
capacidade da pessoa para prever os efeitos e medir o valor dos seus actos;

410
- Elemento volitivo: consiste na capacidade de querer, ou seja, na
capacidade da pessoa para se determinar de harmonia com o juzo que faa a
respeito destes actos.

O artigo 488 CCiv consagra a REGRA DA IRRESPONSABILIDADE DOS

INIMPUTVEIS.
O artigo 488 alude ao conceito de imputabilidade como a capacidade de
entender e querer.
De acordo com o n1 do Artigo 488, consideram-se no imputveis as
pessoas que no momento em que o facto danoso ocorre se encontrem privadas,
por qualquer causa, do discernimento suficiente para prever o dano, salvo se o
agente se colocou culposamente nesse estado, sendo este transitrio.
O n2 deste artigo presume a inimputabilidade dos menores de 18 anos e
dos interditos por anomalia psquica. A presuno em causa elidvel, ou seja,
pode ser afastada atravs de prova em contrrio.
Artigo 488 CCiv:
1. No responde pelas consequncias do facto danoso quem, no momento em
que o facto ocorreu, estava, por qualquer causa, incapacitado de entender ou
querer, salvo se o agente se colocou culposamente nesse estado, sendo este
transitrio.
2. Presume-se falta de imputabilidade nos menores de sete anos e nos
interditos por anomalia psquica.

Ou seja, de acordo com o n1 do Artigo 488, no responde pelas

consequncias do facto danoso quem, no momento em que o facto ocorreu,
estava incapacitado de entender ou querer.
No entanto, nos casos em que h inimputabilidade do autor material do
facto, o lesado poder ressarcir-se custa da pessoa obrigada
vigilncia do agente, salvo se se verificar alguma das circunstncias previstas
no Artigo 491.

Consequncias da inimputabilidade:
Em relao a este tema devem distinguir-se duas hipteses:

411
- O inimputvel encontra-se sujeito vigilncia de outras pessoas. Em
tais circunstncias aplica-se o artigo 491 CCiv As pessoas que, por lei ou
negcio jurdico, forem obrigadas a vigiar outras, por virtude da incapacidade
natural destas, so responsveis pelos danos que elas causem a terceiro, salvo
se mostrarem que cumpriram o seu dever de vigilncia ou que os danos se
teriam produzido ainda que o tivessem cumprido.
A primeira hiptese a considerar esta: o inimputvel no responde, o
lesado pede a indemnizao s pessoas obrigadas vigilncia.
- No h pessoas obrigadas vigilncia ou, havendo-as, no tm dinheiro
para pagar.
Nestes casos os danos tendem a no ser reparados. O inimputvel no
responde, por fora do 488 CCiv, e as pessoas obrigadas vigilncia tambm
no respondem com base no 491 CCiv. Em regra, o dano fica sem
indemnizao.
O problema que esta regra conduz, ou pode conduzir, a resultados
injustos.
Ora, o artigo 489 prev tais casos ou tais circunstncias e consagra
um desvio em relao regra da irresponsabilidade dos inimputveis.

O Artigo 489 admite que a pessoa inimputvel seja condenada a

indemnizar total ou parcialmente o lesado quando razes de equidade assim o
imponham.
Tal pode suceder nas seguintes situaes:
- Quando o agente tenha bens por onde responder;
- Quando o lesado tenha ficado em difcil situaes econmica;
- Quando seja acentuada a diferena de condio econmica entre um e
outro;
- Quando seja avultado o montante do prejuzo;
- Quando seja bastante sria a violao cometida.
Contudo, o inimputvel responde apenas nos termos em que responderia
se fosse imputvel e praticasse o mesmo facto.

Os REQUISITOS

DA APLICAO DO

489 CCIV so quatro:

412

Devem estar preenchidos os pressupostos da

responsabilidade por factos ilcitos, independentemente da imputabilidade e
da culpa. Ou seja, deve haver facto, ilicitude, dano e nexo de causalidade,
excluindo-se, assim, a imputabilidade e a culpa;
O facto deve ter sido praticado em condies de ser
considerado culposo, censurvel ou reprovvel se, nas mesmas condies, ele
tivesse sido praticado por uma pessoa imputvel;
Ex.: Um mido de 6 anos pega no carro do pai e atropela uma pessoa que
se atira para a frente do carro. Neste caso o inimputvel no responder, dado
que este acto no seria considerado censurvel se tivesse sido praticado por
um imputvel.
O inimputvel s responder se no tiver usado o cuidado externo
exigvel. Se o mido conduziu com todo o cuidado no ser responsabilizado.
O inimputvel no deve ficar, nunca, em pior situao do que aquela em
que estaria a pessoa imputvel.
O artigo 489 CCiv s se aplica se a indemnizao no puder
ser conseguida custa das pessoas obrigadas vigilncia do imputvel.
Isto pode suceder por duas ordens de razes:
Por razes jurdicas:
O dever de indemnizar das pessoas obrigadas vigilncia pode ser
excludo por verificao das duas circunstncias previstas no artigo 491 CCiv:
- A pessoa obrigada vigilncia alega e prova que cumpriu os seus
deveres de vigilncia;
- A pessoa obrigada vigilncia alega e prova que os danos se teriam
produzido, mesmo que esta tivesse cumprido o seu dever de vigilncia.
Por razes de ordem prtica:
A pessoa obrigada vigilncia encontra-se adstrita ao dever de
indemnizar e no tem dinheiro para pagar a indemnizao.
Nestas situaes o artigo 491 tambm pode aplicar-se.
Finalmente, o artigo 491 exige que hajam razes de equidade suficientemente
fortes para responsabilizar o inimputvel. O juiz ter, por isso, que proferir
uma deciso baseada na equidade, nas circunstncias do caso concreto.
O juiz no tem o dever de condenar o inimputvel, tem to s a
faculdade de o fazer.

413

CULPA:
A culpa surge-nos sobre a forma de dolo ou de mera culpa ou
negligncia.

CRITRIOS

DE DISTINO ENTRE AS DUAS FORMAS DE CULPA:

A distino entre dolo e negligncia deve enunciar-se nos seguintes

termos:
O DOLO existe por conjugao de dois elementos:
- Elemento intelectual;
- Elemento volitivo.
O ELEMENTO INTELECTUAL DO DOLO abrange, por um lado, o
conhecimento das circunstncias de facto que integram a violao do dever,
dever e,
por outro lado, a conscincia da ilicitude do facto (s assim o agente age com
dolo).
O ELEMENTO VOLITIVO DO DOLO concretiza-se num determinado nexo,
numa determinada relao entre o facto ilegal e a vontade do agente.
agente
Este elemento volitivo pode distinguir-se trs tipos de dolo:
- Dolo directo;
- Dolo necessrio;
- Dolo eventual.
No dolo directo, o agente quer o facto ilcito. O agente representa no
seu esprito determinado facto ilcito e quer esse resultado, esse facto ilcito.
No dolo necessrio, o agente prev o facto ilcito como uma
consequncia necessria ou segura da sua conduta e no se abstm de agir.
O contraste entre dolo directo e dolo necessrio concretiza-se com um
exemplo: A assaltante profissional e quer assaltar o automvel de B com o
intuito de obter um porttil que B l deixou. Assim, A parte o vidro do
automvel e furta o porttil.

414
Em relao ao furto da coisa, existe dolo directo. No entanto, a quebra
dos vidros necessria para concretizar o furto nesse caso, h dolo
necessrio.

No dolo eventual, o agente representa um determinado resultado como

uma consequncia eventual ou possvel da sua conduta, e, no obstante isso,
continua a agir como agiu, aceitando o resultado ilcito.

A MERA CULPA ou NEGLIGNCIA consiste na inobservncia de um dever de

cuidado. Pode surgir de duas formas:
- Negligncia consciente;
- Negligncia inconsciente.
Na negligncia consciente, o autor prev a produo do facto ilcito
como possvel, mas confia na sua no produo e, por isso, no toma as
providncias, as diligncias necessrias para o evitar.
Na negligncia inconsciente, o autor nem sequer prev a produo do
facto ilcito como uma consequncia possvel da sua conduta, embora pudesse e
devesse prev-la se usasse dos cuidados ou diligncias exigveis.

O problema fundamental entre o

CONSCIENTE.

DOLO EVENTUAL

e a

NEGLIGNCIA

O problema est em distinguir estas duas categorias.

O problema entre o dolo eventual e a negligncia consciente poder
concretizar-se atravs do seguinte exemplo:
Uma pessoa est atrasada para um compromisso, e, como tal, decide
acelerar para chegar a tempo, excedendo os limites de velocidade. Chega a
uma rotunda e o condutor, embora preveja como possvel um acidente, no
pra. Ora, o que acontece que embate noutro carro.
O problema saber se o condutor deve ser responsabilizado por dolo
eventual ou por negligncia consciente.
O critrio usado este:

415
Se o agente pensar que no vai acontecer nada, se o agente confiar na
no produo do resultado,
consciente O agente confia na no
resultado h negligncia consciente.
produo do resultado e, por isso, h, to s, negligncia consciente.
Se, porm, o condutor pensar tanto pior para quem bater, se o agente
confiar na produo do resultado,
eventual
resultado h dolo eventual.
O critrio , portanto, o agente confiar ou no na produo do
resultado.

A distino entre dolo e negligncia no tem uma extraordinria

importncia no Direito Civil. Mas em Direito Penal muito importante.
Ex.: Esta distino era muito importante em relao h um caso muito
conhecido caso de hemofilia: usou-se sangue contaminado com o vrus do HIV
para realizar transfuses de sangue. A Ministra da Sade Leonor Beleza foi
acusada por dolo eventual. Se fosse negligncia, o prazo j tinha prescrito.
O problema que se colocou era saber se a Ministra colocou o sangue nos
Hospitais confiando que tudo iria correr bem. Ou seja, o problema era saber
se a Ministra confiou ou no na produo do resultado.

CRITRIO

DE APRECIAO DA CULPA:

H fundamentalmente que resolver dois problemas:

O primeiro problema prende-se com a contraposio entre os critrios
de culpa em abstracto e os critrios da culpa em concreto.
O segundo problema prende-se com a contraposio entre os critrios
da culpa como deficincia da vontade e os critrios da culpa como deficincia
da conduta.

