Expte: 116.

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Fojas: 278
EXPTE N 116.956 XXXX, JUAN PABLO C/ PROPIE-TARIOS Y/O
TITULARES Y/0 RESPONSABLES DE LOCAL SCANNER
POR D. Y P..Mendoza, 21 de Octubre de 2016.VISTOS:
El llamamiento de auto para sentencia de fs. 277, de los arriba
intitula-dos, de los que,
RESULTA:
I. Que a fs. 36/45 el Dr. Cristian Marcos Puga por JUAN PABLO
XXX interpone demanda por daos y perjuicios contra el propietario y/o
responsable del local bailable llamado SCANER por la suma de $ 153.950 o lo que
en ms o menos resulte, intereses y costas.
Narra que el 11 de Julio de 2010 su mandante Juan Pablo XXXX se
encontraba en el interior del local denominado Scanner, al que haba asistido con
ami-gos, siendo la 4:30 aproximadamente se produce una discusin entre dos
sujetos en el interior del boliche luego interviene personal de seguridad el que no
slo agrede a los contendientes sino que tambin lo hace con su mandante ajeno al
hecho, los patovicas lo sacan del establecimiento y cuando vuelve a pedir
explicaciones lo golpean con el puo, lo que le provoca una cada con prdida de
sangre, luego vuelve a caer y es ayu-dado por un tercero que se encontraba en el
lugar, quien llama a una ambulancia y al padre del demandante. La ambulancia lo
lleva al Central de donde es trasladado al Laggomagiore. Como daos reclama: a)
por la integridad fsica $ 9.000, b) por daos farmacuticos solicita $ 7.500, c) por
gastos sicolgicos pide 4.940 en razn de un valor de $ 100 la sesin, ms
interconsultas y medicacin; d) por dao esttico pide $ 10.000, e) por lucro
cesante $ 20.000; f) por incapacidad sobreviniente peticiona $ 80.000 y g) por dao
moral $ 30.000. Ofrece pruebas y funda en derecho su presentacin.
A fs. 69 obra el informe que el local en cuestin pertenece a FAVIO
XXX XXXX, el cual es declarado como persona de ignorado domicilio en el auto
glosado a fs. 94.
II. A fs. 105 la titular de la DECIMO NOVENA DEFENSORA
CIVIL DE POBRES Y AUSENTES se presenta por el demandando.

III. A fs. 116 se admiten parcialmente las pruebas ofrecidas, las que
son diligenciadas por las partes en la medida de su inters. Quedando a fs. 153 los
autos a disposicin de las partes para alegar, lo que hace la actora a fs. 150/164 la
Defensora a fs. 165.Por lo que a fs. 277 se llaman autos para sentencia.
Y CONSIDERANDO:
I. En primer lugar aclaro que si bien desde el 1 de Agosto de 2015
ha entrado en vigencia el nuevo Cdigo Civil y Comercial, Ley 26.994, el mismo
no debe aplicarse al presente proceso ya que se trata de un hecho acaecido el 11 de
Julio de 2010, demanda entablada el 12 de Abril de 2011 por lo que la cuestin
debe resolverse por el C.Civil y las normas aplicable vigente en esa poca, ya que
la leyes no tienen efecto retroactivo esto como principio general- lo que surge del
art. 7 de la norma citada en primer trmino salvo a lo que las relaciones de consumo
se refiere (es el caso de autos) y algunas cuestiones especficas como es el plazo de
prescripcin, esto est en consonancia con lo que dispona el art. 3 del derogado C.
Civil (me refiero a la norma citada del C. Civ y Com.).
II. Que para que haya responsabilidad en general se exige: a)
Antijuridicidad; b) dolo o culpa o un factor objetivo de atribucin, c) relacin de
causalidad ente el hecho y el dao y d) finalmente existencia del perjuicio.
Que el 1086 del C.Civil establece que: Si el delito fuere por heridas
u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de la
curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que ste dej de
hacer hasta el da de su completo restablecimiento.
Esta norma si bien es la base de la reparacin del delito de lesiones
(squicas o fsicas) ha sido criticada ya que segn sus detractores no hace ms que
repetir los principios que existen sobre la materia. Por otro lado se la critica porque
se refiere slo al dao emergente constituido por los gastos de curacin y
convalecencia y al lucro cesante derivado de la falta de actividad del ofendido
mientras dure su rehabilitacin (Conf. Bueres- Highton en Cdigo Civil y leyes
complementarias, pg. 276, Hammurabi, 1999). Aunque dichos autores reconocen
que aunque el artculo ni siquiera menciona la lesin a intereses extrapatrimoniales
derivado de la integridad fsica. Esta omisin del texto legal en modo alguno puede
ser tomada como impedimento para que la victima reclame la correspondiente
indemnizacin por el dao moral padecido. Es que como regla general y as
corresponde presumir- toda lesin a la integridad fsica del ser humano afecta
intereses espirituales que tornan procedente la reclamacin del dao moral o
extrapatrimonial. De ah que la redaccin limitadora del artculo no puede ser

