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EN LA AMAZONA ECUATORIANA
Y EL ROL DE LAS FISCALAS AMBIENTALES
Este documento ha sido desarrollado en el marco del proyecto Construyendo Capacidades para la aplicacin del Derecho Ambiental en la Amazona Ecuatoriana ejecutado por el Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental CEDA bajo el apoyo de
AVINA. El contenido de este documento es de responsabilidad del autor y no refleja
necesariamente la opinin de AVINA.
EN LA AMAZONA ECUATORIANA
9 789978 994689
Quito, Ecuador
E-mail:
info@ceda.org.ec
PRESENTACIN
Las provincias de la Amazona ecuatoriana se encuentran expuestas a una serie de impactos socioambientales provocados bsicamente por la presencia de actividades econmicas como la hidrocarburfera, minera, maderera y agrcola, que amenazan el equilibrio
ecolgico de estas zonas y que exponen a sus pobladores a graves problemas ambientales, sociales y culturales.
Algunos de los impactos ambientales y sociales han sido denunciados, y se han iniciado
procesos judiciales punitivos y de resarcimiento de los daos sociales y ambientales; sin
embargo en la mayora de casos estos procesos no se inician, no se concluyen o no llevan
a los resultados esperados. Las principales causas se relacionan con la poca conciencia y
sensibilizacin de la sociedad frente a los daos a la naturaleza, el desconocimiento de la
normativa ambiental vigente y los mecanismos de sancin por daos y delitos ambientales, la falta de capacidades econmicas y tcnicas, as como la falta de coordinacin para
iniciar y continuar procesos que permitan aplicar la normativa vigente.
A travs de esta publicacin el Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental presenta un
anlisis sobre la situacin de la aplicacin del derecho ambiental en la Amazona. Partiendo de la reflexin del contexto social, cultural y econmico de la regin se identific
que la aplicacin del derecho ambiental en las provincias amaznicas est permeada de
una realidad socio econmica, ambiental y cultural imposibles de excluir. A partir de esta
primera reflexin, el estudio nos introduce al marco normativo vigente a la luz de la nueva
Constitucin ecuatoriana, la misma que contempla instrumentos y principios de poltica
e interpretacin legal, necesarios de conocer para hacer del derecho ambiental un mejor
instrumento de proteccin ambiental. A partir de este anlisis el estudio presenta las vas
penales para la proteccin de los derechos ambientales, presentes en la normativa nacional. Luego de ello la autora nos lleva a reflexionar sobre la institucionalidad nacional en
materia ambiental y el rol de un actor clave como es la Fiscala del Estado.
Finalmente el estudio concluye con algunas reflexiones y propuestas enfocadas a la construccin de capacidades de entidades del Estado para la adecuada y oportuna aplicacin
del derecho ambiental, considerando el contexto de debilidad institucional, la complejidad
de la problemtica ambiental en la regin amaznica y las diferentes realidades y actores
amaznicos.
Gabriela Muoz V.
Directora Ejecutiva
CEDA
Tabla de contenido
TABLA DE CONTENIDO
Captulo 1.
Introduccin.
Captulo 2.
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Captulo 3.
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3.1. Generalidades
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3.2. Casos
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Captulo 4.
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Captulo 5.
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5.2. Agencias del Estado relacionadas con los procedimientos penales por delitos
ambientales
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Tabla de contenido
Captulo 6.
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6.2. Utilizacin: Recurso a las fiscalas ambientales como vehculo de proteccin del ambiente en general y/o de proteccin y justiciabilidad de derechos ambientales, en particular
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Captulo 7.
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7.2.2. Napo
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7.2.3. Pastaza
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Captulo 8.
Conclusiones y propuestas
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CAPITULO 1
Introduccin
INTRODUCCIN
La regin amaznica en el Ecuador es una zona de contrastes. Es rica en diversidad
cultural, tnica, ambiental, y en recursos. Por la abundancia de estos ltimos ha sido considerada una fuente inagotable de renta econmica. Sin embargo, las importantes rentas
que han generado y siguen generando las actividades extractivas en la regin no se han
traducido en bienestar para la poblacin de la zona. Paradjicamente, la Amazona es la
zona ms pobre con relacin a las otras regiones del pas. Pero, adems, es una zona
con acuciantes problemas ambientales, muchos de ellos relacionados directamente con
las actividades extractivas y otros tantos con la colonizacin y la expansin de la frontera
agrcola; y, la aculturacin de los pueblos indgenas de la regin y su insercin en la lgica
del mercado.
La nueva constitucin del Ecuador tiene una fuerte marca ambientalista. Uno de los ejes
de esta Constitucin, el Sumak Kawsay o Buen Vivir, orienta a la sociedad y Estado ecuatorianos a una nueva forma de convivencia en la diversidad y armona con la naturaleza.
Ms all de enunciados aspiracionales, la Constitucin contempla instrumentos y principios de poltica e interpretacin legal que, de ser aplicados efectivamente, volvern al derecho ecuatoriano un mejor instrumento de proteccin ambiental. Esto no ser tarea fcil.
Acoger los postulados ambientales de la nueva Constitucin demanda transformaciones
importantes a una disciplina tradicional basada en instituciones de larga data, como es el
derecho; en particular, el derecho penal.
El objetivo de este estudio es disponer de informacin base sobre la problemtica ambiental en la Amazona y sus actores, y de las posibilidades y obstculos de enfrentar esa
problemtica a travs de instrumentos legales, en particular, de derecho penal, a la luz de
la nueva Constitucin ecuatoriana. El estudio resea los principales problemas ambientales en la Amazona, identifica el marco legal e institucional de proteccin del ambiente a la
luz de la nueva Constitucin, poniendo especial nfasis en instrumentos penales (delitos
contra el ambiente y fiscalas) y analiza en la prctica el funcionamiento de las fiscalas
ambientales en las provincias de la Amazona.
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CAPITULO 2
PROBLEMTICA AMBIENTAL EN LA
AMAZONA ECUATORIANA
El objetivo de este captulo es caracterizar los principales problemas ambientales (entendiendo ambiente en el sentido ms amplio posible) que se dan en la regin en general y en las subregiones en particular. El captulo incluye un apartado dedicado a las
condiciones particulares de los pueblos indgenas en la Amazona. Finalmente, a travs
del anlisis de un caso, se ilustrar el contexto y las dinmicas detrs de los conflictos
ambientales en la regin, incluyendo las causas y manifestaciones de los problemas, los
actores involucrados y las interrelaciones entre stos.
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PNUMA, GEO Ecuador 2008. Informe sobre el Estado del Medio Ambiente (Quito: PNUMA, 2008), [GEO Ecuador] p. 24
Ministerio del Ambiente del Ecuador, Poltica y Estrategia Nacional de Biodiversidad del Ecuador 2001-2010 [Estrategia
Nacional de Biodiversidad]
GEO Ecuador, p. 98.
Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente y Organizacin del Tratado de Cooperacin Amaznica, GEO
Amazona: Perspectivas del Medio Ambiente en la Amazona, (2009) [Geo Amazona]
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Los ecosistemas en la Amazona son ricos y frgiles. En reconocimiento de esta diversidad y su fragilidad el 26% del territorio amaznico ecuatoriano est protegido bajo alguna de las figuras del Sistema Nacional de reas Protegidas5. stas incluyen dos zonas
intangibles que cubren partes de la reserva de produccin faunstica Cuyabeno (435,000
has) y del Parque Nacional Yasun (700,000 has) y al menos dos humedales de inters
(Sitios RAMSAR), el Complejo de Humedales ucanchi Turupamba en Napo (y Pichincha)
y la Reserva Ecolgica Limoncocha en Sucumbos.
La Amazona ecuatoriana es tambin rica en recursos naturales, lo que ha impulsado un
modelo de desarrollo extractivista. Concentra las mayores reservas de hidrocarburos del
pas e importantes yacimientos mineros.
A la vez, la Amazona es una regin con gran diversidad poblacional, tnica y cultural. La
poblacin est compuesta por pueblos indgenas incluidos pueblos en aislamiento voluntario, colonos y habitantes urbanos6.
Las actividades econmicas en la Amazona son variadas. En este punto hay que hacer
una distincin importante entre las actividades que se dan en la regin y que generan
renta, pero no necesariamente para la poblacin, y las actividades que ofrecen ingresos
a la mayor parte de la poblacin. Las primeras son las actividades extractivas, sobre todo
hidrocarburferas. Las segundas son, por lo general, actividades agropecuarias. En efecto
la poblacin amaznica es predominantemente rural y sus principales actividades econmicas estn relacionadas con el desarrollo agropecuario7.
En las provincias del norte de la Amazona, Sucumbos, Orellana y Napo, la actividad econmica que ms renta genera es, en general, la explotacin de hidrocarburos. Sin embargo, para las poblaciones locales y regionales las principales actividades son la agricultura
y ganadera y la forestal; y, en menor grado, la pequea minera, el turismo, comercio y
manufacturas. A 1999, el 67% de la poblacin econmicamente activa de Napo y el 78%
de Orellana estaban dedicados a trabajos agrcolas. Por su parte, la actividad forestal
genera grandes beneficios sobre todo a los intermediarios8. La actividad minera incluye
extraccin de oro, caliza y slice y es artesanal y semi industrial.
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A. Crdenas y K. Beltrn, Amazona Ecuatoriana, nota tcnica para el mapa Amazona 2009 reas Protegidas y Territorios
Indgenas (sin fecha), proyecto Red Amaznica de Informacin Socio-Ambiental Georreferenciada, RAISG) en lnea: http://
raisg.socioambiental.org/system/files/Amazona_Ecuatoriana.pdf [Amazona].
GEO Amazona, p 71.
La poblacin urbana es menor. A 2009, el ndice de ocupados urbanos ascenda a apenas 35% frente a 55% de subempleados y 8% de desempleados. Fuente: INEC, Ecuador en Cifras, informacin en lnea: http://www.ecuadorencifras.com/
cifras-inec/empleo.html#.
ECORAE, en lnea: http://www.ecorae.org.ec/web_zee/APLICATIVO%20ZEE/Napo%20-%20Orellana/Napo%20Orellana.
htm.
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indica que un hogar es pobre si carece de al menos una de las necesidades consideradas bsicas. Pgina web. Para informacin comparativa sobre evolucin de la pobreza entre regiones en el Ecuador, ver Galo Viteri Daz, Empleo, Salarios,
Pobreza y Desigualdad en el Ecuador en Observatorio de la Economa Latinoamericana, Nmero 87, 2007, en lnea: http://
www.eumed.net/cursecon/ecolat/ec/2007/gfvd-empleo.pdf .
Geo Amazona, p. 137.
Estrategia Nacional de Biodiversidad p. 5.
GEO Ecuador, p. 83 y 84.
Segn GEO Ecuador 2008, uno de los efectos inmediatos ms perceptibles es el olor a qumico en el ambiente das despus
de las fumigaciones. Adicionalmente, testimonios mencionan la aparicin de enfermedades en los ojos, las vas respiratorias,
enfermedades desconocidas en la piel, decaimiento en los nios, hasta signos de intoxicacin aguda. GEO ECUADOR, p. 44.
GEO ECUADOR, p. 62 y 63.
Op cit., p. 66.
Op cit. p. 62.
La generacin de hidroelectricidad produce tambin graves impactos sobre los ros y sobre las poblaciones. En la Amazona, ros con importante potencial hidroelctrico son el
Napo, el Pastaza y el Santiago22. El represamiento de las aguas y el cambio de cauces
producen cambios en ecosistemas acuticos, contaminacin de embalses, erosin de
suelos23, adems de impactos sociales como reduccin de acceso al recurso por parte de
comunidades, desplazamientos involuntarios e incomunicacin.
Si bien todas las actividades econmicas sealadas son la causa de graves impactos
ambientales y sociales, la industria hidrocarburfera es probablemente la que mayores
estragos ha causado en el ambiente y en la vida de los pobladores, particularmente en la
zona norte (Sucumbos, Orellana y Napo). La extraccin de hidrocarburos se da mayoritariamente en reas de bosques hmedos y bosques inundables, ecosistemas de alta
biodiversidad24. Las distintas fases de la actividad hidrocarburfera requieren una serie de
acciones que conllevan importantes consecuencias en los elementos del ambiente. Estas
acciones incluyen: desbroce de reas; utilizacin de agua para perforacin; produccin de
lodos de perforacin; uso de explosivos; apertura de caminos; construccin de instalaciones; instalacin de tuberas y de estaciones de bombeo y control. Asimismo, los derrames
de petrleo (prdida estimada de 403,200 barriles en derrames entre 1972 y 1992 y 32.611
barriles entre 1994 y 2002), las descargas de aguas de formacin (ms de 450 billones de
aguas de formacin, entre 1972 y 1992) y la quema de gas asociada (2 millones de m3 de
gas asociado se incineran diariamente)25 provocan tambin importantes efectos negativos.
Los impactos asociados a las distintas actividades de hidrocarburos incluyen: eliminacin
de vegetacin; tala de bosque; alteracin del hbitat y de la fauna y la flora, alteracin
del caudal de aguas subterrneas, alteracin del desarrollo de las especies, contaminacin de agua, suelos y aire; prdida de capa orgnica del suelo, erosin; y, aparicin de
enfermedades26.
La industria minera tambin ha sido de gran impacto. Las actividades asociadas a la minera generan desechos, provocan emisiones al aire, contaminacin de aguas, desviacin
de caudales, alteraciones en la fauna y la flora por eliminacin de sustancias txicas, desplazamiento de cultivos; y, alteraciones en la salud27.
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Op cit., p. 63.
Ver Vctor Lpez, Implicaciones del proyecto Coca-Codo Sinclair para la Amazona Ecuatoriana (Ecociencia, Proyecto Fortalecimiento a Gobiernos Locales, 2008) en lnea: http://www.ecociencia.org/archivos/CocaCodoSinclair_FRH_VLA-091201.pdf..
GEO Ecuador, p. 103.
