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IUSNATURALISMO
RACIONALISTA
IUSPOSITIVISMO
TERICO
ESCUELA HISTRICA
DEL DERECHO
DEFINICIN
(XVII-XVIII) suprime la
referencia a la Ley divina,
aunque, sostiene que el
derecho natural exista aun
cuando Dios no existiese.
segn la experiencia de Hugo
Grocio (1625). El fundamento
de tal derecho es la propia
racionalidad humana, que es
capaz de descubrir en la
naturaleza
ciertas
leyes
universales e inmutables, son
tres reglas de oro de la
jurisprudencia romana.
El positivismo es
un
pensamiento filosfico que
afirma
que
el
conocimiento autntico es
el conocimiento cientfico
y que tal conocimiento
solamente puede surgir de
la afirmacin de las
hiptesis a travs del
mtodo cientfico.
EXPONENTES
REALISMO
JURDICO
ESTADOUNIDENSE
El
realismo
jurdico
estadounidense es una
doctrina filosfica que
identifica al Derecho con
la eficacia normativa, con
la fuerza estatal o con la
probabilidad asociada a las
decisiones judiciales.1
IUSMARXISMO
ESTRUCTURALISMO
JURDICO
FILOSOFA
DISCURSIVA DEL
DERECHO
El estructuralismo es una
corriente
filosfica
propuesta por Ferdinand
de Saussure en su estudio
del lenguaje, pero aplicada
en general a las relaciones
e
interacciones
de
elementos o partes de
fenmenos y objetos.
La
tica
discursiva
propone someter siempre
la norma a un dilogo
entre
afectados
que
recibe el nombre de
discurso, no una charla,
conversacin o debate,
un dilogo especial.
Ferdinand de Saussure
Jurgen Habermas
1 HABA, ENRIQUE. Metodologa realista crtica y tica del razonamiento judicial. En Revista Doxa Cuadernos de Filosofa del Derecho n25, 2002. pp.22
CARACTERSTICAS
1) El individualismo como
posicin ideolgica central,
que hace depender de las
voluntades individuales el
establecimiento del orden
poltico y, en consecuencia,
bajo el imperio de la ley, el
orden social.
2) La fe en el poder de la
razn para construir un
amplsimo sistema de Derecho
natural,
con
contenido
mximo mediante sucesivas y
reiteradas operaciones lgicodeductivas
3) La distincin entre un
estado o situacin del hombre
individual, anterior a su
convivencia poltica (status
naturalis), y otro posterior a su
inclusin o entrada en las
formas sociales (status civilis)
resultada a travs de la tesis
contractualista
es
una
caracterstica muy destacada
en esta corriente filosfica sin
embargo no todos sus autores
coinciden en la consideracin
del pacto como hecho
histrico
4) La razn se erige como el
1) Se hace referencia a lo
Real:
es
decir,
lo
fenomnico dado al sujeto.
Lo real se opone a todo
tipo de esencialismo;
desechando la bsqueda de
propiedades
ocultas
caractersticas
de
los
primeros estados.
2) Ser til, cierto, preciso,
constructivo y relativo (no
relativista) en el sentido de
no
aceptar
ningn
absoluto.
3) Toma la ciencia como
nicas
guas
de
la
humanidad capaces de
instaurar el orden social
sin apelar a oscurantismos
1)
Se
logra
una
sincronizacin con el
derecho, a base de
configurar a ste como un
supra sistema de las
estructuras
jurdicas,
orientado
hacia
una
uniformidad
de
sus
criterios objetivos dentro
de la correspondiente
formalizacin lgica, pero
respetndose la pluralidad
de contenidos que brotan
con espontaneidad de las
propias exigencias de la
vida social.
2)
Facilita
su
comprensin
global
mostrando la fuerza social
de sus estructuras, sin
relevar la importancia del
factor
individual
normativo de creacin
jurdica.
3) Trata de sacudir los
cimientos de un derecho
anrquico o injusto, al
servicio
de
intereses
particulares,
que
le
desconectan del concepto
1)
Es
autnoma
una
teora
2) Deontolgica
3) Cognoscitiva
4) Formal
5) tica de mnimos
autonoma relativa; es
decir, est sujeto a su
propia lgica de
desarrollo o lo que es
lo mismo, se rige por
sus propias leyes.
