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NOTA INTRODUTRIA
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Com o presente estudo visa-se fazer la mise au point sobre uma temtica de enorme relevncia prtica: a vinculao das sociedades por quotas
no actual direito societrio portugus; i. , pretende-se fazer uma anlise,
ainda que breve, sobre quem pode representar aquele tipo social e quando
que tal representao vlida e eficaz. Trata-se de uma matria fulcral
para todos aqueles que queiram contratar com estas sociedades, nomeadamente para saberem quais os cuidados e cautelas de que se devem rodear
aquando da contratao com uma SQ. Apesar da importncia da questo
tenha-se presente que, segundo dados recentes do RNPC, mais de 90%
das sociedades portuguesas so sociedades por quotas (1) e da ateno
(*) Assistente da Faculdade de Direito da Universidade do Porto.
(1) Situao que se prende com o facto de aquele tipo social ser, como sabido, o
tipo mais adequado s pequenas e mdias empresas e estas constiturem a maior fatia do
tecido empresarial portugus.
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que tem sido dispensada ao tema pela nossa literatura jurdica (2), a verdade que tambm nesta matria continuam a existir situaes no claramente definidas e que tm suscitado grande controvrsia.
Refira-se finalmente que a nossa anlise versar apenas sobre a SQ
registada e j no sobre a vinculao da sociedade no inscrita, matria que
objecto de uma disciplina prpria e distinta (3).
A REPRESENTAO ORGNICA OU INSTITUCIONAL:
A GERNCIA
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As sociedades por quotas, como qualquer outra pessoa colectiva, porque ao contrrio das pessoas humanas no so seres "dotados de cons-
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(4) Cfr. MANUEL DE ANDRADE, Teoria geral da relao jurdica, vol. I, Sujeitos e
objecto, Coimbra, 1987, reimpresso, p. 114.
(5) Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, Direito comercial, vol. IV, Sociedades comerciais. Parte
geral, Lisboa, 2000, p. 421.
(6) Na Alemanha no se pode sequer registar uma GmbH sem a indicao dos gerentes da mesma. Vide 10 GmbHG e PETER ULMER, Gesetz betreffend die Gesellschaften mit
beschrknter Haftung (GmbHG) Grokommentar, "Die GmbH im deutschen Recht", p. 1-40,
De Gruyter, Berlin-New York, 1992, trad. espanhola de J. ALFARO AGUILA-REAL, Principios
fundamentales del derecho alemn de sociedades de responsabilidad limitada, Civitas,
Madrid, 1998, p. 69.
(7) Note-se que os membros do rgo in casu, os gerentes , a quem compete
exercer os poderes de representao da sociedade, no se devem considerar representantes
legais da sociedade (a sociedade no incapaz ). A relao que entre ambos se estabelece
uma relao de organicidade: o rgo faz parte da prpria estrutura da sociedade e, por
isso, os actos e a vontade por eles manifestados so afinal os actos e a vontade da prpria
sociedade. Vide SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 35 ss.; COUTINHO
DE ABREU, Curso de direito comercial, vol. II, Das sociedades, Almedina, Coimbra, 2002,
p. 202 ss.; e OLIVEIRA ASCENSO, Direito comercial , IV, p. 421 ss.
(8) Vide artigo 253., n.os 1 e 2, CSC, onde se estabelece que, faltando (definitiva ou
temporariamente) todos os gerentes, assumem esta qualidade todos os quotistas. Cfr. ainda
artigo 253., n. 3, CSC que estabelece a soluo para a hiptese em que falta definitivamente um gerente cuja interveno necessria para representar a sociedade.
(9) Os poderes de representao cabem gerncia mas quem exerce efectivamente
esses poderes so os gerentes. Vide SOVERAL MARTINS, "Capacidade ", p. 477 ss.
(10) Em sentido diferente, veja-se PINTO FURTADO, "Deliberaes dos scios", Comentrio ao cdigo das sociedades comerciais, Almedina, Coimbra, 1993, p. 91.
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(11) Vide 78 Abs. 3 AktG para as SA, sendo soluo idntica igualmente admitida
para as GmbH. Assim, WOLFGANG HEFERMEHL, e KARL-HEINZ FEZER, "Gesellschaftsrecht",
JURA EUROPAE, Das Recht der Lnder der Europischen Gemeinschaften, vol. I, Verlag-Beck e ditions Techniques Juris-Classeurs, Mnchen-Paris, 1992 (edio trilingue em
alemo, francs e ingls), 10.20, n. 59, p. 27.; e F. KBLER, Gesellschaftsrecht, C.F. Mller Verlag, Heidelberg, 1999, p. 185 e 240 ss.; Levantando, porm, reservas admissibilidade desta forma de representao para as GmbH, vide K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, Carl
Heymanns Verlag, Koln-Berlin-Bonn-Mnchen, 1997, p. 1075 ss.