Op cit. p. 103.
ECORAE, en lnea: http://www.ecorae.org.ec/web_zee/APLICATIVO%20ZEE/Napo%20-%20Orellana/Napo%20Orellana.
htm.
Op. cit.
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Cabe sealar que, tanto la extraccin petrolera cuanto la minera han producido adems
impactos indirectos en la poblacin que incluyen la modificacin de la estructura de la
economa local y de las prcticas tradicionales de organizacin social, cultural y productiva
de nacionalidades y pueblos indgenas y poblaciones campesinas (...)28.
Las provincias del sur, si bien no han sufrido los mismos impactos socio-ambientales de
las del norte presentan tambin serios problemas ambientales. Segn el ECORAE los
principales problemas ambientales de Morona Santiago incluyen: falta de o inadecuado
manejo de desechos; deforestacin y tala indiscriminada de bosques; falta de educacin
y conciencia ambiental; destruccin de cuencas hidrogrficas. Las principales fuentes de
presin al ambiente son: la construccin de carreteras, las actividades agropecuarias y la
expansin de la frontera agrcola; y, la minera indiscriminada e inadecuada.
En cuanto a Zamora, tambin de acuerdo a informacin del ECORAE, los problemas
ambientales incluyen: destruccin de bosques y deforestacin; contaminacin de aguas y
suelo; destruccin de cuencas hidrogrficas; caza y pesca descontroladas; manejo inadecuado de recursos naturales e inadecuada explotacin minera. Las principales fuentes de
presin al ambiente en la provincia son: las actividades agropecuarias en zonas no aptas,
la expansin de la frontera agrcola; y la actividad minera29.
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gena del Ecuador31. El 90.2% de los indgenas amaznicos vive en zonas rurales mientras
que el 9.8% lo hace en zonas urbanas32. La provincia con mayor presencia indgena es
Napo con una poblacin equivalente al 54.9% del total provincial, y aquella con menor poblacin indgena relativa es Sucumbos con 10.4%33. En cuanto a la distribucin poblacional por nacionalidades, los datos del INEC indican que al 2001 haba 346 Zparas, 1,044
Cofanes, 240 Secoyas, 304 Sionas, 1,534 Waoranis, 612 Shiwiar, 2,404 Achuar y 52,69734.
Las divisiones poltico-administrativas occidentales, tanto internacionales como domsticas han impactado en los pueblos indgenas de la Amazona. Como resultado de estas divisiones impuestas sobre ellos, algunos de estos pueblos son ahora binacionales,
como los Zparas, Shuar y Achuar con presencia en Ecuador y Per o los Cofanes con
presencia en Ecuador y Colombia. Los problemas que esta situacin causa son diversos,
incluidas, pero sin limitarse, a trabas de trnsito entre comunidades.
Las divisiones administrativas domsticas, como la divisin en provincias, cantones, parroquias, etc., tambin los han afectado, en particular, con respecto a sus propios arreglos
poltico administrativos, autonoma y control sobre tierras y recursos.
En lo que actualmente es la provincia de Sucumbos viven comunidades de los pueblos
Secoya, Siona, Cofanes, Shuar y Kichwa. En Napo y Orellana hay presencia Kichwa,
Shuar y Waorani. Pastaza comprende territorios tradicionales Achuar, Kichwa, Waorani,
Zpara, Shiwiar, Andoa y Shuar. En Morona Santiago, Shuar y Achuar, y, en Zamora Chinchipe, Shuar, Zarakuros35.
Posiblemente los problemas ms acuciantes de los pueblos indgenas amaznicos estn
relacionados con la precariedad de sus territorios. De ah que un asunto de gran importancia para los pueblos, comunidades y sus organizaciones sea no solo la titulacin de
las tierras sino asegurar el control sobre stas. Sin embargo, incluso en los casos en los
que han obtenido ttulos de sus tierras, stos no corresponden a los llamados territorios
tradicionales o ancestrales. Los Cofanes, por ejemplo, tienen legalizadas 33,571 hect-
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Silverio Chisaguano M, La Poblacin Indgena del Ecuador: Anlisis de Estadsticas Socio-Demogrficas, (Quito: Talleres
Grficos del INEC, 2006) en p. 30.
Op. cit. p. 31.
Op. cit. p. 32. Poblacin indgena relativa en otras provincias: Morona 41.2%, Pastaza 37%, Orellana 30.3%, Zamora
12.2%. Ibd.
Op cit. p. 33. Las cifras indicadas corresponden al total de individuos de cada nacionalidad independientemente de su lugar
de habitacin. Cabe anotar que las cifras en algunos casos difieren de las cifras que indica el Consejo de Desarrollo de los
Pueblos y Nacionalidades del Ecuador (CODENPE). sta son en algunos casos significativamente mayores.
Fuentes: sitio web del Consejo de Desarrollo de los Pueblos y Nacionalidades del Ecuador (CODENPE) http://www.codenpe.gov.ec/index.php?option=com_content&view=article&id=43&Itemid=227; y sitio web de la Confederacin de Nacionalidades Indgenas de la Amazona Ecuatoriana (CONFENIAE) http://www.confeniae.org.ec/index.php?option=com_content
&view=article&id=5&Itemid=37.
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Segn la nacionalidad Cofn, el saldo por legalizar asciende a 112,000 has mientras que para el Estado son 94,000. Informacin obtenida del sitio web de la CONFENIAE.
Fuente: sitio web de CONFENIAE.
Fuente: Ibd. Parte de estas hectreas legalizadas fueron desmembradas del parque Yasun. Esta desmembracin beneficia a los Waoranis pero a la vez posibilita la explotacin de minerales en el futuro. Si las tierras se hubieran quedado
dentro del parque, la explotacin habra sido vetada por ley; siendo territorios indgenas, es factible que el Estado decida
legalmente su explotacin basado en la disposicin legal que reserva la propiedad de los minerales del subsuelo al mismo
Estado independientemente del propietario de la superficie.
Fuente: Sitio web del CODENPE. Para mayor detalle sobre la situacin territorial de las nacionalidades indgenas amaznicas, ver Paola Maldonado Tobar, Cuadro Comparativo Explicativo de la Situacin de los Territorios Indgenas Amaznicos
en el Ecuador en Amazona, supra nota 5.
Ver Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Ecuador,
Captulo IX: Asuntos de Derechos Humanos de Especial Importancia para los Habitantes Indgenas del Pas, en lnea http://
www.cidh.org/countryrep/Ecuador-sp/Capitulo%209.htm acerca de los obstculos del sistema jurdico prevaleciente para el
reconocimiento de las formas ancestrales de propiedad de tierras.
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Ecuador, ver
La poltica de colonizacin para estimular el uso productivo de las entonces consideradas tierras baldas del Oriente tambin ha producido severos impactos en los pueblos
ancestrales. Los colonos trajeron con ellos enfermedades no conocidas por los indgenas que han amenazado con diezmar poblaciones42. La explotacin de hidrocarburos y
la colonizacin (como se anot en la seccin anterior, ambas estn aparejadas) provoc
tambin desplazamientos involuntarios de parte de comunidades que preferan evitar los
impactos del contacto y el desarrollo43. A esto debe sumarse la pobreza exacerbada de los
pueblos indgenas frente al resto de la poblacin ecuatoriana, que resulta de los procesos
de adaptacin a una cultura extraa. Segn el ECORAE, los principales factores que han
impactado los modos de vida indgena en la Amazona son: 1) la reduccin de superficie
de los territorios ancestrales con la consecuente afectacin a los usos de suelos -cultivos,
caza, migracin; 2) asimilacin de costumbres, patrones de vida, consumo y produccin y
la consecuente creacin de nuevas demandas que no pueden satisfacerse en los ambientes naturales y obligan a entrar al mercado; y, 3) la migracin de los jvenes a los centros
poblados44.
Ante la situacin, algunos pueblos han optado por acercamientos con las empresas para
negociar trminos de ingreso de stas en sus territorios. Tal fue el caso de los Secoyas con
la petrolera Occidental (empresa que ya no opera en el pas)45. Otros pueblos, sin embargo, precisamente ante la experiencia de los pueblos de la Amazona Norte con la colonizacin y la explotacin de recursos cuyos impactos se siguen sintiendo, se oponen a los
avances de stas. En general, los pueblos indgenas insisten en el respeto a sus planes
de vida basados en una relacin especial con la tierra, entendida no solo como el sustento
fsico sino adems espiritual de sus vidas como individuos y como pueblos.
La vigencia de la oposicin de los pueblos indgenas amaznicos a los avances de la colonizacin y a las actividades extractivas en sus territorios, as como a la imposicin de decisiones inconsultas y el rescate de sus derechos propios, est reflejada en la resolucin
del ltimo congreso de la Confederacin de Nacionalidades Indgenas de la Amazona
Ecuatoriana (CONFENIAE)46. La resolucin incluye:
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Captulo VIII: La Situacin de los Derechos Humanos de los Habitantes del Interior del Ecuador afectados por las Actividades de Desarrollo, en lnea http://www.cidh.org/countryrep/Ecuador-sp/Capitulo%208.htm y Captulo IX Asuntos de Derechos Humanos de Especial Importancia para los Habitantes Indgenas del Pas, en lnea http://www.cidh.org/countryrep/
Ecuador-sp/Capitulo%209.htm
Ibd. Ntese la escasa poblacin actual de los pueblos Siona, Secoya, Zpara. Supra nota 32.
Se especula que la retirada hacia otras zonas pudo haber provocado la extincin de los Tetetes de la zona de Lago Agrio. Ibd.
ECORAE, en lnea: http://www.ecorae.org.ec/web_zee/APLICATIVO%20ZEE/Morona%20Santiago/Morona%20Santiago.
htm
Ver Guillaume Fontaine, Sobre conflictos socio-ambientales en la Amazona. El estado y la gobernabilidad global ponencia
ante Encuentro de Ecuatorianistas de la Asociacin de Estudios sobre Amrica Latina (LASA) realizado en Quito, del 17 al
20 de julio 2002, en lnea: http://www.yachana.org/ecuatorianistas/encuentro/2002/ponencias/fontaine.pdf
Confederacin de Nacionalidades Indgenas de la Amazona Ecuatoriana (CONFENIAE), Resolucin del Congreso
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CAPITULO 3
3.1. Generalidades
Tradicionalmente el Estado ecuatoriano ha tenido a la regin como una fuente inagotable
de crecimiento econmico y ha manifestado escaso inters en los impactos en el ambiente
y la vida de individuos y pueblos que ah habitan. Los mayores activos de la Amazona, su
riqueza y su diversidad, son a la vez generadores de serios conflictos.
La complejidad de los intereses en pugna, el rol de los diversos actores y las interrelaciones entre stos son evidentes en el caso de conflictos en torno a las actividades petroleras.
En efecto, la explotacin de hidrocarburos genera conflictos socio-ambientales diversos.
La apertura de las vas y la colonizacin que stas traen han contribuido especialmente a
la invasin de territorios tradicionales de pueblos indgenas y al proceso de aculturacin
de estos pueblos; adems de la generacin indirecta de problemas sociales como delincuencia, prostitucin y violencia. El uso de las tierras y la propiedad de stas generan
tambin conflictos entre colonos, entre indgenas, entre colonos e indgenas y entre la
poblacin local y las autoridades de control estatal.
Adems, los impactos negativos en el ambiente y la salud provocan la reaccin de las
comunidades indgenas y colonas de las regiones afectadas. Por otro lado, los impactos
negativos en ecosistemas sensibles generan la reaccin de ambientalistas y entran en
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conflicto, al menos en teora, con otro objetivo oficial como es la conservacin del ambiente en general y de reas protegidas en particular48.
Los procesos de resistencia a la explotacin petrolera en la regin se dan en un marco
de desequilibrio de poderes. Las comunidades son actores dbiles frente a empresas con
gran capacidad econmica y un Estado que por un lado concentra el poder poltico y es
el ltimo decidor en temas de desarrollo y por otro ha sido, para todo lo dems, el gran
ausente en la regin. Este contexto permite que las empresas empleen prcticas paternalistas de acercamiento a las comunidades que no han hecho sino debilitar sus incipientes
procesos organizativos.
Por otro lado, el establecimiento de reas protegidas es tambin ocasin de conflictos
en la Amazona. En Napo se encuentran los Parques Nacionales Cotopaxi, Llanganates, Gran Sumaco y las Reservas Ecolgicas Antisana y Cayambe Coca. En Orellana, el
Parque Nacional Yasun, y la Reserva de Produccin Faunstica Cuyabeno49. Las comunidades rechazan que el Estado cree estas reas sin consideracin de su presencia y necesidades, pues para los indgenas el establecimiento de reas protegidas puede resultar
perjudicial para sus aspiraciones de legalizacin de territorios y ejercicio de autoridad.
El negocio de la madera da ocasin a otro conflicto importante en la regin. Como indica el
ECORAE, las campaas de prevencin de tala ilegal se han concentrado tradicionalmente
en los finqueros y propietarios de parcelas, pero hay otros actores importantes50. En la realidad, las relaciones en torno a la tala ilegal son muy complejas e incluyen tanto agentes
locales (colonos e indgenas) como externos (intermediarios y financistas). Tal como indica
un estudio en el Yasun, pero que refleja una situacin generalizable mutatis mutandis a la
regin, la postura de la poblacin local frente a la tala ilegal es ambigua, pues constituye
una de las pocas actividades rentables disponibles51.
La captura de vida silvestre, tanto para comercializacin de especmenes cuanto para
venta de carne de monte, estn tambin generando serios conflictos socio-ambientales en
los que estn involucrados una serie de actores52.
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3.2. Casos
Para ilustrar la complejidad de los conflictos socio-ambientales en la regin y el contexto
de asimetra de poder, pobreza y desatencin, as como los roles de los distintos actores
reseamos a continuacin dos casos ilustrativos. El uno es el largo enfrentamiento entre
una coalicin de colonos e indgenas de las provincias del norte amaznico contra una
empresa hidrocarburfera gigante; el otro es el caso del negocio ilegal de madera en la
regin.
