AUTORA Y PARTICIPACION CRIMINAL

1. EL CONCURSO DE PERSONAS CON EL DELITRO

I.

La intervencin de varias personas en un hecho punible

En la mayora de los casos, la descripcin de los delitos contenidos en el Cdigo Penal se refieren
a acciones que realiza una sola persona, a quien la norma adjudica una determinada escala de
punibilidad.
As, por ejemplo, un robo puede ser cometido por una sola persona, y en ese caso no existen
grandes dificultades para imputar al ladrn la autora del tipo que describe el art. 164 CP.
Pero tambin es frecuente que el hecho sea obra de un colectivo de personas, que deciden robar
un banco acordando un plan comn, en el que los participantes realizan comportamientos que
permiten sostener la concurrencia de una infraccin colectiva a la norma que contiene el deber.
La adecuacin tpica no puede limitarse a comparar el comportamiento de cada protagonista con
la descripcin del tipo, pues la norma solo prev una conducta singular.
Cuando son varias las personas que intervienen en la comisin de un delito, las reglas que
permiten imputar el hecho a quienes formaron parte del colectivo no surgen exclusivamente de
lo que prev cada tipo de la parte especial.
Para resolver este problema, el legislador ha establecido normas sobre la participacin criminal
en la parte general del Cdigo Penal (art. 45 a 49 CP), que solucionan los problemas de
imputacin que generan los casos en que intervienen ms de un protagonista en la comisin del
delito.
II.

Aclaraciones previas

- Los casos a considerar son aquellos en los que un delito, que puede ser cometido por una sola
persona, es realizado por varios protagonistas. Por ende, carecen de inters los denominados
delitos de encuentro, que corresponden a tipos cuya descripcin exige acciones conjuntas de
ms de un sujeto.
- Son tambin ajenos al estudio de este captulo los casos de encubrimiento, porque nuestro
sistema jurdico lo ha previsto como delito autnomo.
III. Distincin entre autores y participes
Cuando en la comisin de un delito intervienen varias personas, podemos encontrar las
siguientes soluciones:
Si se adopta un concepto unitario, toda persona que interviene ha de ser considerada autor de
un delito, sin tomar en consideracin ni la importancia de su contribucin al hecho ni las
caractersticas delictivas de los dems protagonistas, con lo que considera autor a todo sujeto
cuyo aporte tiene vinculacin causal con el resultado.
La consecuencia de este concepto unitario es una nocin extensiva, ya que agrupa todas las
formas de participacin en el denominador comn de la autora.
El concepto restrictivo consiste en clasificar diversas formas de intervenir en un delito,
distinguiendo entre dos grandes categoras: autores y participes. As el concepto de autor queda
acotado a la figura central del suceso, agrupando en la nocin de participes a quienes han
realizado aportes secundarios.
Segn este punto de vista, los tipos de la parte especial del Cdigo Penal comprenden solo a la

autora. Y la regulacin de la participacin se encuentra en la parte general del Cdigo Penal

(art. 45 a 49 CP), lo cual representa una extensin de responsabilidad que es accesoria de la
autora.
La conducta de los participes es accesoria porque solo entra en consideracin cuando existe
imputacin de la accin ejecutiva del autor. Se trata de conductas cuya gravedad no debe ser
equiparada a la de los autores.
Como solo un autor realiza la accin que describe el tipo:
1. La tipicidad del comportamiento del autor de un homicidio requiere predicar que ha realizado
la accin de matar, lo que no sucede con los participes (instigadores y cmplices);
2. La del instigador requiere verificar que ha persuadido al autor para qumate; y
3. La del cmplice que ha cooperado o ayudado a matar.
Por ello, la escala de punibilidad del autor debera ser siempre ms severa que la del participe, lo
que no sucede en nuestro derecho ya que el art. 45 CP las iguala en algunos casos.
IV.

Objetos de conocimiento de las teoras de la autora y la participacin

criminal

a) La primera se ocupa de establecer los requisitos que debe presentar el comportamiento de

una persona para que se pueda afirmar que es autora de un delito. Debe procurarse un
concepto que permita identificar todas las modalidades que presenta la autora, es decir,
tanto los casos en que
- el sujeto es nico autor (autora directa);
- aquellos en que obra conjuntamente con otros (coautora);
- como tambin cuando realiza el hecho utilizando a otro sujeto como instrumento (autora
mediata).
b) El objeto de estudio de la teora de la participacin criminal es establecer los requisitos que
deben presentarse para que la atribucin de responsabilidad que los tipos penales prevn
para los autores, pueda extenderse a los participes, es decir a sujetos cuyos comportamientos
no suponen la comisan de un delito (no son autores), pero han cooperado en su realizacin,
sea porque prestaron ayuda al autor (complicidad) o porque lo convencieron para que cometa
delito (instigacin).
2. TEORIAS PARA DISTINGUIR ENTRE AUTORIA Y PARTICIPACION
I.