(12) A figura do Prokurist est prevista e regulada nos 48-53 do HGB.
(13) Em sentido oposto, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 200, que
no v impedimento a que este mtodo designado mtodo conjunto imprprio (unechte
Gesamtvertretung cfr. K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 1075) possa ser adoptado entre ns.
(14) Para uma referncia aos modos de exerccio dos poderes de representao em direito
comparado, pode ver-se SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 90, nota 164.
(15) Neste sentido, vide RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", vol. III, p. 27.
(16) No se ignora que, em certos casos, a prpria lei que atribui tal poder colectividade dos scios. o caso, p. ex., do disposto no artigo 75., n. 1, CSC, onde expressamente se estatui que a colectividade dos scios pode designar um representante especial
para propor a aco de responsabilidade contra os gerentes ou administradores (trata-se
de uma soluo que sem esforo se compreende, dado o conflito manifesto que se verifica
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colectividade dos scios seja nula (por violao de norma legal imperativa cfr. artigo 294. CC), bem como ser nula qualquer deliberao dos
scios naquele sentido (cfr. artigo 56., n. 1, al. d), CSC).
Tenha-se, contudo, presente que nas SQ (18) os scios podem adoptar
deliberaes nomeadamente sobre matrias de gesto que os gerentes esto obrigados a acatar e a cumprir (cfr. artigo 259. CSC). Caber,
porm, aos gerentes sob pena de poderem ser destitudos ou at responsabilizados pela sociedade e j no aos scios ou a representantes
por eles designados executar tais deliberaes.
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Daqui resulta que uma primeira cautela ho-de ter os terceiros que contratam com uma SQ, qual seja a de indagar se quem se apresenta a contratar em nome da sociedade gerente da mesma, circunstncia que podem
facilmente sindicar, uma vez que se trata de um facto sujeito a registo obrigatrio (cfr. artigo 3., n. 1, al. m), e artigo 15., ambos do CRegCom).
A DESIGNAO E ACEITAO DOS GERENTES
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A designao dos gerentes das SQ cabe, por regra, aos scios (cfr.
artigo 252., n. 2, CSC). Aquela designao que pode ser por um
determinado prazo ou por tempo indeterminado (19) pode ser feita no
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entre os interesses dos gerentes, por um lado, e os interesses da prpria sociedade que
aqueles mesmos gerentes deveriam representar). Deve, porm, entender-se que, afora os
casos expressamente previstos na lei (que tm claramente caracter excepcional), o regime
aplicvel, no que respeita representao das SQ, o que vai referido em texto.
(17) uma soluo que igualmente defendida em Espanha (cfr. JOS M. GARRIDO,
Armonie e disarmonie nel diritto comunitario delle societ di capitali, a cura di G.F. CAMPOBASSO, tomo I, Giuffr, Milano, 2003, p. 654). Em Itlia, a lei permite uma grande
liberdade aos scios para determinarem o modo de representao da sociedade (cfr.
F. GALGANO, Trattato di diritto commerciale e di diritto publico del'economia, vol. 7, La
societ per azioni, Cedam, Padova, 1988, p. 283 ss.), verificando-se uma divergncia doutrinria sobre se tais poderes devem ser fixados no contrato ou podem resultar da assembleia dos scios. Cfr. GAETANO PRESTI e MATTEO RESCIGNO, Armonie , p. 587 ss.
(18) J no assim nas SA cfr. artigo 373., n. 3, CSC.
(19) Veja-se o artigo 257., n. 7, CSC para o caso da indemnizao ao gerente destitudo sem justa causa na hiptese de no haver prazo estipulado. Sobre esta questo
vide o Ac. STJ, de 27-10-94, in CJ-STJ, III, p. 112 ss., onde se decidiu que a indemnizao s seria devida se o gerente destitudo sem justa causa alegar e provar que sofreu
efectivamente prejuzos com tal destituio.
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Os gerentes designados no tm que ser scios mas devero necessariamente ser pessoas singulares com capacidade jurdica plena (artigo 252.,
n. 1, in fine), pelo que a designao de um incapaz ou de uma pessoa colectiva (22) como gerente de uma SQ ser sempre nula.
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Por outro lado, a gerncia pode ser constituda por "um ou mais gerentes" (cfr. artigo 252., n. 1, CSC). No primeiro caso, estaremos perante
uma gerncia singular e, no segundo, perante a chamada gerncia plural,
cujo regime de funcionamento abordaremos infra no n. 8. Note-se que,
no caso da gerncia plural, o CSC no determina um nmero mximo de
gerentes nem obriga a que no pacto se fixe o nmero exacto de elementos que constitui aquele rgo (23).
