MATRIMONIO

INTRODUCCIN.
1. Concepto de familia.
Familia: conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o
parentesco.
2. Falta de una definicin legal.
No existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el del Art. 815 CC, para
fines muy limitados (uso y habitacin).
3. Concepto constitucional de familia.
Art. 1 inc. 2 CPol. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
Alcance de esta afirmacin:
A) Comprende tanto a la familia matrimonial como a la no matrimonial (Figueroa, Pea):
a) Los tratados internacionales sobre derechos humanos establecen la igualdad de todos
los hijos. La ley tambin (Art. 33 CC).
b) El Art. 1 LMC establece que el matrimonio es la base principal de la familia.
B) Slo se refiere a la familia basada en el matrimonio (Corral, Rosende):
a) La CPol no lo precis porque es algo obvio.
b) Eso explica el silencio de la Comisin Constituyente.
c) Los textos internacionales no hablan de la familia como una realidad abierta y
descriptiva.
d) Es absurdo pensar que el Estado deba propender al fortalecimiento de las uniones de
hecho.
4. La familia no constituye persona jurdica.
El Derecho Civil Moderno se estructura sobre la base de la persona individual y no de la
familia. No se le atribuyen a ella derechos y obligaciones, sino a sus miembros.
Pero no puede desconocerse que la familia es algo ms que un conjunto de relaciones
individuales entre los miembros que la constituyen, y por ello no puede ser regida por criterios de
inters individual ni de autonoma de la voluntad.
5. Derecho de Familia.
Derechos de familia (sentido subjetivo): facultades poderes que nacen de aquellas
relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los dems para
el cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar.

Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que regulan las
relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia entre s y respecto de
terceros.
6. Caractersticas del Derecho de Familia.
a) Contenido eminentemente tico. Por ello encontramos preceptos sin sancin o con sancin
atenuada, obligaciones incoercibles.
b) Disciplina de condiciones personales o estados que son inherentes a la persona y se
imponen como derechos absolutos, respecto de todos. De estos estados pueden surgir
relaciones patrimoniales, pero son inseparables de ellos.
c) Claro predominio del inters social sobre el individual. Consecuencias:
1) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden pblico (imperativas,
inderogables).
2) El principio de la autonoma de la voluntad no juega en el Derecho de Familia.
3) Existen relaciones de superioridad y recprocamente dependencia: derechos de
potestad.
4) Los dems derechos familiares son recprocos.
5) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y deberes.
6) Los derechos de familia son en s y por regla general, inalienables, intransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles.
7) Los actos de Derecho de Familia no estn sujetos a modalidades.
8) La mayor parte de estos actos son solemnes.
d) Principios que informan el Derecho de Familia en el CC. Evolucin:
1) Matrimonio religioso e indisoluble: as era en la poca de la dictacin del CC. Con la
Ley de Matrimonio Civil de 1884 se produce la secularizacin del matrimonio. El
ltimo hito en la materia est en la LMC, que permite celebrar el matrimonio ante
entidades religiosas, y tambin permite el divorcio.
2) Incapacidad relativa de la mujer casada: se mantuvo hasta que entr en vigencia la Ley
18.802.
3) Administracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal:
actualmente se mantiene, pero atenuado por varias leyes, relativas al patrimonio
reservado de la mujer casada y a las limitaciones a las facultades con que el marido
administra los bienes sociales.
4) Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos del padre de familia: a partir de la
Ley 19.585, la patria potestad corresponde al padre, la madre o ambos conjuntamente.
5) Filiacin matrimonial fuertemente favorecida: en un principio no se permita la
investigacin de la filiacin no matrimonial, y los hijos legtimos excluan a los
naturales en el primer orden de sucesin abintestato. La Ley 19.585 termina con toda
discriminacin entre los hijos. Todos ellos, provengan de filiacin matrimonial o no
matrimonial, gozan de los mismos derechos.
7. Parentesco.

Parentesco: relacin de familia que existe entre dos personas. Puede ser de dos clases:
a) Por consanguinidad: Art. 28 CC. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe
entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera
de sus grados.
b) Por afinidad: Art. 31 inc. 1 CC. Parentesco por afinidad es el que existe entre una
persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. Dos
reglas:
1) Los cnyuges no son parientes entre s.
2) El parentesco por afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de los cnyuges.
Lnea: serie de parientes que descienden unos de otros (lnea recta) o de un tronco comn
(lnea colateral) (Art. 27 inc. 2 CC).
Grado: distancia que existe entre dos parientes. En el parentesco en lnea recta se cuenta
por el nmero de generaciones. En el parentesco colateral, se sube hasta el tronco comn, y se
baja al pariente cuyo grado se quiere conocer (Art. 27 inc. 1 CC).
La lnea y el grado en el parentesco por afinidad se califican por la lnea y grado del
marido o mujer con su consanguneo (Art. 31 inc. 2 CC).

CAPTULO I. DEL MATRIMONIO.

1. Definicin.
Art. 102 CC. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente.
Elementos:
a) El matrimonio es un contrato: hay diversas teoras para explicar la naturaleza jurdica del
matrimonio:
1) Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relacin jurdica, aunque es un
contrato sui generis. Crtica: las normas que limitan la autonoma de la voluntad
demuestran la diferencia entre el contrato y el matrimonio. Esta tesis no explica
algunas caractersticas propias del matrimonio, como su perpetuidad e indisolubilidad.
2) Es un acto del Estado, que a travs del oficial civil une a las partes en matrimonio. La
voluntad de las partes slo es un presupuesto necesario. En nuestra legislacin se
aprecia que la funcin del oficial del Registro Civil es mucho mayor a la de un simple
ministro de fe: es l quien los une.
3) El matrimonio es una institucin. El acuerdo de voluntades es slo el acto de
fundacin que le da origen. Una vez constituida, cobra existencia propia y su estatuto,
fijado por la ley civil, no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea de matrimonio
institucin.

b) Es un contrato solemne (oficial civil, 2 testigos).

c) Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la diferencia de
sexo.
d) Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra actual
descarta las modalidades suspensivas; las expresiones indisolublemente y por toda la
vida no corresponden a la realidad actual del matrimonio.
e) Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es importante, pues
la finalidad no es slo procrear.
2. Requisitos de existencia del matrimonio.
a) Diversidad de sexo de los contrayentes.
b) Consentimiento.
c) Presencia del oficial del Registro Civil.
Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el matrimonio es
nulo, puede ser putativo.
3. Matrimonio por poder.
Art. 103 CC. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado
para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido,
profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario.
En consecuencia, el mandato debe ser especial, solemne y determinado.
4. Requisitos de validez del matrimonio.
a) Consentimiento libre y espontneo: Art. 8 LMC. Falta el consentimiento libre y
espontneo en los siguientes casos:
1) Error:
1. Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
2. Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento, y
2) Fuerza:
3. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo
Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo.

b) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes:

1) Impedimentos dirimentes: obstan a la celebracin del matrimonio, su omisin acarrea
la nulidad del matrimonio.
i)

Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier persona. Art. 5 LMC. No podrn

contraer matrimonio:
a. 1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto;
La sancin civil es la nulidad; penalmente tipifica el delito de bigamia (Art. 382
CP).
Si el primer matrimonio fue anulado, esa nulidad produce efecto cuando la
sentencia est ejecutoriada. Si el nuevo matrimonio se celebra antes de eso, se
incurre en el vicio, pero si la sentencia queda ejecutoriada despus, se valida
retroactivamente, siempre que el primer matrimonio no haya sido putativo.
b. 2. Los menores de diecisis aos;
c. 3. Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o
anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
d. 4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender
y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
e. 5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier
medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.

ii)

Relativos: slo impiden el matrimonio con determinadas personas.

a. Art. 6 LMC. No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y
descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por
las leyes especiales que la regulan.
De acuerdo a los Arts. 27 Ley 7.613 y 18 Ley 18.703 sobre Adopcin, es nulo el
matrimonio entre el adoptante y el adoptado, o entre el adoptado y el viudo o viuda
del adoptante.
b. Art. 7 LMC. El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el
imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio
de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor,
cmplice o encubridor de ese delito.

2) Impedimentos impedientes o prohibiciones: su incumplimiento no produce nulidad,

sino otras sanciones.
i)

Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio:

Art. 105 primera parte CC. No podr procederse a la celebracin del matrimonio
sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea
necesario
Art. 106 CC. Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn obligados a
obtener el consentimiento de persona alguna.
a. Personas que deben prestar el consentimiento.
1. Hijos con filiacin determinada:
i. Padres; si falta uno, el otro (Art. 107 CC).
ii. A falta de ambos, el(los) ascendiente(s) de grado ms prximo. Si hay
igualdad de votos, prefiere el favorable al matrimonio (Art. 107 CC).
iii. A falta de todos ellos, el curador general.
iv. A falta del curador, el oficial del Registro Civil.
Cundo faltan los padres o ascendientes? (Arts. 109 y 110 CC)
- Por fallecimiento.
- Por demencia.
- Por ausencia del territorio de la Repblica.
- Por ignorarse el lugar de su residencia.
- Por haberse determinado judicialmente la filiacin contra su oposicin.
- Por estar privados de la patria potestad por sentencia judicial.
- Por estar inhabilitados para intervenir en la educacin de los hijos por
mala conducta.
2. Hijos con filiacin no determinada:
i. Curador general.
ii. A falta de ste, el oficial del Registro Civil.
3. Hijo menor sujeto a adopcin:
Ley 7.613:
El adoptante.
Si falta, de acuerdo a las reglas generales (filiacin determinada o no

i.
ii.
determinada).

i.
ii.

Ley 18.705:
Adopcin plena: reglas generales (el adoptado es hijo).
Adopcin simple: el adoptante tiene derecho de consentir.
Ley 19.620: reglas generales (el adoptado es hijo).

b. Momento y forma de otorgar el consentimiento.

Puede ser escrito (acompaado a la manifestacin) u oral. Debe ser especial y

determinado, es decir, debe indicar la persona con la cual se va a contraer
matrimonio. Se puede dar por mandatario.
c. Disenso.
1) Padre, madre o ascendientes: no necesitan justificarlo (Art. 112 inc. 1 CC).
2) Curador u oficial del Registro Civil: deben expresar causas, y el menor
puede pedir que el disenso sea calificado por el juez (Art. 112 inc. 2 CC).
Art. 113 CC. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que
stas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el
artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo
De las segundas nupcias, en su caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quien el menor desea casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeo de las obligaciones del matrimonio.
d. Sanciones por la omisin del consentimiento.
1) El menor puede ser desheredado, no slo por el ascendiente cuyo
consentimiento se omiti, sino por todos los dems (Art. 114 1 parte CC).
2) El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin
intestada de los mismos ascendientes (Art. 114 2 parte CC).
3) El ascendiente cuyo consentimiento se omiti puede revocar las donaciones
hechas al menor antes del matrimonio (Art. 115 inc. 1 CC).
e. El oficial del Registro Civil que autoriza un matrimonio de un menor sin exigir
la autorizacin est sujeto a sanciones penales (Art. 388 CP).
ii)

Impedimento de guardas.
Art. 116 CC. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no
ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse
con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con
audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.

El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o

curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que
por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le
impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado
por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para
contraerlo.
iii)

Impedimento de segundas nupcias.

Art. 124 CC. El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo
su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber
proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les
pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.
Art. 127 CC. El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en
tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, perder el derecho de
suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado.
Tambin hay sanciones penales para el que obtiene que el oficial del Registro Civil
autorice el matrimonio (Art. 384 CP) y tambin para el oficial que lo autorice sin
respetar el impedimento (Art. 388 CP).

iv)

Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o

declarado nulo.
Art. 128 CC. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la
mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no
habiendo seales de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das
subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad.
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido
absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.
Art. 130 inc. 2 CC. Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos
los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la
paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y
su nuevo marido.
c) Formalidades legales del matrimonio:
1) Matrimonio celebrado en Chile:
i)

Formalidades previas:

a. Manifestacin (Art. 9 LMC):

Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del Registro Civil
su intencin de contraer matrimonio ante l. Puede ser por escrito, oralmente o
por lenguaje de seas. Puede hacerse ante cualquier oficial.
b. Informacin sobre finalidades del matrimonio (Art. 10 LMC)1:
El oficial debe proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades
del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los
distintos regmenes patrimoniales. Tambin debe prevenirlos respecto de la
necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo, y comunicarles la
existencia de cursos de preparacin.
c. Cursos de preparacin (Art. 11 LMC):
Persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial, y
tienen por objeto especialmente que los contrayentes conozcan los derechos y
deberes que impone el vnculo. Los contrayentes pueden eximirse de ellos de
comn acuerdo, si declaran que conocen suficientemente esos derechos y
deberes.
d. Informacin de testigos (Art. 14 LMC):
Comprobacin, mediante dos testigos, del hecho que los futuros contrayentes
no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio.
Situacin especial de las personas pertenecientes a una etnia indgena (Art. 13
LMC): pueden solicitar que la manifestacin, la informacin para el
matrimonio y la celebracin del mismo se realicen en su lengua materna. En
este caso, as como en el que alguno o ambos contrayentes no conozcan el
idioma castellano o sean sordomudos, las gestiones se harn por medio de un
intrprete.
Los matrimonios en artculo de muerte no requieren de los trmites previos
(Arts. 10 y 17 inc. final CC).
ii) Formalidades coetneas:
Art. 15 LMC. Inmediatamente despus de rendida la informacin y dentro de los
noventa das siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio.
Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que
repetir las formalidades prescritas en los artculos precedentes.
a. Celebracin ante oficial del Registro Civil:
1 Maricruz G. de la T. le llama comunicacin.
9

Art. 17 inc. 1 LMC. El matrimonio se celebrar ante el Oficial del Registro

Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e
informacin.
En consecuencia, todo oficial civil es competente para la celebracin del
matrimonio.
Lugar (Art. 17 inc. 2 LMC):
1. En el local de la oficina del oficial.
2. En el lugar que sealen los contrayentes, siempre que est ubicado dentro de
su territorio jurisdiccional.
b. Presencia de testigos:
Art. 17 inc. 2 LMC. La celebracin tendr lugar ante dos testigos, parientes o
extraos,.
Los testigos deben ser hbiles.
Art. 16 LMC. No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebracin del matrimonio:
1. Los menores de 18 aos;
2. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3. Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4. Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y
los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos, y
5. Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramente.
iii) Acto de celebracin del matrimonio:
Art. 18 LMC. En el da de la celebracin y delante de los contrayentes y testigos,
el Oficial del Registro Civil dar lectura a la informacin mencionada en el artculo
14 y reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso segundo.
A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Preguntar a
los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y,
con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley.
iv) Formalidades posteriores:
Art. 19 inc. 1 LMC. El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo
obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si supieren y
pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro
Civil en la forma prescrita en el reglamento.
Los vicios en el acta o en la inscripcin del matrimonio no producen la nulidad del
mismo.