PRIMEIRO

PROBLEMA:

De acordo com a culpa em concreto ou culpa em sentido subjectivo, h

culpa quando a conduta do agente menos cuidadosa do que a sua conduta
habitual ou normal.
O juzo de culpa em concreto faz-se comparando a conduta do agente no
caso concreto com um padro ou parmetro da sua conduta habitual/normal,

416
comparando o cuidado do agente em concreto com o cuidado habitual do
agente.
De acordo com a culpa em abstracto ou culpa em sentido objectivo, h
culpa quando a conduta do agente menos cuidadosa, menos prudente que a
conduta do Homem mdio, de um Homem normal.
O juzo de culpa em abstracto faz-se comparando a conduta do agente
no caso concreto com um padro ou parmetro da conduta do Homem
mdio/normal.
A distino entre os dois critrios est no padro ou parmetro de
apreciao da culpa.
culpa
No critrio da culpa em concreto, compara-se a conduta do agente com
si prprio.
No critrio da culpa em abstracto, compara-se a conduta do agente com
o Homem mdio.
O Cdio Civil consagra o critrio da culpa em abstracto - Artigo 487
n2: A culpa apreciada, na falta de outro critrio legal, pela diligncia de um
bom pai de famlia, em face das circunstncias de cada caso .
O Artigo 487 n2 diz-nos, fundamentalmente, que a conduta do agente
deve ser comparada com a de um bom pai de famlia.
A expresso bom pai de famlia designa o Homem mdio, as condies
normais de actuao do agente.
O sistema jurdico portugus (e os restantes sistemas jurdicos
europeus) d este critrio bom pai de famlia. O sistema ingls usa a
expresso Homem razovel.
uma expresso no to relevante actualmente, mas designa o Homem
mdio, razovel.
O Artigo 487 n2 usa, no entanto, algo que limita o alcance do critrio
bom pai de famlia. O Artigo diz que se deve ter em conta as circunstncias
do caso.
Isto exige uma concretizao da expresso bom pai de famlia.
Ex.: Quando est em causa um advogado, deve ter-se em conta a
conduta normal de um advogado e no de um Homem normal que nada percebe
de Direito.

417
Ex.: Quando est em causa a responsabilidade de um mdico, deve terse em conta a conduta normal de um mdico, de acordo com as caractersticas
da sua profisso, e no de um Homem normal.

A culpa em abstracto deve estar concretizada de acordo com as

circunstncias do caso.

O Cdigo Civil optou pelo critrio da culpa em abstracto e fez bem,

porque o mais razovel.
A culpa em abstracto o mais correcto por trs razes:
O critrio da culpa em concreto levaria a resultados injustos.
No critrio da culpa em abstracto, h culpa quando a conduta do agente
menos cuidadosa, menos prudente que a conduta do Homem mdio, de um
Homem normal.
O juzo de culpa em abstracto faz-se comparando a conduta do agente
no caso concreto com um padro ou parmetro da conduta do Homem
mdio/normal.
Isto exigiria mais das pessoas muito prudentes, muito cuidadosas. Estas
seriam punidas, seriam castigadas pois a sua conduta seria avaliada por
critrios mais exigentes.
As pessoas mais descuidadas veriam as suas condutas avaliadas por
critrios menos exigentes. Seriam premiadas por adoptar uma conduta menos
cuidadosa.

O critrio da culpa em abstracto o mais adequado proteco da

confiana dos indivduos.
A vida em sociedade pressupe um grau de confiana entre as pessoas,
pressupe a confianao na normalidade da conduta dos demais cidados. As
pessoas confiam que as outras vo actuar com normalidade.

O problema da responsabilidade civil um problema de imputao

dos danos. Se estes so suportados por quem os sofreu ou se so suportados
por quem os causa (e deve indemnizar).

418
Quando algum causa um dano devido a uma conduta inferior normal,
deve responder pelos danos causados.

PRESUNES DE CULPA:
Os artigos 491, 492 e 493 contm trs presunes de culpa.
Em regra, na responsabilidade civil, o nus da prova da culpa recai sobre
o lesado. Os artigos 491, 492 e 493 CCiv enunciam trs presunes legais.
A primeira presuno de culpa consta do artigo 491. Este artigo
consagra a presuno de culpa das pessoas obrigadas vigilncia de outrem.

Outra presuno decorre do Artigo 492 e refere-se aos danos

causados por edifcios ou outras obras.
Neste caso, presume-se a responsabilidade do proprietrio ou
possuidor, no caso de derrocada ou queda do edifcio, apenas quando se prove
que essa derrocada ou queda tenha sido provocada por um vcio da construo
ou por um defeito de conservao.
Somente deixa de haver responsabilidade do proprietrio ou possuidor
por esses danos se se provar: que no existiu culpa sua; ou que, mesmo com a
diligncia devida, se no teriam evitado os danos - Artigo 492 n1.

A terceira presuno de culpa consta do Artigo 493 e refere-se aos

danos causados por coisas, animais ou por actividades perigosas.
Trata-se aqui dos danos provocados pelas coisas ou pelas animais e no dos
danos causados pelo agente com o emprego das coisas ou animais (estes casos
incluem-se no regime geral da responsabilidade civil).
De acordo com o Artigo 493, essencial para que exista uma presuno
de culpa no caso de danos causados por coisas ou animais a deteno da coisa
ou do animal com o dever de os vigiar, ou haja assumido o encargo de
vigilncia de quaisquer animais, elos danos causados por essas coisas ou esses
animais.
A responsabilidade assenta sobre a ideia de que no foram tomadas as
medidas de precauo necessrias para evitar o dano.

419

As presunes de culpa, sobretudo a do n2 do artigo 493 CCiv, so

importantes na ordem jurdica portuguesa, por no haver uma clusula geral de
responsabilidade civil.
Em todos os casos de actividades perigosas h uma presuno de culpa
contra quem exerce ou desempenha essa actividade. A presuno de culpa em
causa consta do n2 do artigo 493 CCiv Quem causar danos a outrem no
exerccio de uma actividade, perigosa por sua prpria natureza ou pela
natureza dos meios utilizados, obrigado a repar-los, excepto se mostrar
que empregou todas as providncias exigidas pelas circunstncias com o fim
de os prevenir.

Discutiu-se bastante na doutrina e na jurisprudncia a questo de

saber se o n2 do Artigo 493 abrange ou no, entre as actividades
perigosas nele contempladas, a circulao dos veculos automveis.
Ou seja, trata-se de saber se aos acidentes provenientes dos veculos
de circulao terrestre ou no aplicvel a presuno de culpa estabelecida no
n2 do Artigo 493.
A doutrina mais defensvel a que sustenta que a presuno de culpa do
n2 do Artigo 493 no deve ser aplicada aos acidentes provenientes dos
veculos de circulao terrestre, uma vez que a circulao e o estacionamento
dos veculos automveis se encontra especialmente regulada na
responsabilidade civil pelo risco.
Foi esta soluo que resultou tambm do Acrdo de 25 de Julho de
1978 e do Assento de 21 de Novembro de 1979.
.
Embora as outras presunes de culpa tenham sido, durante muito
tempo, desvalorizadas, o artigo 493 n1 foi recentemente redescoberto
devido ao problema da entrada de animais, nomeadamente ces, nas autoestradas Quem tiver em seu poder coisa mvel ou imvel, com o dever de a
vigiar, e bem assim quem tiver assumido o encargo da vigilncia de quaisquer
animais, responde pelos danos que a coisa ou os animais causarem, salvo se
provar que nenhuma culpa houve da sua parte ou que os danos se teriam
igualmente produzido ainda que no houvesse culpa sua.
O problema que se colocava era o de saber se a BRISA deveria
responder, ou no, pelos danos provocados pelos ces.

420
Os tribunais rejeitavam qualquer tipo de responsabilidade da BRISA
uma vez que no estava provada a sua culpa.
Entretanto, foi proposta uma soluo a este problema atravs do
recurso ao n1 do artigo 493 CCiv. Entende-se que a BRISA tem a coisa
imvel em seu poder e, como tal, tem um dever de vigilncia das auto-estradas,
sendo que a entrada de animais nas mesmas constitui uma anomalia. Pelo que a
BRISA ser culpada, por fora da presuno do n1 do artigo 493 CCiv.
Considera-se que os danos provocados pela entrada de animais nas autoestradas so danos provocados pela inobservncia do dever de vigilncia.
Esta presuno tambm pode utilizada no seguinte caso:
O Sr. A entra num estabelecimento em que o piso est escorregadio, cai
e sofre uma grave leso.
O caso em apreo pode ser resolvido pelo artigo 493 n1 CCiv. O
proprietrio do imvel tinha-se em seu poder, tinha o dever de cuidado, de
vigilncia e no o cumpriu. Em funo disso ser responsabilizado.

DANO:
Para haver condio de indemnizar condio essencial que haja dano,
isto , que o facto ilcito culposo tenha causado um prejuzo a algum.

- Dano patrimonial;
- Dano no patrimonial.
O DANO PATRIMONIAL aquele que se traduz numa diminuio ou num
no aumento do patrimnio.
patrimnio
O DANO NO PATRIMONIAL todo o restante.
restante O conceito de dano no
patrimonial obtm-se por excluso.
Entre o dano patrimonial e o dano no patrimonial h uma pequena
diferena de regime, o qual decorre do Artigo 496:
n1: Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no
patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito .
O n1 exige um mnimo de gravidade para que os danos no patrimoniais
sejam ressarcveis. Os danos no patrimoniais s so ressarcveis se, pela sua
gravidade, merecerem a tutela do direito.

421
O Cdigo Civil no regula nenhum requisito de gravidade para que os
danos patrimoniais sejam ressarcveis.

Podemos ainda fazer a distino entre dano real e dano patrimonial.

Dentro do dano patrimonial podemos ainda distinguir dano emergente de lucro
cessante.
Podemos ainda distinguir danos directos e danos indirectos; e ainda
danos de cumprimento (interesse positivo) e danos da confiana (interesse
negativo).
(O livro faz as restantes distines).