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Refira-se ainda que seja qual for a posio que se adopte sobre a
relao que se estabelece entre os gerentes e a sociedade (25) (para uns
trata-se de uma relao contratual (26) enquanto outros entendem que se est
perante um negcio jurdico unilateral da sociedade (27)), o cargo de gerente
atribudo a algum s produzir efeitos com a aceitao que poder
ser tcita ou expressa por parte da pessoa designada.
Por isso nos parece pouco avisada a soluo da nossa lei (cfr. artigo 3.,
al. m), CRegCom) de permitir o registo apenas do acto de designao dos
gerentes (v. g., com base na acta da assembleia geral). Melhor seria que
tal registo s pudesse ser lavrado quando o acto de designao fosse acompanhado da aceitao por parte do nomeado. A soluo actual poder
obrigar a pessoa designada como gerente mas que no aceitou o cargo
a ter de reagir contra aquela indicao registral, o que nos parece excessivo.
A VINCULAO DA SQ POR PARTE DOS GERENTES
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(25) Sobre a questo, pode ver-se RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III,
p. 28 ss.; FERRER CORREIA, Lies de direito comercial, vol. II, Sociedades comerciais.
Doutrina geral, Coimbra, 1968, p. 323 ss.; e SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 37 ss.
(26) Assim, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 33.
(27) Neste sentido, FERRER CORREIA, Lies , II, p. 330 ss.; e SOVERAL MARTINS,
"Os poderes de representao ", p. 59.
(28) Afastamo-nos, pois, do sentido que, por via de regra, se atribui expresso
"vinculao da sociedade", com a qual se pretende apenas significar e abranger a extenso e os limites dos poderes de representao dos gerentes. Cfr. COUTINHO DE ABREU,
Curso , II, p. 186-187.
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A primeira questo, que neste mbito importa abordar, a da capacidade jurdica da SQ, uma vez que, adiante-se desde j, qualquer acto
praticado pelos gerentes em nome da sociedade que extravaze aquela
capacidade ser um acto nulo.
Esta matria da capacidade est, entre ns, prevista e regulada em
termos gerais para todas as sociedades comerciais no artigo 6. CSC (30),
onde se consagra uma soluo intermdia entre as chamadas teoria da ilimitao da capacidade (em que se entende que a sociedade tem capacidade
para praticar todos e quaisquer actos ainda que contrrios ao objecto e
fim sociais (31)) e teoria ultra vires (de acordo com a qual os actos praticados por uma sociedade para alm do seu objecto so actos nulos, no
podendo sequer ser ratificados pelos scios (32)).
Com efeito, naquele dispositivo legal so considerados dois planos
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(29) Sobre esta matria, veja-se COUTINHO DE ABREU, Curso , II, p. 182 ss.
(30) Apesar da epgrafe e do texto do artigo que expressamente se referem
capacidade da sociedade h autores que entendem que o regime desta norma se prende,
no tanto com o problema da capacidade das sociedades, mas antes com o problema da sua
representao por parte dos membros do rgo de administrao. Neste sentido, veja-se
PEDRO DE ALBUQUERQUE, "Da prestao de garantias ", p. 89 ss.
(31) Era a doutrina acolhida j antes da Primeira Directiva na Alemanha (cfr.
82 Abs. 1 AktG e 37 Abs. 2 GmbHG), onde vale o Grundsatz der unbeschrnkten und
unbeschrnkbaren Vertretungsmacht [= princpio do poder de representao ilimitado e ilimitvel] cfr. F. KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 185; HEFERMEHL e FEZER, "Gesellschaftsrecht", n. 10.10, p. 27; P. ULMER, Principios fundamentales, p. 68 ss.; e FRANCESCA
MAZZA, Armonie , p. 636 ss. Regime semelhante o consagrado em Itlia cfr. GAETANO PRESTI e MATTEO RESCIGNO, Armonie , p. 585 ss.; G. CASELLI, Oggetto sociale e
atti ultra vires, Cedam, Padova, 1970, p. 121 ss.; G.F. CAMPOBASSO, Diritto commerciale,
2, Diritto delle societ, UTET, Torino, 1995, p. 339 ss.; e G. FERRI, Diritto Commerciale,
10 ed. a cura di C. ANGELICI e G. B. FERRI, UTET, Torino, 1996, p. 391 ss. Sublinhando
as diferenas entre o regime italiano e alemo, antes da actuao da Primeira Directiva,
veja-se GALGANO, Trattato , p. 283 ss.