5) El papel de la
voluntad consciente
de la clase dominante
6) Reglamentar las
relaciones sociales e
influir en la conducta
humana
FUENTE
ORIGINARIA
DEL DERECHO
El racionalismo fue un
fenmeno de sustitucin del
pensamiento
autoritario
medieval y, en general, de
gran parte de la cultura y
tradicin
medievales
El
movimiento humanista es
considerado, por los cambios
que
produce,
como el
momento inicial de la historia
moderna de Europa. El
racionalismo comienza con
Rene Descartes (1596-1650) y
Karl Marx, en el
prefacio
a
la
Contribucin a la
Crtica
de
la
Economa
Poltica
(1859) y en La
Ideologa Alemana
(1846), haba situado
al Derecho en la
superestructura de la
sociedad capitalista.
Sobre la base real o
conjunto
de
de justicia, quedando as
incontrolado a merced de
los ms agresivos, audaces
y desaprensivos.
4) Constituye una idea
constante
en
el
conocimiento jurdico.
5) El paralelismo del
estructuralismo
en
el
mbito del derecho pudiera
considerarse
al
ordenamiento jurdico, que
no es un simple repertorio
de normas, sino el
conjunto o sistema de las
que
rigen
en
una
comunidad social.
La fuente originaria, es el
pueblo, como mxima
expresin de creacin
jurdica.
Las posibilidades reales de
llegar a lograr la liberacin
humana, en una buena
dosis dependen de que el
estructuralismo sea capaz
de penetrar en las fibras
ntimas de la vida del
derecho, con el sentido de
humanizacin de que
Constituye un modelo
terico
dirigido
a
fundamentar la validez
de los enunciados y
juicios morales a travs
del examen de los
presupuestos
del
discurso.
La
tica
discursiva
contempornea ha sido
elaborada
por
los
filsofos
alemanes,
quienes son considerados
OBJETOS O
CONTENIDOS
DEL DERECHO
Natural, la costumbre o la
moralidad de un pueblo no
son
Derechos,
sino
cualquier otra cosa menos
Derechos, salvo la expresa
remisin legal a las
mismas, pasa su solucin
de casos concretos3.
Hay
dos
tipos
de
positivismo
terico,
teniendo en cuenta el siglo
en el que se aplic cada
teora.
siglo XIX: Se da una
teora estatal del derecho
que haca girar el derecho
alrededor de la idea de
Estado y de Legislador. A
partir de aqu articulan esta
idea
y
tiene
como
caractersticas:
la
coactividad
define
el
Derecho, el cual es el
La concepcin orgnica de
la vida y la cultura, ocupa
una posicin central en la
doctrina de la Escuela
Histrica, segn la cual,
Existe una unidad fundamental de idioma, moral,
costumbres y cultura; siendo
el Derecho una parte
constitutiva de esta ltima, a
la que debe su existencia y
su legitimidad.
El realismo estadounidense
puede dividirse en dos
vertientes: el escepticismo
ante las normas y los
escpticos ante los hechos.
Exponente de la primera es
Karl Nickerson Llewellyn
(1893 - 1962) y, de la
segunda, Jerome Frank
(1889-1957).
relaciones
de
produccin,
del
rgimen capitalista,
'se
levanta
una
superestructura
jurdica.
En pocas palabras el
derecho responde a
los intereses de la
burguesa que se
apropia de la riqueza
de los trabajadores en
el
sistema
de
produccin
capitalista;
sin
embargo, bajo esta
ptica
de
pensamiento,
se
soslaya el hecho de
que las ciencias en su
conjunto, incluyendo
3 HUANCA AYAURI. FLIX. Reflexiones sobre fuentes del derecho en el iuspositivismo jurdico y neoconstitucionalismo. UNAM. 20014.
4 MORALES, JOS HUMBERTO. Apuntes de Filosofa del Derecho. Universidad de El Salvador. El Salvador. 2011. P.72
Precisamente
el
estructuralismo es el que
puede centrar con vigor
estos vaivenes de un
derecho a merced del
conflicto de intereses,
ajustndole al juego de las
estructuras, dentro de la
preponderancia
del
elemento sincrnico, pero
siempre
con
una
intervencin activa del
hombre, destacando la
diacrona que hace incidir
en
las
estructuras
La
tica
discursiva
pretende tomar como
punto de partida el
factum lingstico, no ya
de un dato filosfico ni
siquiera ontolgico. Por
otro lado, tica del
discurso asume el giro
lingstico de nuestro
tiempo. Con ello nuestra
tica se detiene a analizar
lo que han llamado el
giro pragmtico, es decir,
atender a las dimensiones
del lenguaje en las que
RELACIN DEL
DERECHO CON
OTROS
OBJETOS DE LA
REALIDAD
El
racionalismo
influyo,
durante su vigencia, sobretodo
la
produccin
filosfica;
dando lugar as a un derecho
natural racionalista que es
elaborado
por
diversos
autores, como tambin busca
La aplicacin de los mtodos
matemticos a los problemas
jurdicos y polticos en un
intento de aplicar a los
problemas ticos y jurdicos el
rigor metodolgico de las
ciencias naturales.