Teora subjetiva

Se predica que autor es quien quiere el hecho como propio, es decir que tiene nimo de autor, y
por oposicin es participe quien lo quiere como ajeno, es decir quien tiene nimo de socio.
En un desarrollo posterior, los partidarios de la teora subjetiva complementaron este punto de
vista con el criterio del inters, segn el cual el participe realiza el hecho en el inters del autor.
Actualmente, esta teora ha perdido fuerza ya que conduce a soluciones inaceptables.
II.

Teora formal objetiva

Segn esta teora, cuando intervienen varias personas solo debe ser considerado autor quien
personalmente realiza la accin descripta en el tipo legal, siendo participe quien realiza cualquier
otra forma de intervencin en el hecho punible. Este punto de vista, ha tenido gran incidencia en
el derecho argentino, porque sostiene que encuentra apoyo legal en el art. 45 CP cuando se
refiere a los que tomasen parte en la ejecucin del hecho. Sin embargo, no ofrece una base
segura para encontrar la distincin entre autores y participes, pues tambin estos ltimos toman

parte en la ejecucin del hecho.

La debilidad de esta teora se advierte en los casos de autora mediata, en los que el autor nunca
ejecuta personalmente la accin tpica. As, quien enva bombones envenenados en una caja de
regalo, utilizando un mensajero que ignora el contenido del paquete, es autor mediato de
homicidio pese a que no realizo el hecho personalmente.
Tampoco resuelve adecuadamente algunos casos de coautora: son coautores de homicidio
calificado quienes en virtud de un plan previo, mataron a la victima utilizando una bomba que
uno de ellos coloco y otro posteriormente hizo explotar. Utilizando la teora formal - objetiva solo
se podra imputar autora al segundo protagonista.
III.

Teoras material objetivas

La delimitacin entre autor y participe segn criterios materiales requiere establecer diferencias
entre aportes causales imprescindibles (autora) y sustituibles (participacin).
- quienes adoptaron la teora de la equivalencia de las condiciones no pudieron establecer
distinciones entre comportamientos principales y secundarios, ya que todos los actos que entran
en consideracin son igualmente causales. De acuerdo con este punto de vista, debe ser
considerado autor quien aporta una condicin necesaria, quedando relegada la participacin a
los actos de mero favorecimiento.
- pero la distincin tampoco encontr criterios seguros dejando de lado la teora de la
equivalencia, pretendiendo apoyarse en las concepciones individualizadoras para poder
distinguir entre un autor, apreciado como quien pone una causa, y participe, definido como quien
pone una condicin para la produccin del resultado.
La vulnerabilidad de estos puntos de vista se debe a la imposibilidad de distinguir entre causa y
condicin.
IV.

La autora como dominio del hecho

Esta concepcin mantiene gran influencia en el derecho argentino. Segn esta postura, lo que
caracteriza a un autor es que tiene el domino del hecho, entendido como la posibilidad de
emprender, proseguir o detener el curso causal del delito. Consecuentemente, define al participe
como toda persona que realiza un aporte, sin tener ese poder decisorio.
Definida la conducta como un suceso dominado por la voluntad, la pregunta de quin ha
relazado la accin tpica es contestada considerando el poder del sujeto que retiene para s el
dominio final del suceso, es decir quien al menos en algn momento pudo decidir entre
desistir o consumar el delito.
Conforme a este criterio, AUTOR es quien domino el curso causal de los hechos, es decir tuvo el
seoro de resolver voluntariamente la realizacin o no del tipo legal.
Por el contrario, PARTICIPE es quien no tuvo dominio del hecho, porque su aporte no fue decisivo
para la consumacin.
El concepto de DOMINIO DEL HECHO qued asociado a criterios objetivos, ya que en lo sustancial
depende de examinar la forma como se desarrollo la causalidad. Pero tambin se tuvo en cuenta
criterios subjetivos, ya que tomo en consideracin la direccin que el propio agente, segn el
plan, imprimi al curso causal.
Virtud de la teora ofrece un concepto aplicable a las distintas modalidades de la autora, ya
que le dominio del hecho permiti distinguir entre autores y participes, tanto en los casos de

autora directa como en los de coautora y autora mediata.