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 En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales, y

pactar separacin de bienes o participacin en los gananciales.
Matrimonio celebrado ante entidades religiosas: para que produzca efectos civiles
debe cumplir con los siguientes requisitos (Art. 20 LMC):
a. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurdica de
derecho pblico.
b. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades
para ello.
c. Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el
cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez.
d. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se haya
celebrado, y debe cumplir las exigencias del Art. 40 bis de la Ley de Registro
Civil. Ej. Sealar el decreto que concede personalidad jurdica de derecho
pblico a la entidad religiosa.
e. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier oficial del
Registro Civil dentro de 8 das para su inscripcin.
1. Quienes deben presentar el acta son los propios contrayentes, en forma
personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios.
2. El plazo es de 8 das corridos. Es un plazo de caducidad; si no se inscribe, el
matrimonio no produce efecto civil alguno, es inexistente.
3. El plazo es para presentar el acta y para inscribir el matrimonio.
f. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento prestado
ante el ministro del culto (slo se ratifica lo que ya existe, por lo tanto la fecha
del matrimonio es la del religioso, pues ah se prest el consentimiento).
Requisitos de la inscripcin (Art. 40 ter Ley de Registro Civil):
1. Debe contener el acta de la entidad religiosa.
2. Debe sealar el documento que acredita la personera del ministro.
3. Debe constar que los contrayentes ratificaron el consentimiento.
4. Firma de los requirentes y del oficial.
Slo puede negarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no
cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley.
2) Matrimonio celebrado en el extranjero (Art. 80 LMC):
i)

Requisitos de forma: se rigen por la ley del pas en que se celebra el matrimonio.

ii)

Requisitos de fondo: tambin se rigen por esa ley, con 2 excepciones:

a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes; de lo contrario, puede
declararse nulo el matrimonio en Chile.
b. No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo consentimiento libre
y espontneo.

11

iii)

Efectos: son los mismos que si se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate
de un hombre y una mujer. El cnyuge domiciliado en Chile puede exigir alimentos del otro ante
los tribunales chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo modo puede hacerlo el
cnyuge residente en el extranjero respecto del cnyuge domiciliado en Chile (Art. 82 LMC).
Adems, hay que tener presente la regla del Art. 135 inc. 2 CC, relativa al rgimen matrimonial.
5. Separacin de los cnyuges.
a) Separacin de hecho.
1) Forma de regular las consecuencias de la separacin:

i)

Regulacin de comn acuerdo:

Art. 21 LMC. Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo,
regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las
materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos,
el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y
regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las
leyes que tengan el carcter de irrenunciables.
Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia (Art.
22 LMC):
a. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
1. Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario.
2. Acta extendida ante un oficial del Registro Civil.
3. Transaccin aprobada judicialmente.
b. Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripcin o anotacin en un
registro, la fecha del cese es aquella en que se cumpla tal formalidad.

ii)

Regulacin judicial:
A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges puede pedir la regulacin judicial.
Puede pedirse en el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias sealadas
en el Art. 21 LMC (Art. 23 LMC).
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento.
Aqu la fecha cierta del cese de la convivencia se produce con la notificacin de la
demanda (Art. 25 inc. 1 LMC).
2) Resumen sobre los casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia:
i)
ii)

Cuando el acuerdo de los cnyuges consta por escrito, por los instrumentos del Art.
22 LMC.
Cuando a falta de acuerdo, se demanda judicialmente (notificacin de la demanda).
12

iii)

Cuando, habiendo uno de los cnyuges expresado su voluntad de poner fin a la

convivencia, se notifique al otro cnyuge.

b) Separacin judicial.
1) Causales de separacin judicial:
i)

Por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una
violacin grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn
(Art. 26 LMC).
ii) Por cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere cesado la convivencia (Art. 27 LMC).
Si la solicitud es conjunta, deben acompaar un acuerdo que regule sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo debe ser:
a. Completo: regular todas las materias del Art. 21 LMC.
b. Suficiente: resguardar el inters superior de los hijos, procurar aminorar el
menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establecer relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges.
2) Tribunal y procedimiento:
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento. Pero
puede solicitarse en el procedimiento a que de lugar algunas de las acciones referidas
en el Art. 23 LMC o una denuncia por violencia intrafamiliar (Art. 29 LMC).
La accin para demandar la separacin judicial es irrenunciable.
Los cnyuges casados en sociedad conyugal pueden solicitar al tribunal la adopcin
de las medidas provisorias que estimen conducentes para la proteccin del patrimonio
familiar y el bienestar de sus miembros (Art. 30 LMC).
3) Contenido de la sentencia que declara la separacin (Art. 31 LMC):
i)

Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del Art. 21 LMC, a menos que se
encuentren reguladas o no proceda la regulacin de alguna de ellas. Si las partes lo
regularon, el juez debe revisar el acuerdo y subsanar las deficiencias de oficio.
ii) Debe liquidar el rgimen matrimonial existente si as se solicita y se rinda prueba
suficiente.
4) Efectos de la separacin judicial:
Produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia. Debe subinscribirse al
margen de la inscripcin matrimonial, momento a partir del cual es oponible a
terceros, y los cnyuges adquieren la calidad de separados, que no los habilita para
volver a contraer matrimonio (siguen casados, Art. 32 LMC).
i)

Se adquiere el estado civil de separado judicialmente.

13

ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)
ix)
x)
xi)
xii)

Subsisten los derechos y deberes entre cnyuges, salvo los incompatibles con la
vida separada, que se suspenden, esto es, cohabitacin y fidelidad (Art. 33 LMC).
Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales
(Art. 34 LMC).
No se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que se hubiere
dado lugar a la separacin por culpa de un cnyuge (Art. 35 LMC).
El cnyuge que dio lugar a la separacin pierde el beneficio de competencia a
que podra tener derecho (Art. 1626 N 2 CC).
El cnyuge que dio causa a la separacin por su culpa tiene derecho para que el
otro le provea de lo necesario para su modesta sustentacin (Art. 175 CC).
Ambos cnyuges debe proveer a las necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades (Arts. 178 y 160 CC).
El hijo concebido durante la separacin no goza de la presuncin del Art. 184 CC
de tener por padre al marido (Art. 37 CC), pero puede ser inscrito como hijo de
los cnyuges, de comn acuerdo.
Autoriza para revocar las donaciones hechas al cnyuge que dio causa a la
separacin (Art. 1790 CC).
Los cnyuges pueden celebrar contratos de compraventa entre s (Art. 1796 CC).
No se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente de su
marido (Art. 2509 CC).
No puede concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya
declarado la separacin, mientras sta subsista.

5) Reconciliacin o reanudacin de la vida en comn:

Puede producirse en dos momentos:
i)

Mientras se tramita el juicio de separacin (Art. 38 LMC): basta dejar constancia

en el expediente, con lo que se pone fin al procedimiento.

ii)

Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva sentencia que, a
peticin de ambos cnyuges, revoque la anterior. Debe inscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial para que sea oponible a terceros. Pero si la separacin se
produjo porque uno de los cnyuges la solicit por haber cesado la convivencia,
basta que ambos dejen constancia de la reanudacin en acta extendida ante el
oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial,
para que sea oponible a terceros.

La reanudacin no revive el rgimen matrimonial que tenan antes, pero pueden pactar
por una vez la participacin en los gananciales (Art. 40 LMC). Adems, no impide que
los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin si se funda en hechos posteriores
(Art. 41 LMC).
6. Extincin del matrimonio.
Art. 42 LMC. El matrimonio termina:
1. Por la muerte de uno de los cnyuges;
14

2. Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo
siguiente;
3. Por sentencia firme de nulidad, y
4. Por sentencia firme de divorcio.
7. Plazos en la muerte presunta (Art. 43 LMC).
a) 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias.
b) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, si han transcurrido 70 aos desde el
nacimiento del desaparecido.
c) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias en caso de herida grave de guerra u otro
peligro semejante.
d) 1 ao desde el da presuntivo de la muerte, en caso de prdida de nave o aeronave o en
caso de sismo o catstrofe.
8. Nulidad del matrimonio.
a) Particularidades de la nulidad matrimonial:
1) No hay causales genricas. La ley seala en forma precisa los vicios que la producen.
2) No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinin mayoritaria).
3) En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la nulidad de
volver las partes al estado anterior.
4) No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrat sabiendo o debiendo
saber del vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC). Sin embargo, algunas sentencias la
han aplicado en base a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
5) Por regla general, la accin de nulidad no prescribe, pero debe alegarse en vida de los
cnyuges.
b) Causales de nulidad:
1) Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes (Art. 44 a) LMC).
2) Falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno de los contrayentes
(Art. 44 b) LMC).
3) Matrimonio celebrado ante menor nmero de testigos o de testigos inhbiles (Art. 45
LMC).
c) Accin de nulidad:
1) Es una accin de derecho de familia: es incomerciable, intransigible, y no cabe a su
respecto el llamado a conciliacin.
2) Titulares (Art. 46 LMC):
i)

Regla general: cualquiera de los presuntos cnyuges.

ii) Excepciones:
15

a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: cualquiera de los cnyuges o sus

ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por ambos cnyuges, slo puede
pedirla el o los que contrajeron matrimonio sin tener esa edad.
b. Vicios del consentimiento: cnyuge vctima del vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: tambin los herederos del cnyuge difunto.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: tambin el cnyuge anterior o sus herederos.
e. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en inters de la moral o
la ley.
3) Prescripcin (Art. 48 LMC):
i)

Regla general: es imprescriptible.

ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: 1 ao desde que el cnyuge
inhbil adquiere la mayora de edad.
b. Vicios del consentimiento: 3 aos desde que desaparece el vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: 1 ao desde el fallecimiento.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: 1 ao desde el fallecimiento de uno de los
cnyuges.
e. Falta de testigos hbiles: 1 ao desde la celebracin.
4) Slo puede intentarse en vida de los cnyuges, excepto en el caso del matrimonio en
artculo de muerte o de vnculo matrimonial no disuelto.
d) La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripcin
matrimonial (Art. 50 inc. 2 LMC).
e) Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio: los cnyuges quedan en la misma
situacin que tenan al momento de casarse. Consecuencias:
1) Si despus de la celebracin del matrimonio que se anul, uno de los cnyuges
contrajo un nuevo matrimonio, ste ltimo es vlido.
2) No se ha producido parentesco por afinidad.
3) No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges.
4) Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5) No ha habido sociedad conyugal; se form una comunidad. No debe haber reparto de
gananciales.
6) La mujer no ha tenido el privilegio de la cuarta clase.
7) La filiacin sera extramatrimonial (pero no es as, porque no se afecta).
9. Matrimonio putativo (Arts. 51 y 52 LMC).
a) Requisitos:
1) Matrimonio nulo (si es inexistente, no cabe el matrimonio putativo).
2) Debe celebrarse ante oficial del Registro Civil.
16

3) Buena fe, a lo menos, de uno de los cnyuges (conciencia de estar celebrando un

matrimonio sin vicios). El matrimonio conserva el carcter de putativo mientras dura
la buena fe.
4) Justa causa de error (error excusable).
Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de
error.
b) Efectos:
Produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que, de buena fe y
con justa causa de error, lo contrajo. Hay que distinguir:
1) Efectos en relacin con los hijos:
El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva la filiacin
matrimonial. Los efectos son permanentes, aunque desaparezca la putatividad.
La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiacin ya determinada de los
hijos, aunque el matrimonio no sea putativo.
2) Efectos en relacin con los cnyuges:
Son los mismos que el vlido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de
los cnyuges.
La buena fe cesa, respecto del cnyuge que demanda la nulidad, por el slo hecho de
presentar la demanda, y respecto del otro cnyuge, con la contestacin de la demanda.
Todo esto sin perjuicio de probarse que la buena fe se perdi antes.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede optar entre
reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubiere tenido hasta ese
momento, o someterse a las reglas de la comunidad.
El cnyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa del matrimonio
le hizo o prometi hacer el otro.

