UNIVERSIDAD JOS FAUSTINO SNCHEZ CARRIN

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

DERECHO
SOCIETARIO

DOCENTE:
DRA. MEZA AGUIRRE, Maria Rosario
TEMA:

DIFERENCIA ENTRE S.A.A Y S.A.C

ALUMNA:

FERNNDEZ CHAUCA. JULISA

CICLO:

XI

2016

UNIVERSIDAD NACIONAL JOS FAUSTINO

SNCHEZ CARRIN

FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIAS POLTICAS

DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA Y SOCIEDAD ANNIMA

CERRADA1
Dentro del tipo general de la sociedad annima, existe una diversidad de modalidades
o formas especiales; llmense la abierta, la cerrada y la sociedad annima que para
estos efectos denominaremos "ordinaria o normal" -para distinguirla de las otras-, cada
una con caractersticas propias, pudiendo cualquiera de estas tres alternativas ser
elegida por el empresario.
La realidad nos ha demostrado que la sociedad annima es un tipo social polivalente
que ha sido y est siendo utilizado para todas clases de empresas, siendo preferido
incluso para las empresas de pequeo y mediano volumen econmico.

CRITERIOS GENRICOS DE DISTINCIN.

Uno de los aspectos ms difciles de determinar en el tema relacionado a la diversidad
o formas especiales de sociedades annimas, es el relativo a los criterios que nos
permiten diferenciar entre las sociedades annimas abiertas y las sociedades
annimas cerradas. Es necesario intentar establecer criterios claros para distinguir una
modalidad de sociedad annima de otra ya que participan de un mismo tipo social.
Denominar a las sociedades annimas como grandes, medianas o pequeas nos
introducira a una pregunta de por s subjetiva, a partir de qu momento una sociedad
deja de ser pequea para convertirse en mediana o grande?; esta clase de criterios
nos conducen al mismo callejn del cual tratamos de salir. De esta manera, creemos
que podemos referirnos a criterios de forma, como: el monto de capital, el nmero de
socios, el llamamiento al pblico y la cotizacin en bolsa; y criterios de fondo como:
coincidencia de propiedad y direccin y predominio del intuito pecuniae o del intuito
personae.
1. EL NMERO DE SOCIOS. Este es un criterio que permite distinguir en forma
cuantitativa a la sociedad annima abierta de la cerrada. Por lo general, las
sociedades annimas cerradas tienen un nmero de socios pequeo (de 2 a 20
accionistas) y relativamente manejable, y las sociedades annimas abiertas suelen
tener un gran nmero de socios (tiene ms de 750 accionistas).

1 LAS FORMAS ESPECIALES DE SOCIEDAD ANNIMA EN LA NUEVA LEY

GENERAL DE SOCIEDADES. Alfredo Ferrero Diez Canseco.

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En la sociedad annima abierta, como consecuencia del gran nmero de accionistas,