3.2.1. Frente de la Amazona contra Texaco
En 1994 las poblaciones afectadas por la contaminacin de la operacin de Texaco organizaron el Frente de Defensa de la Amazona (FDA) para agrupar las demandas de
indemnizaciones y perjuicios ante la Corte Suprema del distrito Sur de Nueva York (sede
de Texaco en ese entonces), a nombre de 30.000 personas. Los demandantes alegaron
daos a las personas y contra la propiedad durante las operaciones realizadas por el consorcio Texaco CEPE / Petroecuador en la Amazona norte del Ecuador.
Para Texaco su filial ecuatoriana, Texpet, era minoritaria en el consorcio con CEPE / Petroecuador, y al final de sus operaciones en Ecuador, la empresa ejecut un plan de remediacin proporcional al monto de su participacin en el consorcio53. Segn la empresa, a
raz de esto el Estado ecuatoriano la releg de toda responsabilidad ambiental asociada a
las operaciones del consorcio. Para Texaco, es el Estado ecuatoriano el que debe responder legal y moralmente por las condiciones ambientales actuales del rea de produccin
de Petroecuador54.
Tras una serie de recursos legales presentados ante las cortes de Nueva York, en agosto
de 2002 la Corte de Apelaciones dispuso que el litigio fuera conocido y resuelto por los jueces ecuatorianos, exigiendo a la demandada que se someta a la jurisdiccin ecuatoriana
y que se abstuviera de alegar en su favor la prescripcin de las acciones. En octubre de
2001 el grupo Chevron haba adquirido Texaco. Las comunidades afectadas resolvieron
continuar con el proceso en Ecuador.
La demanda exige la eliminacin o remocin de los elementos contaminantes que amenazan todava al ambiente y a la salud de los habitantes; es decir:
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Texaco Petroleum, Ecuador and the Lawsuit against Chevron. Executive Summary en http: http://www.chevron.com/documents/pdf/texacopetroleumecuadorlawsuit.pdf, p. 1, al 22 de junio de 2010. (Original en ingls, traduccin de la autora)
Op cit.
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Segn indica Chevron en un boletn de prensa publicado en su sitio web (al 22 de junio de 2010): http://www.chevron.com/
chevron/pressreleases/article/04022008_chevroncitesbiasandimpropercollaborationinrejectingconclusionsofreportsubmittedtoecuadoriancourt.news. Ver tambin texto del escrito de impugnacin presentado por el abogado de la empresa ante
la Corte de Nueva Loja, publicado en el sitio web de Chevron (al 22 de junio de 2010): http://www.chevron.com/documents/
pdf/ecuador/cabrerafilingmay242010spanish.pdf
31
32
el florecimiento de una industria de tala ilegal. Para algunos expertos, las matanzas de
Taromenanes y Tagaeris en los ltimos aos estn relacionadas con esa actividad ilegal
de madera y la presin en los territorios de estos pueblos56. Ante esto, el Ministerio del
Ambiente estableci en 2008 un programa de proteccin a los pueblos aislados (el Plan de
Medidas Cautelares para los Pueblos Indgenas Aislados, PMC-PIA) que incluye acciones
de control de trfico de madera y fauna.
Un anlisis ms a fondo del caso de tala ilegal de madera revela un problema complejo.
Habitantes locales incluidos colonos e indgenas huaoranis vinculados al negocio operan
en las fases de tala, transporte y almacenamiento de la madera y provisin logstica. La
cadena del negocio refleja una situacin socio-econmica particular. Operarios como los
detenidos en el caso descrito arriba ganan 10 dlares por jornal mientras que el precio
de cada tabln en su destino final vara entre 7 dlares (en Quito), 30 en Colombia, 56
en EEUU. Como resalta el estudio de Foes-Regal, este negocio sigue el patrn de otras
industrias extractivas en la regin segn el cual los costos (incluyendo la degradacin
ambiental y la explotacin social) los asume la regin y la poblacin local mientras que las
grandes ganancias las obtienen extraos a sta57.
El rea donde fueron aprehendidos es la frontera con Per (los detenidos alegaron desconocer que estaban en territorio ecuatoriano). Esto ha motivado al Ministerio del Ambiente
a solicitar a la Cancillera a promover la cooperacin entre autoridades fronterizas para
llevar a cabo controles. Cabe indicar adems que al parecer en Per no es ilegal la tala en
la escala en que se encontr en este caso.
La identificacin de las rutas de transporte de la madera ilegal revela otros actores. El reporte de Foes-Regal indica que, adems de las rutas usuales (carreteras desoladas en el
rea), rutas alternativas incluyen pozos de Petroecuador. Asimismo, un informe del PMCPIA indica que plataformas petroleras sirven tambin como sitios de almacenamiento y
ocultacin de la madera ilegal58.
Los encargados del control incluyen el Ministerio del Ambiente, la Polica Nacional y el
Ejrcito, pero el control es dbil. Falta de recursos y de personal ante un negocio muy bien
organizado, as como desidia por parte del Estado se han identificado como las principales
razones por las que los resultados concretos de los operativos sean menores. Algunas
56
57
58
Ver Aguirre 2007 sobre el conflicto de la madera, el Yasun y la supervivencia de los pueblos aislados. Ver tambin, Miguel
ngel Cabodevilla, Los Pueblos Ocultos en el Ecuador (2006) en lnea en http://www.llacta.org/textos/yasuni016.html
para un recuento ilustrativo sobre las complejas relaciones en torno al tema.
Op cit., p. 91.
Op cit., p. 92.
59
Op cit., p 93
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CAPITULO 4
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Constitucin de la Repblica del Ecuador, R.O. del 20 de octubre de 2008, [Constitucin] arts. 3 y 11 num. 9.
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ntimamente vinculados. Para efectos de este estudio se har nfasis en cmo la Constitucin vincula la proteccin del ambiente (en el sentido ms amplio posible) y el buen vivir.
4.1.3. Proteccin ambiental en la Constitucin: derechos y principios de polticas
pblicas e interpretacin legal
La Constitucin promueve la proteccin ambiental fundamentalmente a travs de un rgimen de derechos y deberes correlativos, de principios de polticas pblicas y de principios
y acciones procesales.
4.1.3.1. Rgimen de derechos y obligaciones correlativas
El rgimen de derechos y obligaciones se basa tanto en los derechos de individuos y colectivos (comunidades, pueblos, nacionalidades) como en el reconocimiento de un nuevo
titular de derechos: la naturaleza68.
La Constitucin consagra el derecho a un ambiente sano como un derecho tanto de la
poblacin en general como de las personas individuales; un ambiente sano es un ambiente ecolgicamente equilibrado, libre de contaminacin, en armona con la naturaleza
y que garantice la sostenibilidad y el buen vivir69. Este derecho est vinculado al derecho
al agua y el derecho al acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y
nutritivos (Art. 13); a gozar de un hbitat seguro y saludable (Art. 30); a la salud (Art. 82);
al derecho a disponer de bienes y servicios de ptima calidad (Art. 52). De manera ms
general, el derecho al ambiente sano est vinculado al derecho de las personas a una vida
digna, consagrado entre los llamados derechos de libertad70 y al derecho de personas y
colectividades a beneficiarse del ambiente y de las riquezas naturales que les permitan
el buen vivir71.
Estos derechos implican obligaciones correlativas por parte del Estado de promover el
uso de tecnologas limpias y energas no contaminantes72; prohibir el desarrollo y uso de
armas qumicas, biolgicas y nucleares, de contaminantes txicos, productos prohibidos,
y tecnologas nocivas y organismos modificados perjudiciales para la salud o que atenten
contra la soberana alimentaria o los ecosistemas73; el ingreso de residuos y desechos
txicos74. Asimismo, generan la obligacin del Estado de establecer mecanismos efectivos de prevencin y control de la contaminacin75.
La Constitucin reconoce derechos a la naturaleza e indica que estos derechos sern
determinados en la ley76. A pesar de la vaguedad, la Constitucin establece que, en forma
general, estos derechos incluyen el derecho a la existencia de la naturaleza, al mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos; y el derecho
a la restauracin en caso de impacto ambiental77.
La Constitucin es ambigua en cuanto a quin es el agente tutelar de la naturaleza. Establece, por un lado, que toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr actuar en
nombre de la naturaleza para exigir el cumplimiento de estos derechos78. Al mismo tiempo,
la Constitucin prev que el Estado ejercer la tutela del ambiente mientras que la ciudadana tendr corresponsabilidad en su preservacin79 y que el Estado ejercer soberana
sobre la biodiversidad80.
En lo que s es bastante claro el texto constitucional es en que los derechos de la naturaleza generan una amplia gama de deberes correlativos en distintos agentes, incluida la
corresponsabilidad entre el Estado y los ciudadanos81. El Estado tiene la obligacin de incentivar la proteccin de la naturaleza y promover el respeto a los ecosistemas82. Asimismo, el Estado tiene el deber de establecer mecanismos eficaces para la restauracin y el
de adoptar las medidas necesarias para eliminar o mitigar impactos ambientales nocivos83;
y la obligacin de aplicar medidas de precaucin y restriccin a actividades que puedan
provocar extincin de especies, destruccin de ecosistemas o alteracin permanente de
ciclos naturales84. Por su parte, los involucrados en las distintas fases de procesos de
generacin y uso de bienes y servicios tienen la obligacin de prevenir cualquier dao ambiental y de mitigar y reparar los daos que causaren, as como la obligacin de mantener
un sistema de control permanente85.
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Adems, quien genere daos al ambiente tendr la obligacin de restaurar los ecosistemas afectados86. La Constitucin no indica qu implica esta obligacin pero s que sta
ser adicional a la obligacin de cumplir con las sanciones e indemnizaciones correspondientes (estas ltimas dirigidas a compensar a quienes dependen de los sistemas
afectados, segn el Art. 72). En todo caso, para la ley ecuatoriana restauracin significa el
retorno a su condicin original de un ecosistema o poblacin deteriorada87. Si es as, entonces, como indica un autor, podra pensarse en formas reparatorias como la restitucin
y la rehabilitacin y hasta garantas de no repeticin que, aunque no permitan regresar
las cosas a su condicin original, s van ms all de la lgica puramente pecuniaria de la
compensacin y la indemnizacin88.
Los derechos ambientales y los derechos de la naturaleza traen aparejados una serie de
derechos conexos: los derechos a la participacin (enunciados a la vez como responsabilidad de participar), al acceso a la informacin y al acceso a la justicia. Estos derechos
dan lugar a obligaciones correlativas por parte del Estado de garantas de participacin; de
proveer informacin suficiente, amplia y oportuna y de garantas procesales y sustantivas
de justicia.
Las garantas de participacin incluyen la obligacin del Estado arriba anotada de asegurar la participacin de las personas y las colectividades en las fases de actividades que
generen impactos. Incluyen adems el deber de consultar a la comunidad en caso de
decisiones que fueran a impactar al ambiente89.
Las garantas procesales y sustantivas de justicia incluyen la capacidad de cualquier persona o colectividad a ejercer las acciones legales y acudir a los rganos de justicia a
obtener la tutela efectiva del derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado90.
Adems, la coexistencia de estos derechos de las personas y los colectivos tanto a un ambiente sano como a beneficiarse del ambiente, y los recursos y los derechos de la naturaleza, dan lugar a su vez a deberes y responsabilidades por parte de ecuatorianos y ecuatorianas a respetar los derechos de la naturaleza, a preservar el ambiente, y a utilizar los
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90
Op cit.
Ley de Gestin Ambiental, glosario.
WIlton Guaranda Mendoza, Instrumentos Jurdicos para la Proteccin y Defensa de los Derechos Ambientales Aplicados a
las Actividades HIdrocarburferas: Manual de Aplicacin Tcnica, (Quito: Comunicaciones INREDH, 2009) p.75. Guaranda
reconoce, sin embargo, que la Constitucin se qued corta con respecto a estas posibles implicaciones de la obligacin de
restauracin.
Constitucin de la Repblica del Ecuador R.O. del 20 de Octubre de 2008, arts. 61, num. 4 y 398; ver tambin Art. 57, nums.
7 y 17 para el caso especfico de deber de consulta con comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas.
Ibid, art. 397, inc.1
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Ibid, art. 83
Ibid, art. 278
Ibid, art. 11, num. 3 y 5
Ibid, art. 395, 1
Ibid, art. 395, 2
Op cit, art. 397, num. 1
Op cit, art. 72, inc. 2
Op cit, art. 396, inc 2.
43
44
Funcin y responsabilidad ambiental de la propiedad, adems de la funcin social99. Aunque la Constitucin no explica a qu se refiere con funcin ambiental
de la propiedad, segn el artculo 6 de la ley Orgnica del Rgimen de Soberana
Alimentaria, esta funcin implica que el uso y acceso a la tierra procure la conservacin de la biodiversidad y el mantenimiento de las funciones ecolgicas; que
permita la conservacin y manejo integral de cuencas hidrogrficas, reas forestales, bosques, ecosistemas frgiles como humedales, pramos y manglares, que
respete los derechos de la naturaleza y del buen vivir; y que contribuya al mantenimiento del entorno y del paisaje.
Responsabilidad objetiva en caso de daos ambientales100. Esto significa que la
determinacin de responsabilidad no depender de la intencin de quien provoca
el dao (el grado subjetivo de responsabilidad) sino del establecimiento del dao
como tal y que, corresponder a ste probar que no ha habido tal dao.
Responsabilidad subsidiaria del Estado en caso de daos ambientales. La responsabilidad recae tambin sobre funcionarios encargados del control ambiental101.
Esto implica responsabilidad para las autoridades cuya falta de diligencia adecuada haya derivado en daos ambientales.
Inversin de la carga de la prueba. El gestor de la actividad o el demandado deber demostrar la inexistencia de dao ambiental potencial o real102.
Imprescriptibilidad de las acciones legales por daos ambientales103.