CAPTULO II. DEL DIVORCIO.

1. Causales de divorcio.
a) Causales de divorcio-sancin:
Art. 54 LMC. El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta
imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y

17

obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en comn2.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn es una forma
de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por a comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave
ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Frente a la demanda, el juez debe ponderar si hubo incumplimiento de los deberes, y si
este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la vida en comn.
Las causales enumeradas no son taxativas.
En estos casos, no es necesario un plazo del cese de la convivencia.
b) Causales de divorcio-remedio (Art. 55 LMC):
1) Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo, acreditando que ha cesado la
convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un ao y acompaen un acuerdo
regulatorio, completo y suficiente, de sus relaciones mutuas y para con los hijos.
2) Cuando lo solicite cualquiera de los cnyuges por haberse producido un cese efectivo
de la convivencia conyugal, durante a lo menos 3 aos. Requisitos:
i)

Cese efectivo de la convivencia conyugal: no basta el hecho material de la separacin;

se requiere el animus separationis (intencin de no querer hacer vida comn).

ii) Que el cese haya durado a lo menos 3 aos. Esto slo puede probarse:
a. Por alguno de los instrumentos del Art. 22 LMC (escritura pblica o acta
protocolizada ante notario, acta ante oficial del Registro Civil, transaccin
aprobada judicialmente).
b. Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas (Art.
25 inc. 1 LMC).
c. Cuando uno de los cnyuges haya expresado su voluntad de poner fin a la
convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos del Art. 22 LMC y se
haya notificado al otro cnyuge (Art. 25 inc. 2 LMC).
2 Causal genrica.
18

d. Cuando uno de los cnyuges ha dejado constancia de su intencin de poner fin

a la convivencia ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro
cnyuge (Art. 25 inc. 2 LMC).
iii) Que el actor haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su cnyuge e
hijos. Esta exigencia rige slo si la parte demandada lo solicita. El incumplimiento
reiterado e injustificado har que la demanda sea rechazada.
2. Caractersticas de la accin de divorcio.
a)
b)
c)
d)
e)

Pertenece exclusivamente a los cnyuges (Art. 56 inc. 1 LMC).

Corresponde a ambos cnyuges, salvo que el divorcio sea por culpa de uno de ellos.
Es irrenunciable (Art. 57 LMC).
Es imprescriptible (Art. 57 LMC).
Tiene que intentarse en vida de los cnyuges. El cnyuge menor de edad y el interdicto
por disipacin pueden ejercerla por s mismos (Art. 58 LMC).

3. Efectos del divorcio.

a) Produce efectos entre los cnyuges desde que queda ejecutoriada la sentencia,
adquiriendo el estado civil de divorciados, que les habilita para casarse de nuevo. Para ser
oponible a terceros debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial (Art. 59
LMC).
b) Pone trmino al matrimonio, pero no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella (Art. 53 LMC).
c) Termina la sociedad conyugal (Art. 1746 N 1 CC) o el rgimen de participacin de los
gananciales (Art. 1792-27 N 3 CC).
d) Pone fin a los derechos de carcter patrimonial entre los cnyuges (alimentos, sucesorios),
sin perjuicio de que se fije una compensacin (Art. 60 LMC).
e) Autoriza para revocar las donaciones que por causa de matrimonio se haya hecho al
cnyuge que dio causa al divorcio por su culpa (Art. 1790 CC).
f) Habilita al cnyuge para pedir la desafeccin de un bien de su propiedad que est
declarado como bien familiar (Art. 145 inc. final CC).
4. Divorcio obtenido en el extranjero (Art. 83 LMC).
a) El divorcio est sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al tiempo de
interponerse la accin (de acuerdo a las reglas de derecho internacional privado).
b) Las sentencias de divorcio y nulidad dictadas en el extranjero sern reconocidas en Chile
de acuerdo a las reglas generales, es decir, debe darse el exequtur. Pero no tienen valor
en los siguientes casos:
1) Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial.
2) Cuando se opone al orden pblico chileno.
3) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley. Presuncin de derecho de fraude a la ley_
cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena a pesar
de que los cnyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 aos
anteriores a la sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos
19

ese lapso, o durante cualquiera de los 5 aos anteriores a la sentencia, si discrepan en

el plazo del cese de la convivencia.
REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y DIVORCIO.
1. Compensacin econmica3.
Es el derecho que asiste a uno de los cnyuges (normalmente la mujer) cuando por
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el
matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo
que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico que, producido el divorcio
o la nulidad, sufrir por esta causa (Art. 61 LMC).
a) Rubros a los que hay que atender para su fijacin (Art. 62 LMC):
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Duracin del matrimonio y de la vida en comn.

Buena o mala fe.
Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
Situacin provisional y beneficios de salud.
Cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.

b) Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin:

1) Fijacin por las partes (Art. 63 LMC): deben ser mayores de edad, y debe hacerse
mediante escritura pblica o acta de aveminiento, que se somete a la aprobacin del
tribunal.
2) Fijacin por el tribunal (Art. 64 LMC): si no hay acuerdo, se puede pedir en la
demanda o con posterioridad.
c) Forma de pago de la compensacin (Art. 65 LMC):
El juez debe sealarla en la sentencia, y puede establecer las siguientes modalidades:
1) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero, se pueden fijar
una o varias cuotas.
2) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de bienes que sean del
cnyuge deudor. Si no tiene bienes suficientes, el juez puede dividirlo en las cuotas
que sean necesarias (Art. 66 LMC).
d) En caso del divorcio-sancin, debe considerarse la culpabilidad del cnyuge: el juez
puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la compensacin que habra
correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal (Art. 62 inc. 2 LMC).

3 Aplicable a nulidad y divorcio.

20

e) Cuando la compensacin se fija en cuotas, stas se asimilan a los alimentos para efectos
de su cumplimiento (a menos que se d suficiente garanta de su efectivo y oportuno
pago): el cnyuge deudor puede ser apremiado con multas, se puede decretar orden de
arraigo, etc. (Art. 66 inc. 2 LMC)
2. Conciliacin.
Solicitada la separacin o el divorcio, se debe llamar a las partes a una audiencia de
conciliacin especial, que persigue 2 objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja, y si ello
no es factible, acordar las medidas relativas a los alimentos de los cnyuges e hijos, su cuidado
personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la madre que no los
tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad (Art. 67 LMC).
No cabe que la parte demandada pueda en esta audiencia aceptar la demanda, o que ambas
partes acuerden el divorcio.
3. Mediacin.
Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las partes no la solicitan, puede
ordenarla el tribunal al trmino de la audiencia de conciliacin, salvo que estime que no sera til
(Art. 71 LMC).
Caractersticas de la mediacin:
a) Debe hacerse por profesionales idneos, que aparezcan en un registro elaborado por el
Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean designados de comn acuerdo por
las partes.
b) Es voluntaria en el sentido de que por regla general slo procede si las partes la piden.
c) Los acuerdos que deriven de la mediacin son voluntarios.
d) Tiene un plazo mximo de 60 das, prorrogable por otros 60 si las partes lo piden de
comn acuerdo.
e) Puede ser gratuita o remunerada.
f) No procede en los juicios de nulidad.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.
Son normas procesales mientras no estn instalados los tribunales de familia.
1. Tribunal competente para conocer de las acciones de separacin judicial, nulidad o
divorcio.
a) Tribunal competente y procedimiento vigente hasta el 30/09/05:
Es competente el juez de letras que ejerza jurisdiccin en materia civil en el domicilio del
demandado (Art. 1 transitorio, disposicin 1 LMC).
Cuando los cnyuges soliciten de comn acuerdo la separacin, rigen para el
procedimiento las reglas generales de los actos judiciales no contenciosos (Art. 1
transitorio, disposicin 2 LMC).
21

El procedimiento en caso de separacin, nulidad y divorcio es el juicio ordinario con

algunas modificaciones (Art. 1 transitorio, disposicin 3 LMC).
b) Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir del 01/10/05:
Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las reglas del
procedimiento ordinario de la Ley 19.968.
Reglas especiales:
1) Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado personal de los
hijos, la relacin directa y regular, y las cuestiones relacionadas con el rgimen de
bienes del matrimonio, que no hayan sido resueltas en forma previa a la presentacin
de la demanda, deben deducirse en forma conjunta con sta o por va reconvencional
(Art. 89 LMC).
2) El llamado a conciliacin debe incluir las materias sealadas en el Art. 67 inc. 2 LMC,
aun cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
3) En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que el matrimonio
podra ser nulo, se lo har saber a los cnyuges. Si alguno de ellos reclama la nulidad,
el procedimiento comprender ambas acciones (Art. 91 LMC).
4) Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92 LMC).
c) Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o temporal que al
momento de entrar en vigencia la LMC se encontraban en tramitacin:
Continuarn sustancindose conforme al procedimiento vigente al momento de deducirse
la demanda, salvo que las partes pidan que se aplique el nuevo procedimiento (Arts. 3 y
4 transitorios LMC).
Si estaban terminados por sentencia ejecutoriada estos juicios, las partes no quedan
impedidas para ejercer las acciones de la LMC (Art. 5 transitorio LMC).
2. Legislacin aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en
vigencia de la LMC.
Pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse en conformidad a la LMC (Art. 2
transitorio LMC), con las siguientes salvedades:
a) Las formalidades y las causales de nulidad se rigen por la ley vigente al tiempo de su
celebracin, pero no se puede invocar la causal de incompetencia del oficial civil.
b) No rigen las limitaciones de los Arts. 22 y 25 LMC; el cese de la convivencia se puede
probar por medios distintos a los sealados, salvo la confesin.
3. Estado civil de las personas que a la fecha de entrar en vigencia la LMC se
encontraren divorciadas temporal o perpetuamente.
Tienen el estado civil de separados y se rigen por lo dispuesto en la LMC para los
separados judicialmente (Art. 6 transitorio).
22

4. Incapacidad de los imputados que establecen los Arts. 7 y 78 LMC.

Se entendern hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por hechos
acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la regin
respectiva (Art. 7 transitorio LMC).

CAPTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.

I.
II.
III.
IV.

Relaciones personales de los cnyuges.

Rgimen matrimonial.
Filiacin matrimonial.
Derechos hereditarios.
TTULO I. RELACIONES PERSONALES DE LOS CNYUGES.
El CC les otorga derechos y les impone deberes de contenido eminentemente moral.

Art. 131 CC. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y
proteccin recprocos.
Art. 133 CC. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn,
salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Art. 134 CC. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn,
atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Tienen caractersticas especiales:
a) En general son deberes positivos.
b) Afectan slo a los cnyuges.
c) Tienen un marcado carcter tico, quedando
fundamentalmente a la conciencia de los cnyuges.

su

cumplimiento

entregado

1. Deber de fidelidad.
Esto significa no tener relaciones sexuales con terceros.
Art. 132 inc. 1 CC. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad
que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Sanciones:
a) Si el incumplimiento al deber de fidelidad es grave y reiterado, haciendo intolerable la
vida en comn, es causal de separacin judicial y de divorcio.
b) La mujer casada bajo sociedad conyugal puede pedir la separacin de bienes.
2. Deber de socorro.

23

Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N 1 CC. Pueden darse diversas situaciones de
los cnyuges:
a) Casados bajo sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial: el marido debe
proporcionar alimentos a la mujer, con cargo a la sociedad conyugal (Art. 1740 N 5 CC).
b) Separados de bienes o participacin en los gananciales: los cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas (Arts. 134 y 160
CC).
c) Separados judicialmente: el cnyuge que dio lugar a la separacin por su culpa tiene
derecho a que el otro le provea de lo necesario para su modesta sustentacin (Art. 175
CC).
d) Separados de hecho: igual que los separados de bienes.
e) Matrimonio nulo: cesa la obligacin de prestarse alimentos.
f) Divorciados: tambin cesa la obligacin.
Sanciones:
1) La mujer puede pedir la separacin judicial de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en comn, el
cnyuge afectado puede demandar la separacin judicial o el divorcio.
3. Deber de ayuda mutua.
Consiste en los cuidados personales y constantes que los cnyuges se deben
recprocamente.
Sancin: autoriza a la mujer para pedir la separacin judicial de bienes.
4. Deber de respeto recproco.
El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en comn, constituye
causal para demandar la separacin judicial. Si lo incumple el marido, la mujer puede pedir la
separacin de bienes.
5. Deber de proteccin recproca.
Misma sancin que el anterior.
6. Derecho y deber de vivir en el hogar comn.
En cuanto a la sancin por el incumplimiento, se han dado diversas soluciones:
a) El cnyuge incumplidor debe pagar una indemnizacin. No es buena solucin por la
dificultad de precisar los perjuicios.
b) Se puede exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pblica. Tampoco es buena,
porque se requerira el permanente auxilio de la fuerza pblica, lo que la hace
impracticable. Adems, es contraria a la libertad personal.