DISTINO:
- Dano real;
- Dano de clculo.
O dano real e o dano de clculo tm haver com os danos patrimoniais.
O DANO REAL consiste no prejuzo sofrido pelo lesado sob forma de
destruio, deteriorao ou subtraco de um bem.
bem
O DANO DE CLCULO consiste na quantia em dinheiro correspondente a
esse prejuzo.
prejuzo
Ex.: Se A parte um vidro, o dano real consiste na destruio do vidro. O
dano de clculo consiste no dinheiro gasto para o restaurar ou para o
substituir.

Em relao avaliao do dano de clculo deve distinguir-se:

- Avaliao em concreto;
- Avaliao em abstracto.
A avaliao em abstracto atende ao valor objectivo do bem destrudo,
deteriorado ou subtrado. Atende ao valor que esse bem tem para a
generalidade das pessoas.
A avaliao em concreto atende ao valor subjectivo do bem em causa.
Ou seja, ao valor que o bem tem para o lesado.

422
Ex.: Quando se trata de um dano patrimonial de um dedo, muito
diferente o seu valor consoante se trate do dedo de um mecnico ou de um
pianista.
O Cdigo Civil portugus consagra a avaliao em abstracto.

DISTINO:
- Dano emergente;
- Lucro cessante.
A distino entre o dano emergente e o lucro cessante encontra-se
prevista no Artigo 564 n1 do CC.

O DANO EMERGENTE corresponde ao prejuzo causado.

causado
Os benefcios que o lesado deixou de obter por causa da leso
corresponde ao LUCRO CESSANTE.
MAIS RIGOROSAMENTE:
O dano emergente define-se como o prejuzo causado aos bens ou
direitos existentes na titularidade do lesado data da leso.
O lucro cessante inclui os benefcios ou vantagens, os bens ou direitos,
que o lesado deixou de obter por causa do facto ilcito e a que ainda no tinha
direito data da leso.

DISTINO:
- Danos directos;
- Danos indirectos.
Os
ilcito.
ilcito

DANOS DIRECTOS

Os DANOS
desse facto.
facto

constituem as consequncias imediatas do facto

INDIRECTOS

consistem nos efeitos mediatos ou remotos

O contraste entre danos directos e danos indirectos verifica-se por um

exemplo:

423
A parte uma montra de uma loja de chocolates que pertence a B. Umas
crianas passaram depois l e aproveitaram a oportunidade para tirar alguns
chocolates.
A conduta de A d origem a dois tipos de danos:
- Dano directo: A montra partida.
- Dano indirecto: Subtraco de chocolates.
Em princpio, o agente responde por todos os danos resultantes da sua
conduta.

NEXO

DE CAUSALIDADE ENTRE O FACTO E O DANO:

O nexo de causalidade cumpre duas funes na responsabilidade civil:

- O nexo de causalidade cumpre uma funo de fundamentao da
responsabilidade;
- O nexo de causalidade cumpre uma funo de limitao da
responsabilidade.

FUNO DE FUNDAMENTAO DA RESPONSABILIDADE:

O nexo de causalidade entre o facto e o dano consiste como um
pressuposto, como um requisito obrigao de indemnizar.
FUNO DE LIMITAO DA RESPONSABILIDADE:
Em princpio, o nexo de causalidade constitui a medida do dever de
indemnizar.
O dever de indemnizar vai at onde for a causalidade do facto. O
agente responde pelos danos que causar, no responde pelos danos que no
causar.

Em relao ao nexo de causalidade, h trs teorias fundamentais.

As duas teorias fundamentais a expressar so:
- Teoria da condio sine qua non ou Teoria da equivalncia das
condies;
- Teoria da causalidade adequada.

424
A TEORIA DA CONDIO SINE QUA NON ou TEORIA DA EQUIVALNCIA
DAS CONDIES diz-nos que causa igual a condio sine qua non.
Causa de um dano toda a condio sem a qual o dano no se
verificaria.
verificaria
Em relao a esta Teoria da condio sine qua non ou Teoria da
equivalncia das condies, o problema que se coloca consiste em determinar
como se identificam as condies sem as quais o dano no se verificaria,
se no se verificassem as condies sine qua non.
A resposta desta teoria seria que as condies sine qua non se
identificam atravs de um processo de eliminao intelectual. O juiz deve
perguntar-se o que aconteceria se o agente no tivesse feito nada.
Temos um facto e um dano. O juiz deve perguntar o que aconteceria se
o agente no tivesse intervido.
As alternativas so duas:
Se o agente no tivesse intervido no ter havido dano. Se isto
sucedesse, o facto produzido pelo agente condio sine qua non do dano.
Se o agente no tivesse intervido o dano continuaria a existir. A
conduta do agente deve entender-se que no condio sine qua non do dano.

A Teoria da condio sine qua non foi criticada por expandir

demasiadamente a responsabilidade civil,
civil e tentou-se por isso, corrigir atravs
da Teoria da causalidade adequada.

A Teoria da causalidade adequada parte da ideia que causa e condio

sine qua non so coisas DIFERENTES.
O conceito de condio sine qua non mais ampla.
O conceito de causa mais restrito.
A Teoria da causalidade adequada diz-nos que uma condio sine qua
non s deve ser tida como causa de um dano se, segundo a sua natureza
geral,
geral se revela adequada, se revela apropriada para o provocar.
Segundo a sua natureza geral esta a frmula principal do conceito.

425

A teoria da causalidade adequada define dois problemas:

- Problema da condicionalidade;
- Problema da causalidade.
O PROBLEMA DA CONDICIONALIDADE consiste em determinar se o facto
condio sine qua non do dano.
O PROBLEMA DA CAUSALIDADE consiste em determinar se tal condio
sine qua non, pela sua natureza geral, ou no apropriada produo do
dano.
O legislador deve distinguir estritamente estes dois problemas.

A Teoria da causalidade adequada foi objecto de duas formulaes:

-

FORMULAO

POSITIVA

(proposta por Traeger);

FORMULAO

NEGATIVA

(proposta por Enneccerus).

A formulao positiva da teoria da causalidade adequada diz-nos que

uma condio sine qua non s deve ser tida como causa de um dano se,
segundo a sua natureza geral , aumenta ou favorece o risco de produo
desse dano.
A formulao negativa da teoria da causalidade adequada arranca, toma
como ponto de partida a teoria da condio sine qua non.
A formulao negativa da teoria da causalidade adequada diz-nos que,
em princpio, toda a condio sine qua non de um dano deve ser tida como sua
causa. Exceptuam-se os casos em que a condio, segundo a sua natureza
geral, era de todo indiferente para surgir um tal dano e s se tornou condio
sine qua nondele em resultado de circunstncias extraordinrias, sendo,
portanto, inadequada para o dano em questo.
As palavras-chave, nas duas formulaes, so: segundo a sua natureza
geral. Sem elas, no fazem sentido.

426
A formulao positiva de Traeger positiva porque Traeger define a
adequao, define o que uma causa adequada. Define-a atravs da ideia de
favorecimento.
A formulao negativa de Ennecerus define apenas a inadequao.
Define-a atravs da ideia de indiferena.
A formulao positiva diz o que causa adequada de um dano atravs da
ideia de favorecimento. A formulao negativa diz o que no causa adequada
de um dano atravs da ideia de indiferena (aquela que de todo indiferente
para a causa de um dano).

ENTRE

AS DUAS FORMULAES DA

H UMA DIFERENA DE REGIME:

TEORIA

DA CAUSALIDADE ADEQUADA

Em PRIMEIRO LUGAR, a formulao negativa da Teoria da causalidade

adequada mais ampla, por abranger os casos em que o facto no aumenta ou
favorece os riscos de produo do dano, s os modifica.

Em SEGUNDO LUGAR (diferena mais importante), as duas formulaes

conduzem a critrios diferentes de distribuio do nus da prova.
A formulao positiva da Teoria da causalidade adequada coloca a cargo
do lesado o nus da prova de condicionalidade e causalidade.
Face formulao positiva da Teoria da causalidade adequada, o lesado
teria de demonstrar duas coisas:
- Por um lado, que o facto condio sine qua non do dano.
- Por outro lado, o facto aumenta ou favorece os riscos de produo do
dano.
A formulao negativa da Teoria da causalidade adequada conduz a
critrios diferentes de distribuio do nus da prova.
A formulao negativa coloca a cargo do lesado o nus da prova da
condicionalidade. O lesado deve demonstrar que o facto condio sine qua
non do dano.
O lesante deve demonstrar que o facto, segundo a sua natureza geral,
de todo indiferente produo de um tal dano e s se tornou condio dele

427
devido a circunstncias extraordinrias (o lesante tem de demonstrar que no
h causalidade para se subtrair ao dever de indemnizar).
Os critrios de distribuio do nus da prova so diferentes.

Perguntar-se-, face s diferenas de regime, duas questes:

1 QUESTO:
Entre estas duas teorias Teoria da condio sine qua non ou Teoria
da equivalncia das condies qual deve preferir-se?
A resposta consta do Artigo 563: A obrigao de indemnizao s
existe em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se
no fosse a leso.
O Artigo 563 consagra a Teoria da causalidade adequada. Os
argumentos que devem invocar-se para demonstrar que o Artigo 563 consagra
esta teoria so dois:
ELEMENTO GRAMATICAL OU LITERAL:
O Artigo 563 usa o advrbio provavelmente.
Ora, a Teoria da causalidade adequada joga com um juzo de
probabilidade.
A Teoria da causalidade adequada aprecia se uma condio apropriada,
segundo a sua natureza geral, para produzir o dano, com um juzo de
probabilidade.
Uma condio deve considerar-se adequada se, segundo a sua natureza
geral, ou segundo a sua probabilidade, a produz.
Uma condio deve considerar-se inadequada se, segundo a sua natureza
geral, ou segundo a sua probabilidade, no a produz.

ELEMENTO HISTRICO:
A frmula do Artigo 563 foi retirada da tese de Licenciatura do Dr.
Pereira Coelho, que defende a Teoria da causalidade adequada.

428
2 QUESTO:
A Teoria da causalidade adequda tem duas formulaes. Ora. Se se opta
pela Teoria da causalidade adequada, deve colocar-se a seguinte questo: Por
qual das formulaes se deve optar?