El rgimen de proteccin del patrimonio natural y recursos naturales incluye prohibiciones expresas como la de no ejecutar actividades extractivas de recursos
no renovables (incluida la explotacin forestal) en reas protegidas e intangibles,
excepto cuando el Estado declare su explotacin de inters nacional, previa aprobacin de la Asamblea104; declaratoria de inters pblico para la preservacin del
ambiente y los ecosistemas, la biodiversidad, el patrimonio gentico105; la conservacin de los suelos; prioridad de la sustentabilidad y el consumo humano en el
uso del agua106.
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106
En cuanto al marco institucional de la proteccin ambiental, adems de la corresponsabilidad entre el Estado y los ciudadanos y colectivos, la Constitucin dispone que se articule
un sistema nacional descentralizado de gestin ambiental. Segn la Constitucin, la funcin de este sistema descentralizado ser, en general, la tutela del ambiente y la naturaleza y, en particular, la articulacin de cmo se ejercer esa tutela con la corresponsabilidad
ciudadana en la preservacin ambiental107. La Ley de Gestin Ambiental lo caracteriza
ms claramente como un mecanismo de cooperacin intersectorial108.
4.1.4. Instrumentos de Derecho Internacional Ambiental relevantes
El Ecuador ha ratificado una serie de instrumentos internacionales con contenido ambiental. stos imponen una serie de obligaciones al Estado que incluyen prohibiciones
expresas de explotacin de recursos, restricciones y control de actividades, deberes de reduccin de contaminacin, cooperacin en el control ambiental, etc., que son pertinentes a
este estudio. Cabe indicar, sin embargo, que la nueva Constitucin establece un orden de
prelacin legal segn el cual los tratados ratificados debern someterse a ella109. De esta
disposicin se excluyen los instrumentos internacionales de derechos humanos que, en
virtud del principio pro-homine prevalecern en caso de contemplar derechos ms favorables que la Constitucin. Las dudas que saltan a partir de este nuevo orden de prelacin
tienen que ver con aquellos instrumentos ambientales que puedan no ser coherentes con
los dictados constitucionales. Una interpretacin pro-derechos en este caso podra alegar
que el objetivo de los instrumentos ambientales internacionales es proteger y promover el
derecho humano a un ambiente sano o los derechos de la naturaleza. En todo caso, se
anticipa un interesante debate al respecto.
Los convenios ms relevantes en esta materia y que tienen relacin con los impactos ambientales en la Amazona son los que siguen a continuacin:
Convencin sobre el Comercio Internacional de las Especies Amenazadas de Flora y Fauna (CITES, 1973, y apndices I, II y III en vigor desde mayo de 2009)
Acuerdos de Lusaka sobre operaciones conjuntas de represin del comercio ilcito
de fauna y flora silvestres (1994)
Convenio sobre Diversidad Biolgica (1992)
107 Op cit., Art. 399. Ver adems Ley de Gestin Ambiental Art. 31
108 Ley de Gestin Ambiental, Art. 5.
109 Op cit., Art. 417, 424
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lud y seguridad ambiental con normas sobre calidad de agua para consumo humano y
tratamiento de desechos. Adems normas sobre calidad del aire y contaminacin acstica. Determina adems jurisdiccin y competencias y el procedimiento para sancionar
infracciones.
La Ley de Rgimen del Sector Elctrico es la ley marco que regula las operaciones de las
distintas fases del suministro elctrico.
La Ley de Minera y sus reglamentos que incluyen el Reglamento General de la Ley de
Minera, Reglamento Ambiental para actividades Mineras en la Repblica del Ecuador y
Reglamento del Rgimen Especial de Pequea Minera y Minera Artesanal. El reglamento ambiental regula la gestin ambiental de todas las fases de la minera incluido el cierre
de actividades.
La Ley de Hidrocarburos regula las actividades de hidrocarburos en sus distintas fases
bsicamente en cuanto a las formas contractuales bajo las cuales procedern esas actividades. Est orientada a la explotacin de los recursos hidrocarburferos, no a su conservacin, sin embargo, entre las causales de caducidad de contratos se seala la reincidencia en infracciones a la ley y sus reglamentos. El Reglamento Ambiental para las
Operaciones Hidrocarburferas regula las actividades de hidrocarburos en cuanto a sus
impactos ambientales. Seala las obligaciones de los sujetos de control (Petroecuador,
sus filiales, contratistas y asociados y las empresas pblicas y privadas que hubieren sido
autorizadas a operar en las distintas fases de la actividad de hidrocarburos). Establece los
requisitos de los Estudios Ambientales incluidos los estudios para actividades a desarrollarse en reas protegidas. Establece los valores mximos para emisiones y descargas a
los distintos elementos del ambiente.
49
50
para conocer, juzgar e imponer sanciones en materia de salud, sin perjuicio de las normas
penales a que tambin hubiere lugar son: a) El Ministro de Salud Pblica; b) El Director
General de Salud; c) Los directores provinciales de salud; y, d) Los comisarios de salud.
El Ministerio de Salud tiene tambin atribuciones de control de la contaminacin del agua,
aire y suelos de acuerdo a la Ley de Control y Prevencin de la Contaminacin. El Ministerio de Salud en conjunto con la SENAGUA establecer la poltica de prohibicin de
contaminacin de aguas prevista en la Ley de Aguas.
Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca (MAGAP)
La autoridad a cargo de aplicar y hacer cumplir la ley para formulacin, fabricacin, importacin, comercializacin y empleo de plaguicidas y productos de uso agrcola es el Ministerio de Agricultura, a travs del Servicio Ecuatoriano de Seguridad Sanitaria (SESA)111.
Similares competencias le seala la Ley de Control y Prevencin de la Contaminacin
(Art. 12). Asimismo, en tanto rgano rector de la poltica agropecuaria tiene, junto con el
Ministerio de Comercio Exterior, autoridad sobre la importacin de alimentos bajo los postulados de la ley de soberana alimentaria. No obstante, est prohibido importar semillas y
cultivos genticamente modificados, segn el Art. 26 de la Ley Orgnica del Rgimen de
Soberana Alimentaria y la Constitucin.
Ministerios sectoriales en temas de Energa y Minas
En el ao 2007 se dividi el Ministerio de Energa y Minas y en su lugar se establecieron
los Ministerios de Minas y Petrleos y el de Electricidad y Energas Renovables. El primero
se transform en septiembre de 2009 en el Ministerio de Recursos Naturales No Renovables. Las competencias ambientales de estos rganos pasaron al Ministerio de Ambiente.
Secretara Nacional del Agua
La Secretara Nacional del Agua (SENAGUA) fue creada en 2008 y sustituye al Consejo
Nacional de Recursos Hdricos. Es el organismo rector del recurso agua en el pas. Sus
funciones incluyen la de preservar el valor socio-ambiental de cuencas y acuferos. Entre otros, le corresponde coordinar con los Ministerios de Salud y Ambiente las normas
tcnicas y regulaciones para autorizar las descargas de lquidos residuales en cursos de
agua. Asimismo, le corresponde determinar los caudales ecolgicos en proyectos hidro-
111
Ley para formulacin, fabricacin, importacin, comercializacin y empleo de plaguicidas y productos de uso agrcola, arts.
5 y 8.
elctricos con sujecin a las leyes ambientales e hdricas. En tanto se discuta y apruebe el
proyecto de ley de aguas, la SENAGUA se rige por la ley vigente descrita arriba.
Gobiernos Seccionales
Las administraciones seccionales, por el momento, Gobiernos Provinciales y Municipales tienen atribuciones para regular distintas reas dentro de sus jurisdicciones. Esa capacidad para regular tiene importantes impactos en el ambiente y debe sujetarse a los
postulados ambientales de la Constitucin y las leyes vigentes. Los gobiernos seccionales tambin tienen competencias ambientales especficas, incluida la de dictar polticas
ambientales112. Adicionalmente, el programa de descentralizacin de competencias del
Ministerio del Ambiente incluye el traspaso de competencias a los entes seccionales que
demuestren contar con personal y capacidades para asumir competencias.
112
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CAPITULO 5
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56
pecuniarias que incluyen multas, decomiso, clausura, cierre de actividades. Las autoridades competentes para juzgar estas infracciones no son autoridades del sistema judicial
regular sino jueces administrativos, por lo general, autoridades de instituciones pblicas.
Por su lado, las infracciones penales conllevan usualmente penas privativas de libertad
(adems de multas y decomisos) y son juzgadas por autoridades del sistema judicial. Las
infracciones penales se clasifican en delitos y contravenciones, estas ltimas consideradas de menor amenaza social y con penas significativamente ms leves. El rgimen de
juzgamiento tambin vara en este caso. Los delitos mueven al aparato judicial penal en
su conjunto: fiscales, jueces, tribunales penales, Corte en caso de impugnaciones. Las
contravenciones las juzgan autoridades de polica competentes.
Pasemos ahora a discutir los delitos ambientales en el derecho ecuatoriano.
El derecho penal ecuatoriano tradicional no ha sido ajeno a la idea de delitos ambientales.
En efecto, el fuego voluntario a montes y rboles; tala de sementeras, plantaciones, rboles; envenenamiento de aguas y peces; desviacin de aguas de uso pblico, destruccin
o trfico del patrimonio cultural del Estado, configuran conductas delictivas asociadas de
alguna manera al ambiente. Sin embargo, es recin a partir de la reforma al Cdigo Penal
publicada en el Registro Oficial del 25 de Enero de 2000 que se incorpora un captulo
especfico De los Delitos contra el Medio Ambiente dentro del Ttulo de Delitos contra
la Seguridad Pblica, a continuacin del artculo 437. Esta reforma fue la respuesta del
legislador al mandato constitucional expresado en el art. 87 de la Constitucin de 1998,
como se indic arriba.
En general, las normas sobre delitos ambientales en el Cdigo Penal ecuatoriano estn
estructuradas como normas en blanco. sta es una de las primeras dificultades tericas
del rgimen penal de proteccin ambiental. En principio, para que una conducta sea tenida
como delito debe estar expresamente tipificada, esto es, descrita con exactitud en la ley.
El principio de legalidad (no hay crimen ni pena sin ley) es una de las garantas bsicas
del debido proceso113 y se explica en parte en la naturaleza punitiva del derecho penal.
Por otro lado, la presuncin de inocencia y el principio de que la duda se interpretar a
favor del acusado exigen altos grados de precisin para que los delitos no queden impunes. Sin embargo, las leyes en blanco se alejan de esta regla de precisin. Este tipo de
normas contienen la sancin pero en cuanto a la accin tpica delictuosa se remiten a otra
norma legal. El texto del Art. 437.B del Cdigo Penal vigente es un ejemplo de ley penal
en blanco:
113
El que infringiere las normas sobre proteccin del ambiente, vertiendo residuos de
cualquier naturaleza por encima de los lmites fijados (...) [por] la ley, si tal accin
causare o pudiere causar perjuicio (...) a la flora, la fauna (...) ser reprimido con
prisin de uno a tres aos (...).
Esta remisin a la infraccin de otras normas que contienen prohibiciones o mandatos tales como obtencin de permisos, cumplimiento de trminos y condiciones, etc. es tcnica
usual en la configuracin de delitos ambientales. La muy particular naturaleza del delito
ambiental sugiere que las leyes en blanco sean la forma eficaz de tratarlos114.
Sin perjuicio de las crticas de fondo, esta caracterstica del derecho penal ambiental lo
vuelve muy complejo, puesto que las disposiciones legales ambientales que configuran
los tipos estn dispersas en leyes, ordenanzas, reglamentos, normativas tcnicas as
como en instrumentos internacionales115.
Una breve revisin de las disposiciones del captulo sobre delitos contra el ambiente evidencia esta complejidad116.
El art. 437-A se refiere a la posesin y manejo de desechos txicos peligrosos, sustancias
radioactivas u otras similares que por sus caractersticas constituyan peligro para la salud
o degraden y contaminen (...) sin definir tales sustancias ni indicar cundo su posesin
y manejo configura una conducta delictuosa. En ambos casos hay que remitirse a otras
normas como la Ley Orgnica de Salud que define los desechos en general y distingue
los desechos comunes de los infecciosos y los peligrosos y el Reglamento de Seguridad
Radiolgica que define radioactividad. El objeto ms impreciso del art. 437A es aquello
de otras [sustancias] similares que por sus caractersticas constituyen peligro para la salud humana o degraden y contaminen el medio ambiente y origina la pregunta acerca de
cules son estas sustancias que para la teora penal puede resultar inaceptable117. Pero
114 Ver Hctor Jorge Bibiloni, El Proceso Ambiental: Objeto, Competencia, Legitimacin, Prueba, Recursos. Buenos Aires:
Lexis Nexis, 2005, en p. 434; Ral Plascencia Villanueva, La Responsabilidad Penal en Materia Ambiental versin en lnea
en: http://www.bibliojuridica.org/libros/1/141/8.pdf p. 180 y 188. Ver tambin, Alfonso Zambrano Pasquel, Manual de Derecho Penal (Guayaquil: Edino, 1998). La doctrina penal cuestiona la legitimidad de una norma penal en blanco y distingue
entre aqullas que se remiten a disposiciones constitucionales u otras disposiciones contenidas en leyes (que emanan de
legislador) normas en blanco que se remiten a disposiciones administrativas (que emanan de funcionarios sin capacidad
para emitir leyes).
115 As, el artculo 437A (desechos txicos) y 437B (residuos) estn vinculados con disposiciones constitucionales que establecen prohibiciones correlativas a derecho a un ambiente sano y a la salud, la proteccin de la biodiversidad; disposiciones de
la Ley de Control y Prevencin de la Contaminacin; de la Ley Orgnica de Salud (ver captulo de los desechos comunes,
infecciosos, especiales y de las radiaciones ionizantes y no ionizantes, arts. 97 y siguientes); normas de derecho internacional como el Convenio de Basilea (1989) sobre el control de los movimientos transfronterizos de los desechos peligrosos
y su eliminacin, etc.