Bobbio,
relaciona
la
estatalidad del derecho con
otras teoras5:
1) Por lo que se refiere a la
definicin del derecho, con
la teora de la coactividad
que entiende por derecho
un sistema de normas que
se hacen valer por medio
de la fuerza o que
reglamentan el uso de esta
dentro
de
un
conglomerado social
2) Por lo que concierne al
concepto
de
norma
jurdica, con la teora
imperativa para la cual las
normas jurdicas no son
ms que mandatos
3) Referentes a las fuentes
del Derecho, con la
doctrina de las fuentes
al derecho, tanto en el
comunismo como en
el capitalismo estn
hechas para proteger
a quienes detentan el
poder,
ya
sea
econmico o poltico.
Aun cuando la Escuela
Histrica se constituye en un
movimiento
cientfico
opuesto al racionalismo
jurdico europeo y una
reaccin
al
proceso
codificador que se gestaba en
contra
de
las
meras
recopilaciones usuales hasta
el siglo XVIII, debe tenerse
en cuenta que en ella
coexistieron dos corrientes
cientficas vinculadas respectivamente al romanismo y al
germanismo.
Quienes
adscriban a la corriente
germanista, asumieron ms
genuinamente la atencin a
cuanto significara el propio
Derecho del pueblo, el
folklore y la arqueologa
jurdica, a fin de formular los
signos
distintivos
del
El
realismo
jurdico
norteamericano en su
concepcin jurdica se
relaciona con la sociologa
estadounidense,
la
denominada sociological
jurisprudence, y enfoca al
fenmeno jurdico desde la
nocin
positivista
de
carcter emprico. Con
dicha perspectiva es que es
abordada
la
ciencia
jurdica basada en la
previsin de las decisiones
judiciales a travs del
comportamiento de sus
agentes.
Es
menester
estar
conscientes de que la
cristalizacin
de
este
rgimen de derecho exige
la presencia de
un
instrumento
de
intercomunicacin que es
el lenguaje, y otro de
convivencia, que es el
papel seero que atae al
derecho. Estamos, pues,
ante la correlacin de estas
dos grandes creaciones
populares cuales son el
lenguaje y el derecho, que
constituyen el concepto
ms
amplio
de
la
inteligibilidad
de
la
relacin humana y de la
obligatoriedad de sus
comportamientos. Tanto el
lenguaje como el derecho,
por su gnesis popular,
1) La teora discursiva se
relaciona
con
la
semitica tiene como
objetivo
esencial
la
construccin de una
teora general de la
significacin
y
lo
jurdico, no es solamente
un corpus de expresiones
lingsticas, sino tambin
es todo un haz de
instituciones
y
de
actores, de situaciones y
de decisiones, de hechos
y de actos jurdicos cuya
comprensin, en tanto
que sistema globalmente
significante, demanda la
construccin de modelos
que no podran ser
estrictamente textuales o
lingsticos.
2) La hermenutica ha
5 GUTIRREZ, CHVEZ. JORGE E. Norberto bobbio y el positivismo jurdico. Centro de Investigaciones y Docencia en Ciencias Polticas, UAP. 1988. P. 62.
6 ESCUDERO, JOS ANTONIO, Curso de Historia del Derecho, Fuentes e Instituciones Poltico- Administrativas, pp. 53 - 54.
7 JESS ERNESTO PECES Y MORATE, Estructuralismo y derecho, p. 175.
8 GADAMER, HANS GEORG, Verdad y Mtodo, Salamanca, Ediciones Sgueme, 1977, p. 467.
desaparicin
del
estado y del Derecho.
El centro de inters
dirigido por Marx,
Engels, y Lenin a esta
teora, se explica en
primer lugar por el
carcter anti estatal y
antijurdico de la
doctrina marxista.