(32) Esta era a soluo acolhida no direito britnico, antes da sua alterao imposta
pela Primeira Directiva sobre Sociedades. O regime actual, no direito ingls, aps a sua
harmonizao com a Directiva consta do Companies Act 1985, Sections 35, 35A e 35B (com
as alteraes introduzidas pelo Companies Act 1989). Sobre esta matria, veja-se J. H. FARRAR e B. M. HANNIGAN, Farrars Company Law, Butterworths, London, 1998, p. 107 ss.
e 367 ss.; R. PENNNINGTON, Company Law, Butterworths, London, 1995, p. 111 ss.; e
GEOFFREY MORSE, Company Law, Sweet & Maxwell, London, 1995, p. 66 ss.
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(38) Seja qual for a forma que revista a doao: transmisso de direitos ou bens
(artigos 940. segs. CC), assuno de dvidas de terceiros (artigos 595. ss. CC) ou remisso de dvidas de terceiros (artigo 863., n. 2, CC). Assim, COUTINHO DE ABREU, Curso ,
II, p. 194.
(39) Cfr. MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica, vol. II, Sujeitos
e Objecto, Coimbra, 1987, reimpresso, p. 56.
(40) I. , so actos que se traduzem numa diminuio do patrimnio da sociedade sem
qualquer contrapartida.
(41) O regime referido em texto aplicvel no s s SQ mas tambm a todos os tipos
de sociedades comerciais, dado que o artigo 6. CSC uma norma da Parte Geral do
Cdigo.
(42) Note-se que nem todas as liberalidades so doaes: no o so, p. ex., o mtuo
gratuito ou o comodato. Vide COUTINHO DE ABREU, Curso , II, p. 193.
(43) Cfr. COUTINHO DE ABREU, Curso , II, p. 194.
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A prestao (gratuita) de garantias s no ser nos termos da disposio em anlise nula, quando se verifique uma de duas situaes:
caso exista um justificado interesse da sociedade garante (47),
cabendo, neste caso, ao credor que queira beneficiar da validade
do acto a prova daquele justificado interesse por parte da sociedade garante (48); ou
quando se trate de sociedade em relao de domnio ou de grupo.
Trata-se aqui de uma hiptese que deve ser objecto de uma interpretao restritiva, considerando-se que a prestao gratuita de
uma garantia s ser vlida quando efectuada pela sociedade
dominante ou directora (e j no quando efectuada pela sociedade
dominada ou subordinada) (49).
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Este regime est, entre ns, previsto no artigo 268. CC. Assim,
poder o terceiro contraente estabelecer um prazo sociedade para a ratificao do acto sob pena de o mesmo se ter por no ratificado (cfr.
artigo 268., n. 2, CC) (77) (78). O terceiro no poder, porm, neste caso,
fazer uso da possibilidade de rejeitar o negcio enquanto o mesmo no for
ratificado (prevista no artigo 268., n. 4, CC), porquanto, na situao em
apreo, sempre se ter por verificada a hiptese prevista na parte final
deste normativo (relembre-se que o acto ultra vires s ineficaz quando
o terceiro est de m f e, portanto, conhece a falta de poderes do representante para vincular a sociedade naquele acto).
O artigo 268. CC j no prev, porm, o regime das relaes que se
estabelecem entre o falsus procurator (aquele que age sem ou com excesso
de poderes) e o terceiro contraente, devendo buscar-se a regulamentao para
essa matria nas regras gerais da responsabilidade pr-contratual (79).
Assim, o acto praticado no sendo eficaz para a sociedade tambm no vincula o falsus procurator, uma vez que nem este quis o negcio para si nem
o terceiro quis com ele contratar (80), ficando aquele, em princpio, apenas
obrigado a indemnizar o terceiro contraente pelo interesse negativo ou de
confiana (81).
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LIMA e ANTUNES VARELA, Cdigo Civil anotado, vol. I, Coimbra Editora, 1987, p. 248 ss.;
em sentido diferente, vide OLIVEIRA ASCENSO, Teoria geral do direito civil, vol. III, Aces
e factos jurdicos, Lisboa, 1992, p. 325). esta ltima situao a que se verifica nos
casos de que estamos a cuidar.
(76) Sobre esta temtica, pode ver-se recentemente entre ns, HELENA MOTA, Do
abuso de representao, Coimbra Editora, 2001.
(77) Na fixao do prazo dever ter-se em linha de conta que a ratificao feita pelos
scios e, portanto, dever ser um prazo suficientemente dilatado que permita aos scios reunirem-se e aprovarem a deliberao.