24

c) Si es la mujer la que incumple, cesara la obligacin del marido de darle alimentos (la
mora purga la mora). Esta sancin no se ajusta al incumplimiento de obligaciones
derivadas del Derecho de Familia.
En todo caso, puede llegar a constituir una causal de separacin judicial y de divorcio.
La excepcin al deber (que a alguno de ellos le asistan graves razones para no hacerlo)
debe ser apreciada por el juez en cada caso.
7. Deber de cohabitacin.
Es la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s. El
incumplimiento grave y reiteradote este deber puede llegar a constituir una causal para demandar
la separacin judicial y el divorcio.
8. Auxilios y expensas para la litis.
Art. 136 CC. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten
para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad
conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los
bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.
a) Obligacin recproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales:
ha sido entendida no como obligacin de suministrar expensas, sino otro tipo de auxilios.
Ej. Colaborar en la obtencin de medios de prueba. Pero esto es discutido, pues algunos
piensan que incluye las expensas.
b) Obligacin del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que atienda los juicios
que sta siga en contra de l. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin
deducida ni la condicin procesal de cada uno.
2) Slo cabe si los cnyuges estn casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por s misma este gasto.
TTULO II. RGIMEN MATRIMONIAL.
1. Definicin.
Rgimen matrimonial: estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los
cnyuges entre s y respecto de terceros.
Consecuencias:
a) El rgimen matrimonial es en su esencia un estatuto de disciplinamiento, es decir, un
conjunto de normas jurdicas articuladas en un sistema base del ordenamiento econmico
del lugar.
b) Este estatuto regula los intereses econmicos de los cnyuges entre s. Las relaciones
extraas, aunque sean laterales o concomitantes, no forman parte del rgimen
matrimonial.
25

c) El rgimen matrimonial acta tambin como medida de proteccin de los terceros.

2. Distintos regmenes matrimoniales.
a) Rgimen de comunidad de bienes: todos los bienes que los cnyuges aportan al
matrimonio y los que adquieren durante l constituyen una masa comn que pertenece a
ambos, y que se divide una vez disuelta la comunidad.
1) Comunidad universal: todos los bienes, sin distincin alguna, forman el fondo comn.
2) Comunidad restringida: slo algunos bienes pasan a ser comunes.
i)
Comunidad restringida de bienes muebles y ganancias: se excluyen los bienes
races aportados y los adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito.
ii)
Comunidad restringida de ganancias nicamente: slo ingresan al haber comn los
bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso, y
los frutos de estos y de los bienes propios. A este rgimen corresponde la
sociedad conyugal chilena.
b) Rgimen de separacin de bienes: hay 2 patrimonios; el del marido y el de la mujer. No
hay patrimonio comn. En Chile, existe como rgimen alternativo.
c) Rgimen sin comunidad: cada cnyuge conserva sus bienes, pero todos son administrados
por el marido, salvo los reservados, que administra la mujer.
d) Rgimen dotal: hay dos clases de bienes: los dotales, que la mujer aporta al matrimonio, y
los parafernales, que la mujer conserva en su poder y administra.
e) Rgimen de participacin en los gananciales: durante la vigencia del rgimen, cada
cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. Pero a su extincin, el
cnyuge que ha adquirido bienes de mayor valor, debe compensar al que ha obtenido
menos.
1) Comunidad diferida: terminado el rgimen, se produce ipso iure una comunidad que
integran todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso por los cnyuges, y que se
reparten por partes iguales.
2) Variante crediticia.
A. SOCIEDAD CONYUGAL.
1. Concepto.
Sociedad conyugal: sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del
matrimonio (Art. 135 inc. 1 CC).
La sociedad conyugal comienza con el matrimonio y cualquier estipulacin en contra es
nula. Excepcin: personas casadas en el extranjero se miran en Chile como separadas de bienes,
salvo que inscriban su matrimonio y pacten la sociedad conyugal (Art. 135 inc. 2 CC).
2. Naturaleza jurdica.
a) Es una sociedad. Pero hay muchas diferencias esenciales:
26

1)
2)
3)
4)
5)

Debe existir diferencia de sexo.

No hay obligacin de hacer aportes.
La administra siempre el marido.
Las utilidades se reparten por mitades.
No se puede pactar por un plazo determinado.

b) Es una comunidad. Pero es muy distinta:

1) Mientras dura, la mujer no tiene ningn derecho sobre los bienes sociales.
2) La comunidad nace precisamente al momento en que la sociedad conyugal se
disuelve.
c) Es una persona jurdica. Pero esto no es cierto, porque frente a los terceros slo existe el
marido.
d) Se trata de una institucin sui generis con caractersticas propias. Tal vez a lo que ms se
parece es a un patrimonio de afectacin.
3. Capitulaciones matrimoniales.
a) Concepto.
Capitulaciones matrimoniales: convenciones de carcter patrimonial que celebran los
esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin (Art. 1715 inc. 1
CC).
b) Caractersticas.
1)
2)
3)
4)

Son convenciones (pueden ser contratos si realmente crean derechos y obligaciones.

Obligan no slo a los esposos, sino tambin a los terceros que contraten con ellos.
Constituyen un acto jurdico dependiente.
Por regla general, son inmutables.

c) Consentimiento y capacidad.
El consentimiento puede prestarse personalmente o a travs de mandatarios, pero no a
travs de un representante legal.
La capacidad es la misma que se requiere para casarse, pero si es menor de edad, requiere
la autorizacin de las personas que deben consentir en el matrimonio (Art. 1721 CC), y si
tiene por objeto renunciar a los gananciales, enajenar bienes races, o gravarlos con
hipoteca, censo o servidumbre, se requiere autorizacin judicial.
d) Solemnidades (Art. 1716 inc. 1 CC).
i)

1) Si se celebran antes del matrimonio:

Escritura pblica.

27

ii)

Subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial (esto es solemnidad, no

requisito de publicidad).
iii)
Que la subinscripcin se practique al momento de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 das siguientes.
2) Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en la inscripcin
del matrimonio.
e) Modificacin. Inmutabilidad.
Slo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las mismas solemnidades
con que se otorgaron (Art. 1722 CC). La excepcin est en el Art. 1723 CC, que permite
modificar el rgimen matrimonial bajo el cual se casaron:
1) Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera de los otros 2.
2) Si se casaron con separacin de bienes, pueden sustituirlo por participacin en los
gananciales.
3) Si se casaron en participacin en los gananciales, pueden sustituirlo por separacin de
bienes.
Est expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.
f) Objeto.
1) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: slo pueden tener por objeto
pactar la separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales.
2) Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados objetos. Ej.
Acordar separacin total o parcial de bienes, renuncia de los gananciales, etc. El lmite
es que no pueden contener estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las
leyes, ni ir en detrimento de los derechos y obligaciones legales de los cnyuges entre
ellos y respecto de los hijos (Art. 1717 CC).
4. Haber de la sociedad conyugal.
Haber o activo de la sociedad conyugal: bienes que la componen.
a) Haber absoluto.
Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva,
sin derecho a recompensa.
Est compuesto por:
1) Salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el
matrimonio (Art. 1725 N 1 CC):
Cuando el servicio se comienza a prestar soltero y se termina casado, hay que
distinguir:

28

i)
ii)

Si el trabajo es divisible: corresponde a la sociedad conyugal la parte del

honorario devengada durante la vigencia.
Si el trabajo es indivisible: el honorario se entiende devengado cuando el
servicio est terminado.

Donaciones remuneratorias: aquellas que expresamente se hacen en remuneracin

de servicios especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse (Art.
1433 CC). Para determinar el destino de estas donaciones hay que distinguir (Art.
1738 CC):
i)
Donacin inmueble:
a. Si corresponde a servicios que dan accin: ingresa al haber absoluto.
b.Si no dan accin: ingresa al haber propio.
ii)
Donacin mueble:
a. Si dan accin: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan accin: ingresan al haber relativo.
En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio de un trabajo,
profesin o industria separada de su marido, ser ella quin administre estos bienes
(Art. 150 CC), pero eso no le quita el carcter de sociales.
2) Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio (Art. 1725 N 2 CC).
Fundamento de que se incluyan:
i)
Estn destinados a atender las necesidades de la familia.
ii)
Si la sociedad es obligada a pagar las cargas y reparaciones fructuarias de los
bienes propios y sociales, es razonable que los frutos ingresen a la sociedad.
Modo de adquirir estos frutos por parte de la sociedad conyugal:
i)
Fruto producido por un bien social: accesin.
ii)
Fruto producido por un bien propio: ley.
Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la doctrina
sostiene que no se trata realmente de un derecho de usufructo. Si as fuera, cuando
el marido enajena los bienes de la mujer, estara enajenando la nuda propiedad, lo
que no es cierto.
En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es inembargable es el
usufructo en s mismo (Art. 2466 CC), pero los terceros pueden embargar los frutos
(que han ingresado al haber absoluto), con la limitacin de que no pueden privar al
marido de lo que necesite para atender las cargas de familia.
3) Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a
ttulo oneroso (Art. 1725 N 5 CC).

29

 No importa si se adquiere a nombre del marido o de la mujer, lo importante es que

el ttulo traslaticio se haya celebrado durante la vigencia de la sociedad conyugal, y
que sea oneroso.
Aplicaciones especiales:
i)
Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal, a ttulo
oneroso, un inmueble contiguo al inmueble propio de uno de los cnyuges, el
bien adquirido ingresa a la sociedad conyugal, a menos que con el propio forme
una heredad o edificio de que el terreno adquirido no pueda desmembrarse sin
dao (pierden su individualidad). En este caso, la sociedad y el dueo del
inmueble propio pasan a ser copropietarios del todo, a prorrata de los valores al
tiempo de la incorporacin (Art. 1728 CC).
ii)
Si el cnyuge es comunero con otras personas de un bien propio, y vigente la
sociedad conyugal adquiere las dems cuotas a ttulo oneroso, se mantiene la
indivisin entre ese cnyuge y la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la
cuota que perteneca al cnyuge y lo que le haya costado la adquisicin del
resto (Art. 1729 CC).
4) Las minas denunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el Art. 150 CC.
5) La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra, cuando el
tesoro es hallado en un terreno social.
b) Haber relativo.
Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cnyuge
aportante o adquirente un derecho de recompensa que ste har valer al momento de la
liquidacin.
Est compuesto por:
1) Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 3 CC).
Se debe pagar la correspondiente recompensa, que de acuerdo al Art. 1734 CC,
debe enterarse de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor
adquisitivo.
Pese a que el Art. 1725 N 3 CC no dice que la adquisicin deba hacerse a ttulo
gratuito, esto es lgico porque, de lo contrario, ingresara al haber absoluto.
2) Bienes muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito por cualquier cnyuge durante
la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 4 CC).
Aqu tampoco dice que deba ser a ttulo gratuito, pero ello est establecido en los
Arts. 1726 inc. 2 y 1732 inc. 2 CC.

30

 La recompensa se entera en valor reajustado.

Los cnyuges pueden eximir de este ingreso al haber relativo una parte de sus
bienes muebles, designndolos en las capitulaciones matrimoniales.
3) Tesoro (Art. 1731 CC).
La parte del tesoro que corresponde al descubridor (50%) ingresa al haber relativo.
La parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno (50%):
i)
Ingresa al haber relativo si el terreno era propio de un cnyuge.
ii)
Ingresa al haber absoluto si el terreno era social, como veamos antes.
4) Donacin remuneratoria mueble que se hace a uno de los cnyuges, cuando el servicio
prestado no daba accin en contra de la persona servida (Art. 1738 inc. 2 CC).
5) Bienes muebles adquiridos por un cnyuge durante la vigencia de la sociedad
conyugal, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.
5. Haber propio o personal de cada cnyuge.
Est compuesto por:
a) Bienes inmuebles que un cnyuge tiene al momento del matrimonio.
Si el bien se adquiere durante la sociedad conyugal, aunque sea a ttulo oneroso, no
pertenece a ella cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella (Art. 1736
CC). En consecuencia, no pertenecen a la sociedad:
1) Las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la
prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o
verifique en ella (Art. 1736 N 1 CC).
2) Los bienes (races) que los cnyuges posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero
cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin o por otro medio legal (Art.
1736 N 2 CC).
3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato,
o por haberse revocado una donacin (Art. 1736 N 3 CC).
4) Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la
posesin pacfica (Art. 1736 N 4 CC).
5) El derecho de usufructo (sobre un bien raz) que se consolida con la propiedad que
pertenece al mismo cnyuge (Art. 1736 N 5 CC).

31

6) Lo que se paga (inmueble) a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos

constituidos antes del matrimonio. Lo mismo se aplica a los intereses devengados por
uno de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus (Art. 1736 N 6 CC).
7) Los bienes que un cnyuge adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o
contrato cuya celebracin se haya prometido con anterioridad a ella, siempre que la
promesa conste de un instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea
oponible a terceros de acuerdo con el Art. 1703 CC. Aqu lo que se ha querido es que
se trate de una promesa oponible a terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419
COT.
Esta disposicin no es taxativa.
Si el bien raz se adquiere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la
respectiva recompensa.
b) Inmueble adquirido a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la vigencia de la
sociedad conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).
Las adquisiciones a ttulo gratuito hechas por ambos cnyuges simultneamente no
aumentan el haber social, sino el de cada cnyuge.
c) Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones
matrimoniales (Art. 1725 N 4 inc. 2 CC).
d) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges (Art. 1727 N 3 CC).
i)

Si el aumento es por causas naturales: el cnyuge no debe nada a la sociedad (Art.