PAPEL DE LA
MORAL EN EL
DERECHO
El positivismo jurdico
comparte
la
aversin
contra las especulaciones
teolgicas
y
las
construcciones metafsicas
e insiste en la separacin
estricta del Derecho de la
tica, de la moral y la
religin,
porque
se
considera que el Derecho
se debe alejar, limitar y ser
independiente
de
las
consideraciones
valorativas tal como lo
sostiene Julius Stone,
remitirse solamente a un
anlisis
de
las
interrelaciones lgicas de
las normas ya existentes9.
Se puede afirmar que no
existe tal relacin entre el
Derecho y la Moral,
debido a que ni siquiera se
toma en consideracin la
moral
respecto
del
10
derecho .
La escuela histrica no
rechaza el criterio moral
absoluto; se limita a
combatir aquel que se funda
en el elemento individual. El
espritu de esta escuela no es
negarse a someter al juicio
del moralista las leyes e
instituciones sino ms bien
hacerle entender que dicho
juicio nicamente puede
basarse en el conocimiento
completo del hombre y no
en meras leyes lgicas o
ideas abstractas.11
El
realismo
jurdico
estadounidense defiende
una
separacin
entre
Derecho y Moral.
Para el iusmarxismo,
normas morales de
carcter
universal,
comunes a todos los
pueblos y a todos los
tiempos, no existen,
sino que estn sujetas
a cambio en razn del
desenvolvimiento de
las relaciones de
produccin y de la
estructura social. Y
as, desde el punto de
vista capitalista, el
comportamiento de
los trabajadores que
se niegan a secundar
una
huelga
es
perfectamente moral,
y, sin embargo, desde
el punto de vista del
proletariado
constituye la ms
grave violacin de la
tica marxista.
9 BOBBIO, NORBERTO. El positivismo jurdico. Traduccin de Rafael de Ass y Andrea Greppi, estudio preliminar de Rafael de Ass. Madrid. Debate 1993.P. 145-146.
10 MORALES, HUMBERTO. Cit. P.67.
11 LUIS LEGAZ Y LACAMBA. Filosofa del Derecho, P. 234
VALORES QUE
SE LE
RELACIONAN
La justicia. () el natural
vale por s mismo, en cuanto
intrnsecamente justo12, el
derecho natural es el nico
autntico por lo que el vigente
(derecho positivo) slo podr
justificarse en la medida en
que realice los dictados de
aqul.
Ya se ha mencionado que
para los pensadores de esta
corriente el poder que
emana del estado es el
nico
que
puede
considerarse
como
ordenamiento jurdico, por
lo cual la negacin a la
posibilidad de contemplar
otras perspectivas como la
realidad social, o a un
determinado sistema de
valores con lo que alude en
su abordaje del derecho o
en su conformacin los
aspectos
que
hacen
referencia tanto a su
eficacia social como a su
justicia o legitimidad.
12 GRACA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. 22 ed. Ed. Porra. Mxico. 1974. P. 40
La sociologa, deudora
de una visin objetiva
que considera las normas
jurdicas
como
fenmenos susceptibles
de
explicacin
descriptiva y autnoma,
sucumbe
un
cientificismo encerrado
en las estrecheces de una
racionalidad sistmica.
La filosofa moral, por su
parte,
acenta
las
referencias denticas de
las prescripciones, pero
lo hace a costa de su
facticidad, excluyendo la
coherencia
con
las
exigencias cientficas de
FINES DEL
DERECHO
En
este
movimiento
historicista, el Derecho no
tiene una funcin orientada
exclusivamente
a
los
individuos,
sino
que
pertenece
en
primera
instancia a la vida de la
cultura. Para Savigny, es del
espritu del pueblo que surge
toda la cultura y el que crea
el Derecho, entendindose
como una gran regla jurdica,
conductual: El derecho
positivo sale de ese espritu
general que anima a todos
los miembros de una
nacin... (por lo que) El
derecho crece y muere con
su pueblo. Es el poder
comunitario de un pueblo o
de una comunidad humana el
que dirige los desarrollos, las
justicia y discrecionalidad
judicial
El
Realismo
Jurdico
Norteamericano tiene el
propsito de alcanzar una
reforma
legal
liberalizadora, que en
algunos casos sera reforma
de ndole constitucional y
en otros de tipo legal. Una
de
sus
principales
consecuencias es provocar
un profundo cambio en la
manera de pensar el
Derecho para todos los
involucrados.
Jueces,
abogados,
juristas,
acadmicos,
resultan
inspirados por una fuerte
crtica, la compartieran o
no, y se ven impulsados a
modificar y revisar sus
propias teoras y prcticas.
representaciones
sociales generadas a
partir
de
esos
elementos.
