Contrato de Fianza

1. Introduccin.
Las exigencias que nos plantea la realidad econmica actual, nos lleva a
utilizar ciertas herramientas legales como los contratos, para poder
conseguir objetivos que la propia dinmica econmica y civil exige con fin
de desarrollarnos en el entorno, dentro de una realidad globalizada la
necesidad de celeridad y confianza nos lleva a tomar en cuenta ciertas
garantas para la utilizacin de estas herramientas, stas garantas las
podemos encontrar en nuestro ordenamiento jurdico que provee, como el
contrato fianza que es muy utilizada actualmente con fin de garantizar la
confianza de las relaciones relevantes para el derecho, el cumplimiento de
obligaciones y en ltima instancia evitar el menoscabo de quien persigue la
obligacin en su favor previamente establecida.

2. Historia
Etimolgicamente, fianza deriva del latn, fides fiducia, significado de
fe seguridad. (1) FARINA, Juan M. Contratos modernos, Bs, As, 1993.
Los orgenes de la fianza son remotos, encontrndose en los poemas
homricos y an en el antiguo testamento, como sabemos los romanos
prestaron mayor importancia las garantas personas que a las reales,
construyendo ingeniosas figuras que garanticen el cumplimiento de las
obligaciones, en esta medio el acreedor poda exigir al deudor tanto como al
fiador, excepto estipulacin contraria, Justiniano depone esta facultad,
concediendo al fiador el derecho de exigir al acreedor, recaude en primer
lugar al deudor, tambin en el derecho romano de Justiniano exista la figura
de responsabilidad solidaria en caso exista pluralidad de fiadores, y como
medio de defensa los fiadores tenan el beneficium dividisonis.
Como podemos observar en el derecho romano el contrato de fianza va
cobrando forma que no ha variado mucho hasta la actualidad, ya que
encontramos en nuestro Cdigo Civil Libro VII, seccin segunda, contratos
nominados, ttulo X, desde el art. 1868 hasta el art.1905, figuras parecidas
como el beneficio de excusin, beneficio de divisin, etc.

3. Concepto.
El contrato de fianza, necesita el presupuesto de que anterior a l exista un
contrato principal en el cual una parte resulte acreedora de la otra (acreedor
y deudor), por lo que el cumplimiento de las obligaciones generada en este
contrato depender de la solvencia del obligado, que bien originariamente
solvente podra dejar de serlo por diferentes razones e incumplir el
contrato.
El contrato de fianza nace con la finalidad de garantizar el cumplimiento de
una obligacin, por lo tanto podemos decir que es un contrato de garanta,
esta garanta de cumplimiento tambin ampla las posibilidades crediticias
que el deudor pueda adquirir, de esta manera podemos decir que el

contrato de fianza funciona como un seguro por el cual el deudor cumplir

con sus obligaciones y el acreedor no podr ser perjudicado por la no
ejecucin de esta, ya que existe un (fiador) de por medio quien responder
responsablemente con la ejecucin de la fianza, por la omisin de
cumplimiento, claro est previamente constituida una fianza.
En un principio fue creada para garantizar obligaciones de dar,
generalmente sumas de dinero, en la actualidad se usa para garantizar
obligaciones de hacer, hasta incluso de no hacer, el contrato de fianza es la
garanta personal ms importante, es correcto resaltar tambin que la
obligacin y la fianza nacen de dos contratos distintos pero vinculados, es
aqu donde recae el carcter accesorio de la fianza, ya que la fianza
depender de una obligacin principal para su constitucin, aunque esta
deuda original no afectar directamente al contrato accesorio (fianza).

4. Objeto
Existe un discusin doctrinaria en cuanto al objeto de la fianza, unos autores
defiende de que el objeto de la fianza es el cumplimiento de las obligaciones
contradas por el deudor y otros plantean que el objeto de la fianza es evitar
la afectacin del acreedor en la relacin contractual, que quedara
suspendida al incumplimiento de la obligacin, momento desde el cual el
acreedor puede exigir la ejecucin de fianza previamente determinada.
Personalmente creo en la posicin doctrinaria de que el objeto de la fianza
puede ser directo y a la vez indirecto, la proteccin del acreedor (objeto
directo) es la finalidad del contrato ya que consensualmente busca la
seguridad del acreedor, pese a que en ambos supuestos no se altera el
carcter garantista del contrato, el cumplimiento de la obligacin (objeto
indirecto) quedar como presupuesto del contrato principal que da origen a
la fianza, mas no como garanta de un tercero (deudor afianzado) que no es
parte sustancial del contrato de fianza, ni tampoco se requiere su
aprobacin. Si hablamos de una finalidad, podra entenderse a que esta
apunta a proporcionar al acreedor mecanismos eficaces de satisfaccin de
su crdito contra el deudor principal.