Debilidad es consecuencia de que ofrece un criterio que no define al autor en algunas
modalidades de hechos punibles, como es el caso de los delitos especiales propios, los que
exigen elementos subjetivos de la autora y de los delitos de omisin.
V.

Delitos de dominio y de infraccin de deber

Roxin critico a la teora del dominio del hecho, y afirmo que el concepto de autor, es decir la
nocin con la que se debe identificar a la figura central del delito, no es igual en todos los delitos
ni depende de los mismos criterios. Distinguir entre
Delitos de dominio, en los que la descripcin del legislador permite definir al autor como
sujeto que domina el hecho descripto en el tipo.
Casos que no dependen del criterio anterior, en los que la accin es realizada por un
sujeto que es portador de una calidad especial que exige el tipo, como los delitos de
funcionarios.
Roxin defini a los delitos de infraccin de deber como aquellos en los que el tipo se centra en un
deber especial que corresponde al rol del autor. Ejemplo: revelacin de secretos, abuso de
autoridad, malversacin de causales pblicos, etc.
Lo especifico de los delitos de infraccin de deber es la lesin de un deber contenido en una
norma extrapenal, que solo est dirigida al autor y no a los participes.
Aclaraciones:
1. La diferencia entre delitos de dominio y de infraccin de deber, radica en la distinta estructura
de los tipos penales correspondientes.
2. El fundamento de la punibilidad es en nabos casos, la lesin de bienes jurdicos.
3. En los delitos de infraccin de deber, el incumplimiento del deber especial no es fundamento
de la pena, sino de la autora.
Esta concepcin tiene incidencia:
1. En la participacin criminal, porque si bien un participe coopera en la realizacin del tipo, no
infringe el deber especial que fundamenta la autora
2. En los delitos de omisin, ya que en todos los casos son delitos de infraccin de deber.
3. LA AUTORIA EN LOS DELITOS DE DOMINIO
En los delitos de dominio entran en consideracin las siguientes modalidades:
* sujeto que domina el hecho actuando como nico autor autora directa
* varios sujetos codominan el hecho, sea porque todos concretan simultneamente la accin
tpica coautora paralela o porque la consumacin del delito es el resultado de un plan
previo segn el cual cada uno de los coautores domina funcionalmente el suceso coautora
funcional
* autor que manteniendo el dominio del hecho utiliza a otra persona para cometer el delito
autora mediata
I.

Autora directa

Se presenta cuando el delito ha sido realizado por nico autor, siendo el caso ms sencillo
porque el comportamiento individual de ese autor directo esta exactamente contenido en uno de
los tipos de la parte especial del CP.

Se trata de una persona que (en su caso) presenta las cualidades necesarias para ser autor del
hecho, y lo ejecuta de propia mano, directamente, sin que intervenga ninguna otra persona.
II.

Coautora

La coautora paralela (concominante o conjunta) se presenta cuando dos o ms sujetos

realizan comportamientos individuales que fundamentan la autora directa, porque cada uno de
ellos satisface odas las exigencias del tipo que entra en consideracin. Por ejemplo, cuando
personas, obrando sin acuerdo previo, colocan cinco gotas de veneno cada uno en la bebida de
un tercero causndole la muerte, siendo ocho gotas la dosis letal.
La coautora funcional, que es la modalidad verdaderamente relevante, se presenta en los
casos en que es posible la divino del trabajo, cuando los intervinientes se distribuyeron los
aportes necesarios para la consumacin en funcin de un plan y los realizaron durante la etapa
de ejecucin.
La coautora fundacional requiere:
Una decisin comn, es decir, un plan acordado entre todos, que es lo que permite
relacionar las partes del hecho que realiza cada uno, y fundamenta que se impute a cada
coautor la parte de los otros.
Condominio del hecho, es decir que cada uno de los coautores tenga un dominio
compartido, pues tiene poder de decisin sobre la parte del hecho que ha tomado a su
cargo.
Que haya sido realizado durante la etapa de ejecucin del delito.
La coautora funcional esta prevista en el art. 45 CP cuando se refiere a las personas que
tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio () sin los
cuales no hacia podido cometerse. Esta norma permite distinguir entre:
- coautores, a los que se refiere en primer lugar como los que toman parte en la ejecucin del
hecho
- cmplices primarios, que son quienes prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin
si los cuales no habra podido cometerse.
III.