O Artigo 563 no diz nada a este respeito, no toma posio acerca

deste tema.
O aplicador do Direito tem de optar pela soluo mais correcta, mais
razovel em tese geral.
A soluo mais correcta a seguinte:
No domnio da responsabilidade por factos ilcitos (fundada na ilicitude
e na culpa), deve preferir-se a formulao negativa.
No domnio da responsabilidade pelo risco (independentemente da
ilicitude e da culpa) deve preferir-se a formulao positiva.
A formulao negativa, por ser mais ampla, abrange a ilicitude e a
culpa, por isso, implica uma PUNIO MAIS SEVERA DO AGENTE.
A formulao positiva, por ser mais restrita, no abrange a ilicitude e a
culpa, e, por isso, implica uma PUNIO MAIS LEVE PARA O AGENTE.

Estando consagrada a Teoria da causalidade adequada, o aplicador do

Direito deve resolver o problema de condicionalidade, formulando uma
questo. A primeira questo colocada ao aplicador do Direito de
condicionalidade.
O aplicador do Direito deve perguntar se o facto uma condio sine
qua non do dano. H ou no nexo de condicionalidade entre dano e facto?

A segunda questo que o aplicador do Direito deve formular a de

causalidade.
O aplicador do Direito deve perguntar se o facto, segundo a sua
natureza geral, ou no apropriado para produzir o dano?
Na resoluo desse problema, o juiz deve ter em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado.

429
O juzo em causa deve reportar-se ao momento da prtica do facto. Os
autores falam de um juzo de prognose posterior objectiva.
objectiva

Ex.:

Caso esteja em jogo a aplicao da formulao positiva da Teoria da

causalidade adequada, o juiz deve perguntar-se, tendo em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado, se o facto, segundo a sua natureza geral,
era apto a aumentar ou favorecer o risco de produo do dano.
Caso esteja em jogo a aplicao da formulao negativa da Teoria da
causalidade adequada, o juiz deve perguntar-se, tendo em conta todas as
circunstncias conhecidas pelo agente e todas as circunstncias cognoscveis
por um observador experimentado, se este facto era ou no, segundo a sua
natureza geral, indiferente produo de um dano.
O juiz deve colocar-se intelectualmente no momento da prtica do facto
tendo em conta todas as circunstncias conhecidas pelo agente e todas as
circunstncias cognoscveis por um observador experimentado.
Em relao ao problema da causalidade, o mais importante isto.
[Mas vamos fazer mais algumas consideraes (o professor diz que
no relevante estudarmos isto):
A Teoria da causalidade adequada pretende resolver o problema da
causalidade de uma forma muito cientfica.
O problema que a Teoria da causalidade adequada nem sempre conduz
aos resultados mais adequados. Por isso, tm-se feito mais estudos e tem-se

430
vindo a introduzir uma terceira teoria TEORIA
NORMA OU DO CONTRATO.

DO FIM DA PROTECO DA

A diferena entre a Teoria da causalidade adequada e a Teoria do fim

da proteco da norma ou do contrato esta:
Na Teoria do fim da proteco da norma ou do contrato, pergunta-se se
o facto era ou no, segundo a sua natureza geral, apropriada ou no produo
do dano.
A Teoria da causalidade adequada formula a questo de saber se o dano
est abrangido ou no pelos interesses que a norma visa proteger.

O Supremo Tribunal Administrativo (STA) pronunciou-se sobre a

seguinte questo:
Numa escola, alguns alunos fugiram e foram para a casa de um deles - A.
O pai de A tinha uma espingarda carregada. O A atingiu um dos amigos,
que ficou paraplgico.
O STA aplicou os princpios da responsabilidade civil e usou a Teoria da
causalidade adequada.
O raciocnio foi este: A omisso do dever de vigilncia deve considerarse adequada a produzir o dano. No basta que o facto seja apto a produzir o
dano, tem de ser apto a produzir o dano de um modo normal.
O que o STA disse foi que, o facto de os alunos terem fugido da escola
e terem ido para a casa de A, sendo que um dos alunos foi atingido por uma
bala, uma causa extraordinria.
Assim, o STA rejeitou a responsabilidade da escola segundo a Teoria da
casualidade adequada.
Embora havendo condicionalidade, o que aconteceu foi uma situao
extraordinria, pelo que o facto era indiferente produo do dano. O STA,
aplicando a Teoria da causalidade adequadea, afastou a responsabilidade da
escola.

O problema talvez fosse resolvido de forma diferente se fosse usada a

Teoria do fim da proteco da norma ou do contrato.
O STA disse, em certa parte do Acrdo, que a situao seria diferente
se algum dos alunos fosse atropelado, pois esta era uma situao considerada

431
normal. J o baleamento de um dos alunos, foi considerada uma situao
excepcional, anormal.
Assim, a situao seria diferente segundo um juzo de probabilidade.
O caso j no diferente no que diz respeito ao dever de vigilncia
(havia esse dever nos dois casos), devido aos interesses protegidos pela
norma].

26/04/2006

RESPONSABILIDADE

PELO

RISCO:

Normalmente, os danos ficam com quem os sofreu. Quando h ilicitude e

culpa, o legislador entende que os danos devem ficar com quem os causa.
Quando no h ilicitude nem culpa, no entanto, normalmente os danos no
ficam com quem os causou, mas nem sempre isso acontece.
A responsabilidade pelo risco cinge-se aos casos expressamente
previstos na lei. O legislador consagrou o princpio do numerus clausus dos
casos de responsabilidade pelo risco.

Assim, temos vrios tipos de responsabilidade pelo risco. O primeiro

tipo de responsabilidade pelo risco a responsabilidade do comitente.

A responsabilidade do comitente est prevista no Artigo 500.

Face ao Artigo 500, a responsabilidade objectiva do comitente fundase no preenchimento de trs pressupostos:
- Existncia de uma RELAO DE COMISSO;
- PRTICA DO FACTO NO EXERCCIO DA FUNO;
- RESPONSABILIDADE DO COMISSRIO.

RELAO DE COMISSO :

432
A comisso consiste numa actividade ou servio realizado por conta ou
ao servio doutrem.
Esta actividade (ou servio) pode ser uma actividade manual ou
intelectual; pode ser tambm uma actividade duradoura ou no duradoura.
A relao de comisso exige uma relao de dependncia ou de
subordinao jurdica entre o comitente e o comissrio, segundo a qual o
comitente tem o poder de dar ordens ou instrues ao comissrio.

PRTICA DO FACTO NO EXERCCIO DA FUNO:

Este o segundo pressuposto da responsabilidade do comitente.
Este segundo requisito encontra-se previsto no Artigo 500 n2.
O Artigo 500 n2 permite-nos tirar duas concluses seguras:
1 O comitente responde pelos factos do comissrio que directamente
revelam no exerccio da comisso.
2 O comitente no responde pelos factos que directa ou
indirectamente no revelam no exerccio da comisso. Ou seja, o comitente
no responde pelos factos que no tm relao nenhuma com o exerccio das
funes.

O problema que se pe consiste em resolver os casos que ficam entre

estes dois extremos.
Estes casos devem resolver-se de acordo com a teoria da causalidade
adequada.
Ou seja, deve entender-se que o comitente responde pelos factos que o
comissrio praticou por causa do exerccio da funo, e que o comitente no
responde pelos factos que o comissrio praticou por ocasio do exerccio da
funo.
Ora, o critrio adequado para distinguir estes casos o critrio da
teoria da causalidade adequada.
Face teoria da causalidade adequada, deve entender-se que o
comitente deve responder pelos factos praticados pelo comissrio quando o

433
exerccio da comisso, segundo a sua natureza geral,
geral favorece ou aumenta o
risco de produo do dano.
Assim, inversamente, o comitente no responde pelos factos praticados
pelo comissrio quando o exerccio da comisso, segundo a sua natureza geral,
no favorece nem aumenta o risco de produo do dano.
Esta a concretizao da teoria da causalidade adequada na sua
formulao positiva.

RESPONSABILIDADE DO COMISSRIO:
A responsabilidade do comissrio o terceiro pressuposto da
responsabilidade do comitente.
A responsabilidade do comissrio
responsabilidades:
- Responsabilidade por factos ilcitos;
- Responsabilidade pelo risco;
- Responsabilidade por factos lcitos.

pode

ser

uma

de

trs

A responsabilidade do comissrio consta da parte final do n1 do Artigo

500: desde que sobre este recaia tambm a obrigao de indemnizar .

Artigo 500 n3:

O Artigo 500 n3 pressupe que a responsabilidade do comitente e do
comissrio uma responsabilidade solidria.
solidria
O fundamento legal para esta soluo encontra-se pela conjugao dos
Artigos 497 e 499.
Portanto, a regra do Artigo 497 n2 aplica-se responsabilidade pelo
risco por fora da remisso do Artigo 499.
Estando em causa uma responsabilidade solidria entre comitente e
comissrio, os efeitos so os seguintes:
No PLANO DAS RELAES EXTERNAS (no plano das relaes entre
comitente e comissrio com o lesado), o lesado pode exigir a indemnizao

434
tanto ao comissrio como ao comitente, como ainda pode exigir a indemnizao
a ambos.
Cada um dos devedores responde pela prestao integral, por fora do
Artigo 512 n1.
No PLANO DAS RELAES INTERNAS (no plano das relaes entre
comitente e comissrio), h direito de regresso, nos termos do Artigo 524.

A responsabilidade do comitente regulada pelo critrio especial do

Artigo 500 n3.
Esta disposio consagra somente as relaes no plano interno.
interno
O Artigo 500 n3 consagra duas regras:
- Se h culpa do comissrio e s h culpa do comissrio, o comitente
tem direito a exigir o reembolso de tudo o que haja pago.
- Se h culpa dos dois, se h culpa do comitente e do comissrio, aplicase o Artigo 497 n2 por remisso do Artigo 500 n3.
Portanto, caso exista culpa dos dois, aplica-se a regra do Artigo 497.

segundo

caso

de

responsabilidade

pelo

risco

da

responsabilidade do Estado e das pessoas colectivas pblicas.

A responsabilidade do Estado e das pessoas colectivas pblicas est
prevista no Artigo 501.
A responsabilidade do Estado e das pessoas colectivas pblicas pode ser
uma responsabilidade por actos de gesto privada, ou uma responsabilidade
por actos de gesto pblica.
Quando esto em causa ACTOS
48.051 de 21 de Novembro de 1967.