116 Para un anlisis crtico ms en detalle ver Ernesto Albn Gmez, Los delitos contra el medio ambiente en el derecho penal ecuatoriano en (2007) Foro Revista de Derecho, 8, 87
117 Op cit. p. 96
57
58
los retos mayores para la efectividad de esta norma ambiental estn en la misma ley extra
penal. Al no caracterizar ella misma el delito, la norma solo penaliza conductas que las
leyes pertinentes hubieran ya declarado ilegales. Como se indic arriba, no todo impacto
ambiental es ilegal. Existe la posibilidad de que las actividades a las que se refiere el artculo (producir, introducir, depositar, comercializar, tener en posesin y usar) sean permitidas legalmente y, por tanto, no califiquen como delictivas. Finalmente, las orientaciones
para definir armas qumicas o biolgicas a las que se refiere el inciso segundo del artculo
constan en derecho internacional.
Los art. 437B y 437E se refieren al vertido de residuos que pudiere afectar o alterar elementos de la naturaleza. Estos tipos en blanco nos remiten inicialmente a la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin que prohbe descargas contaminantes al agua,
aire y suelo sin sujecin a las normas tcnicas y regulaciones118. La dificultad posterior
est en identificar tanto las normas tcnicas y regulaciones en el ya disperso derecho
ambiental y las autoridades reguladoras en el disperso tambin grupo de instituciones con
funciones ambientales. Mientras que el art. 437B se refiere a cualquier agente, el art. 437E
castiga la responsabilidad de funcionarios pblicos (incluidos miembros de grupos colegiados) que hubieren autorizado o permitido las descargas, e incluso aquellos funcionarios
en cuyo informe se hubiere basado la autorizacin.
Los art. 437F a 437H tienen por objeto la proteccin de flora y fauna. Aqu, la remisin nuevamente se refiere a otras leyes: las especies objeto del artculo solo son las legalmente protegidas y el delito se configura en tanto las conductas contravengan leyes y reglamentos.
Leyes pertinentes en este caso sern, por ejemplo, la Ley Forestal y de Conservacin de la
Vida Silvestre, convenios internacionales de proteccin de especies ratificados por el Ecuador, legislacin ambiental secundaria. El art. 437 G se refiere a especies acuticas legalmente sujetas a veda o a restricciones de captura (caza y pesca), lo cual a su vez nos remite
a otras disposiciones. El art. 437H se refiere a bosques y formaciones vegetales legalmente
protegidas tambin, para lo cual nos remitiremos a la Ley Forestal y normas secundarias.
Los art. 437I y 437J castigan destinar tierras reservadas como de proteccin ecolgica o
de uso agrcola exclusivo a formas de desarrollo y explotacin econmica como expansin urbana, extraccin o elaboracin de materiales de construccin. Estas conductas
sern delito si se dan sin autorizacin o sin sujetarse a los procedimientos legales establecidos. Aqu son pertinentes tanto la Ley de Rgimen Municipal como las ordenanzas
de los distintos gobiernos seccionales sobre usos de suelo y ordenamiento del espacio.
118 Arts. 1, 2, 6, 10
59
60
El Cdigo Penal prev adems tipos agravados, esto es, conductas que el derecho considera ms alarmantes o maliciosas dadas las circunstancias. Los tipos agravados constan
en los artculos 437C, 437D, 437F, 437H.
Las sanciones previstas incluyen privacin de libertad y medidas cautelares, suspensin
de actividades y clausura de establecimientos119. Las penas de prisin fluctan entre uno
a cinco aos, dependiendo del tipo y de si se trata de tipos agravados.
Adicionalmente, el Cdigo Penal prev contravenciones ambientales en el artculo 607A
sancionadas con prisin de cinco a siete das y multas. Son contravenciones ambientales:
contaminar el aire mediante emanaciones superiores a los lmites establecidos para vehculos; acumular basura en la va pblica; hacer ruido por falta de silenciador del vehculo;
y arrojar desperdicios o aguas contaminantes y destruir vegetacin de parques (en casos
en que estas conductas no constituyan adems delitos segn lo indicado arriba). Como
tambin se indic, las contravenciones son juzgadas por autoridades de polica.
5.2. Agencias del Estado relacionadas con los Procedimientos Penales por
Delitos Ambientales
5.2.1 Ministerio de Justicia
El Ministerio de Justicia fue creado en 2007 con el objetivo de apoyar al mejoramiento de
los servicios relacionados con la administracin de justicia, para favorecer un mayor y mejor acceso a la justicia en el pas. Para conseguir este objetivo est llamado a coordinar los
planes y proyectos de los distintos operadores de justicia, incluyendo la Fiscala, la Direccin de Rehabilitacin Social y la funcin judicial en general. El Ministerio enfatiza la plena
vigencia de los derechos humanos. Para esto, la Subsecretara de Derechos Humanos y
Coordinacin de la Defensa Pblica impulsa polticas transversales que garanticen esa
vigencia. El trabajo de la subsecretara es relevante para el programa de construccin de
capacidades en la Amazona, pues sus iniciativas incluyen: promocin de la exigibilidad de
derechos humanos, capacitacin a miembros de la polica y jueces en derechos humanos,
fortalecimiento de mecanismos que permitan a la ciudadana acceder a la informacin procesal y legal, definicin de polticas de Estado para promover los derechos humanos120. La
Subsecretara ha publicado un estudio sobre el nivel de conocimiento de los derechos en
el Ecuador (por parte de nacionales y extranjeros) que incluye una seccin sobre poltica
ambiental y manejo de recursos naturales, de inters para este proyecto121. El informe resalta la prdida de biodiversidad, deterioro de suelos y deforestacin como violaciones al
derecho a un ambiente sano como resultado de actividades con impacto en el ambiente,
incluidas las operaciones mineras, hidrocarburferas y forestales en la Amazona. El documento recoge adems el trabajo de promotores de derechos humanos en la Amazona
(particularmente INREDH) y sus denuncias sobre la criminalizacin de activistas defensores del ambiente y los derechos por parte de empresas extractivas en la regin.
5.2.2 Juzgados y tribunales penales.
En el sistema de procesamiento penal, los juzgados y tribunales penales son los rganos
encargados de sustanciar los casos. El juez interviene en la etapa de instruccin fiscal y
en la etapa intermedia del proceso penal. Dicta llamamiento a juicio en caso de que encuentre presunciones graves y fundadas del delito y de la responsabilidad del imputado. El
juicio se ventila ante el tribunal penal. Las decisiones pueden ser apeladas ante las Cortes
respectivas.
En Morona Santiago hay cuatro juzgados penales (2 en Macas, uno en Gualaquiza y uno
en Mndez) y un tribunal penal (en Macas). En Napo hay un juzgado penal y un tribunal
penal. En Pastaza hay dos juzgados penales en Puyo y un tribunal penal en la misma
ciudad. En Zamora hay tres juzgados penales (Zamora, Zumba y Yantzaza) y un tribunal
penal en Zamora. En Sucumbos hay tres juzgados penales (dos en Nueva Loja y uno
Shushufindi) y un tribunal penal en Nueva Loja. En Orellana hay dos juzgados penales (en
Joya de los Sachas y en Francisco de Orellana) y no hay tribunal penal. El tribunal que
acta en los casos de Orellana es el de Nueva Loja122.
5.2.3 Las Fiscalas como instrumentos de proteccin de derechos constitucionales
relacionados con el ambiente: marco legal y prctica
5.2.3.1 La Fiscala General del Estado: descripcin, funciones y organizacin
El Ministerio Pblico, o Fiscala General del Estado, es una institucin autnoma de la
funcin judicial. Segn la Constitucin vigente su principal funcin es la de dirigir la investigacin preprocesal y procesal penal y ejercer la accin pblica con especial atencin al
121 Ver: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Informe Final: Diagnstico del Conocimiento de la Ciudadana de sus
Derechos y los Mecanismos de Exigibilidad (2008) en lnea: http://www.minjusticia-ddhh.gov.ec/images/stories/INFDDHH.
pdf p. 33 y 34
122 Fuente: sitio web de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, en lnea: http://www.cortesuprema.gov.ec/corte/pais.php
61
62
inters pblico y a los derechos de las vctimas. Es un organismo tcnico jurdico que, en
cumplimiento de sus funciones, organizar un sistema especializado integral de investigacin, de medicina legal y ciencias forense, que incluir un personal de investigacin civil
y policial (...)123.
Bajo el nuevo rgimen procesal penal vigente desde 2001 que reemplaza el sistema
inquisitivo por un sistema mixto, pero con mayor nfasis acusatorio, la Fiscala adquiere
una importancia singular. En efecto, bajo este nuevo sistema no hay juicio sin la acusacin
fiscal, aun cuando el juez estuviere convencido de lo contrario.
La Fiscala debe enmarcar su accionar en las disposiciones constitucionales sobre el sistema procesal en general y las disposiciones que garantizan el debido proceso, en particular. Segn la Constitucin vigente, las normas procesales deben guiarse por el principio
general de que no se denegar justicia por la simple omisin de formalidades, adems de
los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y economa
procesal124. Las normas procesales deben, a la vez, hacer efectivas las garantas del debido proceso. stas constan en el artculo 76 del cuerpo constitucional vigente e incluyen,
entre otras, la presuncin de inocencia del acusado, el principio de legalidad segn el cual
no hay delito sin ley que lo tipifique, la rigurosidad en la evacuacin de las pruebas125.
La ley marco sobre la Fiscala General del Estado es el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, expedido el 9 de marzo de 2009. El captulo I del ttulo V sobre rganos autnomos
seala las funciones de la Fiscala General que incluyen, entre otras:
Dirigir y promover, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y
procesal penal, en casos de accin penal pblica; y acusar e impulsar la acusacin
en caso de hallar mrito
Dirigir y coordinar las actuaciones de la Polica Judicial en las indagaciones previas
Garantizar la intervencin de la defensa
Coordinar el intercambio de informacin sobre delitos cometidos en el extranjero
Dirigir y coordinar el Sistema Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses
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64
132 Reglamento de la Polica Judicial, Art. 4. La Constitucin del 98 estableca que [p]ara el cumplimiento de sus funciones, el
Ministro Fiscal General organizar y dirigir un cuerpo policial especializado y un departamento mdico legal. Art. 219.
133 Reglamento de la Polica Judicial, Art. 7.
134 Ver Art. 8 del Reglamento de la Polica Judicial para ms detalle sobre las funciones.
135 Ley Orgnica de la Polica Nacional, Ley 109 del 24 de julio de 1998, Art. 4 lit. i.
136 Ibd., Art. 49, num. 6.
137 Reglamento General a la LOPN, D.E. 845 del 25 de Octubre de 2005, Art. 105.
138 Ver Manual de Procedimientos de la UPMA en lnea, en http://www.policiaambiental.gov.ec/pdf/proc_policiales.pdf donde
se detallan los procedimientos a seguir en caso de los delitos contra el ambiente establecidos en el Cdigo Penal, incluidos
procedimientos con respecto a transporte de productos forestales y posesin de vida silvestre; instrucciones sobre partes
policiales; creacin de base de datos; disposicin inadecuada de residuos; informacin necesaria para un informe tcnico;
control de productos qumicos; evaluacin de casas de salud; procedimientos respecto a ordenanzas. Ver tambin organigrama estructural en http://www.policiaambiental.gov.ec/organigrama.html.
139 Ver pnsum de estudios de los cursos bsicos de especializacin en lnea: http://www.policiaambiental.gov.ec/pdf/pensum.
pdf.
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66
Bajo este esquema al proceso penal como tal lo antecede una etapa de preparacin. En
sta, el Fiscal realiza las indagaciones previas con la ayuda de la polica judicial para determinar si pasa a la primera etapa del proceso la instruccin fiscal. La indagacin fiscal
puede durar hasta 1 ao en el caso de delitos sancionables con prisin y hasta dos aos
en los delitos de reclusin. Durante las indagaciones previas, las actuaciones de la fiscala son reservadas (con relacin a terceros y pblico en general) pero no con respecto al
ofendido ni a las personas bajo investigacin.
Si la fiscala encuentra indicios suficientes abre la etapa de instruccin, cuyo objeto es
investigar la existencia del delito y de los autores, cmplices y encubridores. El fiscal debe
llevar a cabo todas las diligencias necesarias para poder sustentar una eventual acusacin ante el juez. Es de resaltar que, en teora, sta es una etapa de investigacin netamente, no de prueba. La prueba, propiamente dicha, se dar ms adelante en el proceso
mismo; sin embargo, son las diligencias de esta etapa las que proveern la evidencia para
fundamentar una acusacin. Dadas las caractersticas de un caso ambiental, es obvia la
trascendencia de esta etapa en materia de formacin de evidencias.
La indagacin fiscal debe concluir en un mximo de noventa das improrrogables, al cabo
de los cuales el fiscal decidir si acusa o no. Si el fiscal encuentra que de la investigacin
puede establecer la existencia de un delito y que el imputado ha participado en ste pedir
al juez que llame a juicio. Si no, emite dictamen de abstencin y pasa el expediente al
juez. En este ltimo caso, el juez puede emitir sobreseimiento o consultar al ministro fiscal
superior si considerare que de la instruccin fiscal hay mritos para iniciar un caso. Solo si
el superior modifica el dictamen del fiscal inferior, el juez podr dictar llamamiento a juicio;
si el superior ratifica el dictamen de abstencin, el juez deber dictar sobreseimiento.
En cualquiera de las etapas, solo los jueces pueden dictar medidas cautelares (sean personales o reales).
En la etapa intermedia se realiza una audiencia oral de juzgamiento con la presencia de
las partes y sus abogados, en la que se alegar acerca de posibles fallas procesales que
pudieren afectar el proceso y sobre los fundamentos del dictamen fiscal y la acusacin, si
hubiere. El juez decidir entonces si contina o no el proceso.
