FINAL

GRUPO II
DERECHO
DE
SUCESIONE
S
FACULTAD DE DERECHO Y CC.PP
ESCUELA ACADMICO
PROFESIONAL DE DERECHO Y
CC.PP
TESTAMENTO CERRADO
Y OLGRAFO
Universidad Nacional de Trujillo
Derecho de Sucesiones
Universidad Nacional De
Trujillo
DERECHO DE SUCESIONES
Docente:
Dr.
Integrantes:
Aguilar Sevillano, Fernanda
Bravo Figueroa, Hugo
Castro Ramrez, Perla
Daza Pea, Denny
Delgado Arteaga, Anderson
Fernndez Crdova, Anthony
Gamarra Escalante, Janely
Garca Ibez, Diego
Tema:
Testamento cerrado y olgrafo.
Grupo:
II
Ao:
2 A
Trujillo Per
2016
NDICE
1
TESTAMENTO CERRADO...........................................................................3
1.1
DEFINICIN........................................................................................ 3
1.2
FORMALIDADES................................................................................. 3
1.3 REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO EN CASO DE

RESTITUCIN............................................................................................... 7
1.4
CUSTODIA Y RESTITUCION.................................................................8
1.5
TRADUCCION DEL TESTAMENTO CERRADO......................................10
1.6
CONVERSIN DEL TESTAMENTO CERRADO EN OLGRAFO..............10
1.7
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y TESTIGOS TESTAMENTARIOS.........12
1.7.1
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO...................................................12
1.7.2
IMPEDIMENTOS DEL TESTIGO....................................................16
TESTAMENTO OLGRAFO.......................................................................28
2.1
CONCEPTO....................................................................................... 28
2.2
VENTAJAS Y DESVENTAJAS...............................................................28
2.3
TESTAMENTO OLGRAFO EN EL CDIGO CIVIL................................29
2.4
SITUACIONES PROBLEMATICAS........................................................29
2.5
FORMALIDADES............................................................................... 30
2.6
PRESENTACION AL JUEZ...................................................................32
2.6.1
RESPONSABILIDAD CIVIL...........................................................32
2.6.2
LA RESPONSABILIDAD PENAL....................................................32
2.7
APERTURA JUDICIAL DE TESTAMENTO OLGRAFO ART. 709..........33
2.7.1
GENERALIDADES.......................................................................33
2.7.2
CARCTER PROCESAL................................................................34
2.7.3
DEFICIENCIA.............................................................................. 35
2.8
TRADUCCIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO...................................35
2.9
PROTOCOLIZACION DEL TESTAMENTO OLGRAFO..........................36
1 TESTAMENTO CERRADO
1.1 ANTECEDENTES
Su origen se remonta a los aportes de los emperadores Teodosio y
Valentiniano, que se insertan al cdigo de Justiniano. Recibi el nombre de
mstico o secreto. Secreto por que el pliego testamentario no era conocido
por nadie, excepto por el testador.
1.2 DEFINICIN
El testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad,
declara que sta se halla contenida en el pliego que presenta a las
personas que han de autorizar el acto.
En este sentido Augusto Ferrero, seala que el testamento cerrado es el
que otorga el testador en una hoja de papel que firma y guarda en un
sobre que cierra en privado, dejando constancia en diligencia posterior,
ante notario y dos testigos, de que contiene su ltima voluntad.
Tambin refiere, Zarate del Pino que el Testamento Cerrado es aquel
que otorga el testador sin revelar el contenido de su ltima voluntad,
declarando que se encuentra contenida en un pliego que hace entrega
en formas personal al Notario dentro de un sobre cerrado, en presencia
de dos testigos testamentarios.
Al Respecto Santos Briz indica que, el Testamento Cerrado es una forma
intermedia entre las clases de testamento, porque es, en el fondo, un
documento privado, pero en su parte externa, la del acta de
formalizacin notarial, tiene el carcter de documento pblico.
Asimismo el testamento cerrado tambin es conocido como testamento
mstico en Francia o testamento secreto en Italia.
1.3 FORMALIDADES
En principio, cabe destacar que existen formalidades comunes a todo
testamento as como tambin, segn el modelo testamentario que se elija,
existen formalidades especficas.
As se tiene que las formalidades de todo testamento son:

- La forma escrita
- La fecha de su otorgamiento
- El nombre del testador.
- La firma
Ahora bien, las formalidades esenciales del testamento cerrado deben
considerarse en relacin con los siguientes elementos: la redaccin, el
cierre, la presentacin y la unidad del acto.
En aplicacin del artculo 699 del Cdigo Civil, las formalidades

esenciales del testamento cerrado son:
1. Que el documento en que ha sido extendido est firmado en
cada una de sus pginas por el testador, bastante que lo haga
al final si estuviera manuscrito por l mismo, y que sea
colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una
cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el
testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.
Tratndose de un testamento otorgado por una persona con
discapacidad por deficiencia visual, podr ser otorgado en
sistema braille o utilizando algn otro medio o formato
alternativo de comunicacin, debiendo contar cada folio con la
impresin de su huella dactilar y firma, colocando dentro de un
sobre en las condiciones que detalla el primer prrafo.
2. Que el testador entregue personalmente al notario el referido
documento cerrado, ante dos testigos hbiles, manifestndole
que contiene su testamento.
Si el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta
manifestacin la har por escrito en la cubierta. Sobre el
particular, debe tener presente que, segn el artculo 694 del
Cdigo
Civil,
los
mudos,
los
sordomudos
quienes
se
encuentren imposibilitados de hablar por cualquier causa,

pueden otorgar solo testamento cerrado u olgrafo.
3. Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta
en que conste si otorgamiento por el testador y si recepcin por
el notario, la cual firmarn el testador, los testigos y el notario,

quien la transcribir en su registro (cual es registro notarial de
testamento), firmndola las mismas personas.
4. Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los
incisos 2 y 3 (incisos citados precedentemente) se efectu
estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el
notario, quien dar al testador copia certificada del acta.
Trabucchi, en cuanto a las formalidades del testamento secreto o
testamento cerrado, expone lo siguiente:
<< En su estructura se distinguen la redaccin de la clula y el
acto de la recepcin.
La clula suscrita por el testador, que contiene la sustancia de
las disposiciones puede estar escrita por el propio testador de
su puo y letra (en cuyo caso es suficiente su firma al final), o
bien por un tercero o mquina (en cuyo caso el testador deber
firmar al final de cada pgina). No es preciso que la clula se
encuentre fechada, pudiendo hallarse escruta en cualquier
idioma. La clula se mantendr en secreto como garanta de
seguridad y para evitar posibles alteraciones.
El testador entregara la clula al Notario en presencia de dos
testigos.
El acto de recepcin, que se har constar en el sobre o plica
que contiene la clula, se firmar por el Notario, por el testador
y por los dos testigos. Es necesaria la intervencin personal del
testador, no siendo posible la intervencin de un mandatario
especialmente designado para este acto.
Si la clula testamentaria contuviese una fecha distinta a la que
consta en la plica, esta ltima se considerar la verdadera fecha
del testamento>> (TRABUCCHI, 1967 Tomo II: 403-404)
Ferrero dice de las formalidades del testamento cerrado lo
siguiente:
<< Puede hacerla (la redaccin) cualquiera, incluso el notario,