que a su vez presupone un gran nmero de voluntades distintas entre ellas, es ms
fcil diferenciar o separar la voluntad de los accionistas de la voluntad de la empresa
en s. En el caso de una sociedad annima cerrada que tiene un nmero reducido de
accionistas la distincin entre el inters social y el inters del accionista es ms difcil y
discutible, tal y como ocurre en las sociedades de personas.
2. LLAMAMIENTO AL PBLICO Y COTIZACIN EN BOLSA. Una de las caractersticas
saltantes de la sociedad annima cerrada es el abastecimiento de fondos dentro de
un crculo restringido de personas que ms o menos se conocen y que, por tanto,
excluyen la posibilidad de apelar al pblico para conseguir los fondos necesarios para
la explotacin de su objeto social. Creemos que este criterio es uno de los ms
importantes, ya que una de las caractersticas bsicas de las sociedades annimas
abiertas es no solamente el llamamiento al pblico sino la necesidad de cotizacin en
bolsa, lo que implica la posibilidad de negociar los ttulos a travs del mecanismo
burstil, que garantiza una total libertad de acceso y de salida, eliminando las
vinculaciones de tipo personal en la sociedad y con ello la necesidad de restringir o
limitar la transmisibilidad de las acciones.
El gran capital, las ofertas a terceros o llamamiento al pblico y la negociabilidad de
acciones en bolsa estn ms vinculados a la sociedad annima abierta y que cotiza en
bolsa.
3. COINCIDENCIA DE PROPIEDAD Y DIRECCIN. En la sociedad annima cerrada
existe una coincidencia sustancial entre la calidad administrador y administrado,
coincidiendo con mucha frecuencia en una misma persona la calidad de socio
capitalista y de socio encargado de la gestin. Por su parte, en la sociedad annima
abierta existe un divorcio entre capital y gestin; ya que al reunir grandes sumas de
capital de una gran diversidad de accionistas, la posibilidad de una gestin social
directa por parte del socio es casi nula, pues depende del manejo de las mayoras y
minoras dentro de la Junta General de Accionistas.
4. EL INTUITO PERSONAE Y EL INTUITO PECUNIAE. La sociedad annima cerrada
es un medio empleado para conducir asuntos individuales con vista a cumplir intereses
particulares, tiene un carcter ms privado que la sociedad annima abierta, con una
base convencional flexible en la que el inters social se confunde con el inters de los
socios. Est conformada por un reducido grupo de socios que se conocen, donde
predomina el affectio societatis, aqu el factor personal (intuito personae) supera al
factor capital (intuito pecuniae), que est subordinado a un supuesto de confianza

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mutua que prevalece en este tipo de sociedades. En la realidad es una sociedad muy
personal en el foro interno, aunque sea "sociedad annima" para el resto del mundo.
Por esta razn, se establecen mecanismos que la hacen "cerrada" para terceros,
como las restricciones a la transmisibilidad de los ttulos.
La sociedad annima abierta pretende reunir grandes masas de ahorro pblico,
generalmente de pequeos grupos de empresarios (muchos de ellos se constituyen
como propietarios pasivos), los cuales lo nico que pretenden es colocar su dinero con
el objetivo de obtener una rentabilidad superior a la que les ofrecen otros mecanismos
de inversin. Es as que el "factor capital" supera al "factor de las relaciones
personales", prima el intuito pecuniae.
5. NATURALEZA JURDICA. Algunos juristas se basan para diferenciar la sociedad
annima cerrada de la sociedad annima abierta en criterios tales como la naturaleza
jurdica distinta de estos dos tipos de sociedades annimas; de esta manera, mientras;
el carcter institucional para la sociedad annima cerrada es una "cosa" de los
socios, la sociedad annima abierta ha llegado a ser una "cosa" pblica, no slo por
el capital que agrupa sino tambin por las actividades que desarrollan en todos los
dominios de la vida econmica, transformndose en una autntica organizacin social
que no puede regirse slo por la libertad contractual.

EL TRATAMIENTO LEGISLATIVO DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS CERRADAS

Y LAS SOCIEDADES ANNIMAS ABIERTAS
A continuacin esbozamos algunos criterios bsicos sobre los cuales se puede
organizar un tratamiento legislativo diferenciado para las sociedades annimas
abiertas y las cerradas:
1. LA CONSTITUCIN. La sociedad annima cerrada se constituye en acto nico
utilizando el sistema de constitucin simultnea. La sociedad annima abierta
recurre con mayor frecuencia, an respecto de la sociedad annima ordinaria (S.A.), a
la oferta a terceros o la suscripcin publica, en la que la constitucin implica un
proceso que comienza con un programa y concluye con la inscripcin en registros
pblicos, previa reunin de la asamblea de suscriptores. Este proceso implica recurrir
a terceros o al pblico en general para obtener el capital necesario para el desarrollo
del negocio.
2. RESPONSABILIDAD POR LA CONSTITUCIN. En la sociedad annima cerrada la
responsabilidad por la constitucin alcanza a los fundadores (que son quienes otorgan