Autora mediata

El autor mediato es quien, dominando el hecho y reuniendo las caractersticas objetivas y

subjetivas del tipo, se vale de otro instrumento para cometer el delito.
La caracterstica fundamental de la autora mediata es que el autor no realiza en propia mano la
accin ejecutiva del delito. Se trata de una modalidad de la autora expresamente prevista en la
ltima parte del art. 45 CP que se refiere al que determinase a otro a cometer un delito.
Dado que se ha interpretado que el mismo precepto del art. 45 CP tambin sirve de fundamento
legal para la punibilidad del inductor, es precio establecer diferencias entre un autor mediato
(que es un autor) y un instigador (que es un participe).
El dominio del hecho del autor mediato se concreta en el control de la voluntad del instrumento.
Por el contrario, en la instigacin solo el instigador domina el hecho pues decide sobre la
prosecucin o no del curso causal.
As, por ejemplo, en el delito de homicidio es autor mediato quien enva una bomba envuelta
como regalo por medio de un mensajero (instrumento) que ignora el contenido, e instigador
quien mediante recompensa convence a un sujeto (autor directo) para que entregue el paquete
a la vctima.

La autora mediata exige considerar las siguientes hiptesis:

a) El instrumento no obra en absoluto, pues concurre una causa de falta de accin, como quien
rompe un jarrn ajeno como consecuencia de un acto reflejo.
b) El comportamiento del instrumento no es tpico, como cuando alguien se mata a si mismo
bajo el influjo de otra persona.
c) El instrumento acta sin dolo, hiptesis en la cual el dominio del hecho del autor mediato se
apoya en el error de tipo del sujeto determinado. As, el mdico que para matar al paciente
utiliza a una enfermera que no sabe que la jeringa contiene una dosis mortal.
d) El instrumento acta de acuerdo con derecho, como cuando el autor mediato crea una
situacin de justificacin para el determinado. Se incluye en esta categora los casos de estafa
procesal, falsedad documental que provoca una decisin errnea del juez, etc.
e) El instrumento es inimputable, por lo que el dominio del hecho se apoya en su incapacidad.
Sin embargo, hay induccin si pese a la enfermedad mental, el hombre de adelante ha
conservado el dominio del hecho.
f) El instrumento padece un error de prohibicin inevitable, caso en el que la autora mediata es
admitida pacficamente.
g) El instrumento obra sin libertad, como cuando el dominio del hecho del autor mediato se
apoya en la coaccin sobre el instrumento. Habitualmente este obra con dolo y dominio del
hecho, por lo que quien acciona es instigador.
h) El instrumento obra dentro de un aparato de poder. Esto sucede, por ejemplo, en los
asesinatos masivos planeados y ejecutados burocrticamente por regmenes totalitarios, o
tambin por organizaciones no estatales, como son los sindicatos de delincuentes de
importancia.
4. LA AUTORIA EN LOS DELITOS DE INFRACCION DE DEBER
Se trata de supuestos de responsabilidad en virtud de una relacin de carcter institucional que
predetermino la existencia de un mundo en comn entre el bien jurdico y el autor.
I.

La infraccin de deber

En los delitos de infraccin de deber necesariamente es autor quien est especialmente

obligado, con lo que
- es irrelevante el dominio del hecho;
- los decisivo es un especial status del sujeto;
- existe en estos casos una relacin preexistente entre el autor y el bien jurdico;
- siendo previa, esa relacin no quedo establecida por el comportamiento del sujeto.
De este modo, siendo preexistente la relacin entre bien jurdico y autor, es indiferente que ste
actu u omita, porque lo decisivo es si cumple o no su deber.
II.

Autora

Segn Roxin, lo que caracteriza estos delitos es la existencia de un deber extrapenal que no
alcanza a los participes. Concluyo entonces, que es autor quien tiene una determinada posicin
respecto de la inviolabilidad del bien jurdico, como por ejemplo, los funcionarios,
administradores, o los garantes en los delitos omisin.
Segn este punto de vista, es la lesin del deber lo que fundamenta la autora.
Jakobs, considerando que en la lesin del deber reside el juicio de imputacin, defini a estos
delitos como aquellos en los que el autor est obligado institucionalmente al cuidado de un bien.
As, por ejemplo, como es una institucin la que otorga sentido al deber impuesto a los

funcionarios de no recibir dadivas, corresponde concluir que el delito de cohecho pasivo es un

delito de infraccin de deber.
Roxin y Jakobs coinciden en la irrelevancia del dominio del hecho para distinguir entre autores y
participes. Corresponde imputar autora de administracin fraudulenta y no instigacin, a quien
teniendo a su cargo el manejo de bienes ajenos induce a un tercero para que distraiga bienes del
patrimonio administrado.
III.