los testigos o los herederos. Puede otorgarse en cualquier
papel. Puede ser a mano, con tinta o con lpiz, o mquina,
recomendndose la forma manuscrita para que tenga valor
como olgrafo; siempre que, adems, haya sido fechado y
firmado por el testador ().
El documento en que se redacta el testamento no necesita
tener fecha est debe ponerse en la cubierta. Sin embargo, ()
(se) obliga a que la firma del testador acompae cada una de
las pginas, bastando que lo haga al final si estuviera
manuscrito por l mismo ().
() El testamento debe ser colocado dentro de un sobre
debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de manera
que ni pueda ser extrado sin rotura o alteracin de la cubierta
().
El testador, personalmente, debe entregar al notario el referido
documento cerrado, ante dos testigos hbiles, los testigos y el
notario, quien la transcribir en su registro, firmndola las
mismas personas (). La transcripcin de la cubierta por el
notario debe ser inmediata. De lo contrario se incurre en
omisin de un requisito esencial insubsanable.
() Desde la entrega del testamento por el testador al notario
hasta la firma en el registro de este ltimo, los testigos y el
notario, debiendo ste entregar al testador copia certificada del
acta>> (FERRERO, 2005: 356-358).
Barassi, en relacin a las formalidades del testamento secreto o
testamento cerrado, hace estas afirmaciones:
<< El testamento secreto () est normalmente escrito y
fechado por el testador. Puede tambin () serlo por otra
persona, pero en tal caso la ley impone determinadas cautelas
para garantizar a coincidencia del testamento con la voluntad
del testador ().
A tales fines es necesario que el testador se asegure mediante

lectura de las palabras escritas por el tercero (por ellos no
puede hacer testamento secreto el que no sepa o no pueda
leer) (). Adems, para evitar cualquier hurto o sustitucin de
las hojas, debe firmar cada medio folio, unido o separado; y lo
mismo si el testamento est escrito con medios mecnicos. ()
El tercero que ha escrito el testamento es incapaz de recibir. Y,
adems, si el testador que hizo escribir pero otro su testamento,
sabe leer pero no escribir y, por tanto, no ha podido firmar,
debe declarar tambin ante el notario que recibe el testamento,
que lo ha ledo (si es mudo o sordomudo lo declarar por escrito
en presencia de dos testigos). Y debe, asimismo, expresar la
causa que la impedido firmarlo. De todo ello se har mencin en
el acta de otorgacin ().
El testador entregara personalmente el testamento al notario en
presencia de do testigos (), manifestando que el pliego que
presenta contiene su ltima voluntad; si es mudo o sordomudo
escribir tal manifestacin en presencia de dos testigos ().
Sobre el papel en que hicieran las declaraciones o sobre el que
sirve de cubierta al testamento, o tambin sobre una envoltura
preparada y debidamente sellada por el testador, se redactar
el acta expresando la marca y el nmero de los sellos, debiendo
estar
presentes
los
testigos
durante
estas
formalidades.
Firmars el acta el testador, los testigos y el notario ().

Todo ello deber hacerse sin interrupciones y sin pasar a otros
actos>> (BARASSI, 1955, Volumen I: 471-472).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en lo que atae a los
requisitos o formalidades del testamento cerrado, ha sealado lo
siguiente:
en el caso de los testamentos cerrados, adems de las

formalidades generales de todo testamento establecido (sic) en
el Articulo seiscientos noventaicinco del Cdigo Civil, se
requiere tambin las formalidades esenciales para este tipo
especial de testamento contempladas en el Articulo seiscientos
noventinueve del Cdigo acotado, por lo que no solo (sic) basta
el cumplimiento de las formalidades generales, sino tambin las
esenciales del testamento cerrado (Casacin Nro. 2202-99 /
Lima, publicada en el Diario Oficial el Peruano el 08-01-2000,
pgs. 4522-4523).
1.4 REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO EN

CASO DE RESTITUCIN
Valencia Zea seala al respecto que << dicho testamento (cerrado)
tiene () (una) forma especial de revocacin, consistente en la no
conservacin del sobre que lo contiene.
En efecto, el testador bien puede retirar de la custodia oficial el sobre
testamentario, con lo cual sin efecto el testamento>> (VALENCIA
ZEA, 1984, Tomo V: 215).
El cdigo Civil, en su artculo 700, prev la revocacin del testamento
cerrado en caso de restitucin sealando:
Que el testamento cerrado quedara en poder del notario. Este

precepto << respeta a la custodia del testamento por el
notario, en el sentido que a l le corresponde conservar el sobre
o cubierta, conjuntamente con el acta escrita o adosada a la
cubierta en donde conste el otorgamiento. El notario est
impedido de entregar el testamento a otra persona que no sea
el testador. No hay sancin en caso de incumplimiento, de
modo que con independencia de la responsabilidad del notario,
dado que no ha sido devuelto al testador debiera seguir con
plena validez>> (LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, Tomo II: 311).

Que el testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la
restitucin de este testamento, lo que har el notario ante dos
testigos, extendiendo en su registro (cul es el registro notarial
de testamentos) un acta en que conste la entrega, la que
firmarn el testador, los testigos y el notario.

Que esta restitucin produce la revocacin del testamento
cerrado, aunque el documento interno puede valer como
testamento olgrafo si rene los requisitos sealados en la
primera parte del artculo 707 del Cdigo Civil, segn la cual
son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que se
totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.
En relacin al tema que estudiamos en este apartado debe tenerse en

cuenta lo indicado en los artculos 802 y 803 del cdigo civil, que
establecen:
Que el testamento cerrado queda revocado si el testador lo
retira de la custodia del notario (art. 802 del Cdigo Civil).

Que tanto en el caso previsto en el artculo 802 del Cdigo Civil
(numeral citado precedentemente) como en el de su apertura
por el testador, el testamento cerrado vale como olgrafo si se
conserva el pliego interior y este rene las formalidades
sealadas en la primera parte del artculo 707del referido
Cdigo, esto es, que sea totalmente escrito, fechado y firmado
por el propio testador.
1.5 CUSTODIA Y RESTITUCION