entendida como derogacin de los principios generales en la materia segn los

cuales debe procurarse una indemnizacin integral de todo dao causado. Tambin
resulta indemnizable el lucro cesante derivado de la eventual incapacidad que
pueda padecer el damnificado como consecuencia de las lesionesPor supuesto
que tambin son indemnizables los gastos teraputicos futuros y los llamados
gastos conexos a los teraputicos. Tanto en doctrina como en jurisprudencia se
admite la prueba de estos gastos se valore con un criterio flexible. Debe tenerse en
cuenta que este tipo de gastos no siempre son debidamente documentados. Pinsese
por ejemplo en los conocidos plus que cobran determinados mdicos (Obra y
autores citados, pg. 277, el destacado me pertenece y ya veremos que es aplicable
al sub-lite). Que para definir el concepto de heridas u ofensas fsicas puede
acudirse al Cdigo Penal (art. 89) que habla de cuando alguien causa a otro un
dao en el cuerpo o la salud Pese a que nuestro Cdigo Civil habla slo de
heridas u ofensas fsicas se ha considerado con razn que el mismo debe
interpretarse en un sentido amplio, comprensivo no slo del dao corporal causado
por una herida o golpe, sino tambin por los trastornos o perturbaciones squicas
producidas por un influjo fsico o puramente espiritual (sugestivo, emocionales,
etc.); puesto que como bien se ha sealado, entran como lesin a un derecho entre
otros el dao a la salud (corporal o mental), siendo indiferente que se produzca por
influjo corporal o squico; por ejemplo, infundiendo sustos (Trigo Represas, Flix,
Lpez Mesa, Marcelo, Tratado de la responsabilidad civil, pg. 755/756, La Ley,
2004). .
Que en nuestro caso atento de los autos P. 51116/10, Fiscal C/N.N.
por lesiones culposas el actor en el presente proceso declar a fs. 1 del A.E.V. que
fue agredido por los patovicas del boliche, quedando tirado en el piso cerca del
estacionamiento, lo que fue ratificado por Jeremas Fernando Ortiz a fs. 9 de los
autos penales en el sentido que vio al demandante tirado en el piso ahogndose en
sangre. Lo que se corrobora con lo declarado por el testigo Giovanni Gratarola a
fs. 121 de autos en que vio que sacaron a Juan XXX por la fuerza del bolicho y
luego uno de los patovicas lo golpe en el rostro. Que si bien hay un testigo,
empleado del establecimiento que en el expediente penal niega que se haya
agredido al actor (testimonial de fs. 34 del A.E.V.); hay en autos mayores elementos
para tener por probado que las agresiones existieron y fueron dadas dentro del
boliche.
En otro orden de ideas y sobre la responsabilidad del demandado,
cabe acotar que sobre el tema tambin campea la Ley de Defensa del Consumidor,