Coautora

Su mbito esta acotado, ya que solo cabe predicar quebrantamiento conjunto que determine
coautora cuando varias personas estaban sujetas a un mismo y nico deber. Como se quiere
una vulneracin comn del deber especial, sin que interese la naturaleza de los aportes, procede
imputar coautora de prevaricato a los miembros de un tribunal colegiado que dicten sentencias,
citando como fundamento hechos o resorciones falsas.
IV.

Autora mediata

El ejemplo clsico utilizado para censurar la teora del dominio del hecho es el de los delitos
especiales, porque cuando el tipo exige una determinada calidad en el autor surge evidente que
si este tiene la requerida, puede ser tanto autor directo como mediato, sea que realice el hecho
personalmente o utilizando un instrumento, pero no es suficiente el dominio del hecho para
definir la autora. De modo que se imputa autora directa al administrador que aconseja a un
tercero para que perjudique los bienes que estn a su cuidado.
En el mismo sentido, como solo puede ser autor de cohecho quien rene la calidad de
funcionario, aquel que no tenga esa caracterstica solo puede ser partcipe. En consecuencia, la
intermediacin de un sujeto no funcionario en la recepcin de una dadiva se resuelve como
complicidad primaria y no como coautora, pese a que el intermediario haya tenido el dominio
del hecho.
La solucin tradicional es predicar autoridad mediata en los casos en que se utiliza un
instrumento no cualificado.
5. DELITOS DE PROPIA MANO
I. Concepto
Los delitos de propia mano fueron considerados una excepcin al criterio de que la autora se
rige por el dominio del hecho, conformando una categora especial que tiene origen en la teora
formal objetiva, que asociaba la autora al sujeto que personalmente realiza la accin descripta
en el tipo penal.
Son delitos configurados segn pautas de un derecho penal de autor. La autora estara
estrechamente vinculada con la realizacin de la accin, con lo que no implicaran la lesin de un
bien jurdico, siendo caracterizados como delitos de infraccin de deberes altamente personales,
como sucede con el falso testimonio.
II.

Autora de propia mano en delitos especiales propios

Dictar una sentencia o prestar una declaracin testimonial son actos cuya naturaleza impide su
realizacin utilizando otra persona como instrumento, pero ello es as porque se trata de delitos
especiales propios en los que no es admisible predicar la tipicidad cuando el hombre de adelante
no tiene la calificacin exigida para ser autor.
Queda claro, entonces, que si no es posible superar los problemas que plantean estos casos, es

porque se pretende utilizar la teora del dominio del hecho, en delitos en los que no resulta
indiferente la calificacin o ausencia del ejecutor.
6. PARTICIPACION CRIMINAL
I.

Concepto

Existe participacin criminal cuando un sujeto sin dominio del hecho realiza una accin dolosa
con la que contribuye al hecho punible realizado por el autor. Consiguientemente:
a) la responsabilidad penal del participe es consecuencia de esa contribucin;
b) su aporte puede consistir en haber convencido o ayudado al autor;
c) por definicin, no se puede imputar participacin a sujetos que son autores, ya que tanto los
instigadores como los cmplices si bien contribuyen en la realizacin del delito, no lo cometen.
II.

Modalidades

La participacin criminal se presenta bajo las modalidades de:

- INSTIGACION, que consiste en haber inducido al autor a cometer el hecho (art. 45 CP)
- COMPLICIDAD, que alude a quienes prestaron auxilio, cooperacin o ayuda al autor (art. 45
parr. 1, 2da hiptesis, y art. 46 CP)
Las reglas generales relativas a la participacin criminal reconocen como excepcin expresa que
no se considerar participes de los delitos cometidos por la prensa a las personas que
solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su
publicacin, difusin o venta (art. 49 CP).
III.