(78) J no ter aplicao, in casu, o disposto no artigo 268., n. 2, CC, quanto
forma exigida para a ratificao, uma vez que, nos termos do artigo 260., n. 2, CSC, ela
resultar simplesmente da deliberao dos scios e da acta que a documenta.
(79) Assim, RUI DE ALARCO, "Breve motivao do anteprojecto sobre o negcio
jurdico na parte relativa ao erro, dolo, coaco, representao, condio e objecto negocial", BMJ, 1964, p. 43 ss.
(80) Em sentido idntico, vide RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 147.
Outra soluo, de resto, seria, como bem nota PAIS DE VASCONCELOS (Teoria geral do
direito civil, vol. II, Almedina, Coimbra, 2002, p. 217), "violentamente contrria autonomia privada".
(81) Cfr. PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, Cdigo Civil anotado, p. 216, em anotao ao artigo 227. CC.
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dos scios, relativamente prtica do acto em causa. Tais limitaes apenas tero relevncia interna, podendo caso no sejam observadas justificar a responsabilizao dos gerentes ou a sua destituio com justa
causa.
Assim, se no pacto se estabelecer, p. ex., que a aquisio de imveis
depende de prvia deliberao dos scios e os gerentes adquirirem um
imvel sem observar tal requisito, esse acto plenamente vlido e eficaz
em relao sociedade.
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Ral Ventura defendeu, a este propsito (86), que as limitaes contratuais ou resultantes de deliberaes dos scios no sendo oponveis a terceiros j o poderiam ser a scios ou a membros do rgo de administrao, uma vez que a estes exigvel que conheam aquelas limitaes aos
poderes de representao dos gerentes.
No nos parece, contudo, que esta seja a melhor soluo. O objectivo
da Directiva foi o de fomentar a segurana e a celeridade dos negcios celebrados com a sociedade, dispensando quem com ela contrate seja ou no
scio ou gerente de averiguar a existncia de qualquer limitao contratual ou deliberativa prtica do acto, objectivo que no seria plenamente alcanado com aquela doutrina. Parece-nos, por isso, que o disposto
no artigo 260., n. 1, CSC vlido e aplicvel para todos os que contratem com a SQ (independentemente de serem quotistas ou gerentes (87)).
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(86) RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 173. Em sentido idntico,
SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 191.
(87) At porque estes podem desculpavelmente desconhecer as limitaes por, p. ex.,
terem estado ausentes da assembleia geral que, imagine-se, se realizou poucos dias
antes da realizao do negcio onde a restrio foi deliberada (podendo aquele assunto
no ter sequer constado da convocatria para a assembleia geral).
(88) Sobre esta matria, veja-se SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ",
p. 178 ss.; ID., "Capacidade ", p. 492 ss.
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a lei lhes confere", sendo uma soluo que sem esforo se aceita, uma
vez que, como sabido, o desconhecimento da lei no desculpvel
(artigo 6. CC) (89).
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Estas limitaes legais podem decorrer, p. ex., do facto de a lei atribuir a competncia a outro rgo para a prtica de certos actos (90) ou de
fazer depender a prtica de determinados actos da interveno de outro
rgo. esta ltima hiptese que, a propsito das SQ, nos importa considerar, porquanto o artigo 246. CSC expressamente consagra um leque
(relativamente alargado) de actos que os gerentes s podem praticar depois
de obtida a prvia deliberao dos scios.
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Assim, se a prtica do acto no observar os pressupostos legais designadamente, se a gerncia tiver praticado um acto previsto no artigo 246., n. 1,
CSC (91) sem que o mesmo tenha sido previamente deliberado pelos quotistas aquele acto no vincular a sociedade, ainda que o terceiro desconhecesse tal condicionalismo, dado que a ignorncia da lei no lhe aproveita.
Nestas situaes, o acto, apesar de vlido, ser ineficaz em relao
sociedade (92), sendo-lhe aplicvel o regime da representao sem poderes
que supra analismos (no n. 5.2) a propsito dos actos ultra vires ineficazes.
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(89) De resto, esta tambm a soluo consagrada nos ordenamentos jurdicos que
nos so prximos. Assim na Alemanha (cfr. FRANCESCA MAZZA, Armonie , p. 641 ss.),
em Itlia (GAETANO PRESTI e MATTEO RESCIGNO, Armonie , p. 592 ss.) e em Espanha (cfr.
JOS M. GARRIDO, Armonie , p. 673 ss.).
(90) Pense-se, p. ex., nas SA, na competncia do Conselho Geral para a representao da sociedade nas relaes com os directores (cfr. artigo 441., al. c), CSC).