5. Caractersticas:
a) Nominado, est previsto por ley, desde el art. 1868 hasta el
art.1905 CC.
b) Total o parcial, cuando se obliga a cumplir parte de la obligacin o
el total.
c) Accesorio, ya que no existe por s mismo, salvo algunas
excepciones.
d) Unilateral, si los derechos son para el acreedor y las obligaciones
para el fiador.
e) Bilateral, cuando existe una retribucin a cargo del acreedor.
f) Oneroso, cuando el acreedor da una contraprestacin al fiador por
asumir su obligacin.

g) Gratuito, cuando el fiador no recibe ninguna contraprestacin por

la obligacin que contrae de pagar en caso de que el deudor no lo
haga.
h) Consensual, excepto en los casos de fianza legal, judicial o fianza
otorgada por pliza.
i) De garanta, ya que implica la obligacin para el fiador de pagar
en el caso de que el deudor no lo haga, asegura el pago de una
obligacin
j) Subsidiaria, la fianza se ejecuta como ltima instancia
k) Exigible, Est sujeta a plazo o bajo condicin.
l) Es solemne, requiere mnima formalidad
6. Sujetos
Quienes realizan el contrato
Fiador: es quien garantiza el pago de la deuda contrada por un tercero.
Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el
fiador.
Deudor: es ajeno al contrato de fianza
Max Arias Schiber, clasifica a la relacin del deudor y fiasor en dos puntos;
a) Antes de que la fianza se haya ejecutado, el fiador puede realizar
medidas precautorias, frente al deudor.
b) Deespes de ejecutada la fianza, el fiador puede exigir al deudor
mediante subrogacin y/o indemnizacin art. 1889 1990 C.C.

7. Formalidad
El contrato debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad (ad
solemnitaten). Esto es una formalidad expresa que exige el cdigo civil,
para comprobar la existencia del acto y a la vez sustenta la idea de que no
exista dudas en la voluntad de asumir el compromiso particular del fiador
que si viene es cierto no incumbe directamente, siendo este (voluntad
contractual) un elemento fundamental para la formacin del contrato. No
exige que sea un contrato clausulado y firmado por las partes, basta que
sean documentos intercursados en donde ambos expresan por escrito su
voluntad.
8. Requisitos de Existencia
a) Consentimiento, es decir, el acuerdo de voluntades entre el acreedor
y el fiador.
b) Objeto, el cual consiste en la prestacin ya sea una cosa o un hecho,
que el fiador deber de pagar en caso de que el deudor no cumpla
con su obligacin.
c) Exista la obligacin principal ya que como se ha mencionado la fianza
garantiza el cumplimiento de la obligacin principal.

9. Requisitos de Validez
a) Capacidad para contratar, es decir, ser mayor de edad y estar en
goce de facultades mentales, tanto del acreedor, como del fiador.
b) Forma, no se exige formalidad alguna para que pueda ser vlida.
c) Ausencia de vicios, es decir que en la fianza no haya error, dolo, mala
fe, violencia o lesin.
d) Ilicitud en el objeto, motivo o fin, generalmente este lo encontramos
cuando el fiador se obliga a pagar una cosa que esta prohibida o es
ilcita; por lo que si la obligacin principal es ilcita, la fianza tambin
lo ser.
e) Fianza de Obligacin futura
Los contratos de fianza pueden recaer en contratos que estn supeditados a
un plazo suspensivo o a condicin, estos plazos condicionan la eficacia del
contrato principal, condicionando a la vez la eficacia del contrato de fianza,
posiblemente contravenga el principio accesorio ya que an no se ha
concluido la formacin del contrato principal, pero por un carcter prctico
de los contratos de garanta estn hechos para promover la celeridad de
crditos y esto aporta al trnsito jurdico econmico.
Bajo criterios de determinabilidad, quiere decir evitar de que existan
criterios ambiguos o indefinidos en el proyecto del contrato que
posteriormente tornen irrealizable el contrato, el ordenamiento exige esta
caracterstica, la licitud mientras no contravenga normas imperativas, la
posibilidad fsica y jurdica mientras sea realizable por las partes (deudor y
fiador), finalmente ser determinable cunado cuando contenga todos estos
elementos relevantes para su identificacin e individualizacin.