1771 inc. 2 CC).
Si el aumento proviene de la mano del hombre: se genera una recompensa para la
sociedad conyugal (Art. 1746 CC).

ii)

e) Crditos o recompensas que los cnyuges adquieren contra la sociedad y que pueden
hacer valer al momento de la disolucin.
f) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a valores (Art.
1727 N 1 y 2 CC).
1) Subrogacin de inmueble a inmueble (Art. 1733 inc. 1 CC):
i)

Por permuta. Requisitos:

a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio.
b. Que, vigente la sociedad conyugal, se permute ese bien inmueble por otro bien
inmueble.
c. Que en la escritura pblica de permuta se exprese el nimo de subrogar.
d. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se
recibe.
e. Autorizacin de la mujer cuando la subrogacin se haga en bienes de la mujer.
32

ii)

Por compra. Requisitos:

a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un bien raz.
b. Que este bien se venda y que con el producto de la venta se compre otro
inmueble.
c. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar.
d. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende
y del inmueble que se compra.
e. Autorizacin de la mujer si el bien que se subroga es de ella.

2) Subrogacin de inmueble a valores. Requisitos:

Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges,
destinados a ellos en las capitulaciones matrimoniales, o en una donacin por causa de
matrimonio (hecha por un cnyuge al otro o por un tercero).
ii)
Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el
dinero proveniente de esos valores y se deje constancia tambin del nimo de subrogar (doble
declaracin).
iii)
Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se
adquiere.
iv)
Que si la subrogacin se hace en bienes de la mujer, sta preste su autorizacin.
i)

Diferencias que se producen en toda subrogacin cuando los valores del bien
subrogado y subrogante son diferentes. Puede producirse:
i)
Que no haya subrogacin porque el saldo a favor o en contra de la sociedad excede
a la mitad del precio del inmueble que se recibe: el bien que se recibe ingresa al haber absoluto, y
la sociedad queda obligada a recompensar al cnyuge por el precio del inmueble o valores
enajenados, conservando ste el derecho a subrogar comprando otro inmueble (Art. 1733 inc. 6
CC).
ii)
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de menor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cnyuge dueo adquiere una recompensa en contra de la sociedad
conyugal.
iii)
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de mayor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cnyuge debe pagar una recompensa a la sociedad.
6. Pasivo de la sociedad conyugal.
a) Pasivo real o absoluto:
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin derecho a
recompensa. La deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligacin a la deuda
como de la contribucin a la deuda.
Est constituido por:
1) Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los
cnyuges y que se devenguen durante la sociedad (Art. 1740 N 1 CC).

33

2) Deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la mujer con

autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de
aqul o de sta (Art. 1740 N 2 CC):
i)

Deuda contrada por el marido: situacin normal, porque administra la sociedad

conyugal.

ii)

Deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido: hoy en da, no tiene
sentido a menos de entender que se trata de un mandato.

iii)

Deuda contrada por la mujer con autorizacin judicial: se relaciona con el Art. 138
CC, que autoriza a la mujer para actuar respecto de los bienes del marido, sociales
y de los suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, cuando al
marido le afecta un impedimento que no es de larga o indefinida duracin. En este
caso, la mujer obliga al marido respecto de sus bienes y de los sociales como si el
acto fuera del marido, y se obliga ella en sus bienes propios hasta concurrencia del
beneficio que le reporte el acto.

iv)

Deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido (Art.
1751 CC): esta deuda es, respecto de terceros, deuda del marido y por
consiguiente, de la sociedad. Pero si la mujer contrata a nombre propio, la deuda
slo puede hacerse efectiva en su patrimonio reservado (Art. 2151 CC).

v)

Deudas contradas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido y la mujer:

deben cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se pruebe que el contrato
cedi en utilidad personal de la mujer (Art. 1751 inc. final CC).

vi)

Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer, de bienes muebles

destinados al consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2 CC).

3) Deudas generadas por contratos accesorios (Art. 1740 N 2 inc. 2 CC):

i)

El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin de la sociedad

conyugal: la sociedad es obligada al pago de la deuda.

ii)

El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin ajena: requiere de
autorizacin de la mujer. Si no la obtiene, obliga sus bienes propios; si la obtiene,
la deuda es de la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa.

iii)

El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin personal de uno
de los cnyuges: la sociedad est obligada al pago, con derecho a recompensa
(pasivo relativo).

4) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge (Art.

1740 N 4 CC):

34

Debe aplicarse las normas del usufructo: corresponden a la sociedad conyugal las
expensas ordinarias de conservacin y cultivo (Art. 795 CC), y las cargas peridicas
(Art. 796 CC). En cuanto a las reparaciones mayores, corresponden a la sociedad si se
trata de un bien social; si el bien es propio de un cnyuge, tambin corresponden a
ella, pero con derecho a recompensa.
5) Gastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento educacin y
establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia (Art.
1740 N 5 CC):
i)
ii)

iii)

Gastos de mantenimiento de los cnyuges: son de cargo de la sociedad conyugal.

Gastos de mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes
comunes: de acuerdo al Art. 230 CC, son de cargo de la sociedad conyugal.
a. Gastos de mantenimiento: alimentacin, habitacin, vestido, salud, etc.
b. Gastos de educacin: enseanza bsica, media y profesional o universitaria.
1. Ordinarios: son de cargo de la sociedad conyugal, aunque el hijo tenga
bienes propios. Slo se pueden sacar bienes del hijo en caso necesario.
2. Extraordinarios: deben pagarse con los bienes del hijo, si los tiene, y slo en
cuanto le hayan sido efectivamente tiles. Si no, debe pagarlos la sociedad
conyugal.
c. Gastos de establecimiento: son de cargo de la sociedad conyugal cuando el hijo
carece de bienes propios y no conste de modo autntico que los cnyuges han
querido que se saquen de sus bienes propios.
Gastos para atender a otras cargas de familia: alimentos que uno de los cnyuges
est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean
de ambos cnyuges, pero el juez puede moderar este gasto si le parece excesivo. Si
son excesivos y los paga la sociedad conyugal, es con derecho a recompensa por el
exceso.

6) Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse a la mujer

para que pueda disponer a su arbitrio (Art. 1740 inc. final CC).
Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido en las mismas
capitulaciones que seran de cargo del marido.
b) Pasivo aparente o relativo:
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no soportar,
adquiriendo una recompensa en contra del cnyuge deudor. La deuda es social desde el
punto de vista de la obligacin a la deuda, pero es personal del cnyuge desde el punto de
vista de la contribucin a la deuda.
Esta integrado por las deudas personales de los cnyuges (Art. 1740 N 3 CC). Ej.
1) Deudas anteriores al matrimonio.
2) Deudas contradas durante el matrimonio que ceden en beneficio exclusivo de uno de
los cnyuges.

35

3) Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno

de los cnyuges por un delito o cuasidelito.
4) Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno
de los cnyuges.
7. Recompensas.
a) Concepto:
Recompensa: conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al
momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche los
aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden.
b) Objetivos:
1) Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a expensas de
otro.
2) Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas.
3) Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el equilibrio entre los 3
patrimonios.
4) Proteger a la mujer contra los abusos del marido.
c) Clasificacin:
1) Recompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal. Razones:
i)
La sociedad pag una deuda personal (Art. 1740 N 3 CC).
ii)
El cnyuge adquiri un inmueble subrogndolo, y el valor del bien adquirido es
mayor al que subrog (Art. 1733 CC).
iii)
Se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que aument el valor de
la cosa (Art. 1746 CC).
iv)
El cnyuge adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas (Art. 1745 CC).
v)
El cnyuge hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no
sea descendiente comn.
vi)
La sociedad pag una multa o indemnizacin generada por un delito o cuasidelito
del cnyuge (Art. 1748 CC).
vii)
Precios, saldos, costas y expensas que se hicieron en la adquisicin o cobro de los
bienes o crditos del cnyuge (Art. 1745 CC).
2) Recompensa debida por la sociedad conyugal al cnyuge. Razones:
i) Especies muebles o dineros que aport o adquiri a ttulo gratuito (Art. 1725 N 3 y 4
CC).
ii) Enajenacin de un bien propio durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1741
CC).
iii)
Subrogacin en que el bien adquirido era de menor valor (Art. 1733 CC).
iv)
Expensas de educacin o establecimiento de un cnyuge se sacaron de los bienes
propios de un cnyuge, sin que aparezca el nimo de ste de soportarlas (Art.
1744 CC).
36

3) Recompensas debidas por los cnyuges entre s: cuando se han beneficiado

indebidamente a costa del otro, o cuando con dolo o culpa se han causado perjuicios.
d) Prueba:
El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art. 1698 CC).
Sirven todos los medios de prueba, salvo la confesin, que se mirar, no obstante, como
una donacin revocable (Art. 1739 CC).
Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).
Recompensas no son de orden pblico:
1) Los cnyuges pueden renunciar a ellas.
2) Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.
8. Administracin ordinaria de la sociedad conyugal.
Corresponde al marido (Arts. 1749, 1752 y 1754 inc. final CC).
a) Administracin de los bienes sociales:
Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal carcter administra
esos bienes (Art. 1749 CC).
Limitaciones:
1) Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales: no pueden tener una
amplitud tan grande que prive al marido de la administracin.
2) Limitaciones impuestas en el Ttulo XXII del Libro IV: el marido necesita la
autorizacin de la mujer para realizar los siguientes actos:
i)

Enajenacin voluntaria de bienes races sociales (Art. 1749 inc. 3 CC):

a. Se refiere exclusivamente a la enajenacin voluntaria, no a la forzada.
b. Slo se refiere a los bienes races, y sociales. Puede ser una cosa corporal o
incorporal.
c. La autorizacin debe darse para la celebracin del ttulo traslaticio que
antecede a la tradicin.
d. La jurisprudencia tambin ha exigido la autorizacin para resciliar la
compraventa de un bien raz.

ii)

Gravamen voluntario de bienes races sociales (Art. 1749 inc. 3 CC).

iii)

Promesa de enajenacin o gravamen de un bien raz social (Art. 1749 inc. 3 CC).

37

iv)

Enajenacin o gravamen voluntario o promesa de enajenacin o gravamen sobre

derechos hereditarios de la mujer (Art. 1749 inc. 3 CC).

v)

Disposicin gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art. 1749 inc. 4
CC): el marido no puede hacer donaciones de bienes sociales sin autorizacin de
la mujer, salvo que fueren de poca monta (Art. 1735 CC).

vi)

Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes races sociales por ms de 5 aos si

se trata de predios urbanos, o ms de 8 aos si se trata de predios rsticos (Art.
1749 inc. 4 CC): deben computarse las prrrogas para el clculo.

vii)

Constitucin de avales u obligaciones accesorias para garantizar obligaciones de

terceros (Art. 1749 incs. 5 y 6 CC). No es necesaria la autorizacin de la mujer
en los casos en que la celebracin de un contrato genera, como efecto del mismo
contrato, la responsabilidad solidaria o subsidiaria (Ej. Endoso de la letra de
cambio).

Caractersticas de la autorizacin de la mujer (Art. 1749 inc. 7 CC):

i) Especfica: la que se da para celebrar un acto jurdico determinado en condiciones
tambin determinadas.
ii) Solemne: otorgada por escrito o por escritura pblica si el acto exige esta solemnidad.
iii)
Puede darse personalmente o por mandatario, que debe ser especial y solemne, en
los trminos recin sealados.
iv)
Puede ser suplida por la justicia (Art. 1749 inc. final CC). 2 casos:
a. Negativa de la mujer sin justo motivo.
b. Impedimento de la mujer, si de la demora se siguiere perjuicio.
v) Debe ser previa: anterior al acto o simultnea con su celebracin.
Se entiende dada la autorizacin cuando la mujer interviene expresa y directamente de
cualquier modo en el acto, ya sea como parte o de otra manera (Ej. Testigo). Si el acto
consta por escrito, la mujer debe comparecer y suscribir el instrumento.
Sancin si se omite la autorizacin:
i)
ii)

Regla general: nulidad relativa (Art. 1757 CC).

Excepciones:
a. En el caso del arrendamiento, la sancin es la inoponibilidad ms all de los
plazos sealados.
b. En el caso de las cauciones, la sancin es que el marido slo obliga sus bienes
propios.
Titulares de la accin de nulidad o inoponibilidad y plazos: pueden entablarlas la
mujer, sus herederos o cesionarios. El cuadrienio de la nulidad se cuenta desde la
disolucin de la sociedad conyugal o desde que cesa la incapacidad del titular, pero no
se puede pedir pasados 10 aos de la celebracin del acto (Art. 1757 CC).