El juicio como tal se inicia con el auto de llamamiento a juicio una vez efectuada la audiencia arriba indicada. sta es una etapa primordialmente oral y es donde la prueba se vuelve
tal. El Tribunal dicta sentencia (condenatoria, condenatoria condicional o absolutoria). De
esta sentencia, se puede recurrir ante un rgano superior y este recurso da inicio a la
etapa de impugnacin.
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142 Ver Cdigo de Procedimiento Penal, art. 94 y siguientes, 278; Constitucin, art. 76 num 7 lit a.
CAPITULO 6
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72
El anlisis de este captulo es altamente contextual. En efecto, el funcionamiento y desempeo de las fiscalas ambientales est determinado en gran parte por las particularidades
no solo de las subregiones sino de las circunstancias y actores involucrados. Este captulo
est basado en la revisin y anlisis de fuentes secundarias y en entrevistas. Los entrevistados incluyen fiscales ambientales de 5 provincias amaznicas, funcionarios de oficinas
provinciales del Ministerio del Ambiente, lderes comunitarios indgenas y no indgenas, y
abogados patrocinadores de casos relacionados con impactos ambientales y sociales por
actividades en la Amazona. Los dilogos previstos en el proyecto han tenido la funcin
adicional de validar, modificar, matizar y ampliar los resultados de la investigacin base143.
Este captulo est organizado en dos temas:
Institucionalidad (orientado a identificar la situacin actual de las Fiscalas Ambientales en la Amazona en tanto a integracin y solidez institucional)
Utilizacin (orientado a identificar el nivel de uso de las Fiscalas como vehculos
de proteccin del ambiente en general y/o de proteccin y justiciabilidad de derechos ambientales en particular)
143 Esta investigacin es parte del Proyecto: Construyendo Capacidades en la Aplicacin del Derecho Ambiental en la Amazona Ecuatoriana, el mismo que ha contemplado la realizacin de varios dilogos en las provincias amaznicas, con el fin
de identificar los principales problemas ambientales, las denuncias ciudadanas y la respuesta que dan las instituciones del
Estado a las mismas, estos encuentros han generado mayores insumos para la investigacin, as como la validacin del
mismo por parte de los actores amaznicos.
144 Informacin proporcionada por el Dr. Jos Beltrn, Fiscal Encargado de Hidrocarburos y Ambiente y Encargado de la Fis-
situaciones es, al parecer, el dficit de fiscales en la regin145. En todo caso, la falta de devocin exclusiva sea en la teora y/o en la prctica- previene la especializacin del fiscal.
El caso de Sucumbos es sui gneris en otro aspecto relevante. Como se indic arriba,
en el 2007 se cre la Fiscala de Hidrocarburos, en respuesta a los atentados constantes
al oleoducto y la prdida de combustible. Al mismo tiempo, se asign a esta fiscala la
atencin de delitos contra el ambiente, lo cual llama la atencin considerando que, como
se indic en el captulo inicial, los derrames de hidrocarburos estn entre los principales
factores de daos ambientales en la regin. Probablemente por esta razn tenga sentido
vincular ambas materias, sin embargo, en la prctica, parece que la lgica de proteger
penalmente a la actividad hidrocarburfera prevalece sobre la de proteccin del ambiente.
Esta fiscala de Lago Agrio est ubicada precisamente en las instalaciones de una petrolera, la estatal Petroproduccin, potencial denunciada por infracciones ambientales146.
Por otro lado, pese a la falta de verdaderas unidades de delitos ambientales, los Fiscales
Encargados del tema en la regin cuentan usualmente con el apoyo de un secretario y
hasta un asistente, en algunos casos. Sin embargo, no se trata de personal especializado
en temas ambientales pues igual que el Fiscal, conocen de todos los temas.
Como se trata de encargos de gestin y no de nombramientos especficos, la rotacin
vara y del grado de rotacin del encargo depende mucho la posibilidad de especializacin
o no del fiscal encargado. Mientras que la Fiscala Ambiental en Morona Santiago est
encargada por al menos dos aos a la misma persona, la Fiscala de Hidrocarburos y
Ambiente de Sucumbos ha tenido al menos tres fiscales encargados desde 2007, cuando
fue creada.
A todo esto hay que sumarle la poca o nula capacitacin proporcionada a los fiscales
designados a conocer las denuncias por delitos ambientales. Salvo un caso, los fiscales
entrevistados coincidieron en indicar que el tema ambiental en general es bastante especial con respecto a las otras reas de derecho penal y que hay vacos de conocimiento.
La capacitacin depende de cada fiscal, de su motivacin personal en el rol de fiscal
ambiental y la disponibilidad de tiempo. En todo caso, la disponibilidad es escasa conside-
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74
rando que, como se indic, los fiscales deben atender otras causas y eso puede influir en
la motivacin si a eso se le suma que en la prctica son pocas las denuncias ambientales
(en comparacin con otras materias).
Los fiscales encargados de delitos ambientales en la Amazona disponen de poca o nula
asignacin de recursos para el desenvolvimiento ptimo de sus funciones. La evacuacin
de pruebas, fase crucial en la investigacin de una denuncia penal, tiene sus particularidades en materia ambiental. Hay que tomar muestras con artificios especficos (so pena de
malograr la muestra); procesar las muestras dentro de plazos rigurosos (anlisis de agua,
por ejemplo) y en laboratorios especializados; trasladarse con agilidad a los sitios donde
estn ocurriendo los hechos denunciados; contratar peritajes; entre otros. Mientras que,
en general, las diligencias suelen prosperar porque los costos los cubre un denunciante
interesado (por ejemplo, el Ministerio del Ambiente como es comn en el caso de delitos
ambientales), en los casos de actuaciones de oficio no ocurre as.
En resumen, las fiscalas ambientales en la Amazona son instituciones dbiles tanto en
recursos tcnicos como en financiamiento, capacitacin y personal de apoyo. Las fiscalas emergieron sin asignacin de los recursos y la capacitacin debida y esa situacin
se mantiene. Es notable que, en su mayora, los fiscales entrevistados hasta el momento
sealaron como necesidades urgentes: capacitacin, equipamiento y acceso a equipos y
procesamiento de pruebas.
6.2. Utilizacin: Recurso a las fiscalas ambientales como vehculo de proteccin del ambiente en general y/o de proteccin y justiciabilidad de derechos ambientales, en particular
6.2.1 Objetos de denuncias ambientales
Los principales temas ambientales que llegan a conocimiento de autoridades de control y
fiscalas en la Amazona incluyen:
Minera artesanal a cielo abierto (oro aluvial usualmente)
Tala, extraccin y transporte de madera, particularmente caoba y cedro
Contaminacin de aguas por mal manejo de desechos o por vertidos (lubricadoras, lavadoras de carros, chancheras y otras actividades agropecuarias)
Contaminacin de ros por uso de barbasco
147 En este sentido, es notoria la accin de la Subsecretara de Calidad Ambiental del Ministerio del Ambiente al denunciar la
presunta responsabilidad del presidente de la operadora del OCP por los daos causados por un derrame en el cantn
Chaco, Napo. Ver texto que acompaa a nota 142, Infra.
148 Informacin ha sido solicitada mediante oficio signado con el nmero 02089 del 24 de febrero de 2010, a la Directora (E)
de Actuacin y Gestin Procesal (a cargo de las estadsticas) en la Fiscala General del Estado y an no hay respuesta.
149 A manera de ejemplo, la Fiscal de Morona Santiago, report 8 casos ambientales en 2008 y 5 en 2009. En este punto hay
que recordar que las fiscalas no son exclusivamente ambientales.
150 Una indagacin previa iniciada por la Fiscala de Hidrocarburos y Ambiente contra Petroproduccin en estas circunstancias
(el finquero denunciado inicialmente por supuesto sabotaje responde denunciando a la empresa por delitos ambientales),
provoc una fuerte reaccin de la empresa que aleg contra pjaros disparndoles a las escopetas. Escrito trasladado al
finquero al cual la autora tuvo acceso. Esta reaccin sugiere que la carga simblica de la fiscala y su ubicacin no la siente
nicamente el potencial denunciante sino la empresa estatal tambin.
75
76
Por otro lado, s hay ejemplos de denuncias por delitos ambientales que no responden
al patrn de reaccin descrito arriba, en otras provincias de la Amazona. Es el caso de
la zona de Quijos, Cantn Chaco en Napo, cuando en febrero de 2009, el Subsecretario
de Calidad Ambiental del Ministerio del Ambiente denunci penalmente al presidente de
la empresa operadora del Oleoducto de Crudos Pesados por posible responsabilidad por
daos ambientales resultantes de un derrame por rotura del ducto en la zona de Quijos151.
Y aunque est pendiente el seguimiento a este caso, es de anticipar que su evolucin
puede servir de precedente y estmulo a potenciales denunciantes de la sociedad civil152.
Sin embargo, independientemente de estas situaciones tan particulares, hay circunstancias adicionales que contribuyen al poco recurso a las fiscalas ambientales en la Amazona, en general. stas van desde desconocimiento de la existencia de las fiscalas ambientales hasta motivaciones razonadas en contra de su uso.
Lderes comunitarios indgenas sealan el desconocimiento de la existencia y de las funciones de las fiscalas ambientales y la poca claridad del marco institucional de proteccin
ambiental en general, como una de las razones para que no acudan ante las fiscalas con
potenciales denuncias153. Sin embargo, la situacin no es tan simple. A estas circunstancias hay que aadir una manifiesta desconfianza en el sistema judicial y en el aparato
estatal en general. El hecho de que en las pocas ocasiones en que acuden a los rganos
de justicia sus reclamos no prosperen contribuye a la percepcin de que el sistema, en
general, no responde a sus necesidades y ms bien favorece los intereses de grupos
poderosos154. Cabe sealar, que estas mismas personas se manifestaron interesadas en
conocer ms y mejor no solo las funciones, alcances y procedimientos de las fiscalas
ambientales sino de las instituciones de proteccin al ambiente en general.
En resumen, hay potenciales usuarios que no acuden a las fiscalas por desconocimiento
de su existencia y funciones pero que, a pesar de tener una percepcin negativa general
de las instituciones estatales, tienen inters en conocer ms sobre las fiscalas y otros rganos con atribuciones ambientales siempre que ello les permita avanzar con sus causas.
Otra razn identificada en este Estudio es la escasa conciencia ambiental en la ciudadana; opinin que es compartida entre fiscales y funcionarios del Ministerio del Ambiente.
En este sentido, intervenir de oficio podra resultar en el inicio de casos administrativos o
investigaciones penales a una gran parte de la poblacin. Esto no solo se lo ve como no
deseado, sino poco acorde a la compleja situacin socio-econmica-cultural en la que se
enmarcan muchos delitos ambientales. La pobreza y la necesidad econmica generan
una visin cortoplacista en individuos y comunidades que los impulsa a colaborar, an sin
intencin, con la degradacin ambiental155.
Por otro lado, son frecuentes tambin los razonamientos elaborados contra el recurso a
los rganos de justicia en general. De acuerdo a un lder comunitario entrevistado el recurso a la justicia no resulta atractivo por los costos que implica, inclusive cauciones iniciales
por el simple hecho de plantear un proceso, adems de los costos de peritajes, muestreos,
abogados, etc. De ah que la amenaza de juicio que incluye a veces incluso la presentacin de una demanda constituya ms una estrategia para obligar al implicado a sentarse
a negociar, que una intencin firme de continuar el proceso judicial156.
Un problema adicional de recurrir a la justicia es el tiempo que tarda o que puede tardar un
proceso. El caso paradigmtico del juicio planteado por el Frente de la Amazona contra
la Texaco que ya lleva aproximadamente 17 aos fue sealado como ejemplo. Es difcil
adems de oneroso para las comunidades aguantar un juicio tan largo.
Otra causa identificada es la falta de resultados significativos. Se indic que los jueces no
conocen sobre derechos ambientales y se puso como ejemplo el caso impulsado por la
Red por la Vida contra el OCP. Asimismo se seal la percepcin de corrupcin como otro
factor de desconfianza en el sistema en general. Las opciones preferidas a los juicios en
general son la negociacin y/o las medidas de hecho157.
Entre abogados patrocinadores de individuos o comunidades de la sociedad civil la postura vara un poco. An cuando puedan compartir los criterios de desconfianza mencionados
arriba, favorecen recurrir al aparato judicial bajo criterios estratgicos. Estratgicamente,
155 En entrevista del 21 de enero de 2010, en Tena el Ing. Patricio Espinosa, funcionario de Calidad Ambiental de la Direccin
Provincial del MAE en Napo, indic que la minera artesanal ilegal es en muchas ocasiones autorizada por los mismos finqueros y comuneros pues les representa rditos mayores que sus actividades propias de pequea agricultura. Asimismo,
indic que en las zonas donde la minera artesanal es relativamente nueva, los ciudadanos no estn concientes an de
las consecuencias en el ambiente y la salud. La Sra. Maruja Shiguango, lder Kichwa ratific esta percepcin e indic que
si bien algunas comunidades autorizan pequea minera por los rditos econmicos inmediatos, las comunidades ms
organizadas y concientes buscan alternativas ms sostenibles, incluida la constitucin de reservas ecolgicas. Notas de
las entrevistas en registros de la autora del informe.
156 Entrevista a Ermel Chvez, presidente del Frente de Defensa de la Amazona el 8 de Febrero de 2010. Notas de la entrevista en registros de la autora del informe.
157 Op. cit.
77
78
indican, las acciones civiles y, sobre todo, las constitucionales de proteccin, resultan
ms atractivas que las penales. Sealan que la posibilidad de medidas de remediacin
y/ indemnizacin como resultado directo de una accin civil o constitucional constituye
mayor aliciente para el potencial accionante (individuo o comunidad) que la perspectiva de
sancin que a lo ms implica una accin penal exitosa158.