(91) Se a gerncia tiver, p. ex., prestado o consentimento para uma diviso ou cesso de quota (artigo 246., n. 1, al. b), in fine, CSC) ou decidido a excluso de um scio
(artigo 246., n. 1, al. c), CSC).
(92) Assim, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 145; e SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 180. Assim tem tambm sido defendido no direito
alemo (cfr. H.J. MERTENS, Klner Kommentar zum Aktiengesetz, Band 1, Carl Heymanns
Verlag, Koln-Berlin-Bonn-Mnchen, 1989, p. 89; e FRANCESCA MAZZA, Armonie ,
p. 641 ss.), no direito italiano (cfr. GAETANO PRESTI e MATTEO RESCIGNO, Armonie ,
p. 580) e no direito espanhol (JOS M. GARRIDO, Armonie , p. 674).
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(93) esta a posio defendida por SOVERAL MARTINS, "Capacidade ", p. 493
ss., qual aderimos inteiramente. Contra, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III,
p. 163.
(94) Note-se que a hiptese prevista no artigo 11., n. 5, CSC que supra referimos (no n. 5.2), relativa (no) aquisio de participaes sociais em sociedades com
objecto diferente do da adquirente sem previso contratual autorizativa se poder
tambm perspectivar como uma limitao legal aos poderes da gerncia (embora, repita-se,
consideremos que se trata de uma limitao relacionada com o objecto da sociedade
adquirente). Se fosse aquela a situao que no , ento quele acto de aquisio
de participaes sociais em violao do artigo 11., n. 5, CSC j no seria aplicvel o
regime do artigo 260., n. 2, CSC (referente aos actos ultra vires), mas o regime do
artigo 260., n. 1, CSC. Interpretando esta norma, como vimos em texto, em conformidade
com a Directiva o resultado prtico ser, no entanto, idntico: o acto ser vlido e eficaz em relao sociedade.
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Este entendimento levou a que os nossos tribunais, em diversos arestivessem julgado que a sociedade no se encontrava vinculada, apetos
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(95) Regra idntica est, para as SA, contida no artigo 409., n. 4, CSC.
(96) Assim discorreu RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 171, que
expressamente escreveu: "Indispensvel para a vinculao da sociedade a reunio de
dois elementos: assinatura pessoal do gerente e meno da qualidade de gerente". () "O
36 GmbH admite, ao lado da expressa meno de que um negcio celebrado em nome
da sociedade, que das circunstncias se deduza ser vontade dos interessados que o negcio celebrado para a sociedade. Em actos escritos, o artigo 260., n. 4, no permite essa
extenso, mas ela aceitvel em actos no escritos".
(97) Numa posio que foi inicialmente a prevalecente nos nossos tribunais. Vide,
entre outros, Ac. RP, de 19-4-90, in CJ, 1990, II, p. 236 ss.; Ac. RE, de 14-5-92, in CJ,
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1992, III, p. 337 ss.; Ac. RC, de 6-1-94, in CJ, 1994, I, p. 6 ss.; e Ac. STJ, de 22-6-99,
de 19-4-90, in CJ-STJ, 1999, II, p. 159 ss. Em sentido divergente, vide Ac. RL, de 3-12-98,
in CJ, 1998, V, p. 112 ss.
(98) As questes levadas a juzo tinham sobretudo a ver com a assinatura de ttulos
de crdito, nomeadamente de letras de cmbio, tendo-se decidido que, apesar de na letra,
p. ex., figurar como sacado a SQ, se o gerente ao assin-la no indicasse essa qualidade
(nomeadamente atravs do carimbo da gerncia), a sociedade no estaria vinculada.
(99) Que se encontra publicado in DR, I Srie-A, n. 20, de 24-1-2002, p. 498 ss.
(100) O aresto apenas se refere s SQ, porque era essa a situao sub judice. Soluo absolutamente idntica vale, no entanto, tambm para as SA. Cfr. artigo 409., n. 4,
CSC.
(101) Vide, sobre esta matria, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 182 ss.,
e RAL VENTURA e BRITO CORREIA, Responsabilidade civil dos administradores de sociedades annimas e dos gerentes de sociedades por quotas, Lisboa, 1970 (separata do BMJ,
n.os 192 a 195).
(102) Em que cada gerente pode, sozinho, vincular a sociedade.
(103) Em que necessria a interveno de dois ou mais gerentes, podendo ser necessria a interveno de todos os gerentes (mtodo conjunto por unanimidade), a interveno
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No caso da representao passiva, o artigo 261., n. 3, CSC estabelece imperativamente (106) o modo de funcionamento disjunto: qualquer
gerente pode, individualmente, receber as notificaes e declaraes de
terceiros destinados sociedade.