38

 Situacin de la mujer que celebra un contrato de sociedad:

i)

ii)

i)
ii)
iii)
iv)
v)

Si era socia al momento de casarse: sus derechos en la sociedad son muebles, por
lo que ingresan al haber relativo y los administra el marido. Pero esto puede no
convenir a los socios, por lo que se puede pactar, al celebrar la sociedad, que si la
mujer se casa, la sociedad se extinga. Si nada se dice, el marido ejerce los
derechos. Si la mujer era administradora de la sociedad, ella contina
administrando.
Si lo celebra casada:
a. Puede actuar dentro de su patrimonio reservado, caso en que se rige por el Art.
150 CC.
b. Si no tiene este patrimonio, no va a poder cumplir con su obligacin de hacer
los aportes (porque no tiene bienes bajo su administracin), a menos que el
marido consienta. Si no acepta, los dems pueden pedir la disolucin de la
sociedad.
c. Si tiene algunos de los patrimonios especiales de los Arts. 166 o 167 CC, puede
celebrar el contrato obligando esos bienes.

Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administracin de los bienes

sociales y los obliga:
Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al
consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2 CC).
Caso de la administracin extraordinaria de la sociedad (Art. 138 inc. 1 CC).
Caso de impedimento del marido que no sea de larga o indefinida duracin y de la
demora se siguiere perjuicio (Art. 138 inc. 2 CC): requiere autorizacin judicial.
Caso de la mujer que acta con mandato general o especial del marido.
Caso en que la mujer contrata respecto de bienes muebles, en que el tercero est de
buena fe y se le ha hecho la tradicin del bien, siempre que no se trate de bienes sujetos a
rgimen de inscripcin (Art. 1739 incs. 4 y 5 CC).
b) Administracin de los bienes propios de la mujer:
Art. 1754 inc. final CC. La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido,
sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis.
1) Sancin a esta norma: hay que determinar si es prohibitiva o imperativa. La
jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta.
2) Fundamento de la administracin del marido: los frutos de los bienes de la mujer
ingresan al haber absoluto, por eso los administra el marido.
3) Facultades del marido: son ms limitadas, porque administra bienes ajenos.

i)

Responde de culpa leve.

39

ii)
iii)

La mujer puede obligarlo a rendir cuenta.

Limitaciones:
a. Aceptacin y repudiacin de una herencia o legado deferido a la mujer:
requiere consentimiento de la mujer (Art. 1225 CC). Sancin: nulidad relativa.
b. Aceptacin o repudiacin de una donacin hecha a la mujer: requiere su
consentimiento (Art. 1411 CC). Misma sancin.
c. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene inters la mujer: requiere su
consentimiento o de la justicia en subsidio (Art. 1326 CC). Sancin: nulidad
relativa. Puede tambin pedirla la mujer, porque es la forma de hacer efectiva
la accin de particin, y la mujer es plenamente capaz para intentar acciones.
d. Particin de bienes en que tiene inters la mujer: para provocar la particin,
requiere el consentimiento de la mujer, si es mayor de edad y no est
imposibilitada, o de la justicia en subsidio (Art. 1322 CC). Sancin: nulidad
relativa. Puede tambin pedirla la mujer.
e. Enajenacin de bienes muebles que el marido est o pueda estar obligado a
restituir en especie: requiere consentimiento de la mujer, o de la justicia en
subsidio si est imposibilitada (Art. 1755 CC). Sancin: nulidad relativa.
f. Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes races de la mujer, por ms de 5
u 8 aos, segn se trate de predios urbanos y rsticos: requiere autorizacin de
la mujer, o de la justicia en subsidio si est impedida o imposibilitada (Art.
1756 CC). Sancin: inoponibilidad.
g. Enajenacin o gravamen de bienes races propios de la mujer: requiere su
consentimiento, con los mismos requisitos que cuando se trata de un bien social
(Art. 1754 CC). Sancin: nulidad relativa.
4) Autorizacin supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la
enajenacin de un bien propio de la mujer:
Art. 138 bis incs. 1 y 2 CC. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un
acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa
citacin del marido, podr autorizarla para actuar por s misma.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social
ni a los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la
sociedad o el marido hubieran reportado del acto.
Ahora, si el marido est impedido para dar la autorizacin, la mujer puede pedir
autorizacin al juez, de acuerdo al Art. 138 CC.
9. Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
40

Art. 138 inc. 1 CC. Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de
interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del
marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4. del ttulo De la sociedad conyugal.
Art. 1758 CC. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia
de ste sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora
de sus bienes, tendr por el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el
curador la administracin de la sociedad conyugal.
Lo que tipifica a la administracin extraordinaria es que la ejerce un curador del marido o
de sus bienes. Normalmente ser la mujer.
a) Casos en que tiene lugar la administracin extraordinaria: cuando se ha designado un
curador al marido, lo que ocurre por las siguientes razones:
1) Por ser menor de 18 aos.
2) Por estar declarado en interdiccin.
3) Por encontrarse ausente.
b) A quin corresponde la administracin:
1) A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el marido es:
i)
Demente.
ii)
Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
iii)
Menor de edad.
2) A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las siguientes razones:
i)
Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este caso, puede pedir
la separacin judicial de bienes, siempre que ambos cnyuges sean mayores de edad (Art. 1762
CC).
ii)
Marido declarado en interdiccin por disipacin.
c) Facultades con que se ejerce la administracin:
1) Administracin por un tercero: se trata simplemente de un curador que est
administrando bienes ajenos; se rige por las reglas propias de los curadores.
2) Administracin por la mujer:
i)

Administracin de los bienes sociales:

a. Regla general: administra con las mismas facultades del marido.
b. Limitaciones: requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa para
realizar los siguientes actos:

41

1. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes

races sociales (Art. 1759 inc. 2 CC).
2. Disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales (Art. 1759 inc.
3 CC), pero no para donaciones de poca monta.
3. Otorgar cauciones respecto de terceros (Art. 1759 inc. 6 CC).
4. Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales, por ms de 5
u 8 aos segn se trate de predios urbanos o rsticos (Art. 1761 CC).
La sancin a los 2 primeros es la nulidad relativa. En el tercero, slo obliga sus
bienes de los Arts. 150, 166 y 167 CC. Para el ltimo, es la inoponibilidad al
marido o sus herederos.
Los actos realizados sin infraccin, obligan a la sociedad y al marido, salvo
que se hagan en negocio personal de la mujer.
ii)

Administracin de los bienes propios del marido: los administra de acuerdo a las
reglas de los curadores, por lo que debe rendir cuentas.
d) Trmino de la administracin extraordinaria: Art. 1763 CC. Cesando la causa de la
administracin extraordinaria de que hablan los artculos precedentes, recobrar el marido
sus facultades administrativas, previo decreto judicial.
10. Disolucin de la sociedad conyugal.
a) Causales:
1) Muerte natural de uno de los cnyuges (Art. 1764 N 1 CC):
Se disuelve el matrimonio y, por va de consecuencia, la sociedad conyugal.
2) Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge
desaparecido (Art. 1764 N 2 CC):
La sociedad se reputa disuelta en el da presuntivo de la muerte, y hay que estarse a esa
fecha para efectos de proceder a la liquidacin.
3) Sentencia de separacin judicial (Art. 1764 N 3 CC).
4) Sentencia de separacin total de bienes (Art. 1764 N 3 CC):
La disolucin se produce de pleno derecho, sin retroactividad, tanto respecto de los
cnyuges como de terceros, en el momento mismo en que la sentencia ejecutoriada se
subinscribe al margen de la inscripcin matrimonial, sin necesidad de que el juez la
declare disuelta.
5) Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (Art. 1764 N 4 CC):
Esto ocurre slo cuando el matrimonio fue putativo, pues en caso contrario, no hubo
sociedad conyugal.
42

6) Sentencia de divorcio (Art. 1764 N 1 CC):

Se disuelve el matrimonio y, por va de consecuencia, la sociedad conyugal.
7) Pacto de participacin en los gananciales (Art. 1764 N 5 CC):
De acuerdo al Art. 1792-1 inc. 1 CC, los cnyuges pueden, con sujecin a lo dispuesto
en el Art. 1723, sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de participacin en los
gananciales.
8) Pacto de separacin total de bienes celebrado de acuerdo al Art. 1723 CC (Art. 1764
N 5 CC):
De acuerdo al Art. 1723 CC, los cnyuges mayores de edad pueden sustituir el
rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total. Caractersticas del pacto:
i)

Es solemne:
a. Debe otorgarse por escritura pblica.
b. Debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial (solemnidad, no
requisito de publicidad).
c. La subinscripcin debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 das desde la
escritura.

ii)

No puede perjudicar el inters de terceros: no puede afectar los derechos

vlidamente adquiridos por ellos respecto del marido o de la mujer. Los terceros a
los cuales se refiere son los acreedores.

iii)

Es irrevocable: no puede dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los

cnyuges. Pero no resulta claro si lo que se quiere es slo evitar la vuelta a la
sociedad conyugal, u obsta tambin a que los cnyuges que se separaron de bienes
puedan sustituir este nuevo rgimen por el de participacin en los gananciales.

iv)

No es susceptible de condicin, plazo ni modo alguno.

En la misma escritura del pacto puede liquidarse la sociedad conyugal y acordar otros
actos. Pero hay que tener presente que se estn celebrando actos distintos, pues si bien
la subinscripcin es solemnidad del pacto, no lo es de la liquidacin.

b) Efectos de la disolucin:
1) Se genera una comunidad entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del fallecido:
Es una comunidad a ttulo universal. El activo est formado por los bienes que eran
sociales, incluidos los bienes reservados y los frutos de los que administraba la mujer.
El pasivo lo conforman las deudas sociales, incluidas las contradas por la mujer en su
43

patrimonio reservado. Pero si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y pasivo

de su patrimonio reservado no ingresan a la comunidad.
De esto surgen como consecuencias los dos efectos siguientes.
2) La comunidad es administrada por todos los comuneros:
El marido ya no sigue administrando los bienes sociales; si los grava o enajena, tales
actos son inoponibles a la mujer.
3) Quedan fijados irrevocablemente el activo y pasivo social.
i)

ii)

Activo: todos los bienes que eran sociales al momento de la disolucin. Si se

adquiere un nuevo bien entre la disolucin y la liquidacin, se presume (en forma
simplemente legal) que el bien fue adquirido con bienes sociales, por lo que el
cnyuge adquirente debe recompensa (Art. 1739 CC).
Pasivo: deudas que a ese momento eran sociales y las de la mujer en su
patrimonio reservado.

4) Cesa el derecho de goce que la sociedad tena sobre los bienes de los cnyuges.
i)
ii)

Frutos naturales: los pendientes al tiempo de la disolucin y los percibidos

despus de ella pertenecen al dueo del bien que los produce (Art. 1772 CC).
Frutos civiles: pertenecen a la sociedad da por da, es decir, hasta el da de la
disolucin.

5) Debe procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal4:

i)

Concepto: conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o

no gananciales, y en caso afirmativo, partirlos por mitad entre los cnyuges,
reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges o que stos
adeuden a la sociedad; y reglamentar el pasivo de la sociedad.

ii)

Operaciones:
a. Faccin de inventario de los bienes (Art. 1765 CC):
b. Tasacin de los bienes.
c. Formacin del acervo comn o bruto; retiro de los bienes propios y pago de
los precios, saldos y recompensas.
d. Liquidacin de las recompensas que recprocamente se adeuden sociedad y
cnyuges.
e. Reparto de los gananciales.
f. Divisin del pasivo social.

4 Falta resumir esta parte.

44

6) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones

matrimoniales puede hacerlo ahora:
Es un beneficio que la ley da a la mujer y que consiste en que no responde de las
deudas sociales.
Art. 1781 CC. Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn
la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta
renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobacin judicial.
i)

Oportunidad: puede hacerse en cualquier momento, desde que se disuelve la

sociedad y mientras no ingrese ningn bien social al patrimonio de la mujer. El
hecho de recibir bienes a ttulo de gananciales importa la aceptacin de stos.

ii)

Caractersticas de la renuncia:
a. Acto jurdico unilateral.
b. Consensual.
c. Puro y simple.
d. Irrevocable. Pero se puede dejar sin efectos:
1. Si la mujer o herederos fueron inducidos a renunciar por engao (nulidad
relativa por dolo).
2. Si renunciaron por un justificable error acerca del verdadero estado de los
negocios sociales (nulidad relativa por error).
3. Si renunciaron violentados por la fuerza (nulidad relativa por fuerza).
4. Si la renuncia se hizo en fraude de los acreedores del renunciante.

iii)

Forma de renunciar: la ley no da norma especial, as que puede ser en forma

expresa o tcita.

iv)

Efectos de la renuncia:
a. Los derechos de la sociedad y el marido se confunden, aun respecto de los
cnyuges (Art. 1783 CC). Consecuencias:
1. A la disolucin, todos los bienes pertenecen al marido; no hay comunidad
que liquidar.
2. La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer no responde de las deudas sociales.
b. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a ella exclusivamente (Art.
150 inc. 7 CC), as como los frutos de los bienes que administra en virtud de
los Arts. 166 y 167 CC.
c. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e
indemnizaciones (Art. 1784 CC).

v)

Aceptacin de los gananciales: la ley no da norma especial, as que puede ser en

forma expresa o tcita.
El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es divisible (Art. 1785
CC).
45

11. Bienes reservados de la mujer casada.

a) Concepto: son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que
adquiere con ellos y los frutos de unos y otros. Se rigen por el Art. 150 CC.
b) Caractersticas:
1) Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propios.
2) Constituyen un rgimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El
hecho de que los administre la mujer no les quita el carcter de sociales.
3) Constituyen una proteccin que la ley otorga a la mujer que trabaja. Son privativos de
la mujer.
4) Opera de pleno derecho.
5) Es una institucin de orden pblico; la mujer no puede renunciar a tener un patrimonio
reservado en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1717 CC).
c) Requisitos:
1) Trabajo de la mujer: los bienes que adquiera por otro medio no ingresan a este
patrimonio.
2) Trabajo remunerado.
3) Trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabajaba
antes, los bienes que adquiri no forman parte del patrimonio reservado. Para
determinar si un bien es reservado hay que atender al momento en que se presta el
servicio. Si la mujer se retira o jubila, el patrimonio no desaparece.
4) Trabajo separado de su marido: que no haya entre ellos una relacin directa, personal
y privada de colaboracin y ayuda, aunque reciban una remuneracin comn.
El marido no puede oponerse a que la mujer trabaje. El derecho de la mujer a ejercer
una actividad separada del marido es un derecho absoluto.
d) Activo:
1) Bienes provenientes del trabajo de la mujer: todas las remuneraciones obtenidas por la
mujer en su trabajo.
2) Bienes que adquiere con el trabajo: esto es as aunque en la escritura de compra no se
haga referencia a su trabajo (esa referencia tiene fines probatorios).
3) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.
e) Pasivo (deudas que se pueden hacer efectivas en este patrimonio):
1) Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este
patrimonio (Art. 150 inc. 5 CC).
2) Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque acte fuera de
los bienes reservados (Art. 137 inc. 1 CC).
3) Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto de un
bien propio autorizada por la justicia por negativa del marido (Art. 138 bis CC).
4) Obligaciones contradas por el marido cuando se pruebe que el contrato cedi en
utilidad de la mujer o de la familia comn (Art. 150 inc. 6 CC).