Un entrevistado seal elocuentemente que la administracin de justicia es una cuestin
de usuarios159. Los mecanismos judiciales sern usados en funcin de la utilidad que generen a los usuarios. Bajo este criterio de efectividad, la Defensora del Pueblo ha dejado
de ser utilizada por no ofrecer salidas adecuadas a los denunciantes. A diferencia de
ONGs que buscan impulsar casos paradigmticos, ejemplificadores y que sienten precedentes, al usuario comn lo que le interesa es la reparacin al dao sufrido.
En este sentido, las acciones penales tienen la desventaja de no ser una va rpida para
la reparacin. Adems son vistas como poco efectivas y engorrosas (relativamente a otras
acciones) pues, por su naturaleza, exigen un estndar de prueba ms alto que las acciones civiles o constitucionales. stas pueden recurrir a principios como el de precaucin y
de reversin de la carga de la prueba que no tienen mayor peso en materia penal frente al
principio de presuncin de inocencia.
Otro obstculo a la posibilidad de xito de una denuncia penal es el tipo penal abierto
caracterstico en materia ambiental. Por ejemplo, una actividad minera que cuente con
las licencias debidas, aunque contamina el agua utilizada por la comunidad al punto de
volverla no apta para el consumo humano, no ser punible penalmente si no hay una ley
que establezca mnimos y mximos de contaminacin.
Una desventaja adicional de la accin penal es que, a diferencia de las acciones civiles y
constitucionales, en las penales no hay la posibilidad de encontrar responsabilidad en las
personas jurdicas.
En resumen, los abogados patrocinadores suelen no preferir los litigios penales por inefectivos pero s los constitucionales y civiles a pesar de que pueden resultar igual de
costosos160.
158 Entrevistas a Dr. Wilton Guaranda y Dr. David Cordero, abogados patrocinadores de causas del INREDH, realizadas el 18
y 19 de Febrero de 2010, respectivamente.
159 Entrevista a Dr. Cordero, op.cit.
160 Funcionarios del Ministerio de Ambiente manifestaron similares criterios estratgicos. El recurso a las fiscalas solo operara
en tanto las sanciones penales fueran ms drsticas que las administrativas disponibles al Ministerio y dependiendo de las
posibilidades de xito. Entrevista con Ing. Danny Reascos, el 20 de enero de 2010
Algunas de estas opiniones son compartidas por fiscales entrevistados como razones
subyacentes al poco recurso a las fiscalas a cargo de delitos ambientales. Sealan que
la ciudadana desconoce la existencia y funciones de estas fiscalas y que esto puede
explicar aunque sea en parte, la poca afluencia.
En cuanto a la falta de progreso de las denuncias (que en su mayora no pasan de la etapa de indagaciones previas), hay una serie de razones complementarias a los problemas
arriba indicados de falta de recursos financieros y tcnicos para la evacuacin de pruebas.
Fiscales entrevistados sealan que la ciudadana desconoce lo que es un delito ambiental
y eso hace que en muchos casos las denuncias deban desestimarse porque no constituyen delitos ambientales161. Un ejemplo de ello es la desestimacin de denuncias por
presunta tala ilegal de madera, esto se da a menudo porque las especies involucradas y/o
los bosques de donde se tal no constan como legalmente protegidos, como indica el tipo
penal. Bajo esta lgica, algunos entrevistados sealaron que la invasin de tierras para
talar rboles o la usurpacin de madera no siempre constituyen delitos penales ambientales como suele denunciarse a menudo162. Una variante interesante de confusin respecto
al tipo se da con relacin a la minera ilegal. En ocasiones, individuos o comunidades
denuncian como delito ambiental no los daos ambientales de esa actividad, sino el incumplimiento del emprendedor minero de los pagos debidos al individuo o comunidad que
haba autorizado previamente las actividades en su predio.
Otra razn por la que no prosperan denuncias ambientales es que el presunto infractor
cuenta con las licencias y permisos requeridos163. sta es una queja comn entre lderes
comunitarios que indican que con ese argumento se desechan denuncias contra grandes
mineras y petroleras164. Es una preocupacin compartida por fiscales. Una entrevistada
indic que las fiscalas estn atadas de manos ante las licencias emitidas por el Ministerio
de Ambiente o autoridad competente165.
En efecto, posiblemente los mayores y ms serios conflictos socio-ambientales en la regin se dan en las zonas de explotacin legal de hidrocarburos. Los afectados (individuos
y comunidades de colonos e indgenas) se tropiezan constantemente con leyes y proce-
161 Opinin compartida por Dras. Bella Abata, Maribel Barreno y Anita Madero, fiscales encargadas de delitos ambientales de
Napo, Pastaza y Morona, respectivamente. Entrevistas realizadas el 21, 20 y 19 de enero de 2010, respectivamente. Notas
de entrevistas en registros de la autora del informe.
162 Op cit. Ver denuncia presentada por el Centro de la Nacionalidad Kichwa Runashitu el 24 de septiembre de 2009.
163 Como se indic arriba, esta es adems una razn que desalienta el uso de acciones penales.
164 Entrevista con Sra. Maruja Shiguango de la Red de Defensores Indgenas el 21 de enero de 2010. Igual opinin manifest
el Sr. Diocles Zambrano, de la Oficina de Derecho Ambiental de la Red de Lderes Comunitarios ngel Shingre, en entrevista con la autora el 17 de marzo de 2010. Notas de entrevistas en registros.
165 Entrevista a Dra. Bella Abata, Fiscal de Napo el 21 de enero de 2010.
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80
dimientos que no solo no resuelven sus problemas inmediatos asociados con las actividades hidrocarburferas (contaminacin por derrame en las fincas, problemas de salud),
sino que han probado ser ineficaces en prevenir que stos ocurran. Como indic un lder
comunitario del Frente de Defensa de la Amazona, con o sin ley, los derrames, la contaminacin ocurren166.
En general, un problema importante del derecho penal como instrumento de proteccin
ambiental es la tendencia al exceso en el formalismo legal en la materia. Si bien esto responde a las garantas al debido proceso que impone la naturaleza punitiva del derecho
penal, esto a su vez contradice lo que un entrevistado llam la falta de visin actualizada
de proteccin ambiental a la luz de los cambios constitucionales167.
Un ejemplo de esto es la poca efectividad de la aplicacin del derecho penal en la proteccin de especies. En ambiente, la proteccin de los derechos de la naturaleza exige
interpretaciones diferentes de las clsicas de derecho penal.
Asimismo, en la aplicacin del derecho penal ambiental poco se maneja el derecho internacional. Un ejemplo de esto, sealado por un entrevistado, es el escaso conocimiento de
los encargados de procesos ambientales sobre los apndices de CITES. No hay mayor
conocimiento o informacin sobre las especies que constan en esos apndices, de ah
que muchos casos terminan desestimados. Asimismo, el entrevistado hizo notar que los
nombres que aparecen en CITES no siempre coinciden con los nombres locales a pesar
de tratarse de la misma especie (ej: oso de anteojos). La percepcin es que en el mismo
sistema judicial se requiere un nivel mayor de conocimientos ambientales tcnicos168.
Otro problema concreto del derecho ambiental que se traslada a derecho penal y le resta
efectividad est relacionado con la clasificacin de las especies protegidas que no responde a un criterio de proteccin de hbitat. Ejemplo: De tres variedades de cedro, dos no
estn en veda en Ecuador, pero justamente stas sirven de hbitat para otras especies.
De ah que una interpretacin ms acorde a los derechos de la naturaleza segn la nueva
Constitucin es necesaria para estos casos.
Los conflictos entre derechos son evidentes en la aplicacin del derecho penal ambiental y
generan controversia. As por ejemplo, ocurre con frecuencia que ante el decomiso de ve-
166 Hermel Chvez, Presidente del Frente de Defensa de la Amazona, en intervencin en el taller realizado en Tena, Napo el
19 de marzo de 2010.
167 Dr. Oscar Snchez, asesor jurdico de la Direccin Provincial de Morona Santiago. Entrevista del 19 de enero de 2010 en
Macas. Notas de entrevista en registros de autora.
168 Op.cit.
81
CAPITULO 7
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
85
86
Los participantes trabajaron en grupos por provincias bajo las siguientes instrucciones:
Identificar/ratificar tres cuatro problemas ambientales ms relevantes en su respectiva provincia
Identificar los actores relevantes a cada uno de los problemas
Establecer las relaciones de los actores entre s y con respecto al problema.
Identificar los roles de cada actor y su cumplimiento.
A continuacin la sistematizacin de los trabajos de grupo.
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
87
Problema
Que tiene
Ministerio del
Ambiente
Comunidades
Compaas Petroleras
Actores
Directos
Rol
Estado Ecuatoriano
Contaminacin
Petrolera
88
Problema
Rol
Que tiene
Fiscala Ambiental
Unidad de Proteccin
de Medio Ambiente de
la Polica
Prevencin, investigacin y
control de los actos nocivos
que perjudiquen la sanidad e
integridad del medio ambiente y
el ecosistema
Direccin Nacional de
Hidrocarburos
Actores
Directos
Contaminacin
Petrolera
Medios de
Comunicacin
Difusin de informacin
ONG's
Asistencia Tcnica
Secretara de los
Pueblos
Actores
Indirectos
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
89
Problema
Rol
Que tiene
Comerciantes y
madereros
Comunidades
Ministerio del
Ambiente
Tiene relaciones cercanas con los regentes forestales y los gobiernos locales y
escasa relacin con las ONGs
Regentes Forestales
Fiscala
Unidad de Proteccin
del Medio Ambiente de
la Polica
Prevencin, investigacin y
control de los actos nocivos
que perjudiquen la sanidad e
integridad del medio ambiente y
el ecosistema
Gobiernos locales
ONGs
Asistencia tcnica
Medios de
comunicacin
Difusin de informacin
Tienen escasa relacin con las comunidades y relaciones rotas con los comerciantes y madereros
Actores
Directos
Deforestacin
Actores
Indirectos
90
Problema
Rol
Que tiene
Comunidades
Consumidores
Traficantes
Comercializacin de especies
silvestres
Medios de transporte
Autoridad de control
Ministerio del
Ambiente
Unidad de Proteccin
del Medio Ambiente de
la Polica
Prevencin, investigacin y
control de los actos nocivos
que perjudiquen la sanidad e
integridad del medio ambiente y
el ecosistema
Traficantes exteriores
Comercializacin de especies
silvestres
Tienen relacin cercana con los traficantes locales y escasa relacin con la
comunidad
Aduanas
Autoridad de control
Actores
Directos
Fuerzas Armadas
Trfico de Vida
Silvestre
Actores
Indirectos
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
91
7.2.2. Napo
Problema
Comunidad
Causantes de la
contaminacin
Hospitales
Generadores de
desechos
Industrias
Generadores de
desechos
Gobiernos
Locales
Atencin de las
necesidades de su
jurisdiccin
Comunidad
Receptores de
los impactos y
afectados por la
contaminacin
Biodiversidad
Recurso afectado
Ministerio de
Salud
Organismo rector en
salud, responsable
de la aplicacin,
control y vigilancia
de la ley de salud
Ministerio
de Recursos
Naturales No
Renovables
Autoridad de control
Ministerio del
Ambiente
Autoridad reguladora
y de control
Afectados
Actores con
responsabilidades de control y sancin
Que tiene
Agentes
Actores
Directos
Rol
Contaminacin
del Agua
92
Rol
Problema
Que tiene
Autoridad de control
Defensora del
Pueblo
Establecimientos educativos
Formacin y
concientizacin
Medios de
Comunicacin
Difusin de
Informacin
Fiscala de
Asuntos
Ambientales
Actores
Directos
Actores con
responsabilidades de control y sancin
Actores
Indirectos
Ministerio de
Obras Pblicas
Contaminacin
del Agua
7.2.3. Pastaza
Actores
Directos
Madereros,
finqueros,
transportistas y
comerciantes
Ministerio del
Ambiente
Problema
Rol
Que tiene
Causantes del
problema
Autoridad reguladora
y de control
Deforestacin
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
93
Problema
Rol
Que tiene
Guardia Forestal
Autoridad de control
del trfico ilegal
Unidad de
Proteccin del
Medio Ambiente
de la Polica
Gobiernos
locales
Fiscala
Gobiernos
locales
Tienen a su cargo
la expedicin de
ordenanzas de ordenamiento territorial y
uso de suelos
Colonos
Ganaderos,
agricultores
Deforestacin
Actores
Directos
Juntas
Parroquiales
Expansin de la
frontera agrcola
94
Problema
Que tiene
Promueve y financia proyectos sin bases tcnicas; los estudios que existen estn mal orientados en cuanto al debido
equilibrio entre desarrollo y proteccin ambiental
Autoridad reguladora
y de control
Financistas de
proyectos
Inversin en
proyectos
Industrias
Produccin de bienes
y generadoras de
contaminacin
Municipios
Atencin de las
necesidades de su
jurisdiccin
Autoridad reguladora
y de control
Comunidades
Juntas
Parroquiales
Ministerio de
Agricultura
Ministerio del
Ambiente
Actores
Directos
Rol
Ministerio del
Ambiente
Expansin de la
frontera agrcola
Contaminacin
del Agua
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
95
Problema
Que tiene
Mineros pequeos
ilegales
Extraccin minera a
pequea escala
Autoridad de Control
Ministerio del
Ambiente
Autoridad reguladora y de
control
Comunidades
Centros de Manejo
de Fauna
Albergan especies de
vida silvestre para su
conservacin, evaluacin
e investigacin
Autoridad de Control
Prevencin, investigacin
y control de los actos
nocivos que perjudiquen
la sanidad e integridad
del medio ambiente y el
ecosistema
Minera Ilegal
Actores
Directos
Ministerio del
Ambiente
96
Problema
Que tiene
Madereros
Ministerio del
Ambiente
Autoridad de Control
Regentes
Forestales
Asistencia tcnica y
control de los planes de
aprovechamiento forestal
Ejrcito y Polica
Autoridad de Control
Proforestal
Tala Ilegal de
Madera
Actores
Directos
Municipios
y Gobiernos
Provinciales
Contaminacin
de las Fuentes de
Agua, Aire y Suelo
Identificacin de actores, sus roles en los problemas ambientales y relaciones con otros actores
97
Problema
Rol
Que tiene
Industrias extractivas,
potenciales explotadores
de recursos mineros y
causantes de problemas
ambientales y sociales
Mineros Artesanales
Actividad motivada por necesidades econmicas. Las comunidades sienten que tienen que
enfrentarse a las grandes mineras y al aparato
estatal que, por un lado, otorga permisos a
estas grandes mineras y a las comunidades
les niega y por otro lado, usa la fuerza pblica
y la administracin de justicia para reprimir la
resistencia de las comunidades
Ministerio del
Ambiente
Autoridad reguladora y de
control
Comunidades
ONG's
Apoyo tcnico
Difusin de informacin
Gobiernos locales
Actores
Directos
Medios de
Comunicacin
Gobiernos locales
98
Problema
Ministerio del
Ambiente
Que tiene
Autoridad reguladora y de
control
Autoridad de control
Comunidades
Comunidades
Ganaderos, agricultores,
agentes causantes de la
deforestacin
Se percibe que se han perdido valores y conocimientos culturales en los usos de la tierra.