obviamente no aplicando el art. 40 destinado a regular los supuestos en que se

produzca un dao derivado del vicio o riesgo de la cosa adquirida pero s el art. 5
de la 24.240 en tanto establece una obligacin de seguridad en funcin de la cual
los prestadores garantizan al consumidor al que se hallan unidos contractualmente
que durante el desarrollo efectivo de la prestacin planificada no le ser causado
dao sobre otros bienes diferentes de aquel que ha sido concebido especialmente
como objeto del contrato. As, se ha sostenido que: La obligacin de seguridad es
aquella en virtud, de la cual una de las partes del contrato se com-promete a
devolver al otro contratante, ya sea en su persona o sus bienes sanos y salvos a la
expiracin del contrato. Es responsable la empresa que lucra con el alquiler de
canchas de ftbol, conforme al deber de seguridad o garanta que impone el art. 5
de la Ley 24.240, por el accidente sufrido por un usuario que golpeo su cabeza,
contra la columna prxima al lugar del juego, la cual no es propiedad de la
empresa.... si alguna duda cabe en cuanto a la obligacin de seguridad implcita en
todo tipo de contratos, ella qued disipada en casos como el presente con la sancin
de la Ley 24.240, cuyo art. 5 establece que las costas y servicios deben ser
suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o
normales de uso, no presente peligro alguno para la salud o integridad fsica de los
consumidores o usuarios. Y en el caso nos encontramos ante un contrato de
prestacin de servicios incluido en los arts. 1 y 2 de la Ley 24.240, la que en su art.
5 le impone un deber de garanta o seguridad, cuyo incumplimiento traer aparejada
la responsabilidad objetiva de la empresa deudora (C.N.Civ., Sala I, 13/4/04,
Rave, Jos C/Pasco Tenis Paddle S.A. y otros, Lxis Nexis, fascculo 7, 2004-III,
del 18 de Agosto de 2004). Que en el caso de autos la accionante celebr un
contrato encuadrable dentro de la Ley de Defensa del Consumidor consistente en ir
a bailar, gozando de una noche de esparcimiento por lo que el propietario del lugar
debi arbitrar los medios para que no sufriera daos durante la velada.
III. Seguidamente se debe considerar la indemnizacin reclamada:
a) por un lado se pide daos fsicos por a) $ 9.000, b) por gastos teraputicos y
conexos $ 8.0000, c) por sicolgicos $ 4.959 que consisten en sicoterapia y gastos
conexos , d) estticos 10.000, e) por lucro cesante $ 20.000, f) $ 80.000 por
incapacidad sobrevi-niente y g) $ 30.000 por dao moral.
A), D) Y F) As, respecto de la incapacidad parcial y
permanente que le ha causado el accidente no debo dejar de decir que
tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia de nuestros Tribunales sostena que
debe tenerse en cuenta que dicho item implica no solamente la aptitud

laborativa, sino tambin su capacidad fsica general. Sobre el tema la Tercera

Cmara en lo Civil de Mendoza, siguiendo a Meilij, en los autos caratulados
"Medina Carlos c/ Osvaldo R.Troncoso y Gob. de la Pcia. p/ d. y p.", dice lo
siguiente: "En lneas generales, podemos decir que no cabe tener en cuenta, a los
efectos de determinar la incapacidad resultante, que sta sea especficamente de
carcter laboral, bastando con que sea de carcter genrico. Es decir que la
incapacidad sobreviniente indemnizable puede comprender tambin otro tipo
de disminucin de las aptitudes fsicas de una persona que aunque no afecte
su capacidad laborativa especficamente, produzca un menoscabo en su estado
fsico que le impida o dificulte de all en ms la prctica de ciertos deportes o de
otro tipo de tareas normales en la vida del ser humano..." La jurisprudencia ha
establecido:" La incapacidad laboral de una persona, a raz de un accidente de
trnsito, no puede medirse por la vinculada a un trabajo determinado, sino por las
posibilidades generales del sujeto (v.L.L.155,p.181;L.L. 153-458; L.L. 1975-D-36;
L.L.1976-C P.451,caso 2088; L.L. 1975-D-439 caso 1539; Cmara Cuarta de
Apelac.Mza.L.L. suplemento provisional agosto de 1979, pg.462; E.D. 88-802)".
Que si bien ese viejo criterio ha dejado de ser seguido por nuestras Cmaras,
aplicando lo dispuesto en el art. 1.747 del C.C. y C. el cual precepta que atiende a
las dificultades del sujetos para realizar actividades productivas econmicamente
valorables y que se agote en el tiempo que pudo seguir realizndolas, por lo que
parece que el tope es la edad jubilatoria de la persona (por ahora 65 aos) y no
como pensbamos antes la expectativa de vida, aunque a mi criterio este artculo
deja un margen de duda cuando a rengln seguido expresa que en el supuesto de
incapaci-dad permanente se debe indemnizar el dao aunque el damnificado
continu realizando una tarea remunerada como se entiende esto salvo que la
norma este pen-sando en que luego de quedar incapacitado gane menos de lo que
ganaba antes, difcil de entender, son temas sobre los cuales estn y seguirn
corriendo ros de tinta para esclarecerlos.
Que en el sub-lite hay que apreciar que la Pericia Medica rendida en
autos en especial en la fs 137 nos habla de fractura compleja del maxilar inferior
expuesto con desplazamiento y reconstruccin con osteosntesis, asimetra facial,
trastornos de oclusin dental, hipostesa de regin mentoniana y cicatriz facial de
mandbula, por lo que otorga un 20% por la primera, 5% por la hipostesia y 4% por
la cicatriz en total un 29 % de incapacidad, obsrvese que no ha considerado el
desarrollo depresivo ya que un mdico clnico no tiene capacidad para estimarlo y