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Consagrando a norma do artigo 261., n. 1, CSC, quanto ao funcionamento da gerncia pluripessoal, um regime dispositivo, podem os
scios, no contrato de sociedade, fixar um sistema diferente, o qual
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(107) Assim, tambm RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 191, que igualmente defende a aplicao a esta ratificao do disposto no artigo 268., n. 2, CC, i. , a
ratificao est sujeita forma exigida para a procurao. Relativamente forma exigida
para a procurao, vide artigo 262., n. 2, CC.
(108) Quando o pacto exija um nmero menor que a maioria para a vinculao da
SQ, deve entender-se que tambm esse o nmero de gerentes que exigvel para a ratificao do acto. Assim tambm para as SA, SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 110.
(109) Em sentido convergente, para as SA, SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 118 ss. Divergentemente, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III,
p. 191, que considera aceitvel que apenas tenham de ratificar o acto gerentes que, somados aos que praticaram o acto, perfaam a maioria.
(110) Na maioria dos gerentes que ratificam o acto podem, no entanto, incluir-se os
gerentes que minoritariamente praticaram o acto. Assim tambm, SOVERAL MARTINS, "Os
poderes de representao ", p. 126.
(111) Nada impede, de facto, que, sendo cinco os gerentes, um contrato seja hoje
assinado por dois deles e, amanh, por um terceiro. O que no pode o contrato ser assinado por dois gerentes e, depois, vir um terceiro ratificar o acto. Nesta hiptese, em
nenhuma das duas situaes (seja na prtica do acto seja na ratificao) se cumpriu a exigncia da lei: a interveno da maioria dos gerentes.
(112) Em sentido idntico, vide MERTENS, Klner , p. 97.
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poder ser menos restritivo (113) ou mais restritivo (114) que o da disposio legal.
Nesta ltima hiptese, poder pretender-se que o regime estatutariamente fixado porque se trata de um regime mais gravoso para terceiros que contratam com a sociedade e porque constitui, inquestionvel, uma
limitao contratual aos poderes de representao da gerncia no ser
oponvel a terceiros, na medida em que fica abrangido pelo disposto no
artigo 260., n. 1, CSC (que supra analismos no n. 6.1) (115).
No , no entanto, assim. Como acima j se disse, o artigo 260., n. 1,
CSC cuida apenas das limitaes extenso dos poderes dos gerentes (i. ,
quais os actos que eles podem ou no praticar) e j no das limitaes
ao modo de exerccio desses poderes; desta matria trata o artigo 261.
CSC (116). Deste modo, a clusula contratual que regula o modo de funcionamento da gerncia plural no estando abrangida pelo regime da inoponibilidade previsto no artigo 260., n. 1, CSC poder ser oposta pela
sociedade a terceiros (117), at porque essa possibilidade expressamente
admitida pelo artigo 9., n. 3, da Primeira Directiva sobre Sociedades.
Com efeito, o artigo 9., n. 3, da Primeira Directiva estabelece que as
legislaes nacionais podem consagrar a oponibilidade de uma tal clusula (118) relativamente a terceiros, desde que cumpridos os requisitos do
artigo 3. daquela Directiva, i. , desde que a mesma seja sujeita a registo
e publicao (119). Assim, a SQ poder opor a terceiros as limitaes resultantes de uma clusula contratual quanto ao modo de exerccio dos pode-
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res de representao por parte da gerncia, desde que aquela esteja registada e publicada (120) (121).
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OS ACTOS PRATICADOS PELOS GERENTES EM CONLUIO COM TERCEIROS COM O INTUITO DE PREJUDICAR A SOCIEDADE
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as normas referentes s SQ (artigos 197. a 270. CSC), no se encontra disposio semelhante, pelo que se poderia pensar que nenhum obstculo legal
existe celebrao de negcios entre a SQ e os seus gerentes. No parecendo
possvel a aplicao analgica do disposto no artigo 397., n. 2, CSC s SQ,
deve, no entanto, considerar-se aplicvel a estes negcios o regime geral previsto no artigo 261. CC (cfr. artigo 2. CSC) (127). Assim, um negcio entre
a SQ e um seu gerente s dever ser possvel sob pena de anulabilidade (128) quando o representado tenha especificamente consentido na
sua celebrao (cfr. artigo 261., n. 1, CC). O consentimento do representado, in casu, da sociedade, dever obviamente ser prestado, no pela gerncia, mas atravs de uma deliberao dos scios tomada nesse sentido (129).
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(127) Assim, RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 176 ss. tambm a
soluo que tem sido defendida na Alemanha para as GmbH cfr. KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 241; e FRANCESCA MAZZA, Armonie , p. 644 ss.