Los ganaderos sienten necesidad de crecer y
expanden la frontera agrcola
Ministerio de
Agricultura
Autoridad rectora de la
poltica agropecuaria
Municipio
Son considerados como los mayores responsables de este problema porque no los saben
manejar de forma adecuada
Ministerio del
Ambiente
Autoridad reguladora y de
control
Difusin de informacin
Ministerio de Obras
Pblicas
Actores
Directos
Rol
Deforestacin /
Expansin de la
frontera agrcola
Medios de
Comunicacin
Comunidades
Manejo inadecuado
de desechos slidos
CAPITULO 8
Conclusiones y propuestas
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
101
102 La aplicacin del derecho ambiental en la amazona y el rol de las fiscalas ambientales
derecho vigente. La definicin de propiedad y sus atributos, la autoridad para decidir sobre
espacios, recursos y poblaciones, el rgimen de gestin y administracin de recursos, el
rgimen de licenciamiento de actividades, la distribucin de jurisdiccin y competencias,
previstos y determinados legalmente configuran relaciones entre individuos, comunidades, entre estos y empresas y entre cada uno de stos y el Estado. De la misma forma, la
aceptacin de impactos en el ambiente, en la salud, en la forma y calidad de vida implcita
en los regmenes de licenciamiento ambiental de actividades econmicas legaliza daos a
individuos y colectivos y al ambiente y legitima a los causantes de esos daos. Una intervencin efectiva en los problemas ambientales y sociales en la Amazona tiene que partir
por reconocer que el derecho mismo ha sido en parte, aunque no el nico, instrumento
generador de la problemtica. De ah que, un mecanismo que deben considerar las leyes
ecuatorianas es la generacin de normativa especfica para actividades con graves impactos ambientales y sociales, as por ejemplo los permisos de licenciamiento ambiental
deberan incluir normas ms especficas y estrictas que para prevencin del dao ambiental. Lo indicado no pretende ser una visin pesimista de la situacin sino realista para ser
tomada en cuenta en el programa de construccin de capacidades del que es parte este
trabajo, as como para la generacin de propuestas de normativas que partan del principio
de prevencin en la fuente.
Ahora bien, el contexto nacional actual, a partir de la expedicin de la nueva Constitucin, puede ser favorecedor. Como se indic arriba, la inspira por una parte, un espritu
garantista que impone que los derechos reconocidos en la misma Constitucin y en los
instrumentos internacionales sean efectivos y tengan real vigencia en el pas ms all de
la letra de la ley. Por otro, el objetivo gua del Sumak Kawsay o Buen Vivir le imprime adems a la Constitucin un espritu verde, ambientalista. Esto se evidencia en los derechos
reconocidos de individuos, colectivos y de la naturaleza y en los principios de poltica e
interpretacin legal que introducen elementos nuevos y novedosos al derecho en el Ecuador. Su implementacin requiere, por un lado, la expedicin de nuevas leyes y la revisin
de las ya existentes y a la vez una transformacin en la forma de interpretar la normativa.
Tenemos entonces que la Constitucin de la Repblica del Ecuador ofrece una oportunidad para transformar el rol del derecho en la situacin ambiental en las provincias amaznicas y volverlo un instrumento de proteccin ambiental. Mientras que la revisin legislativa excede las capacidades de un programa como ste, la capacitacin en una nueva
forma de aplicacin e interpretacin de la normativa si es central a la construccin de capacidades tanto de los funcionarios de la administracin de justicia como de los usuarios
(reales y potenciales) a quienes estar dirigido. Est visto que el derecho penal es quizs
una de las reas de derecho que tiene mayores retos en este sentido, particularmente en
Conclusiones y propuestas
encontrar las frmulas para hacer compatibles los requerimientos de la vigencia efectiva
de los derechos ambientales (individuales y colectivos) y los derechos de la naturaleza por
un lado, y de las garantas procesales por otro.
En efecto, como est reflejado en el Estudio, si la aplicacin del derecho vigente ha tenido escasos resultados positivos en la promocin ambiental en la Amazona y esto ha
provocado una notoria desconfianza en el derecho y en el sistema de justicia en general
por parte de individuos y comunidades afectadas por el deterioro ambiental, la situacin
es peor en el caso del derecho penal para proteccin ambiental. El an menor uso de los
instrumentos de derecho penal de proteccin ambiental, reflejado en los escasos casos de
denuncias de delitos ambientales en la regin, es notorio. Obviamente, tambin el Estudio
ha reflejado que la falta de denuncias obedece a razones de desconocimiento de la existencia de fiscalas ambientales y del rgimen de delitos ambientales y esto ser discutido
ms adelante. En esta parte sobre el rol del derecho en la problemtica ambiental, lo que
se desea resaltar es la desconfianza que genera la poca efectividad del derecho en atender problemas ambientales en la regin.
En el caso del derecho penal, esa desconfianza es exacerbada por situaciones como la
existencia de una Fiscala de Hidrocarburos y Ambiente ubicada en las instalaciones de la
empresa petrolera estatal (precisamente contra la cual las comunidades tienen una serie
de reclamos por su pobre desempeo ambiental).169 A esto hay que sumar la criminalizacin del reclamo, esto es, la persecucin por la va de juicios penales de terrorismo y
sabotaje contra quienes resisten a las actividades extractivas (como ha sido denunciado
por INREDH y la Oficina de Derecho Ambiental de la Red de Lderes ngel Shingre en las
provincias del norte y por individuos y organizaciones vinculadas con la resistencia anti
minera en el sur, segn testimonios compartidos a la autora del informe y en los talleres).
El record del derecho penal en este sentido es negativo no solo por su ineficiencia y poco
uso sino, peor an, por su uso en contra.
Otra conclusin macro de este estudio se refiere a la institucionalidad de la proteccin
ambiental en la Amazona. Las competencias ambientales estn dispersas y poco coordinadas. Las instituciones de control ambiental son dbiles y estn poco equipadas. Por el
lado de los usuarios, existe poca claridad con respecto a la existencia y funciones de los
distintos organismos de control y sancin por daos ambientales. Esto es algo en lo que
los actores en general parecen estar de acuerdo. La frustracin es generalizada entre funcionarios que tienen inters profesional y motivacin personal en promover la proteccin
169 El Frente de Defensa de la Amazona tiene recopiladas una serie de reclamos contra Petroproduccin.
103
104 La aplicacin del derecho ambiental en la amazona y el rol de las fiscalas ambientales
ambiental en el mbito de sus funciones y entre lderes comunitarios e individuos afectados que desearan tener respuestas positivas a sus reclamos por parte de un sistema legal
e institucional que en teora parecera no estar del todo mal.
Las Fiscalas amaznicas en lo que respecta a atencin de los delitos contra el ambiente
no escapa a esta situacin generalizada. Los propios fiscales han denunciado la falta de
capacidades (sea en cuanto a especializacin como disposicin de recursos humanos, de
apoyo y financieros, as como del equipamiento y acceso a laboratorios, que les permitan
hacer una labor eficiente). Adicionalmente, las Fiscalas y sus competencias de sancin
ambiental son poco conocidas entre la poblacin que podra hacer un mayor y mejor uso
de stas.
Finalmente, est la escasa socializacin y, por ende, conocimiento de los derechos ambientales y derechos de la naturaleza, as como del marco enriquecido de proteccin ambiental que anuncia la nueva Constitucin. Esta falencia se revela en todos los actores en
distinto grado. En general, incluyen falta de conocimiento del nuevo marco constitucional
y de los cambios en la interpretacin de la normativa vigente y del potencial transformador que este marco supone, por parte de operadores de justicia y usuarios potenciales;
falta de conocimiento de los mecanismos de exigibilidad por parte de usuarios; falta de
entendimiento cabal de las implicaciones garantistas de la Constitucin por parte de operadores de justicia y funcionarios de control ambiental en general y por parte tambin de
los usuarios potenciales; y, falta generalizada de claridad con respecto a las funciones de
cada institucin relevante a los problemas ambientales de la Amazona.
La construccin de capacidades debe enfocarse en lo legal sin perder de vista el contexto
de debilidad institucional y de complejidad de la problemtica socio-ambiental en la regin.
En lo legal, debe poner nfasis tanto en la parte macro del contexto constitucional y el
ideal de justicia y Buen Vivir, cuanto en los aspectos ms concretos de la tcnica legal.
Un desbalance entre estos dos aspectos provoca excesivo idealismo que pronto se convierte en cinismo cuando el derecho en la prctica no cumple sus promesas de justicia o
confirma la ya extendida percepcin de que el derecho est al servicio de los poderosos.
La construccin de capacidades debe distinguir entre actores y sus realidades y necesidades particulares. Est visto que los actores involucrados son muchos y variados entre s.
Sus roles en los problemas ambientales no son discretos. Comunidad o comunidades
es un trmino demasiado genrico que debe ser desagregado para distinguir, segn el
problema y contexto de que se trate, a quin o quienes en la comunidad se va a dirigir la
construccin de capacidad. Para empezar, las comunidades colonas y las indgenas son
Conclusiones y propuestas
diferentes aunque en temas puntuales puedan aparecer como un frente comn de afectados. Por otro lado, hemos visto cmo las comunidades son a la vez afectadas por impactos y agentes generadores o exacerbadores de stos. Hemos recibido testimonio de cmo
actividades con efectos socio-econmicos positivos para poblaciones con necesidades no
satisfechas tienen a la vez efectos ambientales negativos. Hemos visto tambin, por otro
lado, cmo los procesos organizativos de las comunidades varan y cmo esto ha influido
en sus posturas con respecto a ganancias econmicas rpidas pero con impactos sociales
y ambientales en el largo plazo. Asimismo, la definicin del programa deber considerar
los conflictos entre comunidades y al interior de stas por diferentes posturas con respecto
al desarrollo y a la conservacin.
Asimismo, en cuanto a los actores con roles de control y proteccin ambiental y administracin de justicia corresponde hacer distinciones. Los funcionarios tcnicos del Ministerio
del Ambiente tienen distintas necesidades de capacitacin en temas legales que los abogados. Los oficiales de las fuerzas de orden, polica y ejrcito (que hemos visto, cumplen
un rol importante en la lucha contra el delito ambiental en la Amazona), tienen tambin una
realidad y necesidades de capacitacin particulares a sus funciones. Los operadores de
justicia penal (fiscales, jueces penales y los funcionarios de apoyo de fiscalas, juzgados
y tribunales penales) tienen amplia experiencia y conocimientos basados en la tradicin
legal penal y muy poco manejo de los postulados y principios de derecho ambiental sobre
todo a la luz de la nueva Constitucin. Las necesidades de capacitacin de funcionarios
vinculados a otras instituciones cuyas funciones y decisiones tienen impactos en la problemtica ambiental de la Amazona (Ministerio de Salud, Secretara Nacional del Agua,
Ministerio de Agricultura, Recursos Naturales no Renovables, gobiernos seccionales) son
bastante especficas con respecto a lo que constituye un delito ambiental.
La forma que adopte el programa de construccin de capacidades deber responder a las
diferencias antes anotadas. Sin perjuicio de esto, se recomienda tambin que se incluyan
espacios de capacitacin conjunta y mutua. Algo revelador en este estudio ha sido el desconocimiento o poco conocimiento entre actores, los prejuicios y la desconfianza mutua.
En los talleres fue evidente cmo el primer contacto suele ser de recriminaciones recprocas. Sin duda, muchas de ellas sern fundadas, pero otras tantas son producto de desconocimiento de roles y circunstancias. Contactos ms seguidos pueden generar mayor reconocimiento mutuo y hasta fomentar alianzas entre actores con objetivos comunes. Esto,
independientemente del potencial de construccin de capacidades de talleres conjuntos.
El programa deber tender a coordinar esfuerzos con iniciativas ya en marcha. Se indic
arriba el trabajo iniciado por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos respecto al
105
106 La aplicacin del derecho ambiental en la amazona y el rol de las fiscalas ambientales
conocimiento de los derechos y los mecanismos de exigibilidad cuyo estudio base incluye
derechos ambientales. Se mencion adems el Programa para el Mantenimiento y Conservacin Sostenible del Yasun y su iniciativa de prevencin de delitos ambientales. La
Coordinadora de Radios Populares y Educativas (CORAPE) puede ser tambin un vehculo para llegada con ms amplio alcance en zonas como la Amazona de superficie vasta,
con baja densidad poblacional y mayoritaria poblacin rural. El Frente de Defensa de la
Amazona y la Red de Defensores Indgenas tienen tambin iniciativas de capacitacin
para lderes en derechos y mecanismos legales. Se ha iniciado tambin un acercamiento
entre el Ministerio del Ambiente y la Asociacin de Municipalidades del Ecuador (AME)
para fortalecimiento de las capacidades ambientales de los municipios en el pas.
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