Accesoriedad de la participacin

La participacin criminal es de naturaleza accesoria en relacin con el hecho principal, es decir

que el participe no comete ningn delito autnomo ni independiente del que comete el autor,
que es su tipo de referencia.
Como el participe interviene en un hecho ajeno, su punibilidad no es autnoma sino ACCESORIA
de la del hecho del autor.
Para que el participe pueda ser punible, es necesario que el hecho principal
1. Haya sido cometido con dolo
2. Cumpla determinados presupuestos
3. Haya alcanzado determinado grado de realizacin.
1. Para que haya participacin en un delito de dominio, el hecho principal debe ser doloso, ya
que en los delitos culposos toda causacin del resultado en infraccin al deber de cuidado
es autora. El aporte del participe tambin debe haber sido realizado con dolo.
2. Es posible predicar que la punibilidad del participe solo debe requerir
- que el hecho principal sea tpico (accesoriedad mnima);
- hacerla depender de que sea tpico y antijurdico (accesoriedad limitada);
- postular que adems dependa de la culpabilidad del autor (accesoriedad extrema);
- establecer que las circunstancias personales agravantes o atenuantes que concurren
respecto al autor, perjudiquen o beneficien al participe (hiperaccesoriedad).
La opinin dominante sigue el criterio de la accesoriedad limitada, en cuya virtud la
participacin requiere que el hecho principal sea tpico y antijurdico, pero no depende de
la culpabilidad del autor.
La punibilidad del participe depende de la realizacin del tipo objetivo y de la

antijuridicidad porque son caractersticas del hecho. Tambin existe dependencia del dolo
del autor principal.
3. Siendo la participacin accesoria, su punibilidad requiere que el autor haya dado comienzo
a la ejecucin del hecho principal. Pero el desistimiento del autor no afecta la punibilidad
del participe.
IV.

Comunicabilidad de las circunstancias

La regla que consagra el principio de accesoriedad limitada dice que las relaciones,
circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no
tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes correspondan (art. 48 parr. 1
CP).
Las precisiones que requiere esta norma son:
a) la comunicabilidad de circunstancias solo puede plantearse del autor al participe y nunca la
inversa
b) las relaciones, circunstancias y calidades personales a las que se refiere son las referidas a
la culpabilidad o la punibilidad del autor, que no influyen sobre el participe porque son
personales del autor.
c) consecuentemente, el participe no se beneficia de ninguna circunstancia personal que excluya
la punibilidad del autor, sea que se trate de una causa de inculpabilidad, o con las excusas
absolutorias.
d) tampoco indicen las circunstancias que determinan una disminucin de la pena aplicable al
autor con fundamento en su menor culpabilidad o en razones de prevencin especial.
V.

Excepciones a la accesoriedad limitada

El principio general emergente del criterio de la accesoriedad limitada, segn el cual las
circunstancias personales que concurren respecto del autor no se comunican (art. 48 parr. 1
CP), reconoce una excepcin en el caso en que fueren conocidas por el participe (art. 48 CP).
En principio el participe no se perjudica por la concurrencia de ninguna circunstancia personal
que determina un aumento de la pena que corresponde al autor.
Constituyen excepciones los casos de participacin que saben que concurre una agravante,
como por ejemplo, si el cmplice conoce que el autor obro por precio o promesa remuneratoria.
La circunstancia personal puede incidir en la descripcin del hecho, como sucede con los
homicidios calificados por la motivacin, en la individualizacin judicial de la pena, como la
existencia de vnculos personales entre autor y vctima.
Sin embargo, la culpabilidad de cada interviniente exige una consideracin individual, por lo que
es intransferible.
As el conocimiento del vnculo personal del autor no se transfiere al participe, que no tiene ese
vnculo, pero tiene influencia en el juicio individual de ese participe.
VI.

Accesoriedad y exceso

Las reglas de accesoriedad condicionan la punibilidad del participe a que el autor alcance el
umbral de la tentativa, por lo que en caso contrario queda impune, salvo que realice un tipo
autnomo por el que se le puede imputar autora.
Si el autor comete un delito menos grave, la responsabilidad del participe queda acotada al
hecho realmente consumado.
No queda vinculado el instigador cuando el autor realizo un delito distinto. Si lo instigado fue
estafa y lo cometido extorsin, procede imputar instigacin de estafa al hombre de atrs, y

autora de extorsin al de adelante.

El exceso del autor no se traslada ni al instigador que indujo a cometer un delito menos grave, ni
al cmplice que crey colaborar en un hecho menos punible que el realizado por el autor, lo que
es aplicacin del principio de culpabilidad, ya que no puede reprocharse el exceso ajeno.
Art. 47 CP Si de las circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado de
complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el autor, la
pena ser aplicada al cmplice solamente en razn del hecho que prometi ejecutar.
7. INSTIGACION
I.