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la escritura pblica de constitucin) y a los directores; en cambio, en las sociedades

annimas abiertas la responsabilidad recae slo sobre los fundadores o promotores
que suscriben el programa de fundacin, excluyndose de esta responsabilidad a
todos los posteriores suscriptores.
3. DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE POR AUMENTO DE CAPITAL.
3.1. Negociabilidad del derecho. La sociedad annima cerrada regula el
aumento de capital que incorpora el goce del derecho de suscripcin
preferente para permitir a los accionistas mantener su porcentaje de acciones
en el capital social. En la sociedad annima abierta se tiende a reconocer la
negociabilidad del derecho de suscripcin preferente, que se incorpora a un
ttulo negociable. Creemos, sin embargo, que este derecho tambin podra ser
objeto de negociacin en la sociedad annima cerrada (SAC) y por supuesto
en la ordinaria (SA), ya que la ley en nuestro pas no prohibe esta alternativa.
3.2. Aumento de capital sin derecho de suscripcin preferente. Se suele
incorporar en la regulacin de las sociedades annimas abiertas la
posibilidad de renuncia de los accionistas al derecho de suscripcin preferente
siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos, tales corno qurums y
mayoras particulares y/o que el aumento de capital no pretenda, directa o
indirectamente, la mejora en la posicin de accionista de algn o algunos
accionistas; nuestra ley ha incorporado esta posibilidad en su artculo 259.
4. PUBLICIDAD. Por lo general, la sociedad annima abierta est sometida a
ciertas exigencias de publicidad especiales o adicionales, a diferencia de la
sociedad annima cerrada, sobre todo para el caso de la convocatoria a Juntas
Generales; esto debido al gran nmero de accionistas que agrupa en razn de la
suscripcin de acciones por va de la oferta pblica o a terceros.
5. LIMITACIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD A LOS TTULOS. La fuerte
presencia del intuito personae y el affectio societatis en la sociedad annima
cerrada origina la necesidad de que se limite la transferencia de los ttulos a travs
de restricciones estatutarias a su libre transmisibilidad estipulndose, por ejemplo,
que si algn accionista desea vender, adems de indicar el precio de la accin y la
cantidad de acciones ofertadas, deber ofrecerlas en primer trmino a los dems
accionistas para que stos ejerciten el derecho de preferencia, para luego, recin
si estos manifiestan su deseo de no adquirir, proceder a la venta de las acciones a
terceros. Con este y otros mecanismos se protege al accionista que puede,

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ejercitando dicho derecho, impedir el ingreso de nuevos accionistas. En el caso del