Artculo 700.- El testamento cerrado quedar en poder del notario. El
testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin de este
testamento, lo que hara el notario ante dos testigos, ententiendo en
su registro un acta en que conste la entrega, la firmarn el testador,
los testigos y el notario. Esta restitucin produce la revocacin del
10
testamento cerrado, auqnue el documento interno puede valer como

testamento olografo si reune los requisitos sealados en la primera
parte del artculo 707.
La disposicin legal que ahora analizamos constituye una importante
innovacin con relacin al rgimen precedente cuyo vaco a este
respecto,
como
ha
expuesto
Lanntta,
haba
causado
serias
complicaciones.
El articulo est compuesto por cuatro preceptos conceptualmente
autnomos.
a) El primero respecta a la custodia del testamento por el notario,
en el sentido que a l le corresponde conservar el sobre o
cubierta, conjuntamente con el acta escrita o adosada a la
cubierta en donde conste el otorgamiento. El notario esta
impedido de entregar el testamento a otra persona que no sea
el testador. No hay sancion en caso de incumplimiento, de
modo que con independencia de la responsabilidad del notario,
dado que no ha sido devuelto al testador deberia seguir con
plena validez.
b) El segundo confiere al testador el derecho de pedirle al notario,
en cualquier momento, la devolucin del tetsamento. Esto es
derecho irrestricto del testador y no puede ser ejercicio sino
exclusivamente por l, no por representante. De la devolucin
debe sentarse acta, sobre la cual la regla establece que debe
estar firmada por el propio notario, los testigos convocados el
efecto y testador.
Sobre esto se suscitan dos inquietudes. La primera es si los
testigos deben ser los mimso ante quienes se otorg el
testamento y si tales testigos deber ser personas no incurssas
en los supuestos del artculo 705. Personalmente considero que
ambas preguntas deben ser respondidas en sentido negativo.
De un lado, porque los testigos del otorgamiento pueden haber
11
fallecido o simplemete estar ausentes: de otro lado, porque la

norma no precisa testigos hbiles, como indica el inciso 2 del
numeral 699, y es claro que la habilidad se refiere al artculo
705. La segunda inquietud est dada por la exigencia de firma
del testador, omitiendo la posibilidad de que, por cualquier
circunstancia, no pueda firmar por causas sobrevenidas al
otorgamiento, cuando si habia firmado. Personalmente la
exigencia deberia haber sido atemperda, permitiendo la
posibilidad, por ejemplo, de que un testigo firme a ruego del
testador, de lo que dejar constancia. La tesis contraria que
niegue esta alternativa conducira al desproposito de que en
casos como este el testador no pueda retirar el testamento del
notario, quedando constreido a tener que revocarlo por
escritura pblica.
c) La tercera regla contenida en el artculo establece que la
restitucin del teestamento produe el efecto de su revocacin.
No se requiere, pues, declaracin de voluntad expresa de
revocacin. Pero, claro est, la restitucin no producir efecto
de revocacin si el testador no es capaz. Si el testamento
apareciera
entre
sus
documentos
efectos
personales,
considero que debe tener plena validez siempre que siga

cerrado aunque no est en posesin del notario.
Lo mismo que el acta de otorgamiento, la devolucion debe ser
remitida al Registro Pblico para su debida inscripcin.
d) Por ltimo, el artculo establece que si bien el testamento
restituido no vale como cerrado, el documento interno puede
valer como olografo cuano tiene los requisitos exigidos en la
primera parte del artculo 707. Esto desde el punto de vista
formal, porque si vale como olgrafo es evidente que su plena
eficacia solamente la adiquirir luego de su comprobacin
judicial.
12
1.6 TRADUCCION DEL TESTAMENTO CERRADO

Lo concerniente a la traduccin del testamento cerrado se halla
previsto en el artculo 710 del Cdigo Civil, numeral que es de
aplicacin a la referida clase de testamento porque as lo ordena el
ltimo prrafo de tal artculo. El citado precepto legal seala, pues, lo
siguiente:
<<Si el testamento [olgrafo] estuviera escrito en idioma
distinto del castellano, el juez [en el proceso no contenciosos de
comprobacin de testamento], nombrar un traductor oficial.
Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser
hecha con citacin del cnsul del pas de su nacionalidad, si la
hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por
el traductor con su firma legalizada por el secretario del
juzgado. El juez autenticar tambin este documento con su
firma entera y con el sello del juzgado.
Esta disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del
testamento cerrado>>
1.7 CONVERSIN DEL TESTAMENTO CERRADO EN

OLGRAFO
Nuestro Cdigo Civil, acerca de la conversin del testamento cerrado
en olgrafo, contiene las siguientes normas:
El testamento cerrado quedara en poder del notario. El testador

pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin del testamento, lo
que har el notario ante dos testigos, extendiendo en su
registro (cul es el registro notarial de testamentos) un acta en
que conste la entrega, la que firmarn el testador, los testigos y
el notario. Esta restitucin produce la revocacin del
testamento
cerrado,
aunque
el
documento
interno
puede valer como testamento olgrafo si rene los
13
requisitos sealados en la primera parte del artculo 707

del Cdigo Civil, conforme a la cual son formalidades
esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito,
fechado y firmado por el propio testador (art. 700 del Cdigo
Civil).
Si el juez (que conoce del proceso no contencioso de
comprobacin de testamento) comprueba que la cubierta est
deteriorada, de manera que haya sido posible el cambio del
pliego que contiene el testamento cerrado, dispondr que
este
valga
como
olgrafo,
si
rene
los
requisitos
sealados en la primera parte del artculo 707 del

Cdigo Civil, que, como se viera, seala que son formalidades
esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito,
fechado y firmado por el propio testador (art. 703 del Cdigo
Civil). <<La regla () obedece a la decisin del legislador de
respetar la voluntad testamentaria cuando no siendo vlida la
formalidad
empleada
testamento
(cerrado),
correspondiente
si
se
una
satisfacen
los
clase
de
requisitos
correspondientes a otra clase (olgrafo)>> (LOHMANN LUCA DE

TENA, 1996, Tomo II: 322). <<El precepto alude a cubierta, pero
() el inciso 1 del artculo 699 (del C.C.) contempla dos
posibilidades de hacer cerrado o secreto el testamento: un
pliego doblado cerrado, y un sobre o cubierta. Evidentemente,
pues, la norma () no solo cubre la hiptesis de la cubierta, que
es lo que menciona, sino tambin la de que el sobre que
contenga el pliego este abierto o deteriorado al extremo de
posibilitar
la
sustitucin
alteracin
del
contenido>>
(LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, tomo II: 322-323).

Tanto en el caso previsto en el artculo 802 del cdigo Civil (que
indica que el testamento cerrado queda revocado si el testador
lo retira de la custodia del notario) como en el de su apertura
por el testador, el testamento cerrado vale como olgrafo
14
si se conserva el pliego interno y este rene las

formalidades esenciales sealadas en la primera parte
del artculo 707 del Cdigo Civil, vale decir, que sea
totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador
(art. 803 del cdigo Civil).
Barassi ensea sobre el particular que << se admite la conversin
() del testamento secreto (testamento cerrado) que adolezca de
falta de alguno de sus requisitos propios, que podr valer como
olgrafo si rene los requisitos de ste>> (BARASSI, 1955, Volumen
I: 477).
Trabucchi afirme por su parte que (se) prev una hiptesis de
conversin formal (). Si existiese algn defecto en el acto de
recepcin del testamento secreto (entindase testamento cerrado), la
clula escrita fechada y firmad por el testador de su puo y letra
servir como testamento olgrafo (TRABUCCHI, 1967 Tomo II: 404).
1.8 IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y TESTIGOS