46

 Las obligaciones personales de la mujer no se pueden hacer efectivas sobre el

patrimonio reservado, salvo en el caso del Art. 137 inc. 1 CC.
f) Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas provenientes de
ese patrimonio:
1) Bienes del marido responden de la deuda (Art. 161 CC):
i)
Cuando el marido ha accedido como fiador o de otro modo a las obligaciones
contradas por la mujer.
ii)
Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones contradas por la
mujer.
2) La mujer tiene bajo su administracin bienes de acuerdo a los Arts. 166 y 167 CC.
g) Administracin de los bienes reservados: la ejerce la mujer con amplias facultades; la ley
la considera para estos efectos como separada de bienes. Limitacin: si es menor de edad,
requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes
races.
h) Administracin de los bienes reservados hecha por el marido:
1) La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre (Art. 162 CC).
2) En caso de incapacidad por demencia o sordomudez, el marido puede ser designado su
curador y en ese carcter administra el patrimonio reservado. Si la mujer es menor de
edad, lo administra ella. Si est interdicta por disipacin, el marido no puede ser su
curador.
i) Prueba de los bienes reservados: por tratarse de una institucin excepcional, quien alegue
la existencia de ese patrimonio y que se actu dentro de l o que un determinado bien es
reservado, deber probarlo. Entonces, la prueba puede referirse a 2 aspectos:
1) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actu dentro del mismo:
en este caso existe una presuncin: si la mujer acredit que ejerce o ha ejercido un
trabajo separado de su marido, los terceros que contraten con ella quedan cubiertos de
toda reclamacin que puedan interponer los cnyuges, sus herederos o cesionarios,
fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de su patrimonio reservado
(Art. 150 inc. 4 CC).
i) Caractersticas de la presuncin:
a. Es una presuncin de derecho.
b. Est establecida en favor de terceros.
c. Est destinada slo a probar la existencia del patrimonio reservado y que la
mujer actu dentro de l.
ii) Requisitos para que opere:
a. Que el acto no se refiera a bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o
ha ejercido un trabajo separado del marido.
c. Que el acto conste por escrito.
d. Que en el acto se haga referencia al instrumento que demuestre que la mujer
ejerce o ha ejercido ese trabajo.

47

2) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado: incumbe a la

mujer acreditar el origen y dominio de los bienes (Art. 150 inc. 3 CC). Puede valerse
de todos los medios de prueba, menos de la confesin.
j) Suerte de los bienes a la disolucin de la sociedad conyugal:
1) Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales: los bienes reservados entran a
formar parte de los gananciales. En este caso, el marido tiene un verdadero derecho de
emolumento, pues slo responde hasta el valor de la mitad de esos bienes.
2) La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:
i)
Los bienes reservados no entran a los gananciales.
ii)
El marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su
administracin separada.
iii)
Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes
reservados, salvo que prueben que la obligacin contrada por el marido cedi en utilidad de la
mujer o de la familia comn.
B. PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.
Es una frmula eclctica entre el rgimen de sociedad conyugal y el de separacin de
bienes, que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio:
a) La comunidad de intereses que implica la vida matrimonial.
b) El respeto de la personalidad individual de cada cnyuge.
1. Momentos en que se puede convenir este rgimen.
a) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren antes del matrimonio.
b) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren al momento del matrimonio.
c) Mediante el pacto del Art. 1723 CC, durante la vigencia del matrimonio.
2. Variantes del rgimen de participacin en los gananciales.
a) Sistema de comunidad diferida:
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad.
A su extincin, se forma una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquiri
durante el matrimonio a ttulo oneroso, que se divide por partes iguales.
b) Sistema crediticio o de participacin con compensacin de beneficios:
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad.
A su extincin, el cnyuge que ha adquirido bienes a ttulo oneroso por menos valor, tiene
un crdito de participacin en contra del otro cnyuge. Nunca se produce comunidad.
Este es el sistema adoptado en Chile (Art. 1792-19 inc. 3 CC).
3. Caractersticas del sistema chileno.

48

a) Rgimen alternativo a la sociedad conyugal y la separacin de bienes.

b) Convencional.
c) Variante crediticia.
4. Funcionamiento durante la vigencia del rgimen.
Cada cnyuge es dueo de sus bienes, que administra con libertad. Limitaciones:
a) Ninguno de ellos puede otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el
consentimiento del otro cnyuge (Art. 1792-3 CC).
b) Si un bien es declarado bien familiar, el cnyuge propietario no puede enajenarlo sin la
autorizacin del otro cnyuge, o del juez (Art. 1792-3 CC).
Si se incumplen, la sancin es la nulidad relativa (Art. 1792-4 CC).
5. Funcionamiento del sistema a la extincin del rgimen.
a) Gananciales:
Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada
cnyuge (Art. 1792-6 inc. 1 CC).
b) Patrimonio originario:
Es el patrimonio existente al momento de optar por el rgimen (Art. 1792-6 inc. 2 CC).
1) Determinacin:
i) Se deducen del activo de los bienes que el cnyuge tiene al inicio del rgimen, las
obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha (Art. 1792-7 CC).
ii) Se agregan las adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas durante la vigencia del
rgimen (Art. 1792-7 inc. 2 CC).
iii) Se agregan las adquisiciones a ttulo oneroso hechas durante la vigencia del
rgimen, si la causa o ttulo de la adquisicin es anterior al inicio del rgimen (Art.
1792-8 CC, que contiene una enumeracin no taxativa de casos, que reproduce con
leves modificaciones la del Art. 1736 CC).
iv) No integran el patrimonio originario los frutos de los bienes originarios, las minas
denunciadas por uno de los cnyuges ni las donaciones remuneratorias por
servicios que dan accin (Art. 1792-9 CC).
v) Las adquisiciones hechas en comn por ambos cnyuges, a ttulo oneroso, generan
una comunidad entre ellos. Si es a ttulo gratuito, los derechos se agregan a los
respectivos patrimonios originarios en la proporcin que establezca el ttulo
respectivo (Art. 1792-10 CC).
2) Obligacin de practicar inventario (Art. 1792-11 CC): deben realizar inventario simple
de los bienes que componen el patrimonio originario, al momento de pactar el

49

rgimen. A falta de inventario, el patrimonio originario puede probarse por otros

instrumentos, o en ltimo caso, otros medios de prueba.
3) Valorizacin del activo originario (Art. 1792-13 CC):
i)

Forma: segn su estado al momento de entrar en vigencia el rgimen,

prudencialmente actualizado a la fecha de la terminacin del rgimen.
ii)
Quin la practica: los cnyuges o un tercero designado por ellos. En subsidio, el
juez.
c) Patrimonio final:
Es el patrimonio existente al trmino del rgimen (Art. 1792-6 inc. 2 CC).
1) Determinacin:
i)

Se deduce del valor total de los bienes que el cnyuge sea dueo al trmino del
rgimen, el valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (Art.
1792-14 CC).
ii) Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones del activo que sean
consecuencia de los siguientes actos ejecutados, durante la vigencia del rgimen,
sin autorizacin del otro cnyuge (Art. 1792-15 CC):
a. Donaciones irrevocables que no corresponden al cumplimiento proporcionado
de deberes morales o usos sociales.
b. Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro
cnyuge.
c. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cnyuge que ha incurrido en ellos.
2) Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final (Art. 1792-16 CC):
cada cnyuge debe proporcionrselo al otro, dentro de los 3 meses siguientes al
trmino del rgimen. El inventario ser normalmente simple.
3) Avaluacin del activo y pasivo del patrimonio final (Art. 1792-17 CC):
i) Forma: segn su estado al momento de la terminacin del rgimen.
ii) Quin la practica: mismas reglas del patrimonio originario.
4) Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones con el fin de
disminuir los gananciales (Art. 1792-18 CC): se suma a su patrimonio final el doble
del valor de lo ocultado o simulado.
6. Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el patrimonio originario y el
patrimonio final (Art. 1792-19 CC).
a) Que el patrimonio final de un cnyuge sea inferior al originario: slo l soporta la
prdida.
50

b) Que slo uno de los cnyuges haya obtenido gananciales: el otro participa de la mitad.
c) Que ambos hayan logrado gananciales: se compensan hasta concurrencia de los de menor
valor y aquel que haya obtenido menores gananciales tiene derecho a que el otro le pague,
a ttulo de participacin, la mitad del excedente.
7. Del crdito de participacin.
a) Concepto:
El crdito de participacin en los gananciales es el que la ley otorga al cnyuge que a la
expiracin del rgimen de participacin en los gananciales, ha obtenido gananciales por
un monto inferior a los del otro cnyuge, con el objeto de que este ltimo le pague, en
dinero efectivo, a ttulo de participacin, la mitad del exceso.
b) Caractersticas:
1) Se origina al trmino del rgimen (Art. 1792-20 CC). Su determinacin resulta una
vez que se liquidan los gananciales, lo que se debe demandar en juicio sumario.
2) Durante la vigencia del rgimen, es eventual. Por ello es incomerciable e irrenunciable
(Art. 1792-20 inc. 2 CC).
3) Es puro y simple (Art. 1792-21 CC): determinado el crdito, el cnyuge beneficiado
puede pedir el pago de inmediato. Excepcin: si ello causa grave perjuicio al cnyuge
deudor o a los hijos comunes, el juez puede conceder plazo de hasta 1 ao para el
pago.
4) Se paga en dinero, pero nada obsta a que los cnyuges acuerden lo contrario (Art.
1792-22 CC).
5) Goza de preferencia de cuarta clase (Art. 2481 N 3 CC).
6) No constituye renta.
c) Prescripcin de la accin para demandar el pago del crdito de participacin: el Art. 179226 CC establece que la accin para pedir la liquidacin prescribe en 5 aos contados
desde la extincin del rgimen, pero no da normas sobre el plazo de la accin para cobrar
el crdito. En consecuencia, se aplican las reglas generales.
d) Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crdito (Art. 1792-24 CC): el cnyuge
acreedor debe perseguir primero el dinero del deudor. Si es insuficiente, los muebles, y en
subsidio los inmuebles.
e) Insuficiencia del cnyuge deudor (Art. 1792-24 inc. 2 CC): el acreedor puede perseguir
su crdito en los bienes donados entre vivos sin su consentimiento (accin de inoficiosa
donacin) o enajenados en fraude de sus derechos (accin pauliana).
f) Los crditos de terceros, anteriores a la extincin del rgimen, prefieren al crdito de
participacin (Art. 1792-25 CC).
g) Relacin entre el rgimen de participacin en los gananciales y los bienes familiares (Art.
1792-23 CC): para determinar los crditos, las atribuciones de derechos sobre bienes
51

familiares efectuadas a uno de los cnyuges deben ser valoradas prudencialmente por el
juez.
8. Extincin del rgimen de participacin en los gananciales (Art. 1792-27 CC).
a) Muerte de uno de los cnyuges.
b) Presuncin de muerte de uno de los cnyuges (con el decreto de posesin provisoria,
salvo que no haya, caso en que ser con el de posesin definitiva).
c) Declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio (respecto de la nulidad,
slo se extingue si el matrimonio era putativo; si no, no hubo rgimen).
d) Separacin judicial de los cnyuges (como el matrimonio se mantiene, es necesario un
rgimen: separacin de bienes).
e) Sentencia que declare la separacin de bienes.
f) Pacto de separacin de bienes.
C. SEPARACIN DE BIENES.
1. Concepto.
Art. 152 CC. Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud
de decreto de tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
Este rgimen se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que
administra con absoluta libertad (Art. 159 CC).
2. Clases de separacin de bienes.
a) Legal:
1) Total5:
i)

Sentencia de separacin judicial:

Es un caso de separacin legal porque, aunque hay una sentencia judicial, los
cnyuges han litigado sobre otra materia. Como el matrimonio subsiste, debe
existir un rgimen matrimonial, que no puede ser otro que el de separacin de
bienes (Art. 173 CC).
En este caso, aunque la ley no lo diga, se aplican los Arts. 161, 162 y 163 CC:
a. Los acreedores de la mujer slo puede dirigirse sobre sus bienes. El marido
responde slo cuando:
1. Se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer.
2. Las obligaciones de la mujer ceden en su beneficio o de la familia comn.