DE GESTO PRIVADA,

aplica-se o DL

Quando esto em causa ACTOS DE GESTO PBLICA, aplica-se o Artigo

501. O Artigo 501 remete para o Artigo 500, pelo que no h qualquer
especificidade a ser tratada.

435

terceiro

caso

de

responsabilidade

pelo

risco

da

responsabilidade por danos causados por animais.

A responsabilidade por danos causados por animais encontra-se prevista
no Artigo 502.
O Artigo 502 enuncia os trs requisitos da responsabilidade por danos
causados por animais:
I) UTILIZAO DE QUAISQUER ANIMAIS;
II) NO SEU PRPRIO INTERESSE;
III) RELAO DE CAUSALIDADE ENTRE O
UTILIZAO DE ANIMAIS.

PERIGO ESPECIAL ENVOLVIDO NA

UTILIZAO DE QUAISQUER ANIMAIS :

A utilizao em causa pode ser uma utilizao material ou jurdica.

NO SEU PRPRIO INTERESSE:

A responsabilidade objectiva do detentor de animais s se justifica se
este tiver um interesse na respectiva utilizao.
Quais as pessoas que tm interesse na utilizao dos animais? Quais
so as pessoas em relao s quais esto preenchidos os pressupostos da
responsabilidade?
Em primeiro lugar, so os titulares de um direito real de gozo sobre um
animal.
Ex.: Direito de propriedade; direito de usufruto.
Em segundo lugar, so os titulares de um direito pessoal.
Ex.: O direito do locatrio.
Em relao ao caso do locatrio, h uma observao a fazer:
A utilizao de um animal por contrato de locao proporciona
vantagens, quer ao locador, quer ao locatrio: o locador recebe a renda pela
locao do animal, e o locatrio utiliza o animal.

436
Logo, nos casos de locao h duas pessoas em relao s quais esto
preenchidos os pressupostos do Artigo 502.

RELAO DE CAUSALIDADE ENTRE O PERIGO ESPECIAL ENVOLVIDO

NA UTILIZAO DE ANIMAIS :
O crculo dos danos indemnizatrios determina-se em funo dos
perigos especialmente relacionados com a utilizao de animais.
Se o dano resultar de um perigo especial, h responsabilidade
objectiva.
Se no h essa relao de causalidade, se o animal provoca o dano, tal
como o poderia provocar qualquer outra coisa, no se pode aplicar o Artigo
502.
Quais so os casos em que o animal causa um dano como o poderia
fazer qualquer outra coisa?
Estes so casos ridculos:
- Uma pessoa tropea num animal como poderia tropear noutra coisa
qualquer.
- Algum utiliza um animal como arma de arremesso.
Nestes casos, o dano no provocado pelo perigo especial que decorre
da utilizao do animal

O quarto caso de responsabilidade pelo risco relaciona-se com os danos

causados por instalaes de energia elctrica ou gs .

Esta responsabilidade encontra-se prevista nos Artigos 509 e 510.

O Artigo 509 enuncia trs pressupostos:
- DIRECO EFECTIVA DA INSTALAO;
- UTILIZAO DA INSTALAO NO SEU PRPRIO INTERESSE;

437
- RELAO

DE CAUSALIDADE ENTRE O PERIGO ESPECIAL DA CONDUO OU

DISTRIBUIO DE ENERGIA ELCTRICA OU GS E OS DANOS.

DIRECO EFECTIVA DA INSTALAO :

A direco efectiva consiste num domnio de facto com ou sem o
domnio jurdico sobre a instalao.

UTILIZAO DA INSTALAO NO SEU PRPRIO INTERESSE:

A instalao deve ser utilizada de modo a servir os interesses daquele
que tem a direco efectiva da mesma.

RELAO DE CAUSALIDADE ENTRE O PERIGO ESPECIAL DA CONDUO

OU DISTRIBUIO DE ENERGIA ELCTRICA OU GS E OS DANOS :
Em relao ao regime do Artigo 509, devemos ver o seguinte:
Este Artigo distingue entre dois tipos de danos ou prejuzos:
Quanto aos danos decorrentes da converso de energia elctrica
ou gs, h uma responsabilidade puramente objectiva.
A responsabilidade em causa s afastada em caso de fora maior, cuja
noo consta do Artigo 509 n2.

Quanto aos danos decorrentes da prpria instalao, h uma

responsabilidade objectiva atenuada.
O detentor da instalao de energia elctrica ou de gs no responde
pelos danos provocados em dois casos:
- Se os danos so provocados por causa de fora maior;
- Se, no obstante os danos, o detentor da instalao provar que ao
tempo do acidente a instalao estava de acordo com as regras tcnicas em
vigor, e em bom estado de conservao.

438
A responsabilidade do detentor da instalao de energia elctrica ou de
gs prevista no Artigo 509 limitada pelo Artigo 510.
O Artigo 510 remete-nos para o regime da responsabilidade civil por
acidente de viao.

Responsabilidade civil por acidentes de viao quinto caso de

responsabilidade pelo risco:

O Cdigo Civil coloca a responsabilidade civil por acidentes de viao na

responsabilidade pelo risco.
Estando em causa acidentes de viao, o tema muito complexo.
De facto, quando h um acidente de viao podemos ter:
- Por um lado, responsabilidade por factos ilcitos, nos casos em que h
culpa de quem provoca o acidente;
- Por outro lado, responsabilidade pelo risco, devido aos riscos normais
de utilizao de um veculo neste caso, podemos ter a responsabilidade do
detentor do veculo ou do comitente;
- Por fim, h sempre um elevado nmero de pessoas envolvidas: abrange
o comissrio, o produtor do veculo, a entidade patronal e envolve sempre ou
quase sempre a seguradora.

Para analisar esta matria, vamos comear pelos casos em que h culpa,
ou seja, RESPONSABILIDADE POR FACTOS ILCITOS:
Os pressupostos da responsabilidade por factos ilcitos j foram
estudados, e esto previstos no Artigo 483:
- Facto;
- Ilcito;
- Nexo de imputao do facto ao lesante:
a) Imputabilidade;
b) Culpa.
- Dano;
- Nexo de causalidade entre o facto e o dano.

439
O problema suscitado pela responsabilidade por factos ilcitos
relaciona-se com a matria de acidentes de viao; relaciona-se, sobretudo,
com o Artigo 493 n2.
O Artigo 493 n2 consagra uma presuno de culpa para as
actividades perigosas pela sua prpria natureza ou pela natureza dos meios
utilizados.
O problema que se coloca saber se a circulao de automveis uma
actividade perigosa pela sua prpria natureza ou pela natureza dos meios
utilizados?
O interesse prtico desta questo estava no seguinte:
Se se entendesse que a circulao de automveis era uma actividade
perigosa pela sua prpria natureza ou pela natureza dos meios utilizados, o
condutor teria contra si a presuno de culpa do Artigo 493 n2, e a
responsabilidade do condutor seria um responsabilidade por factos ilcitos
(fundada nessa presuno).

O STJ pronunciou-se sobre o assunto no Assento n1/80 de 5 de

Dezembro de 1979, publicado no Dirio da Repblica em 20 de Janeiro de
1980, o qual consagra o seguinte:
O disposto no Artigo 493 n2 do CC no tem aplicao em matria de
acidentes de circulao terrestre.
Ora, o raciocnio do STJ foi o seguinte:
Embora seja claro que a conduo de automveis seja uma actividade
perigosa, o legislador consagrou a circulao de automveis no Artigo 503.
O STJ considerou que no seria razovel conferir uma dupla proteco
ao lesado.
lesado Se o legislador proporciona uma proteco atravs do Artigo 503,
no lhe quer proporcionar a proteco do Artigo 493 n2.

De acordo com o professor Nuno Oliveira, o raciocnio do STJ , em

todo o caso, incorrecto: As duas presunes podem e devem conjugar-se.
O problema que se coloca que o assento foi proferido em 1980, e o seu
raciocnio foi seguido at hoje. Ou seja, os tribunais continuam a aplicar este
entendimento, muito embora no seja vinculativo.

440
O assento constitui uma regra enraizada na prtica dos tribunais, ou
seja, o Direito tal como deveria ser aplicado, conduziria aplicao do Artigo
493 n2 aos acidentes de viao. O Direito, tal como hoje aplicado, traduzse na aplicao da presuno do Artigo 493 n2, devido a uma prtica dos
tribunais.
Em todo o caso, ainda que se considere que o assento tem algum valor,
deve ser interpretado restritivamente, de forma a que se considere como
actividade perigosa para efeitos do Artigo 493 n2, pelo menos, a conduo
em circunstncias especiais. Ex.: Conduo sob influncia do lcool ou de
estupefacientes; transporte de explosivos ou outras matrias perigosas, etc.
O STJ pronunciou-se recentemente, num Acrdo de finais de 2005 ou
j em 2006, pela necessidade da interpretao restritiva do assento (o que
significa uma mudana), sendo que esta necessidade de interpretao
restritiva corresponde j, actualmente, prtica de alguns tribunais.

RESPONSABILIDADE PELO RISCO:

Em relao aos casos de responsabilidade pelo risco, pode haver
responsabilidade do detentor do veculo ou do comitente.
Quanto

RESPONSABILIDADE PELO RISCO DO DETENTOR DO VECULO DE

CIRCULAO TERRESTRE,

esta est prevista no Artigo 503.

O n1 do Artigo 503 enuncia os trs pressupostos da responsabilidade

objectiva do detentor do veculo:
- Direco efectiva;
- Utilizao do veculo no seu prprio interesse;
- Danos provenientes dos riscos prprios do veculo.

DIRECO EFECTIVA:
A direco efectiva consiste num domnio de facto, com ou sem domnio
sobre o veculo.

441
O pressuposto da direco efectiva, dantes, cumpria a funo de
excluir a responsabilidade do detentor no caso de utilizao no autorizada
do veculo.
Ex.: Roubo ou furto do veculo.
Neste caso, o detentor perde a direco efectiva do veculo, pelo que
no responde pelos danos provocados pelo assaltante.
Em todo o caso, este pressuposto hoje colocado em causa. De facto,
actualmente, isto j no entendido assim, devido legislao em matria de
seguros. Nomeadamente, o Artigo 8 n2 do DL 522/85 diz que as
seguradoras respondem nos casos de roubo ou furto do veculo.
Se algum assalta o carro de outrem, e sofre um acidente, ser a
seguradora a responder pelos danos que da decorrem.