TESTAMENTARIOS
1.8.1
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO
1.8.1.1 ANTECEDENTES
El Cdigo de 1936 contena ya una disposicin similar en su

artculo
690
donde
limitaba
hasta
el
tercer
grado
de
consanguinidad y tanto el proyecto de la Comisin Revisora

de 1984 como el proyecto de la Comisin Reformadora de
1981 incluyeron los impedimentos del notario.
1.8.1.2 FUNDAMENTO
15
Restringir
la
voluntad
del
testador
para
salvaguardar
la
naturalidad de sus disposiciones de ltima voluntad que pueden

verse influenciadas de no haberse establecido la nulidad en caso
de establecer favoritismos hacia el notario o sus familiares.
1.8.1.3 EFECTOS
Segn Augusto Ferrero si no es pariente y es favorecido el

notario o sus parientes mencionados, sern nulas nicamente las
disposiciones testamentarias que lo favorecen.
Si el notario interviene siendo pariente ser nulo de pleno
derecho todo el testamento por adolecer de un defecto de
forma.
Lohman Luca de Tena discrepa tal tesis y sostiene que el
incumplimiento de dicha norma carece de sancin, es decir, la
intervencin de los impedidos en nada perjudica la validez del
acto testamentario.
1.8.1.4 DOCTRINA
La Ley del Notariado peruana (Decreto Ley N26002) define en

su artculo 2 al notario como el profesional del Derecho que est
autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se
celebran. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes,
redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad,
conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin corresponde la comprobacin de hechos y la
tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la
materia." De igual forma, el artculo 3 de esta ley seala que la
funcin notarial es personal, autnoma, exclusiva e imparcial.
En consecuencia, la intervencin del notario en testamento tiene
una pluralidad de finalidades:
16
Primero, la autenticidad del acto de otorgamiento (sea por
escritura pblica -abierto-; o por acta notarial -cerrado-).

Segundo, dar fe de la identificacin del testador, de su
capacidad de testar, de la sustitucin de firmas del testador o
de los testigos.
Tercero, dar fe
de
que
se
han
observado
todas
las
formalidades exigidas para el acto de otorgamiento.

En sntesis, la intervencin del notario se extiende a todos
aquellos requisitos de cuya observancia depende la validez del

acto, de los cuales dejar constancia en la escritura pblica o
acta notarial.
Por otro lado, los agentes diplomticos y consulares en el
extranjero hacen las veces de notario respecto de los peruanos
que se encuentran en el extranjero y que deseen otorgar su
testamento (bien sea abierto o cerrado), correspondindoles el
ejercicio de la fe pblica fuera del Per y, lgicamente, a quienes
tambin les alcanzan los impedimentos consignados en el
artculo bajo comentario.
Pese a que el notario es el profesional del derecho designado por
ley como el legitimado para autorizar el acto de otorgamiento del
testamento ordinario bajo sus dos modalidades, su funcin
estar restringida siempre que se presenten los supuestos
establecidos en el artculo 704 del Cdigo Civil. La infraccin de
esta norma acarrea la nulidad del testamento otorgado ante
dicho notario. En sntesis podemos afirmar que dentro de las
formalidades que debe revestir el otorgamiento de testamento,
se
encuentra
la
capacidad
del
notario
autorizante
del
testamento.
El impedimento del notario para intervenir en este acto tambin
se encuentra regulado por la Ley del Notariado cuando, al
establecer "las prohibiciones del notario" (Art. 17), precisa (inc.a)
17
que el notario est prohibido de autorizar instrumentos pblicos

en los que se concedan derechos o impongan obligaciones a l,
su cnyuge, a sus ascendientes, descendientes y parientes
consanguneos o afines dentro del cuarto y segundo grado,
respectivamente. El acta de entrega de testamento cerrado que
el notario extiende es un instrumento pblico autorizado por l,
por cuanto debe estar firmada, entre otras personas, por l;
consecuentemente el artculo 17 inc. b) regula tambin el
impedimento del notario para participar en un testamento
cuando concurre cualquiera de los supuestos establecidos. La
relacin
de
parentesco
consanguneo
es
producto
de
la
naturaleza y se genera cuando una persona desciende de otra. El

grado
de
parentesco
se
determina
por
el
nmero
de
generaciones. El grado de parentesco consanguneo puede ser

en lnea recta ascendente, lnea recta descendente y en la lnea
colateral. Por lo tanto, en lo que se refiere al impedimento del
notario por un parentesco consanguneo hasta el cuarto grado
ste abarca a los hijos, nietos, bisnietos, padres, abuelo,
bisabuelos, tos carnales, sobrinos carnales llegando hasta los
primos hermanos. Este artculo 704 debemos concordarlo con el
artculo 236 del Cdigo Civil para poder determinar la relacin
familiar existente entre el notario y el testador y hasta qu grado
abarca dicha limitacin. El Cdigo derogado limitaba este
parentesco nicamente hasta el tercer grado. En lo que se refiere
al parentesco por afinidad podemos definirlo como aquel que
surge como consecuencia del matrimonio. Resaltando, tal como
lo seala Alberto G. SPOTA, "solo existe afinidad entre un
cnyuge y los parientes por consanguinidad del otro cnyuge".
La limitacin del notario en este tipo de parentesco abarca
nicamente hasta el segundo grado; es decir, suegros y cuados.
Hay que resaltar que la afinidad en lnea recta no acaba por la
disolucin del matrimonio que la produce; subsistiendo la
18
afinidad en el segundo grado de la lnea colateral en caso de

divorcio y mientras viva el cnyuge; tal como lo seala el artculo
237 del Cdigo Civil.
Es importante anotar que el cnyuge no est incluido dentro del
marco del parentesco, lo que no descarta en lo absoluto al
matrimonio como una vinculacin familiar sui gneris entre el
marido y la esposa de la cual se desprende una serie de
consecuencias jurdicas. El vnculo matrimonial, en consecuencia,
no constituye parentesco entre los cnyuges por lo que podra
entenderse que el cnyuge del notario, eventualmente, podra
otorgar testamento ante l; en virtud de que los impedimentos
no se presumen. El no haberse mencionado como causal obvia
de impedimento el hecho de que el cnyuge del notario pueda
otorgar testamento ante l, no significa que no tenga ningn tipo
de implicancia jurdica. Ello se afirma teniendo en cuenta el
artculo 688 del Cdigo Civil que seala como nulas las
disposiciones testamentarias a favor del notario ante el cual se
otorga el testamento. En consecuencia, siendo el notario ante el
cual es otorgado el testamento(heredero forzoso del testador por
ser cnyuge) beneficiario de las disposiciones contenidas en l se
acarreara la nulidad de las disposiciones que lo favorecen; esto
es debido a que el artculo 688 no sanciona con nulidad "el acto
testamentario" sino nicamente la nulidad de las disposiciones
que favorecen al notario, mientras que el artculo 704 impide su
intervencin sancionando con nulidad de pleno derecho todo el
testamento por adolecer de un defecto de forma; de conformidad
con el artculo 811 del mismo Cdigo. Por lo expuesto, se
entiende que el cnyuge del notario no podr otorgar testamento
ante l; aunque debi haberse sealado expresamente en este
artculo dicha limitacin, puesto que las leyes que establecen
19
excepciones o restringen derechos deben interpretarse de

manera restringida.
1.8.2 IMPEDIMENTOS DEL TESTIGO
Nuestro Cdigo exige la presencia de testigo en todos los testamentos