adems hay una pericia sicolgica que aborda el tema, en la demanda hay un superposicin de rubros.
Que teniendo en cuenta la edad del actor a la fecha del suceso 30
aos, su falta probada de ingresos ya que segn la encuesta ambiental (sobre la
volver ni trabaja, ni estudia) pudiendo tomarse como ndice el salario mnimo,
vital y mvil que en la actualidad ronda supera los $ 7.000 y la incapacidad del 29
%; aplicando la frmula Vuotto llegamos a la suma de PESOS CUATROCIENTOS
MIL NUEVE MIL ($ 409.000), la cual si bien es superior a la requerida no violo el
principio de congruencia, en tanto se reclama lo que en ms o menos surja de la
prueba a rendirse. Aclaro que dentro de este monto incluy el daos a la PERSONA
y el ESTE-TICO que fueron pedidos por separado ya que no advierto en que debe
distinguirse lo que al actor llama dao a la persona de ese rubro que
originariamente era muy amplio aunque ahora con el nuevo C.C. y C. se limita
conceptualmente a la vez que se agranda en el monto al usas las frmulas
matemticas. Por otro lado si se habla de cicatriz facial es deo esttico, no
habiendo tampoco otros elementos que la prueba Pericial Mdica para darle otra
dimensin, no hay por ej. la pericia de un cirujano plstico.
B) Gastos teraputicos y conexos: Por este rubro se piden $ 8.000.
Sobre la procedencia en general de este tem en general la jurisprudencia en forma
constante ha sostenido la: Innecesariedad de probarlo con recibos o
comprobantes para su procedencia. Tanto los gastos mdicos y de farmacia en
que incurri la vctima no es necesario que sean acreditados por recibos y
comprobantes, o presentados estos la indemnizacin lo mismo procede aunque no
se haya demostrado su autenticidad, siempre que guarden relacin con servicios
facultativos o gastos que indudablemente han debido prestarse o efectuados, en
vista de la naturaleza y gravedad de las lesiones sufridas y sean congruentes a su
vez con estas (Conf. Cmara Civil 2 Circ.: 1, 28 06 1984, Autos N 88341
Asencio Armando c/ Juan Rodrguez y otro por p/ Sumario, Libro de
Sentencias: 072 Pg. 251). Mientras que en otro caso se sostuvo que: Los gastos
mdicos y farmacuticos no requieren prueba instrumental que los acredite cuando
las caractersticas de las lesiones hagan verosmiles las erogaciones (Cmara
Civil 5 Circ.: 1, Fallo del 26 12 1995, Autos N 1586 Amalla, Horacio por su
hijo menor c/ Nstor Facn Melchiori p/ Daos y Perjuicios, Libro de
Sentencias: 006 Pg. 115). Que lo propio ocurre con los gastos de traslado y de
asistencia o cuidado al enfermo. Es ms el nuevo C.C. y C. en el ya citado art. 1746

establece que se presumen razonable los gastos mdicos, de farmacia y de traslados