Pressupondo que algum tem um automvel, para o qual no fez o

seguro obrigatrio.
O automvel furtado, h um acidente no qual o assaltante atropela
algum.
No se tendo realizado o seguro, em princpio, quem paga ao lesado o
Fundo de Garantia Automvel.
A questo que se coloca se o Fundo de Garantia Automvel pode
exigir o reembolso ao detentor do veculo.
Entende-se que sim! Pelo que o pressuposto da direco efectiva no
significa grande coisa, posto em causa pela legislao em matria de seguros.

UTILIZAO DO VECULO NO SEU PRPRIO INTERESSE:

O interesse em causa tanto pode ser um interesse material ou
espiritual, um interesse egosta ou altrusta, nem precisa de ser um interesse
digno de proteco.
Qualquer interesse releva para efeitos do Artigo 503.
A funo deste segundo requisito consiste em excluir a
responsabilidade de quem utiliza o veculo no interesse doutrem, por
exemplo, para excluir a responsabilidade do comissrio.

442
Ex.: Uma empresa de transportes. A conduz um veculo para essa
empresa e tem um acidente. O condutor no tem culpa.
Sendo assim, o condutor no responde nos termos do Artigo 503,
porque no conduz o veculo no seu prprio interesse, mas no interesse da
empresa.

A pessoa em relao qual esto preenchidos os dois primeiros

requisitos, referem-se ao detentor do veculo.
veculo
O detentor do veculo a pessoa que retira as vantagens da utilizao
do veculo e sobre a qual recaem, consequentemente, os encargos de o manter
em boas condies e controlar o seu estado de funcionamento.

DANOS PROVENIENTES DOS RISCOS PRPRIOS DO VICULO:

O conceito de riscos prprios do veculo do Artigo 503 abrange trs
tipos de riscos:
- Riscos resultantes de factores relacionados com o PRPRIO VECULO.
Ex.: Falha de direco ou falha de traves.
- Riscos resultantes de factores relacionados com os MEIOS DE
CIRCULAO, nomeadamente, estes: Ex.: Existncia de gelo ou de leo na
estrada.
- Riscos resultantes de factores relacionados com o PRPRIO CONDUTOR.
Ex.: Risco de colapso cardaco.

problema

quanto

aos

RISCOS

RESULTANTES

DE

FACTORES

RELACIONADOS COM O PRPRIO VECULO,

coloca-se em relao aos casos em

que h um acidente e o veculo no se encontra em circulao.
Ex.: A exploso de um veculo ou os acidentes provocados por veculos
estacionados fora do stio.
Isto significa que o Artigo 503 s no abrange aqueles danos que so
provocados por veculos de circulao terrestre, como poderiam ser
provocados por qualquer outra coisa.
No se tratam de riscos prprios do veculo.
Ex.: Algum agride outrem com o macaco utilizado para trocar os pneus
do carro.

443

NOTA:
O Artigo 503 faz referncia a veculos de circulao terrestre sem
distinguir. Isto significa que abrange no s os veculos de circulao
rodoviria, mas tambm os veculos de circulao ferroviria.

Estando preenchidos os pressupostos do Artigo 503, aplicam-se os

Artigos 504 a 508.
O Artigo 504 define o crculo de beneficirios da responsabilidade
objectiva.
O Artigo 504 diz-nos que beneficirios da responsabilidade objectiva
do Artigo 503 abrange exclusivamente terceiros e as pessoas transportadas.
transportadas
O conceito de terceiros do Artigo 504 abrange, em primeira linha,
pessoas que se encontrem fora do veculo e, em segunda linha, as pessoas que
se encontrem dentro do veculo ocupadas na actividade deste (ex.: condutor ou
fiscal de transportes colectivos).
Quanto s pessoas transportadas, o Artigo 504 distingue entre
dois tipos de pessoas transportadas:
- Pessoas transportadas em virtude de contrato oneroso;
- Pessoas transportadas em virtude de contrato gratuito ou por simples
cortesia.
O critrio de distino entre transporte por contrato oneroso e o
transporte gratuito corresponde ao critrio de distino entre contrato
oneroso e contrato gratuito.
O TRANSPORTE diz-se ONEROSO quando prestao do transportador
corresponde uma contraprestao ou atribuio patrimonial equivalente da
outra parte.
O TRANSPORTE diz-se GRATUITO quando prestao do transporte
efectuada no corresponde nenhuma atribuio patrimonial, ou pelo menos,
uma atribuio patrimonial de igual valor da outra parte.
Ex.: Entre os casos de transporte por contrato oneroso, encontram-se
os casos do mdico que transportado por um familiar para tratar o doente

444
em sua casa; ou do arquitecto que transportado para verificar o decurso de
umas obras.

Em relao a esta distino, o Cdigo Civil atribui consequncias ao nvel

dos efeitos jurdicos.
Nos casos de TRANSPORTE EM VIRTUDE DE CONTRATO ONEROSO, a
responsabilidade objectiva abrange, por um lado, os danos que atinjam a
prpria pessoa; e, por outro lado, os danos nas coisas transportadas.

Em primeiro lugar, a responsabilidade objectiva abrange os danos que

atinjam a prpria pessoa:
A funo da frmula legal excluir a responsabilidade das pessoas
referidas no Artigo 495 n2 e n3 e Artigo 496 n2 e n3.
Fundamentalmente, os danos prprios das pessoas indicadas nos Artigos
495 n2 e n3 e 496 n2 e n3 no tm direito a indemnizao, nos termos
da responsabilidade objectiva.

Em segundo lugar, a responsabilidade objectiva abrange os danos nas

coisas transportadas.

Nos casos de TRANSPORTE EM VIRTUDE DE CONTRATO GRATUITO, apenas

h lugar a indemnizao dos danos que atinjam a prpria pessoa. Ou seja, no
h lugar indemnizao dos danos nas coisas transportadas.
Ex.: A d boleia a B, que leva um computador porttil.
H um acidente.
B pode ser indemnizado quanto aos seus danos pessoais. Mas se o
computador porttil se perde, no indemnizado em sede de responsabilidade
pelo risco.

O Artigo 504 n4 consagra a proibio das clusulas de excluso ou

limitao da responsabilidade civil extracontratual por danos prprios.
No entanto, no probe tais clusulas quanto s coisas transportadas.

445

O Artigo 505 enuncia as causas de excluso da responsabilidade pelo

risco.

So fundamentalmente trs:
- Acidente imputvel ao lesado;
lesado
- Acidente imputvel a terceiros;
terceiros
- Acidente resultante de causa de fora maior estranha ao
funcionamento do veculo.
veculo

As duas primeiras causas do-se quando o acidente imputvel ao

lesado ou imputvel a terceiro.
A frmula legal carece de um esclarecimento:
O Artigo 505 usa o conceito de imputabilidade num sentido prprio,
num sentido no tcnico. O termo imputabilidade no utilizado nos termos
dos Artigos 498 e 499.
O Artigo 505 usa o termo imputvel no sentido de causalidade: o
acidente causado pelo lesado ou por terceiro.
O problema em causa , por isso, um problema de causalidade. No se
atribui qualquer relevncia a consideraes de culpa.

Em relao ao Artigo 505, o problema do concurso entre a

responsabilidade pelo risco e a culpa do lesado.
Ex.: Um peo atravessa a estrada fora da passadeira, e pe-se mesmo
frente do veculo. Contudo, este no tem bons traves, h uma falha e atropela
o peo.
Ora, neste caso, h culpa do lesado, e tambm h mau funcionamento
dos traves, pelo que temos responsabilidade pelo risco. O que sucede?
O Artigo 505 inclina-se para a excluso do concurso entre a
responsabilidade pelo risco e a culpa do lesado.
Ou seja, o Artigo 505 consagra, pelo menos aparentemente, a regra de
que a culpa do lesado exclui a responsabilidade pelo risco. Existindo culpa do
lesado, no h responsabilidade pelo risco.

446

O problema mais complexo quando se trata de acidente resultante de

causa de fora maior estranha ao funcionamento do veculo.
veculo
O termo causa de fora maior designa uma fora da natureza estranha
s coisas ou maquinismos que o agente utiliza.
O conceito de causa de fora maior deve pr-se em relao com o
CONCEITO DE RISCOS PRPRIOS DO VECULO.
A causa de fora maior algo de imprevisvel, e no pode ser
considerado como um risco prprio do veculo.
A responsabilidade pelo risco do Artigo 503 limitada pelo Artigo
508.
O problema que se colocava que se impunha um limite mximo para o
clculo da indemnizao.
Contudo, a regra do Artigo 508 hoje uma regra com um alcance
prtico relativamente reduzido, porque o limite mximo de indemnizao
fixado de 600.000, e dificilmente os danos excedero tal valor. O limite
to elevado que dificilmente os tribunais fixam uma indemnizao de valor
superior.

27-04 -2006
Em nmero aprecivel de casos, os automveis so conduzidos por
comissrios, pelo que vamos tratar da responsabilidade do comitente.

RESPONSABILIDADE DO COMITENTE:
A responsabilidade do comitente pode fundar-se no artigo 500 CCiv ou
no artigo 503 CCiv.

DO

O artigo 500 CCiv enuncia trs PRESSUPOSTOS

COMITENTE:
- Existncia de uma relao de comisso;
- Produo de um dano no exerccio da funo;
- Responsabilidade do comissrio.

DA RESPONSABILIDADE

447
A responsabilidade do comissrio , em regra, uma responsabilidade por
factos ilcitos, cujos pressupostos foram j estudados.
Artigo 500 CCiv:
1. Aquele que encarrega outrem de qualquer comisso responde,
independentemente de culpa, pelos danos que o comissrio causar, desde que
sobre este recaa tambm a obrigao de indemnizar .
2. A responsabilidade do comitente s existe se o facto danoso for praticado
pelo comissrio, ainda que intencionalmente ou contra as instrues daquele,
no exerccio da funo que lhe foi confiada.
3. O comitente que satisfizer a indemnizao tem o direito de exigir do
comissrio o reembolso de tudo quanto haja pago, excepto se houver tambm
culpa da sua parte; neste caso ser aplicvel o disposto no n 2 do artigo
497.