El Derecho es la
expresin de esta
voluntad
condicionada por los
intereses comunes. Es
precisamente la lucha
de
individuos
independientes y de
sus voluntades, los
cuales
son
necesariamente
egostas
en
su
conducta respecto de
los otros, lo que hace
la auto-limitacin a
travs del Derecho y
de las regulaciones o
tambin la autolimitacin en casos
excepcionales y el
mantenimiento de sus
intereses en general.14
Al constatar en qu
medida el estructuralismo
puede contribuir a fijar
especificidad
de
lo
jurdico, entendiendo por
sta no la posicin extrema
kalseniana de procurar
aislar el derecho de los
restantes
fenmenos
sociales. Ya sabemos que
su iniciativa acab en
minimizar lo jurdico a un
simple aparato coactivo al
servicio
de
cualquier
ideologa.
En
estos
momentos pareciera que se
desea saber si existe la
posibilidad de encontrarse
a solas con el derecho, sin
prescindir del recproco
juego de implicaciones de
los fenmenos humanos y
Consiste en garantizar
que, por la justicia, el
orden y la seguridad, se
creen las condiciones que
permitan a los miembros
del grupo realizar su
bien, el bien de todos, el
bien comn, realizacin
que
implica
el
sostenimiento de una
justa medida entre la
tradicin y el progreso, y
en
consecuencia
el
simultneo rechazo de la
rutina
y
de
las
variaciones demasiado
bruscas. De esta manera,
el bien comn se aprecia
en funcin del hombre,
no del individuo, sino de
la persona espiritual y
libre; por lo cual, J. T.
interpretativos.
El Derecho sigue la
evolucin
de
la
estructura econmica
de la sociedad. Toda
forma de produccin
origina sus propias
relaciones jurdicas.
Cuando la estructura
de
la
sociedad
cambia, el Derecho
se
transforma
y
encuentra en la Ley
su mejor expresin.15
14 TRAZEGNIES, FERNANDO, Introduccin a la Filosofa del Derecho y a la Teora General del Derecho, Ediciones de la Pontificia Universidad Catlica del Per, pp. 120.
15 CASTILLO, MELQUIADES, Filosofa del Derecho, Ediciones Edigraf, pp. 41
16 ANTONIO HERNNDEZ GIL, Estructuralismo y derecho, p. 32
SEMEJANZAS
CON OTRAS
CORRIENTES
DIFERENCIAS
CON OTRAS
CORRIENTES
*Con el Iusnaturalismo. El
derecho
positivo
se
concretiza por medio del
derecho
natural
convirtindose en reglas de
conductas que deben ser
sujetas a control.
*El derecho natural sirve
para crear las normas
orientadas por el derecho
positivo.
*Con el Iusnaturalismo
porque considera que el
Derecho no es producto de
la razn sino de la voluntad.
*Con el positivismo porque
este establece que el
Derecho pertenece a un
pueblo determinado quien lo
establece y lo puede
modificar en base a la
historia y a la costumbre.
*Con el Iusnaturalismo:
individualizar a un jurista
como juspositivista con
respecto al modo de
considerar el derecho no
significa que lo sea
tambin con respecto a la
teora y a la ideologa;
individualizar a un jurista
como juspositivista con
respecto a la teora del
derecho no significa que
tambin lo sea con
respecto a la ideologa.
*la aprobacin o la
condena de uno de los
aspectos del positivismo
*Con el iusnaturalismo
racional porque el Derecho
no procede de mandatos
divinos sino de la razn.
*
*
*
*
*
*
*
*Heredera
y
continuadora de la tica
kantiana, la tica del
discurso o tica
dialgica es formal y pr
ocedimental, pues no
establece
normas
concretas de accin, sino
el procedimiento para
determinar qu normas
tienen valor tico. El
criterio es similar al
kantiano, pero formulado
de modo distinto.
* Habermas muestra un
notorio
ataque
al
positivismo y busc
revitalizar el marxismo
como
instrumento
culturalmente crtico. As
mismo
identifica
las etapas evolutivas de
la sociedad y hace un
estudio de las relaciones
entre las etapas y el
desarrollo de la moral, a
este
trabajo
se le
denomin
teora
evolutiva.
*
jurdico no implica la
aprobacin o la condena
de los otros dos. No tener
en cuenta el primer criterio
conduce
a
juicios
unilaterales o falsos sobre
ste o aquel jurista.