La norma de derecho vigente

La norma de derecho argentino que contiene el comportamiento del instigador es la que prev
que incurren en la misma pena que los autores del delito, los que hubiesen determinado
directamente a otro a cometerlo (art. 45 CP).
Sin embargo, una interpretacin gramatical del verbo usado por el legislador autoriza a sostener
que el comportamiento que describe esa norma, se adecua mas al de un autor mediato. Es que
un instigador persuade al autor, lo convence, pero no lo determina, pues no tiene dominio del
hecho, poder que retiene el instigador.
Las reglas de la imputacin objetiva permiten establecer si ha existido un comportamiento de
induccin, que puede consistir en consejos o indicaciones al autor. Pero tambin puede ser una
omisin, si su efecto fue crear la decisin en el autor principal.
II.

El comportamiento del instigador

Lo que caracteriza a la instigacin es el ejercicio de una influencia psicolgica, que consiste en

crear el dolo en el autor, es decir generar en el instigado la decisin de consumar un delito
doloso, siento indiferentes los medios utilizados por el inductor.
La induccin debe estar dirigida a un sujeto determinado, a quien se convence para que realice
un delito tambin determinado, sin que sea necesaria una total precisin del hecho. Se puede
admitir una cadena de inducciones, pero solo cabe imputar instigacin a los intervinientes de
cuya voluntad el autor principal u otro inductor hicieron depender su decisin.
8. COMPLICIDAD
I.

Concepto

Hay complicidad cuando una persona coopera en la realizacin de un delito doloso, por lo que se
requiere que:
- objetivamente, haya prestado una ayuda al autor, y
- subjetivamente, haya accedido a un hecho doloso principal,
proporcionando un aporte encaminado a lesionar el mismo bien jurdico ataco por el autor.
Se aplican las reglas de la imputacin objetiva, para determinar si ha existido un aporte, que
puede consistir en un comportamiento, o incluso en consejos que ayuden al autor.
Al igual que la instigacin, la complicidad puede ser omisiva, si su efecto fue facilitar la comisin.
En el plano subjetivo, la complicidad requiere dolo, que consiste en saber que se aporta a la
ejecucin de un hecho punible, por lo que:
- no es posible la complicidad en delitos culposos;
- y tampoco es admisible la complicidad culposa en un hecho principal doloso.

No hay complicidad posterior a la consumacin, lo que permite distinguirla del delito de

encubrimiento.
La naturaleza del aporte es lo que establece la distincin entre cmplices primarios (art. 45 parr.
1, 2da hiptesis, CP) y secundarios (art. 46 CP).
II.

Complicidad primaria

Hay complicidad primaria cuando se presta al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los
cuales el hecho no habra podido cometerse (art. 45 parr. 1, 2da hiptesis, CP), supuesto que
no debe confundirse con la coautora funcional, ya que:
- el cmplice primario carece de dominio del hecho
- mientras el coautor funcional acta durante la etapa de la ejecucin del delito, el
comportamiento del cmplice es anterior, pues realiza su aporte durante la preparacin del
delito. Por ejemplo, es cmplice primario quien facilita los planos del banco para que pueda
realizarse un robo, ya que si bien su aporte es imprescindible, no domina el hecho en la medida
en que todava no comenz a ejecutarse.
Son tambin cmplices primarios, quienes realizan aportes imprescindibles durante la etapa de
ejecucin.
III.

Complicidad secundaria

La regla que corresponde aplicar a los cmplices secundarios alude a los que cooperen de
cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo
promesas anteriores (art. 46 CP).
El aporte del cmplice secundario puede ser realizado en cualquier etapa del delito, pero debe
ser prescindible (no indispensable), es decir que, utilizando el procedimiento de la conditio sine
qua non. Ejemplo: salvo que la ejecucin del hecho este condicionada por el lugar donde debe
esconderse el objeto, es cmplice secundario quien ha prometido guardar el botn, pues no
condiciona la realizacin del robo.
9. PUNIBILIDAD DE AUTORES Y PARTICIPES
La escala de punibilidad que corresponde a cada autor de un delito se encuentra prevista en el
tipo correspondiente de la parte especial del cdigo, siendo naturalmente la misma para
cualquier modalidad de la autora, sea directa, mediata o coautora.
En nuestro sistema, a los instigadores y cmplices primarios se les adjudica la misma escala de
punibilidad que a los autores (art. 45 CP), lo cual es considerado incorrecto por parte de la
doctrina ya que todo participe merece siempre una pena menor que el autor.
Respecto a los cmplices secundarios, se prev que sern reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin
perpetua, se aplicar reclusin de 15 a 20 aos, y si fuere de prisin perpetua se aplicar prisin
de 10 a 15 aos.
10. DELITOS DE OMISION
I.