5 Adems de estos dos casos, hay separacin legal total en el caso del decreto de posesin
provisoria.
52

b. Los acreedores del marido slo pueden dirigirse sobre los bienes de ste, con
las mismas excepciones.
c. Si la mujer confiere poder a su marido para que administre parte de sus bienes,
el marido es obligado como simple mandatario.
d. A los cnyuges se les da un curador para la administracin de sus bienes en
todos los casos en que siendo solteros necesitaran de un curador, pero por
tratarse de separacin total, no pueden ser curadores el uno del otro.
La separacin legal de bienes es irrevocable, y no puede quedar sin efecto por
acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial (Art. 165 inc. 1 CC).
ii)

Personas casadas en el extranjero:

Se miran como separadas de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten sociedad
conyugal o rgimen de participacin en los gananciales (Art. 135 inc. 2 CC).
Este es el nico caso en que la sociedad conyugal puede comenzar con
posterioridad al matrimonio. Adems, es excepcional en cuanto se trata de una
sociedad conyugal convenida. En esta situacin, el rgimen que se elija slo opera
hacia el futuro.

2) Parcial6:
i)

Patrimonio reservado de la mujer del Art. 150 CC.

ii)

Separacin legal parcial de Art. 166 CC:

Se refiere a los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donacin,
herencia o legado que se le hizo con la condicin precisa de que no los administre
el marido. Respecto de ellos, la mujer se considera separada de bienes:
a. Tiene las mismas facultades que la separada judicialmente: administra con
independencia del marido.
b. Ambos cnyuges debe proveer a las necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades.
c. Los actos que la mujer celebre slo dan accin sobre los bienes que componen
este patrimonio, sin que tenga responsabilidad el marido, a menos que:
1. Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. Se haya beneficiado la familia comn.
d. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes, a
menos que prueben que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia.
e. Estos bienes responden en caso de que la mujer realice un acto respecto de un
bien propio, autorizada por la justicia.
f. Si la mujer confiere al marido la administracin de una parte de estos bienes,
responde como simple administrador.

6 Adems de estos dos casos, hay separacin legal parcial en el caso de que la mujer ejerza el
usufructo legal sobre los bienes del hijo.
53

g. Si la mujer es incapaz, se le da un curador para que administre, que puede ser el

marido.
h. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera
pertenece a la mujer, pero disuelta la sociedad conyugal, ingresan a los
gananciales, a menos que la mujer renuncie a los gananciales.
b) Judicial:
1) Caractersticas:
i)
ii)
iii)
iv)
v)

Slo puede demandarla la mujer.

La facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible (Art. 153 CC).
Slo opera por las causales taxativamente sealadas en la ley.
Es siempre total.
Es irrevocable (Art. 165 CC).

2) Capacidad: si la mujer es menor de edad, requiere un curador especial (Art. 154 CC).
3) Causales:
i)

Interdiccin o larga ausencia del marido, si la mujer no quiere tomar sobre s la

administracin extraordinaria de la sociedad conyugal ni someterse a un curador
(Art. 1762 CC).
ii)
Cnyuge condenado a pagar una pensin de alimentos al otro cnyuge o a los
hijos comunes, que ha sido apremiado dos veces (Art. 19 Ley 14.908). Este es el
nico caso en que la puede pedir el marido.
iii) Insolvencia del marido (Art. 155 inc. 1 CC).
iv) Administracin fraudulenta del marido (Art. 155 inc. 1 CC).
v)
Mal estado de los negocios del marido, producto de especulaciones aventuradas o
de una administracin errnea o descuidada (Art. 155 inc. 4 CC). Incluso se
puede pedir si existe riesgo inminente de ello (Art. 155 inc. final CC), pero el
marido puede oponerse a la separacin prestando garantas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
vi) Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los Arts.
131 y 134 CC (Art. 155 inc. 2 CC): fidelidad, socorro, ayuda mutua, proteccin
y respeto, y proveer a las necesidades de la familia comn.
vii) Marido que incurre en alguna causal de separacin judicial (Art. 155 inc. 2 CC).
viii) Ausencia injustificada del marido por ms de un ao (Art. 155 inc. 3 CC).
ix) Separacin de hecho por un ao o ms (Art. 155 inc. 3 CC), sin importar los
motivos o quin tiene la responsabilidad en la separacin.
4) Medidas precautorias en favor de la mujer: demandada la separacin de bienes, el juez
puede, a peticin de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la
seguridad de sus intereses, mientras dure el juicio (Art. 156 CC).
5) Efectos:

54

Produce efectos slo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripcin

matrimonial para que afecte a terceros.
i)
ii)
iii)
iv)

v)
vi)
vii)

Produce la disolucin de la sociedad conyugal o rgimen de participacin en los

gananciales.
Cada cnyuge administra con plena independencia los bienes que tena antes del
matrimonio y los que adquieran durante ste a cualquier ttulo. Comprende lo
obtenido como producto de la liquidacin del rgimen.
La mujer debe concurrir a proveer a las necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades.
Los acreedores de la mujer slo tienen accin sobre sus bienes, no sobre los del
marido, salvo que:
1. l se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. El acto le haya reportado un beneficio a l o a la familia comn.
Si la mujer le da poder al marido para administrar una parte de sus bienes, se
obliga como simple mandatario.
Si la mujer es incapaz, se le debe dar un curador, que no puede ser el marido.
Una vez decretada la separacin, es irrevocable.

c) Convencional:
1) Se puede acordar en 3 momentos:
i)
ii)
iii)

En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio. En este caso,

la separacin puede ser total o parcial.
En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio. En este
caso, slo puede ser total.
Durante el matrimonio, por el pacto del Art. 1723 CC pueden los cnyuges
mayores de edad pactar la separacin total.

2) Efectos: los mismos que en la judicial, pero el marido puede ser curador de la mujer.
Adems, en este caso los cnyuges pueden pactar la participacin en los gananciales,
lo que no se puede hacer en la separacin judicial.
TTULO III. DE LOS BIENES FAMILIARES.
1. Fundamento de la institucin.
Persigue asegurar a la familia un hogar fsico estable donde sus integrantes puedan
desarrollar la vida con normalidad, aun despus de disuelto el matrimonio.
La declaracin de bien familiar presupone la existencia del matrimonio. Disuelto el
matrimonio, no se puede pedir que se declare un bien como familiar. Pero si vigente el
matrimonio, se declar un bien como familiar, el hecho de que el matrimonio se extinga no
produce la desafectacin de pleno derecho.
2. mbito de aplicacin.
55

Los bienes familiares tienen cabida cualquiera sea el rgimen matrimonial (Art. 141 inc.
1 CC). Sus normas son de orden pblico, por lo que la voluntad de los cnyuges no las puede
modificar o derogar (Art. 149 CC).
3. Bienes que pueden ser declarados familiares.
a) Inmueble de propiedad de uno o de ambos cnyuges, que sirva de residencia principal a la
familia (Art. 141 CC).
b) Muebles que guarnecen el hogar (Art. 141 CC), entendidos en general por la doctrina
como aquellos sealados en el Art. 574 CC). Estos bienes pueden ser declarados como
familiares siempre que sean de propiedad de uno o ambos cnyuges, aunque la familia
tenga su hogar en un inmueble arrendado.
c) Derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que
sea residencia principal de la familia (Art. 146 CC).
4. Forma de constituir un bien como familiar.
a) Inmueble de propiedad de uno de los cnyuges:
La declaracin la hace el juez, en procedimiento breve y sumario, con conocimiento de
causa, a peticin de cualquiera de los cnyuges y con citacin del otro (Art. 141 inc. 2
CC). La accin la tiene exclusivamente el cnyuge no propietario; los hijos no son
titulares.
Constitucin provisoria (Art. 141 inc. 3 CC): la sola presentacin de la demanda
transforma provisoriamente en familiar el bien. En su primera resolucin, el juez debe
disponer que esto se anote al margen de la inscripcin respectiva, para que afecte a
terceros.
b) Muebles que guarnecen el hogar:
La ley no prev el caso de que la declaracin recaiga slo sobre estos muebles. Se
concluye que debe hacerse igual que en el caso anterior, pero atendida la naturaleza de
estos bienes, no procede inscripcin alguna.
c) Acciones y derechos del cnyuge en la sociedad propietaria del inmueble:
Se hace por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica.
Debe anotarse al margen de la inscripcin social respectiva (si la hay), si se trata de una
sociedad de personas, o inscribirse en el registro de accionistas, si es una S.A. (Art. 146
inc. 3 CC).
5. Efectos de la declaracin de bien familiar.
No lo transforma en inembargable, sino que se producen los siguientes efectos:

56

a) Se limita la facultad de disposicin del propietario.

b) Otorga al cnyuge en cuyo favor se hace la declaracin, un beneficio de excusin.
6. Limitacin a la facultad de disposicin.
a) Inmueble que sirva de residencia a la familia o muebles que guarnecen el hogar:
No se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, ni
celebrar contratos de arrendamiento, comodato o cualquiera que conceda derechos
personales de uso o goce sobre ellos, sino con la autorizacin del cnyuge no propietario
(Art. 142 inc. 1 CC).
b) Acciones o derechos sobre la sociedad propietaria:
Se requiere la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o
accionista, que tenga relacin con el bien familiar (Art. 146 inc. 2 CC). Adems, no
puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad sino con autorizacin del otro
cnyuge.
7. Autorizacin del cnyuge no propietario.
a) Forma como se presta:
Debe ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto requiere esa
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo.
Puede prestarse por mandato especial y solemne (Art. 142 inc. 2 CC).
b) Autorizacin judicial subsidiaria:
La voluntad del cnyuge puede ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa
que no se funde en el inters de la familia (Art. 144 CC). Esta disposicin se refiere slo
al Art. 142 CC (bienes inmuebles y muebles), no al Art. 146 CC (derechos y acciones).
8. Sancin para el caso de que se realicen estos actos sin la autorizacin del cnyuge.
La sancin es la nulidad relativa; el titular es el cnyuge no propietario (Art. 143 inc. 1
CC).
En cuanto a los terceros adquirentes del bien familiar, se los considera de mala fe para
efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine (Art. 143 inc. 2
CC). Esta es una presuncin de derecho que rige slo para los inmuebles, porque respecto de los
muebles no hay inscripcin.
9. Derechos de usufructo, uso o habitacin constituidos judicialmente sobre un bien
familiar.

57

Durante el matrimonio, el juez puede constituir estos derechos a favor del cnyuge no
propietario, teniendo en cuenta en su constitucin y duracin, el inters de los hijos y las fuerzas
patrimoniales de los cnyuges (Art. 147 CC).
a) El ttulo de estos derechos reales lo constituye la resolucin judicial, que debe inscribirse
en el registro de Hipotecas y Gravmenes.
b) La sentencia debe determinar plazo de trmino.
c) La sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades si as parece equitativo.
d) Estos gravmenes no pueden afectar los derechos de los acreedores que el cnyuge
propietario tena a la fecha de su constitucin.
e) No aprovechan a los acreedores del cnyuge en cuyo favor se constituyen estos derechos,
es decir, son inembargables y los acreedores no pueden subrogarse en su ejercicio.
Estos gravmenes no son propiamente una obligacin alimenticia, pero tienen una
naturaleza alimenticia, porque el juez debe considerar las fuerzas patrimoniales al determinarlo, y
los acreedores del cnyuge beneficiado no los puede embargar.
10. Beneficio de excusin en favor del cnyuge beneficiado con la declaracin de bien
familiar.
Este cnyuge puede exigir que antes de proceder contra los bienes familiares, se persiga el
crdito en otros bienes del deudor (Art. 148 CC). Para que pueda plantear este beneficio, se le
debe notificar el mandamiento de ejecucin.
11. Desafectacin del bien familiar.
a) Acuerdo de los cnyuges (Art. 145 inc. 1 CC): Si se trata de un inmueble, debe constar
por escritura pblica y anotarse al margen de la inscripcin respectiva. No se dice nada
respecto de las acciones y derechos.
b) Resolucin judicial recada en juicio seguido por el cnyuge propietario en contra del no
propietario, fundado en que el bien no est destinado a los fines que indica el Art. 141 CC
(Art. 145 inc. 2 CC).
c) Resolucin judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, o ha terminado por la
muerte de alguno de los cnyuges o por divorcio (Art. 145 inc. 3 CC).
d) Enajenacin voluntaria o forzada del bien familiar.

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