que autoriza, a excepcin del olgrafo, con el objeto de que concurran
al acto del otorgamiento. El nmero de los mismos se ha reducido a
dos en todos los casos de testamento: en escritura pblica, cerrado,
militar y areo; pudiendo ser uno solo en este ltimo.
La enumeracin de los impedidos para ser testigos testamentarios no
es referencial. Resulta taxativa. Estn excluidos ellos y nadie ms.
Otros regmenes especiales para testificar en otros actos- como en el
matrimonio (artculo 259)- y las prohibiciones para declarar como
testigo en procesos (artculo 229 del Cdigo Procesal Civil), no son
aplicables.
Los testigos pueden ser varones o mujeres indistintamente. Ha
quedado as superada la imposibilidad de testar de la mujer, a la que
se refera el artculo 683, inciso 2, del Cdigo de 1852, y el artculo
50, inciso 1, de la antigua Ley de Notariado.
El rgimen de testigos es en unos casos ms severos que el testador.
As,
como
se
ver
ms
adelante,
no
pueden
ser
testigos
testamentarios.
Lanatta recomend mucho que los testigos sean personas idneas,
pues de acuerdo a nuestro rgimen procesal, los testigos pueden ser
posteriormente citados para declarar sobre la autenticidad y realidad
del testamento.
Adems de los impedimentos, el ponente incluy un artculo, el 706,
que declara lo siguiente: Al testigo testamentario cuyo impedimento
no fuera notorio al tiempo de su intervencin, se le tiene como hbil
20
si la opinin comn as lo hubiera considerado. Lanatta seala

consiste
en
admitir
la
capacidad
putativa
de
los
testigos
testamentarios cuyos impedimentos no son notorios, por lo cual

puede incurrirse de buena fe, en error en su designacin, lo que no
debe llevar a una consecuencia tan grave como la de invalidar su
intervencin y por consiguiente producir la nulidad del testamento.
Lanatta hace una invocacin para que los tribunales apliquen esta
norma de acuerdo a las tendencias ms liberales de la doctrina,
teniendo en cuenta la buena fe del testador, el error comn sobre la
condicin del testigo y la validez que debe concederse a dicha
capacidad.
El artculo 705 seala que estn impedidos de ser testigos
testamentarios los siguientes:
1. Los incapaces de otorgar testamento
Esta causal modifica de manera feliz la que el Cdigo derogado
refera
alas personas que no estaban en ejercicio de sus
derechos civiles, las cuales son los incapaces absolutos y los

relativos. Se exclua as a personas que no tenas una
incapacidad natural, como el caso de los prdigos, los que
incurren en mala gestin econmica y los que sufren pena de
interdiccin civil. Al tratar el actual Cdigo de la capacidad para
testar que no contempla el anterior, era lgico que remitiera la
incapacidad a quienes no pudieran otorgar el acto en lugar de
aquellos privados de sus derechos civiles.
2. Los sordos , los ciegos y los mudos
Numeral derogado por la nica Dsiposicin Complementaria
Derogatoria de la Ley N 29973, publicada el NDICE Artculo
Fecha 24 de diciembre del 2012
3. Los Analfabetos
Estos tambin pueden testar aunque slo en escritura pblica.
Pero carecen de la habilidad para ejercer el cargo, pues estn
impedidos de leer el documento y de firmar. Este impedimento
21
concuerda con lo que exige la Ley de Notariado, que en su

artculo 56, inciso b, impide ser testigos en las escrituras
pblicas a los analfabetos.
4. Los herederos y los legatarios en el testamento en que
son
instituidos
sus
cnyuges,
ascendientes,
descendientes y hermanos.
Este inciso rene en una sola dos causales previstas en el
Cdigo anterior. Por un lado, limita su aplicacin a los parientes
consanguneos del heredero excluyendo a los afines. Por otro,
se refiere nicamente a determinados parientes, en lugar de
extender
el
parentesco
hasta
el
cuarto
grado
de
consanguinidad. Adems, incluye al cnyuge. Finalmente, se

refiere al legatario y a todas las personas citadas en relacin a
l en vez de limitarlo a l solo. La modificacin ms importante
trada por el actual ordenamiento legal en relacin a este inciso
se refiere a la inclusin del cnyuge y a la extensin de las
personas que menciona en relacin al legatario. En cuanto a
esta ltima, en realidad no haba razn alguna para que no
exista igual prohibicin que tratndose del heredero.
5. Los que tienen con el testador los vnculos de relacin
familiar indicados en el inciso anterior.
Esta causal es nueva. Lanatta la tom de los Cdigos argentino
y suizo. Se distingue de la causal anterior en que sta se refiere
al vnculo con el testador, independientemente de su condicin
de herederos o legatarios; mientras la otra causal se relaciona
con esta condicin e incluye a quienes tienen vinculacin con
los herederos y legatarios.
6. Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar
su crdito sino con la declaracin testamentaria
Como los acreedores tienen un derecho preferencial respecto a
herederos y legatarios, es lgico que se haga extensiva a ellos
la misma prohibicin; la cual, con la misma redaccin, estaba
prevista en el Cdigo derogado. En su tratado de derecho de
Sucesiones, Lanatta sostuvo que como la excepcin puede ser
22
fcil de salvar, sera preferible consignar la prohibicin en forma

absoluta, es decir, sin excepciones, adoptndose la regla
general de que no pueden ser testigos testamentarios las
personas que tengan inters notorio en el testamento, opinin
que compartimos. Ms an, cuando el Cdigo consigna una
nueva causal, cual es el simple vnculo con el testador,
analizada en el inciso anterior. El derecho preferente de los
acreedores sobre el patrimonio del causante constituye razn
suficiente para que el legislador los excluya como testigos. En
su Anteproyecto (art. 47, inc.6), Lanatta propuso que estn
impedidos los acreedores del testador, en el testamento en que
les reconoce su crdito, redaccin
porque era acorde con el
impedimento a los herederos y legatarios; el cual es tambin

respecto al testamento en que stos son instituidos. La
Comisin Revisora prefiri repetir la redaccin del Cdigo
derogado, de acuerdo al cual, segn Lanatta, el requisito
exigido puede ser salvado dolosamente.
7. El cnyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad, y los
dependientes del notario o de otros notarios.
A diferencia del Cdigo anterior, se incluye al cnyuge del
notario y a los dependientes de otras notarias. El propsito de
esta incompatibilidad es que los testigos sean llevados por el
testador.
8. Los cnyuges en un mismo testamento
No se refiere al cnyuge del testador, cuyo impedimento est
mencionado en el inciso 5. Esta causal que impide que dos
personas casadas actan a la vez como testigos ya exista en el
Cdigo anterior, y Lanatta la propuso con mayor justificacin al
haberse reducido el nmero de testigos.
CODIFICADO
23
1. IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO

PER
Impedimentos del notario (Artculo 704) .- El notario que
sea
pariente
del
testador
dentro
del
cuarto
grado
de
consanguinidad o segundo de afinidad est impedido de

intervenir en el otorgamiento del testamento por escritura
pblica o de autorizar el cerrado.
Nulidad
de
disposicin
testamentaria
(Artculo
688) .- Son nulas las disposiciones testamentarias en favor del

notario ante el cual se otorga el testamento, de su cnyuge o
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo
de afinidad, as como en favor de los testigos testamentarios.
Nulidad
por
defectos
de
forma
(Artculo
811).- El
testamento es nulo de pleno derecho, por defectos de forma, si

es infractorio de lo dispuesto en el artculo 695 o, en su caso, de
los artculos 696, 699 y 707, salvo lo previsto en el artculo 697.
ARGENTINA
Art.3664.- El escribano y testigos en un testamento por acto
pblico, sus esposas, y parientes o afines dentro del cuarto
grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su
favor.
COLOMBIA
ARTICULO 1119. . No vale disposicin alguna testamentaria a
favor del notario que autorizare el testamento o del funcionario
que haga veces de tal, o del cnyuge de dicho notario o
funcionario,
de
cualquiera
de
los
ascendientes,
descendientes, hermanos, cuados o sirvientes* asalariados del

mismo.
24
BOLIIVIA
Ley N 483
Artculo 20.- (Prohibiciones) Las notarias y los notarios de
fe pblica no podrn:
a. Expedir copias, certificaciones o testimonios de los
documentos notariales, o dar conocimiento de los mismos, a
quien no sea parte, no tenga inters legtimo o no sea
autoridad competente;
b. Elaborar, redactar y autorizar documentos notariales
en los que sea parte o acte en representacin o
tenga inters personal o inters familiar hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad;
c. Realizar convenios o acuerdos con instituciones pblicas o
privadas, contraviniendo el principio de eleccin;
d. Realizar convenios o acuerdos con instituciones pblicas o
privadas que generen monopolios o exclusividad del
servicio;
e. Instalar oficinas sucursales o encubiertas;
f. Revelar la reserva notarial sin autorizacin judicial;
g. Otorgar fotocopias simples de documentos notariales
matrices;
h. Trasladar o entregar los documentos notariales, matrices y
protocolos fuera de lo establecido en la presente Ley;
25
i. Ejercer el servicio notarial fuera del mbito territorial de su

nombramiento;
j. Revocar, modificar o alterar el contenido de una escritura
protocolar, sin cumplir las condiciones establecidas en la
presente Ley;
k. Protocolizar escrituras u otros documentos notariales con
fecha distinta a la conclusin del documento;
l. Legalizar copias de documentos originales expedidos o
extendidos por autoridades pblicas o entidades privadas;
m. Autorizar escrituras simuladas;
n. Extraer o sacar registros o tomos de la oficina notarial,
excepto por razones de fuerza mayor o cuando as lo
requiera el acto;
o. Extender o protocolizar documentos notariales fuera de su
oficina notarial, con excepcin de testamentos, inventarios y
otros que por su naturaleza u objeto la notaria o el notario
deba realizar fuera de la misma;
p. Delegar o transferir sus atribuciones en actos o hechos que
sean solicitados;
q. Otras prohibiciones descritas en la reglamentacin.
2. IMPEDIMENTOS DEL TESTIGO

ARGENTINA
Art.990.- No pueden ser testigos en los instrumentos pblicos,
los menores de edad no emancipados, los dementes, los ciegos,
26
los que no tengan domicilio o residencia en el lugar, las

mujeres, los que no saben firmar su nombre, los dependientes
del oficial pblico, y los dependientes de otras oficinas que
estn autorizadas para formar escrituras pblicas, los parientes
del oficial pblico dentro del cuarto grado, los comerciantes
fallidos no rehabilitados, los religiosos y los que por sentencia
estn privados de ser testigos en los instrumentos pblicos.
Ttulo XIII
De los testigos en los testamentos
Art.3696.- Pueden ser testigos en los testamentos, todas las
personas a quienes la ley no les prohbe serlo. La incapacidad
no se presume, y debe probarla el que funde su accin en ella.
Art.3697.- Un testigo incapaz debe ser considerado como
capaz, si segn la opinin comn, fuere tenido como tal.
Art.3698.- La capacidad de los testigos debe existir al tiempo
de la formacin del testamento.
Art.3699.- Los testigos deben ser conocidos del escribano. Si
ste no los conociese, puede exigir antes de otorgar el
testamentos, que dos individuos aseguren la identidad de sus
personas y la residencia de ellos.
Art.3700.- Los testigos deben entender el idioma del testador
y el idioma en que se extiende el testamento.
Art.3701.- Los testigos deben tener residencia en el distrito en
que se otorga el testamento.
Art.3702.-
No
pueden
ser
testigos
los
ascendientes
ni
descendientes del testador; pero pueden serlo sus parientes
27
colaterales o afines, siempre que el testamento no contenga

alguna disposicin a su favor.
Art.3703.- El parentesco existente entre varias personas no es
obstculo para que sean simultneamente testigos de un
testamento.
Art.3704.- Los albaceas, tutores y curadores pueden ser
testigos en el testamento en que fueren nombrados.
Art.3705.- Los testigos de un testamento deben ser varones
mayores de edad. (Vanse leyes 11.357 y 17.711).
Art.3706.- No pueden ser testigos los herederos instituidos en
el testamento, ni los legatarios, ni los que reciben algn favor
por las disposiciones del testador.
Art.3707.- Tampoco pueden ser testigos en los testamentos,
los parientes del escribano dentro del cuarto grado, los
dependientes de su oficina, ni sus domsticos.
Art.3708.- Los ciegos, los sordos y los mudos no pueden ser
testigos en los testamentos.
Art.3709.- No pueden ser testigos los que estn privados de su
razn por cualquiera causa que sea. Los dementes no pueden
serlo ni aun en los intervalos lcidos.
BOLIVIA
CAPTULO IV
DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS
ARTCULO 1145. (CONDICIONES PARA SER TESTIGO
TESTAMENTARIO).-Para ser testigo testamentario se requiere
28
ser mayor de edad de uno u otrosexo, hallarse en el goce de los

derechos civiles y conocer al testador.
ARTCULO 1146. (INHABILIDAD PARA SER TESTIGO).-No
pueden ser testigos:
1) Quienes se hallen privados de la razn por cualquier causa, y
en generallos dementes declarados.
2) Los ciegos, los sordos y mudos.
3) Los ascendientes y descendientes del testador o su cnyuge.
4) Los herederos o legatarios, ni sus parientes dentro del tercer
grado, ni losalbaceas.
5) Los parientes del notario, dentro del tercer grado de
consanguinidad ysegundo de afinidad, ni los dependientes de
su oficina.
6) En general quienes tengan inters directo en el testamento.
7) Quienes hayan sido condenados por delito de falsedad o
perjurio.
ARTCULO 1147. (PERMANENCIA DE LOS TESTIGOS EN EL
OTORGAMIENTO).-
I.
Los testigos permanecern reunidos en un mismo lugar