(128) a sano estabelecida no artigo 261., n. 1, CC.
(129) Vide RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 177.
(130) P. ex., a gerncia, conluiada com o terceiro, vende-lhe por um preo irrisrio um
equipamento da sociedade, visando repartir, depois, entre ambos, o produto da venda do bem
agora a preos de mercado a uma outra pessoa.
(131) E eventualmente destitu-los com justa causa.
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(132) Vide GAETANO PRESTI e MATTEO RESCIGNO, Armonie , p. 591 ss.; GALGANO,
Trattato , p. 285 ss.; e CAMPOBASSO, Diritto commerciale, p. 342 ss.
(133) Para uma panormica da questo, no direito alemo, veja-se K. SCHMIDT,
Gesellschaftsrecht, p. 1076 ss.; F. KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 240 ss.; FRANCESCA
MAZZA, Armonie , p. 642 ss.; e, entre ns, SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 248 ss.
(134) RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 176.
(135) O que se verificar quando os gerentes utilizam conscientemente os seus poderes em sentido contrrio ao seu fim, i. , contra os interesses do representado, in casu, da
sociedade. Vide PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, Cdigo Civil anotado, p. 249; e VAZ
SERRA, "Contrato consigo mesmo", RLJ, 91., p. 177.
(136) Este regime tutela, assim nos parece, mais adequadamente os interesses em
causa nomeadamente os interesses da sociedade do que o regime resultante da aplicao do artigo 281. CC, com a inerente nulidade dos actos, posio que defendida, para
o caso de conluio, por Soveral Martins (cfr. "Os poderes de representao ", p. 258).
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Quanto aos poderes dos procuradores da SQ, eles sero definidos pelo
instrumento de representao (v. g., procurao) mas tambm pela observncia dos limites legais aos poderes de representao da gerncia (140), j que
estes limites, se so relevantes e oponveis a terceiros quando os actos so praticados pelos gerentes, no podero deixar de ser igualmente relevantes e
oponveis quando os actos sejam praticados por um procurador.
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(137) Neste sentido, vide RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", III, p. 27. , como
vimos, a soluo igualmente defendida em Espanha. Vide supra nota 17.
(138) Vide supra nota 16.
(139) Vide supra n. 2.
(140) Vide supra n. 6.2.
(141) Assim, um procurador no ter poderes para, p. ex., autorizar a um scio a
cesso de quotas ainda que a procurao outorgada pela gerncia lhe confira tais poderes , sem que tenha havido uma prvia deliberao dos scios nesse sentido (cfr.
artigo 246., n. 1, al. b), CSC).
(142) Cfr. artigo 32. CPC.
20 R.F.D.U.P. (I 2004)
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ABREVIATURAS USADAS
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(143) A Relao de Coimbra, num Acrdo de 1-7-19 (CJ, 1986, IV, p. 64 ss.), entendeu que "a propositura dum procedimento cautelar por uma sociedade, quando para tal
era exigida uma deliberao social, gera a incapacidade judiciria de exerccio da sociedade".
Ainda que assim se entenda, dever o juiz providenciar pela regularizao da instncia
(cfr. artigos 23. e 24. CPC), sob pena de o ru ser absolvido da instncia (cfr. artigos 288., n. 1, al. c), 493., n. 2, e 494., al. c), todos do CPC). Vide, sobre esta matria, ANTUNES VARELA, MIGUEL BEZERRA e SAMPAIO NORA, Manual de processo civil, Coimbra Editora, 1984, p. 117 ss.; CASTRO MENDES, Direito processual civil, 2. vol., AAFDL,
1987, p. 129 ss.; e A. ABRANTES GERALDES, Temas da reforma do processo civil, vol. II,
Almedina, Coimbra, 2000, p. 68 ss.
(144) Tratando-se de aco de indemnizao contra gerentes, vide ainda o disposto no
artigo 74. CSC.
(145) Uma vez que no se pode aqui considerar aplicvel o disposto no artigo 301., n. 3,
CPC, que estabelece que a nulidade da transao ou da desistncia ficar suprida se, notificada
a mandante, esta nada disser. Tenha-se, presente, para alm do mais, que o prazo legalmente
previsto para a resposta da parte de dez dias (cfr. artigo 153. CPC) e, nesse prazo, , em
princpio, impossvel a obteno de uma deliberao dos quotistas (desde logo, porque a convocatria dos scios dever ser feita por carta registada enviada com a antecedncia mnima
de 15 dias cfr. artigo 248., n. 3, CSC). Em sentido diferente, se bem entendemos,
SOVERAL MARTINS, "Os poderes de representao ", p. 180, nota 335.
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