Los delitos de omisin como delitos de infraccin de deber

No todo omitente es autor sino exclusivamente los sujetos a quienes incumbe el concreto deber
de actuar o impedir el resultado, segn que la omisin sea propia o impropia, razn por la cual
son siempre delitos de infraccin de deber.
Los deberes que fundamentan la autora en la omisin no se distinguen de los que surgen de los

delitos de comisin correspondientes, ya que en ambos casos su quebrantamiento se valora

como infraccin normativa penal.
Ejemplo: corresponde imputar autora de abuso de autoridad, tanto al funcionario que ejecutare
ordenes contrarias a la ley (accin), como al que no ejecutare (omisin) las leyes cuyo
cumplimiento le incumbiere.
II.

Autora

Siendo delitos de infraccin de deber, las consideraciones sobre dominio del hecho no resultan
aplicables a los delitos de omisin, ya que no es posible imputar autora a un omitente por su
dominio del suceso, sino por el quebrantamiento del deber de evitar el resultado.
Solo puede imputarse autora de un delito de omisin al sujeto que infringe el deber de actuar o
de impedir el resultado que sea equivalente a su produccin activa.
III.

Autora mediata

La doctrina dominante niega la hiptesis sobre la autora mediata omisiva.

Se la concibe en los casos en que quien est en posicin de garante utiliza un instrumento,
predicando que como la autora mediata es hecho propio del hombre de atrs, carece de
importancia qu deberes incumban al de adelante.
Ejemplo: se imputa autora mediata en el caso del enfermero de un hospital que se abstiene
voluntariamente de impedir que un enfermo mental agreda a otro paciente.
IV.

Coautora

Corresponde distinguir los casos en que:

a) varios omitentes pueden ser considerados coautores de un hecho omisivo,
b) se imputa coautora a un sujeto actuante y otro omitente de un hecho comn.
a) El primer presupuesto se presenta cuando varios omitentes tienen un deber comn, y no
estn llamados a actuar, respectivamente, como individuos singulares.
Por ejemplo, corresponde imputar coautora de administracin fraudulenta a los miembros
del directorio de una sociedad annima que, infringiendo su deber de preservar el
patrimonio social, acordaron omitir una accin necesaria para conservar los bienes a su
cuidado.
b) La coautora entre un sujeto actuante y un omitente debe ser negada cuando se requieren
distintos criterios de imputacin; como sucede cuando un baero contempla impvido
como un sujeto empuja a quien no sabe nadar a un lugar profundo, caso en el cual ambos
responden por sus respectivos comportamientos, pero no son coautores.
V.

Participacin

Se debe distinguir los casos en que

a) entra en consideracin una omisin en un delito de comisin;
b) concurre un comportamiento comisivo en un delito de omisin.
a) Se predica que es posible concebir una instigacin mediante un comportamiento omisivo,
cuando alguien no impide que el autor tome la decisin del hecho, siempre que el
omitente fuera garante de que no surgiera esa decisin. Sin embargo, la doctrina
dominante no admite la instigacin omisiva.
Puede haber complicidad por omisin, en tanto el cmplice tenga un deber de garanta,

pero lo que corresponde es imputar autora a todo garante que, pudiendo evitarlo, omiti
impedir un resultado tpico.
b) Es posible instigar activamente una omisin. El comportamiento del inductor consiste en
disuadir al instigado para que no actu en cumplimiento del deber, o sea persuadirlo para
que permanezca inactivo. Por ejemplo, si alguien ofrece dinero al baero para que omita
acciones de salvataje del sujeto en situacin de peligro de ahogarse en el mar.
11. DELITOS CULPOSOS
En los delitos culposos, la imputacin es consecuencia de que el autor realizo un
comportamiento vinculado al resultado, que supera el riesgo permitido por el orden jurdico. Aun
mediando imprudencia de todos los que intervinieron en el hecho, como no est claro para
ninguno de ellos como va a acabar el suceso, la ley renuncia a guardar las formas de
intervencin, otorgado el mismo trato penal a todos los comportamientos, se trate de
causaciones u omisiones imprudentes.
En estas condiciones
- los delitos imprudentes son delitos de infraccin de deber, consiguientemente
- el criterio del dominio del hecho es inaplicable;
- la autora se define por la infraccin de un deber objetivo de cuidado;
- como es autor toda persona que realiza un hecho descuidado que genera peligro o lesin para
el bien jurdico, no se pueden establecer diferencias entre autores y participes.