10.Obligacin del Fiador

El fiador solo se obliga a lo que expresamente se hubiera comprometido en
el contrato escrito (ad solemnitaten), los contenidos y alcances dentro del
contrato deben ser interpretados restrictivamente ya que el fiador adquiere
el riesgo sin responsabilidad directa y compromete la totalidad de su
patrimonio, sin perjuicio de lo anterior las partes tambin pueden pactar los
modos de interpretacin, extensiva por ejemplo.
Para agregar que nuestro ordenamiento, la obligacin del fiador es diferente
a la deudor incluso puede ser de naturaleza diferente, por ejemplo; el
deudor asume la obligacin de dar suma de dinero y el fiador una garanta
real como un bien inmueble, sin embargo por el carcter supletorio de la
ejecucin de la fianza que en primera instancia se constituya para
garantizar la obligacin del contrato principal, el acreedor por el contrato de
garanta de la fianza no puede especular ms de lo que se ha estipulado en
la obligacin principal, ya que si esto sucediera el carcter garantista y
supletorio de la fianza quedara totalmente desvirtuado, ya que el acreedor
perseguira la ejecucin de la fianza en lugar de la obligacin principal, y
todo el esquema jurdico sera meramente fachoso, y los derechos

posteriores a ale ejecucin del fiador frente al deudor serian tambin

desvirtuados ya que el deudor estara obligado a subsanar en mayor
cantidad de lo que se ha pactado originariamente. Y solo para agregar que
en virtud de la caracterstica garante el fiador puede obligarse de una
manera ms eficaz, esto quiere decir en caso se hayan agotado los medios
de ejecucin al deudor, el acreedor puede ejecutar las garantas reales de la
fianza o en todo caso la subfianza. En el caso exista exceso de la fianza se
debe efectuar una valorizacin econmica de todos aquellos deberes que,
regulados en ambas relaciones jurdicas como necesarios para procurar la
satisfaccin del inters del acreedor.
11.Requisitos del fiador y sustitucin de la garanta
El ordenamiento estipula que el fiador es alguien capaz de obligarse, quiere
decir que tenga capacidad de goce que no est impedida de contratar,
tambin nos seala que el fiador debe ser alguien solvente es requisito
fundamental ya que se est obligando a suplir de deficiencia de una
obligacin de carcter oneroso, sin esta caracterstica la figura de fe que
nos da el contrato seria contravenida, el fiador en virtud de lo anterior debe
ser propietario y que los bienes, suficientes y realizables deben encontrase
en territorio de la repblica, el fiador tambin queda sometido a la
jurisdiccin del juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin del
deudor.
12. Posibilidad de sustituir la garanta y efectos de la insolvencia del
fiador
El ordenamiento nos da la posibilidad de que el obligado puede sustituir la
fianza por prenda, hipoteca o anticresis con aceptacin del acreedor o
aprobacin del juez salvo disposicin distinta de la ley, sabemos que toda
situacin patrimonial es variable, dinmica, en las garantas personales esta
figura puede variar mucho desde la constitucin del contrato principal,
hasta la ejecucin de la fianza, situacin es que pueden variar, empero de
esta situacin el cdigo civil otorga como saneamiento que el deudor puede
reemplazar al fiador por uno solvente, si el deudor no puede dar otro fiador
o no ofrece otra garanta idnea (real), el acreedor tiene el derecho de exigir
el cumplimiento inmediato de la obligacin, por parte del deudor ya que la
fianza sera ineficaz y esto no perjudica al acreedor, se reestablece su
derecho sobre el deudor.
13.Beneficio de Excusin
Es el derecho que tiene el fiador a oponerse a ejecutar la fianza, mientras
no se haya ejecutado todos los bienes del deudo, la doctrina especifica;
mientras el obligado principal o preferente tenga bienes suficientes para
cubrirla. Este beneficio es renunciable, y no es requisito indispensable para
que el acreedor inicie la ejecucin ante el fiador, cae por parte del fiador la
actuacin de este derecho en virtud de que se respete el carcter de deudor
principal y deudor subsidiario. El acreedor goza de la capacidad de ejercer
accin judicial ante cualquiera de los dos sujetos sealados, esta figura

tiene su sustento en el carcter de finalidad de la fianza, que es proveer de

mecanismos de garanta al acreedor. La prdida del beneficio se da en tres
supuestos; Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella, Cuando se
ha obligado solidariamente con el deudor, en caso de quiebra del deudor.
14.Pluralidad de fiadores y el Beneficio de la divisin
Cuando existen varios fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda
y todos ellos se hubiese obligado a prestaciones iguales, cada uno responde
con el integro de su obligacin, salvo exista el beneficio de la divisin, este
beneficio contempla que cuando el acreedor acciona contra el fiador el
fiador puede exigir su pedido se reduzca a la parte que solo a l
corresponde.
15.Subrogacin e Indemnizacin del fiador
El fiador una vez ejecutada la fianza, subroga los derecho que tena el
acreedor contra el deudor, no puede exigir ms de lo que ha pagado, sin
embargo tambin puede exigir indemnizacin que consta en el total de lo
pagado por el fiador, el inters legal desde que hubiese hecho saber el pago
al deudor, aunque no lo perjudique para el acreedor, los gastos ocasionados
al fiador, despus de haberle hecho de conocimiento del deudor que ha sido
requerido para el pago y los daos y perjuicios, cuando precedan.