Em relao culpa, o artigo 503 CCiv consagra uma presuno de culpa

do comissrio.

ARTIGO

503

N3

CCIV

SUSCITOU DUAS QUESTES:

- A primeira residia em saber se a presuno de culpa do artigo 503

n3 se aplicava s nas relaes internas (ou seja, nas relaes entre o
comitente e o comissrio); s nas relaes externas (ou seja, nas relaes com
o lesado) ou se se aplicava em ambas, nas relaes internas e nas relaes
externas.
O Supremo Tribunal de justia pronunciou-se sobre este assunto no
acento n1/83 de 29 de Abril, que foi publicado no Dirio da Repblica a 28
de Junho de 1983.
O acento resolve, em parte, esta questo:
A primeira parte do nmero 3 do artigo 503 CCiv estabelece uma
presuno de culpa do condutor do veculo pelos danos que causar, aplicvel nas
relaes entre ele, com o lesante e o titular ou titulares do direito
indemnizao.
Face ao texto do acento, a presuno de culpa do artigo 503 n3 CCiv
aplica-se s relaes externas (entre o lesado e o lesante).

448
O problema que fica em aberto consiste em determinar se a presuno
de culpa em causa se aplica s relaes internas.
O Prof. Antunes Varela entende que sim, sendo que esta a posio
dominante.

- A segunda questo suscitada pelo n3 consiste em saber se a

responsabilidade fundada na presuno de culpa do comissrio estava ou no
sujeita aos limites da responsabilidade do artigo 508 CCiv.
O acento do Supremo Tribunal de Justia n7/94 de 2 de Maro,
publicado no Dirio da Repblica de 28 de Abril de 1994 resolve a questo nos
seguintes termos:
A responsabilidade por culpa do comissrio, nos termos do artigo 503
n3 CCiv no tem os limites fixados no n1 do artigo 508 do mesmo diploma.
O raciocnio do Supremo Tribunal de Justia foi o seguinte: A
responsabilidade fundada na presuno do artigo 503 CCiv, uma
responsabilidade por factos ilcitos, e o artigo 508 CCiv aplica-se
responsabilidade pelo risco. Logo, presuno de culpa do comissrio no se
pode aplicar os limites do artigo 508 CCiv.
A soluo do acento deve considerar-se correcta.
Artigo 503 CCiv:
1. Aquele que tiver a direco efectiva de qualquer veculo de circulao
terrestre e o utilizar no seu prprio interesse, ainda que por intermdio de
comissrio, responde pelos danos provenientes dos riscos prprios do veculo,
mesmo que este no se encontre em circulao .
2. As pessoas no imputveis respondem nos termos do art. 489 .
3. Aquele que conduzir o veculo por conta de outrem responde pelos danos
que causar, salvo se provar que no houve culpa da sua parte; se, porm, o
conduzir fora do exerccio das suas funes de comissrio, responde nos
termos do n 1.

RESPONSABILIDADE

CIVIL DO PRODUTOR:

Estando em causa acidentes de viao deve, ainda, considerar-se a

eventual existncia de responsabilidade civil do produtor, nos termos do

449
Decreto-Lei 383/86 de 6 de Novembro, alterado pelo Decreto-Lei 131/2001
de 6 de Abril.

A complexidade da possibilidade de haver pluralidade de responsveis

agrava-se nos casos de coliso de veculos. O CCiv contm uma disposio
especial para estes casos, o artigo 506.
O CONCEITO DE COLISO DE VECULOS do artigo 506 CCiv abrange duas
situaes:
- Abrange o choque de veculos em circulao;
- Abrange o abalroamento de um veculo estacionado, por um veculo em
circulao.

CASOS

EM

QUE

NO

CULPA

DE

NENHUM

DOS

CONDUTORES:

Em relao aos casos em que no h culpa de nenhum dos condutores

aplica-se o artigo 506 n1 CCiv Se da coliso entre dois veculos resultarem
danos em relao aos dois ou em relao a um deles, e nenhum dos condutores
tiver culpa no acidente, a responsabilidade repartida na proporo em que o
risco de cada um dos veculos houver contribudo para os danos; se os danos
forem causados somente por um dos veculos, sem culpa de nenhum dos
condutores, s a pessoa por eles responsvel obrigada a indemnizar .
O artigo 506 n1 distingue duas hipteses:
- Os danos serem causados por um dos veculos;
- Os danos serem causados pelos dois veculos.
Se os danos forem causados somente por um dos veculos, s o
detentor desse veculo obrigado a indemnizar.
Se, porm, os danos forem causados pelos dois veculos, a
responsabilidade repartida na proporo em que o risco de cada um deles
tiver contribudo para os danos. Em caso de dvida, presume-se que a
contribuio do risco de cada um dos veculos para o dano, foi igual.

450

O clculo da responsabilidade de cada um dos detentores de veculos

pode fazer-se atravs dos seguintes critrios:
- Em primeiro lugar, somam-se todos os danos resultantes da coliso;
- Em segundo lugar, reparte-se a responsabilidade total na proporo
em que o risco de cada um dos veculos tiver contribudo para os danos.

Exemplo.: Coliso entre um veculo pesado e um veculo ligeiro. Desta coliso

temos que, o veculo pesado sofreu danos no valor de 1 000, e o veculo ligeiro
de 3 000.
O tribunal considera que o risco do veculo pesado contribuiu em 75%
para os danos e o ligeiro contribuiu em 25%. O veculo pesado envolve, por isso,
mais riscos do que o veculo ligeiro.
1 Operao Somam-se todos os danos resultantes da coliso:
1 000 + 3 000 = 4 000
2 Operao Divide-se o resultado da soma pelos dois veculos, ou
seja, reparte-se a responsabilidade na proporo em que o risco de cada
veculo tiver contribudo para os danos.
Assim:

451
O dono do veculo pesado ter que suportar danos correspondentes a
75% do total, ou seja, no valor de 3 000. J o detentor do veculo ligeiro,
ter que suportar os danos correspondentes a 25% do total, ou seja, no valor
de 1 000.
Em termos prticos isto significa o seguinte:
O detentor do veculo pesado ter que suportar danos de 3 000, uma
vez que este sofreu danos no valor de 1 000 ter que entregar ao condutor
do veculo ligeiro 2 000.
O detentor do veculo ligeiro ter que suportar danos de 1 000. Este
sofreu danos de 3 000, mas como recebe 2 000 do detentor do veculo
pesado a situao fica resolvida.

O problema quanto responsabilidade no fica por aqui. O texto dos ns

1 e 2 do artigo 506 CCiv suscitou duas dificuldades.
- A primeira delas relaciona-se com o texto do artigo 506 CCiv. O
texto do artigo 506 fala em danos em relao aos veculos. A interpretao
literal deste artigo conduzir-nos-ia a circunscrever a aplicao da regra
aos danos nos prprios veculos, apenas (ex.: exclui os danos nas coisas
transportadas).
O artigo 506 carece, assim, de uma interpretao extensiva de forma a
aplicar-se a todos os danos resultantes coliso e indemnizveis nos termos dos
artigos 503 e 504 CCiv.
- A segunda questo relaciona-se com a conexo objectiva entre o
artigo 506 e o n3 do artigo 504 CCiv.
O artigo 504 n3 exclui a responsabilidade pelos danos nas coisas
transportadas.
Exemplo: O condutor do veculo ligeiro levava A de boleia, sendo que
este tinha um ipod no valor de 500. H um acidente e o ipod fica destrudo.
Estamos perante uma coisa danificada, pertencente a pessoa transportada a
ttulo gratuito.

A respeito desta situao surgem

TRS TESES:

452
- Os danos nas coisas transportadas de quem viaja a ttulo gratuito, no
so indemnizveis.
Esta tese deve considerar-se incorrecta pelo seguinte motivo: a pessoa
transportada no veculo ligeiro um terceiro em relao ao detentor do
veculo que colide, pelo que o detentor do veculo que colide deve responder
por todos os danos, nos termos do artigo 504 n1;
- O detentor do veculo que no transportou a pessoa responsvel pela
totalidade dos danos causados nas coisas transportadas;
- O detentor do veculo que no transportou a pessoa, s obrigado a
indemnizar os danos nas coisas transportadas na proporo em que o risco do
veculo contribuiu para isso.
Entre estas trs teses, a terceira afigura-se mais razovel.
Os critrios expostos aplicam-se s situaes em que no h culpa de
nenhum dos condutores.
A segunda situao a considerar aquela em que h culpa dos dois
condutores.

CASOS

EM QUE H CULPA DOS DOIS CONDUTORES:

Temos de distinguir trs situaes:

- EXISTNCIA DE CULPA PROVADA DOS DOIS CONDUTORES:

Neste caso aplica-se o artigo 570 CCiv.
Os casos em que h culpa de ambos os condutores so casos em que
ambos so lesantes, e ambos so lesados. Logo, h culpa do lesante na
produo e agravamento dos danos.
Nestes casos o tribunal deve fixar a indemnizao equitativamente,
tendo em conta as circunstncias do artigo 570 CCiv.

453
Entre as circunstncias do artigo 570 CCiv est a da contribuio
proporcionada para os danos. Neste caso aplica-se a presuno de culpa do
artigo 506 n2.
O artigo 570 deve conjugar-se com o artigo 506 n2 e, por isso, em
caso de dvida deve considerar-se igual a medida de culpa de cada um dos
condutores para a produo dos danos.

- EXISTNCIA

DE CULPA PROVADA DE UM DOS CONDUTORES E CULPA PRESUMIDA

DO OUTRO CONDUTOR:

Exemplo: Choque entre dois veculos. A proprietrio de um dos

veculos e actua com culpa. B, condutor do outro veculo, comissrio e, por
isso, presume-se que actuou com culpa, por aplicao do artigo 503 n3 CCiv.
Nestes casos aplica-se o artigo 570 n2 CCiv. Portanto, neste caso, a
culpa provada de um dos condutores afasta a culpa presumida do outro.
S o condutor que tenha culpa provada obrigado a indemnizar.
Assim, a responsabilidade de A afasta a culpa presumida de B, pelo que
A tem de pagar todos os danos provocados pelo acidente.