y continuando uno mismo acto desde el principio hasta
el fin del otorgamiento, debiendo ver yo r al testador y
entender bien cuanto diga. Si el testador no habla el
idioma castellano, se estar a lo dispuesto en el
artculo 1144.II. Puede interrumpirse el otorgamiento,
mas para continuarlo es indispensable la presencia de
los mismos testigos y, en el caso del artculo1144, de
los mismos intrpretes
29
CUBA
SECCIN SEGUNDA
Forma de los testamentos
ARTCULO 490. No pueden ser testigos testamentarios quienes
no puedan serlo en documento notarial.
Colombia
ARTICULO 1068. . No podrn ser testigos en un testamento
solemne, otorgado en los territorios:
1o.) . - Numeral modificado por el artculo 4 de la Ley 8 de 1922.
Texto original del Cdigo Civil: 1. Las mujeres.
2o.) Los menores de dieciocho aos.
3o.) Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia.
4o.) Todos los que actualmente se hallaren privados de la
razn.
5o.) Los ciegos Corte Constitucional - Numeral declarado
INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C065-03 de 4 de febrero de 2003, Magistrado Ponente Dr. Alfredo
Beltrn Sierra.
6o.) Los sordos Corte Constitucional - Numeral declarado
Beltrn Sierra.
7o.) Los mudos. Corte Constitucional - Numeral declarado
Beltrn Sierra.
30
8o.) Los condenados a alguna de las penas designadas en el

artculo 315, nmero 4o, y en general, los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. Corte
Constitucional - Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por la
Corte Constitucional mediante Sentencia C-230-03 de 18 de
marzo de 2003, Magistrado Ponente Dr. Alfredo Beltrn Sierra,
"la exequibilidad se hace en el entendido que la prohibicin de
ser testigo en un testamento solemne tendr como tiempo
mximo de duracin el equivalente al trmino de la pena
prevista para el hecho punible".
9o.) Los amanuenses del notario que autorizare el testamento.
10.) Los extranjeros no domiciliados en el territorio.
11.) Las personas que no entienden el idioma del testador, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1081.
12.) Los ascendientes, descendientes y parientes dentro del
tercer grado de consanguinidad, o segundo de afinidad del
otorgante o del funcionario pblico que autorice el testamento.
13.) El cnyuge del testador. - Numeral modificado por el
artculo 59 del Decreto 2820 de 1974, publicado en el Diario
Oficial No. 34.249 del 4 de febrero de 1975. Corte Constitucional
- Numeral declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-065-03 de 4 de febrero de 2003,
Magistrado Ponente Dr. Alfredo Beltrn Sierra. Texto original del
Cdigo Civil:
13) El marido de la testadora.
14.) Los dependientes o domsticos del testador, de su
consorte, del funcionario que autorice el testamento y de las
otras personas comprendidas en los nmeros 12 y 17.
31
15.) Los que tengan con otro de los testigos el parentesco o las
relaciones de que habla en los nmeros 12 y 14. Corte
Constitucional - Numeral 15. declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-1029-04 de 21 de octubre
de 2004, Magistrado Ponente Dr. Alfredo Beltrn Sierra.
16.) El sacerdote que haya sido el confesor habitual del
testador, y el que haya confesado a ste en la ltima
enfermedad. Corte Constitucional - Numeral 16) declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C266-94 de junio 2 de 1994. Magistrado Ponente Dr. Jos
Gregorio Hernndez Galindo.
17.) Los herederos y legatarios, y en general, todos aqullos a
quienes resulte un provecho directo del testamento. Dos, a lo
menos, de los testigos debern estar domiciliados en el lugar en
que se otorga el testamento y uno, a lo menos, deber saber
leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos
cuando concurrieren cinco.
ECUADOR
Art. 1072.- No podrn ser testigos en un testamento solemne,
otorgado en el Ecuador:
1o.- Los menores de dieciocho aos;
2o.- Los que se hallaren en interdiccin, por causa de demencia;
3o.- Los que actualmente se hallaren privados de razn;
4o.- Los ciegos;
5o.- Los sordos;
6o.- Los mudos;
32
7o.- Los condenados a alguna de las penas designadas en el Art. 329,

numeral 4to., y en general, los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos;
8o.- Los amanuenses del notario que autorizare el testamento;
9o.- Los extranjeros no domiciliados en el Ecuador; y,
10o.- Los que no entienden el idioma del testador, sin perjuicio de lo
dispuesto en el Art. 1084.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en el
cantn en que se otorgue el testamento; y uno, a lo menos, deber
saber leer y escribir, cuando solo concurran tres testigos; y dos,
cuando concurrieren cinco.
2 TESTAMENTO OLGRAFO
2.1 CONCEPTO
Es el testamento que el testador escribe ntegramente de su puo y
letra, fechndolo y formndolo, sin intervencin de testigos y ni
notario.
Es aquel testamento redactado personal y directamente por el
testador a mano, es decir de su puo y letra, fechado y firmado sin
intervencin de testigos ni de notario.1
La raz de la palabra olgrafo es griega. Viene de holos y grafos,
significan respectivamente, todo y escrito. De all que el cdigo de
Justiniano lo denominara testamentum holographum.
2.2 VENTAJAS Y DESVENTAJAS
1 AGUILAR LLANOS, B.: Derecho de Sucesiones, Lima, Ediciones Legales,

2011.
33
Las ventajas, de este testamento estn en la simplicidad para

otorgarlo, as como en la resera y facilidad para revocarlo. Permite a
las personas tmidas expresar libremente su voluntad, as como
rehacer su testamento cuantas veces fuere necesario. Adems es de
gran utilidad en casos de urgencia.
Las desventajas estn constituidas por las influencias a las que puede
estar sujeto el testador, la posibilidad de su prdida u ocultacin, la
necesidad de seguir un proceso judicial de comprobacin.
2.3 TESTAMENTO OLGRAFO EN EL CDIGO CIVIL
El artculo 707 del Cdigo Civil es el encargado de regular las

formalidades que deben estar presentes en todo testamento olgrafo
para ser considerado como tal.
Art. 707.- Testamento olgrafo. Formalidades
Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea
totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Si lo
otorgara una persona con discapacidad por deficiencia visual, deber
cumplirse con lo expuesto en el segundo prrafo del numeral 1 del
artculo 699.
Para que se produzca efectos debe ser protocolizado, previa
comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado
desde la muerte del testador.
2.4 SITUACIONES PROBLEMATICAS
Al entrar en vigencia el cdigo civil de 1984 el texto del artculo en

mencin era el siguiente:
34
Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea

totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.
Para que se produzca efectos debe ser protocolizado, previa
comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado
desde la muerte del testador.
Como podemos apreciar el artculo no permita que aquellas

personas con discapacidad visual puedan otorgar testamento
olgrafo, debido tambin a la concordancia con el artculo 693
que afirmaba Los ciegos pueden testar slo por escritura pblica
()
Como se ha notado, tanto el ciego como el analfabeto estn
impedidos de otorgar este testamento. Lanatta sostuvo que
mientras la incapacidad natural del analfabeto para otorgar esta
clase de testamento es obvia, no ocurre as con el invidente,
quien, si perdi la vista cuando ya saba escribir, no debiera ser
privado de expresar su voluntad testamentaria en una forma a la
que puede dar el debido cumplimiento2
Esta situacin problemtica se resolvi gracias a la Ley N 29973
que derog dicho artculo y modifico el artculo 707, gracias a
ello aquellas personas con discapacidad visual ahora pueden
otorgar testamento olgrafo. Pero teniendo en cuenta las
condiciones que se encuentran presentes en el segundo prrafo
del numeral 1 del artculo 699.
Un segundo punto a tratar es acerca del tiempo en el cual se

debe realizar no solo la comprobacin judicial sino tambin la
protocolizacin para que pueda producir sus efectos.
La eficacia se refiere a la produccin de los efectos, y en el caso
del testamento olgrafo, el artculo 707 del Cdigo Civil, refiere
2 FERRERO COSTA, A.: Tratado de Derecho de Sucesiones, Lima, Gaceta