Per, esta limitacin a la libre transmisibilidad de las acciones en la sociedad
annima cerrada se ha convertido en una restriccin impuesta por ley la cual, en
todo caso, a travs de una modificacin estatutaria se podra suprimir. En las
sociedades annimas abiertas no es posible ni conveniente aceptar limitaciones
a la transmisibilidad debido a la rpida circulacin de los ttulos y adems debido a
que el affectio societatis no est presente; la libre transmisibilidad de las acciones
es un elemento esencial en este tipo de sociedad.
6. EL DIRECTORIO. En las sociedades annimas cerradas, segn reconocen
algunas legislaciones, el Directorio puede ser unipersonal o facultativo, es decir, los
accionistas podrn decidir si desean o no la constitucin de un Directorio como
rgano de la sociedad; mientras que en las sociedades annimas abiertas el
Directorio es pluripersonal, al igual que en la sociedad annima ordinaria, donde se
establece un mnimo de tres directores, pero no se determina un mximo, el mismo
que deber indicarse en el estatuto. Puede tambin haber diferencias en cuanto a
los grados o criterios de responsabilidad de los directores.
7. LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS. En cuanto al funcionamiento de las
asambleas, en las sociedades annimas cerradas es posible que la primera y
segunda convocatoria sean publicadas simultneamente. En las sociedades
annimas abiertas se puede llegar a exigir una publicacin separada y mayor
publicidad, as como mayor distancia entre las fechas de publicacin y realizacin
de la junta; incluso algunas legislaciones (como en el caso del Per) admiten hasta
tres convocatorias para facilitar la realizacin de la junta.
8. RGANO DE CONTROL. En las sociedades annimas abiertas es necesaria la
existencia de un rgano de control interno y/o mayor control externo va
instituciones especficas; mientras que en las sociedades annimas cerradas los
mismos socios son los encargados de fiscalizar el funcionamiento de la sociedad
con los instrumentos que les otorga la ley. Esta diferencia de control se explica
porque, como ya se ha analizado en el caso de la SAA, la relacin accionistaadministracin es mucho ms difusa mientras que en la SAC la relacin entre
ambos aspectos tiende a ser ms directa e incluso pueden llegar a confundirse.
Adems, en la sociedad annima abierta se presenta generalmente el manejo de
fondos de gran nmero de accionistas.
9. CONTROL EXTERNO ms estricto por parte de la CONASEV y/o el organismo
competente para sociedades annimas abiertas. En razn de la negociabilidad

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de los ttulos en las sociedades que cotizan sus acciones en la bolsa, es necesario
un mayor control externo de stas con el fin de proteger a terceros; an si no
cotizaran en bolsa, considerando el importante nmero de accionistas involucrados
en la SAA y su dispersin, es recomendable un mayor control externo.
10. DERECHO DE SEPARACIN. Algunas causales de derecho de separacin de
socios previstas por ley para la sociedad annima cerrada suelen no aplicarse en
caso de las sociedades annimas abiertas; en el entendido de que el ejercicio de
tal derecho es ms complicado en una sociedad annima abierta por el volumen
de accionistas involucrados y por la operatividad misma de las acciones que se
cotizan en bolsa. Por ejemplo, en el caso que se modifique el objeto social de una
SAC y se ejercite el derecho de separacin, esto podra perjudicar a la sociedad
con una disminucin de medios financieros al tener que reembolsar el valor de la
accin a los socios que ejercitan este derecho (producindose desfinanciamiento
de la sociedad). En las SAA, donde los aportes suelen ser muchos en nmero, por
la cantidad de accionistas, pero pequeos en cantidad de dinero, un
desfinanciamiento ante la separacin de un socio individual difcilmente se
producira.

SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA

CARACTERSTICAS Es aquella que realiz oferta primaria de acciones u obligaciones

convertibles en acciones, tiene ms de 750 accionistas, ms del 35% de su
capital pertenece a 175 o ms accionistas, se constituye como tal o sus
accionistas deciden la adaptacin a esta modalidad.
DENOMINACIN

La denominacin es seguida de las palabras "Sociedad Annima Abierta",

o de las siglas "S.A.A."

RGANOS

Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia

CAPITAL SOCIAL

Representado por participaciones y deber estar pagada cada

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participacin por lo menos en un 25%

DURACIN

Determinado o Indeterminado

TRANSFERENCIA

La transferencia de acciones debe ser anotada en el Libro de Matrcula de

Acciones de la Sociedad.

SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

CARACTERSTICAS De 2 a 20 accionistas.
DENOMINACIN

La denominacin es seguida de las palabras "Sociedad Annima Cerrada",

o de las siglas "S.A.C."

RGANOS

Junta General de Accionistas, Directorio (opcional) y Gerencia

CAPITAL SOCIAL

Aportes en moneda nacional y/o extranjera y en contribuciones

tecnolgicas intangibles.

DURACIN

Determinado o Indeterminado

TRANSFERENCIA

La transferencia de acciones debe ser anotada en el Libro de Matrcula de

Acciones de la Sociedad.