- EXISTNCIA DE CULPA PRESUMIDA DOS DOIS CONDUTORES:

Exemplo: Coliso entre dois casos, sendo os dois condutores
comissrios, pelo que funciona em relao a estes a presuno do artigo 503
n3 CCiv.
O caso em pareo deve resolver-se por aplicao do artigo 570 CCiv o
tribunal deve apreciar equitativamente a responsabilidade de cada um.
De acordo com o artigo 570 CCiv o tribunal deve atender gravidade
da culpa de ambas as partes e s consequncias que da advieram. Ora, nestes
casos no h factos suficientes para isso, uma vez que h culpa presumida de
ambos, logo no h motivo para afastar a regra do artigo 506 n2 CCiv, sendo
que a culpa deve considerar-se igual para os dois condutores.

- EXISTNCIA

DE CULPA DE UM DOS CONDUTORES, PROVADA OU PRESUMIDA, E

INEXISTNCIA DE CULPA DO OUTRO:

454
Nestes casos, s o condutor culpado responde pelos danos.
O problema est em que, entre os casos de culpa presumida relevantes
para este efeito encontra-se a culpa presumida do comissrio do artigo 503
n3 CCiv.
A questo que se colocou foi a de saber se a presuno de culpa do
artigo 503 n3 CCiv se aplicava coliso de veculos.
O Supremo Tribunal de Justia pronunciou-se sobre este assunto no
acento 3/94 de 19 de Maro:
A responsabilidade por culpa presumida do comissrio estabelecida no
artigo 503 n3, 1 parte CCiv, aplicvel no caso de coliso de veculos
previsto no artigo 506 n1 do mesmo cdigo.
Portanto, nos casos em que h coliso de veculos, sendo que um deles
conduzido por um comissrio e o outro no, e no se prova a culpa de nenhum
dos condutores, aplicar-se-ia a presuno do artigo 503 n3 CCiv. Pelo que o
proprietrio do veculo ter que indemnizar todos os danos.
Esta uma soluo claramente injusta, na medida em que a obrigao de
indemnizar decorre, apenas, do facto de um dos condutores ser comissrio, em
todo o caso, ela que decorre da aplicao restritiva do artigo 503 n3 CCiv
e do acento do Supremo Tribunal de Justia.

PLURALIDADE DE RESPONSVEIS:
O artigo 507 CCiv contempla os casos de pluralidade de responsveis.
A pluralidade de responsveis pode surgir por diversas razes:
- Por um lado, os danos podem ter sido causados por diversos veculos;
- Por outro lado, o acidente pode ser causado por apenas um veculo, mas
dar origem a diversas formas de imputao. De facto, mesmo tendo sido o
acidente provocado por apenas um veculo, pode dar lugar a responsabilidade
do detentor, responsabilidade do comissrio, responsabilidade do produtor,
O artigo 507 distingue, fundamentalmente, duas hipteses:
1 HIPTESE:
No h culpa de nenhum dos condutores/pessoas responsveis.

455
Se no h culpa de nenhuma das pessoas, as regras so estas:
- Nas relaes externas h uma responsabilidade solidria artigo
507 n1 CCiv;
- Nas relaes internas h direito de regresso e, em relao a este
direito de regresso aplica-se o artigo 507 n2 1 parte.
A obrigao de indemnizao nas relaes internas reparte-se em
funo do interesse de cada uma das pessoas responsveis na utilizao do
veculo. Sendo que, em caso de dvida o interesse presume-se igual (o
fundamento legal para esta soluo encontra-se na aplicao analgica do
artigo 506 n2 CCiv).
2 HIPTESE:
A segunda hiptese considerada a de haver culpa de alguma ou de
algumas das pessoas responsveis. Nesta situao as regras so as
seguintes:
- Nas relaes externas h responsabilidade solidria;
- Nas relaes internas h direito de regresso, mas este direito est
sujeito aos termos do artigo 507 n2, 2 parte.

O artigo 507 n2 2 parte diz-nos duas coisas:

Em primeiro lugar, nas relaes internas, s os culpados respondem. Em
segundo lugar, entre eles s h direito de regresso, nos termos do artigo 497
n2.

SEGURO OBRIGATRIO

DE

RESPONSABILIDADE CIVIL AUTOMVEL:

Por fim, deve fazer-se uma referncia ao contrato de seguro

obrigatrio.
O CONTRATO DE SEGURO um negcio jurdico pelo qual uma das partes
(seguradora) se obriga a cobrir o risco que certo facto futuro e incerto
constitui para a outra parte, mediante o pagamento de uma prestao certa e
peridica (prmio).
No seguro de responsabilidade civil automvel o facto futuro e incerto
o acidente.

456

O contrato de seguro automvel encontra-se regulado pelo Decreto-Lei

585/85 de 31 de Dezembro.
O capital mnimo obrigatrio de seguro para veculos ligeiros de 600
000.
O interesse disto est no seguinte:
As aces destinadas a efectivar a responsabilidade civil, decorrentes
de acidentes de viao devem ser propostas s contra a seguradora quando o
pedido formulado se contiver dentro dos limites fixados na lei do seguro
automvel; ou, contra a seguradora e o lesante, se a aco exceder esse valor.
Ou seja, se o pedido for inferior a 600 000, a aco proposta s contra a
seguradora; j se o pedido for superior a 600 000 a aco proposta contra
a seguradora e contra o lesante.
Assim, em regra as aces so propostas s contra a seguradora, tendo
em conta o elevado valor do capital mnimo obrigatrio.

Finalmente, pode colocar-se o seguinte problema:

H um acidente e o causador dos danos no tem seguro.
Para responder a estas situaes foi criado o FUNDO DE GARANTIA
AUTOMVEL, que est regulado nos artigos 22 e seguintes do Decreto-Lei
522/85 de 31 de Dezembro.
O lesado tem a possibilidade de dirigir o pedido de indemnizao ao
Fundo de Garantia Automvel em dois casos:
- Quando o condutor do veculo causador dos danos no conhecido;
- Quando o condutor do veculo causador dos danos conhecido, mas no
tem um contrato de seguro.
Em ambos os casos, o lesado no fica completamente desprotegido, uma
vez que tem a possibilidade de propor a aco contra o Fundo de Garantia
Automvel.

RESPONSABILIDADE

CIVIL DO PRODUTOR:

457
A responsabilidade civil do produtor encontra-se regulada no DecretoLei 383/89 de 6 de Novembro, alterado pelo Decreto-Lei 131/2001 de 24 de
Abril.
O artigo 1 do Decreto-Lei 383/89 consagra o princpio da
responsabilidade objectiva do produtor.
O produtor responsvel, independentemente de culpa, pelos
defeitos dos produtos que pe em circulao.
O artigo 1 usa trs conceitos:
- Produtor;
- Produto;
- Defeito.
Produtor:
Este conceito desenvolvido no artigo 2;
Produto:
Este conceito desenvolvido no artigo 3.
Face ao artigo 3 do Decreto-Lei 383/89, produto qualquer coisa
mvel, ainda que incorporada em coisa imvel. Ser de assinalar que, produto
para efeito da responsabilidade civil do produtor , apenas, uma coisa mvel.
Defeito:
O artigo 4 de referido decreto-lei enuncia o conceito de defeito. De
acordo com o disposto neste artigo, um produto defeituoso quando no
oferece a segurana com que, legitimamente, se pode contar tendo em conta
todas as circunstncias, nomeadamente, a sua apresentao, a utilizao que
dele possa ser feita e o momento da sua entrada em circulao.
O conceito de defeito baseia-se, assim, no critrio de segurana. O
critrio relevante para decidir se um produto ou no perigoso, o da
segurana.
O artigo 913 CCiv fala, tambm, em coisas defeituosas. O problema
est no facto de os conceitos de defeito do decreto-lei e do artigo 913
serem conceitos diferentes.
Para o artigo 913 CCiv o critrio relevante para apreciar um defeito a
aptido da coisa para a realizao do fim a que destina. J para o decretolei o critrio relevante o da segurana do produto. Os critrios so, por isso,
diferentes, podendo conduzir a resultados diferentes.

458
H produtos que so aptos realizao do fim a que se destinam, mas
que so perigosos. Da mesma forma que h produtos que no so aptos h
produo do fim a que destinam, mas que no so perigosos.
Exemplo: Um automvel que no anda no est apto para a realizao do
fim a que se destina, mas no perigoso.
Em relao a isto, o legislador deu

TRS

TIPOS

CIRCUNSTNCIAS

RELEVANTES PARA APRECIAR A EXISTNCIA DO DEFEITO:

- Aparncia do produto;
- A utilizao que dele, razoavelmente, se possa fazer;
- O momento da entrada em circulao do produto.

Quanto a esta ltima circunstncia, o legislador quis deixar claro que o

produto no se torna defeituoso s pelo facto de surgirem produtos mais
recentes ou mais seguros.

A doutrina costuma fazer uma distino entre QUATRO TIPOS DE

DEFEITOS:
- Defeitos de concepo;
- Defeitos de fabrico;
- Defeitos de informao (um produto pode ser defeituoso por causa
das informaes que o acompanham);
- Defeitos de desenvolvimento.

O artigo 8 fala dos DANOS

- Danos em coisas;
- Danos em pessoas.

RESSARCVEIS,

que sero de dois tipos:

Quanto aos danos em coisas, o artigo 8 circunscreve os danos

ressarcveis aos danos em coisa diversa do produto defeituoso, desde que essa
coisa seja destinada ao uso ou consumo privado, e o lesado lhe tenha dado,
principalmente, esse destino.
Requisitos para que haja responsabilidade do produtor por danos em
coisas:
- Que os danos sejam em coisa diversa do produto defeituoso;
- Que a coisa seja destinada ao uso ou consumo privado;
- Que o lesado lhe tenha dado, principalmente, esse destino.

459

O artigo 9 do decreto-lei, na redaco do decreto-lei 131/2001,

consagra uma franquia de 500. Ou seja, os danos causados em coisas s so
indemnizados na medida em que excedam a verba de 500.
Assim:
- Por um lado, os danos s so indemnizados se forem superiores a
500;
- Por outro lado, os danos s so indemnizados na medida em que
excedam os 500.