que resulten vinculados a las lesiones.
Que en el caso de autos el actor sufri lesiones de envergadura,
habiendo aportado suficiente pruebas sobre el tema por lo que el rubro debe
prosperar por el total o sea la suma de PESOS OCHO MIL ($ 8.000).
E) Por lucro cesante se solicitan $ 20.000, al respecto debe valorarse
que dicho tem consiste en la privacin de ganancias que se dan hasta que la
incapacidad se consolida (obvio esto cuando hablamos de lesiones fsicas). Sobre la
base de la pretensin si bien de la encuesta ambiental surge que al momento de la
misma el actor ni trabaja, ni estudia, la misma data de Setiembre de 2015, sin
embargo tena estudios incompletos al momento de hacer la denuncia penal (no
queda claro si eran incompletos porque no se haba recibido o porque haba
abandonado su carrera), el otro argumente es que trabajaba percibiendo un sueldo
de $ 9.000 al momento del hecho. Que ante la falta de contestacin de la demanda
(art. 168 inc. 1 del C.P.C.). podemos tener por acreditado ese hecho y acceder al
rubro por la suma pretendida PESOS VEINTE MIL ($ 20.000).
C) Por gastos sicolgicos y conexos: Se reclaman $ 4.950.
consistentes en la sicoterapia y en otros conexos como traslados. Sobre el punto
debe valorarse que es el mismo es un dao a la salud y como tal debe indemnizarse
art. 1086 del C.C. Velezano.
En cuanto al caso concreto la Perito Sicloga ha aconsejado un
sesin semanal durante 6 meses a un ao (por lo que podemos tomar nueve meses
como trmino medio) con lo que tendramos un promedio de 36 sesiones a razn de
cuatro por mes, cuyo valor aproximado sugiere en $ 200 cada una. Con lo que
llegaramos por el rubro a la suma de PESOS SEITE MIL DOSCINTOS ($ 7.200),
estimado a la fecha.
DAO MORAL:
Que conforme a lo normado por el art.
1.078 del C.Civil, debe recordarse que: el dao moral...es la lesin en los
sentimientos que determina dolor o sufrimiento fsico, inquietud espiritual o
agravio a las afecciones legtimas y, en general, toda clase de padecimientos
insusceptibles de apreciacin pecunia-ria (CNCiv.,E, 2-10-74, LL, 1975-C-538,
c.1232). En el caso de lesiones, est dado por el cmulo de padecimientos fsicos y
espirituales derivados del hecho: dolor, ansiedad, disgusto, temor por las
consecuencias definitivas de las heridas recibidas, duracin del tratamiento,
inquietudes que necesariamente tuvo por no encontrarse en condiciones de atender
sus ocupaciones habituales, o las que experimenta por la amenaza de ser sometido a

nuevas intervenciones, etc.(CNCiv.B.31-7-74,JA,1974-24-73 ;dem,dem, 13-974, JA, 1975-25-157; dem, dem, 28-10-74; JA,1975-25-385).Que en el caso de autos no cabe dudas que el actor sufri el mismo
ms si consideran las consecuencias que le quedaron porque parece justo otorgar el
mismo por la suma reclamada PESOS TREINTA MIL ($ 30.000), tambin
estimado a la fecha de esta resolucin.
Por lo expuesto, normas citadas y constancias de autos.
RESUELVO:
I. Hacer lugar a la demanda interpuesta por JUAN PABLO XXXX
en contra de FLAVIO XXXX XXXX, como titular al momento del hecho del local
bailable denominado SCANNER y en consecuencia condenar a este ltimo a que
dentro del trmino de DIEZ DIAS de quedar firme y consentida la presente abone
al primero la suma de PESOS CUATROCIENTOS SETENTA Y CUATRO MIL
DOSCIENTOS ($ 474.200), con ms el inters de la Ley 4087 desde el ilcito 11 de
Junio de 2010 hasta la presente sentencia, debiendo desde all aplicarse la tasa que
cobra el Bco Central de la Repblica para las operaciones de mutuo.
II. Imponer las costas a los accionados vencidos (arts. 35 y 36 del
C.P.C.).
III. Regular los honorarios del Dr. CRISTIAN MARCOS PUGA en
la suma de PESOS VEINTIOCHO MIL CUATROCIENTOS CINCUENTA Y
DOS ($ 24.452), del Dr. ALBERTO MENGHINI en la suma de PESOS
VEINTIOCHO MILS CUATOCIENTOS CINCUENTA Y DOS ($ 24.452) y del
Dr. CARLOS AL-BERTO MENGUINI en la suma de PESOS VEINTIOCHO MIL
CUATOCIENTOS CINCUENTA Y DOS ($ 24.452), sin perjuicio de los
complementarios. Arts. 2, 3, 4 y 31 de la Ley 3641 T.O.
IV. Regular los honorarios del Dr. FRANCISCO ROSARIO
GUZZO en la suma de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) y de la Perito Sicloga
ANDREA MARA GONZLEZ en la suma de PESOS CINCO MIL ($ 5.000),
estimados a la fecha. Art. 0 de la Ley 3641 T.O.
CUMPLASE. NOTIFQUESE.-

Fdo: Dr. Ricardo Alberto Sancho - Juez