Jurdica, 2012.
35
que para que produzca efectos, debe ser protocolizado, previa

comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao
contado desde la muerte del testador
Tal y como afirma el autor nacional Benjamn Aguilar: en la
segunda parte del artculo en mencin debi referirse a iniciarse
el trmite de comprobacin dentro del ao de la muerte del
testador, en tanto que la morosidad de los procesos puede
llevar fcilmente a un proceso de protocolizacin iniciado dentro
del mismo ao, pero que concluya superado este.
2.5 FORMALIDADES
Las formalidades esenciales son:
Totalmente escrito
En primer lugar debe ser hecha necesariamente por el testador
y a mano. No puede hacerse a mquina. Este requisito se debe
a que el testamento es personalsimo y por tanto indelegable.
Esta formalidad ser comprobada a la muerte del testador por
medio del peritaje caligrfico.
Puede ser en cualquier idioma. As lo reconoce el artculo 710,
al expresar que si el testamento estuviera escrito en idioma
distinto del castellano el juez nombrar un traductor oficial.
Se entiende que debe ser en papel, pues el artculo 709 seala
que el juez pondr su firma entera y el sello del juzgado en
cada una de sus pginas. Sin embargo Lanatta afirma que
puede admitirse excepcionalmente que sea escrito en otra clase
de superficie.
Puede ser en una o varias pginas. En tinta o con lpiz,
debiendo procurar un medio de mayor durabilidad para hacer
ms fcil el cotejo.
SITUACIN PROBLEMTICA
Qu ocurre si el testamento es escrito con la boca o con los
pies, como pude ser el caso de personas con impedimento fsico
para hacerlo con la mano?
36
Ferrero afirma que se trata de una situacin no prevista por la

ley a la cual se deben extender necesariamente los beneficios
de esta. Fundamenta su respuesta en que el sentido de la
norma es que el testador escriba personalmente el documento
y que lo haga directamente a travs de un miembro, sin utilizar
un medio ajeno.
Fechado
El objeto de esta formalidad es doble: por un lado nos da u
referente temporal sobre la capacidad o no del testador cuando
lo
otorgo,
por
otro
nos
permite
establecer,
ante
la
eventualidad de la existencia de dos testamentos, cul de ellos

es el ltimo.
Es aconsejable ponerla en letras para evitar alteraciones, pero
nada impide lo contario.
Firmado por el propio testador

Debe colocarse el nombre y apellido para evitar conflictos y
debe utilizarse la firma habitual que da validez a los actos del
testador.
Autores nacionales como Benjamn Aguilar y Ferrero Costa
afirman que en nuestro Derecho no valdr el empleo de solo el
nombre utilizado entre relacionados. Sin embargo en Suiza e
Italia se reconoce la validez cuando se designa con certeza la
persona del testador. Ejemplo: tu padre
Obviamente no puede delegarse la firma en otro persona, como
se permite en el testamento en escritura pblica cuando el
testador no sabe o no puede firmar.
2.6 PRESENTACION AL JUEZ
ART. 708 La persona que conserve en su poder un testamento

olgrafo, est obligada a presentarlo al juez competente
37
dentro de los treinta das de tener conocimiento de la muerte

del testador, bajo la responsabilidad por el perjuicio que
ocasione con su dilacin, y no obstante lo dispuesto en la
parte final del artculo 707.
El que no presentare un testamento olgrafo que tiene bajo su poder,
tiene tanto una responsabilidad civil como una responsabilidad penal:
2.6.1RESPONSABILIDAD CIVIL.
El que omite presentarlo responde a la necesidad de resarcir los
daos y perjuicios causados por el hecho de la dilacin en el
plazo de presentacin al juez que corresponda.
2.6.2LA RESPONSABILIDAD PENAL.
La responsabilidad ser de carcter penal si lo ha ocultado,
destruido o extraviado, dolosamente. Si este falleciera sin haber
sido condenado, la accin penal se extingue, mas no la civil que
la asumirn sus herederos dentro de un proceso civil sobre
indemnizacin.
La ltima parte del artculo 708 del cdigo civil expresa el
trmino legal de presentacin del testamento al juez por parte
de la persona que lo conserva en su poder, y no obstante lo
dispuesto en la parte final del artculo 707 que establece un
trmino de caducidad para un testamento olgrafo.
Citando a Fernando arce, el maestro considera que en ningn
caso la presentacin del testamento podr sobrepasar ese
trmino de caducidad del ao a partir de la muerte del causante
porque el plazo de caducidad es improrrogable; no cabe
suspensin ni interrupcin del trmino.
Asimismo la parte final del referido artculo 707 del cdigo civil
contiene un trmino de caducidad como resulta de la simple
lectura del artculo 815 inciso 1 del mismo cdigo acotado.
38
2.7 APERTURA JUDICIAL DE TESTAMENTO OLGRAFO

ART. 709
Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de
la partida de defuncin del testador o declaracin judicial de
muerte presunta, el juez, con citacin a los presuntos
herederos, proceder a la apertura si estuviera cerrado, pondr
su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus
pginas y dispondr lo necesario para la comprobacin de la
autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo,
de conformidad con las disposiciones del Cdigo Procesal Civil
que fueran aplicables.
Solo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez
puede disponer que la comprobacin sea hecha por tres
testigos que conozcan la letra y firma del testador.
En caso de un testamento otorgado en sistema braille u otro
medio o formato alternativo de comunicacin, la comprobacin
se har sobre la firma y huella digital del testador."
2.7.1GENERALIDADES
El proceso no contencioso de comprobacin de testamento
olgrafo no puede iniciarse si coetneamente a la solicitud no
se adjunta el documento testamentario, segn lo dispuesto en
el artculo 818 del Cdigo Procesal Civil inc. 3 que exige en
calidad de anexo a la solicitud, la presentacin del testamento
olgrafo o el sobre cerrado que lo contenga.
As mismo las personas que pueden solicitar la comprobacin
son las mismas que estn legitimadas en los casos a los que se
refiere los testamentos cerrados, militares, martimos y areos.
Este artculo tambin exige adems que para efectos de la
comprobacin judicial la copia certificada de la partida de
defuncin del testador, o en su caso, la declaracin de muerte
presunta, el solicitante deber de anexar la certificacin
registral de no figurar inscrito otro testamento, los documentos
que servirn para el cotejo o el ofrecimiento de 3 o 5 testigos
que autenticaran la letra y la firma del testador en caso del que
el cotejo y luego la pericia sean imposibles, los documentos que
generalmente se exigen con la presentacin de toda demanda o
solicitud judicial y por supuesto el testamento olgrafo o el
39
sobre que lo contenga; debindose indicar en la solicitud los

nombres y domicilios de los herederos y legatarios.
2.7.2 CARCTER PROCESAL
Este artculo es netamente procesal, pues viene a ser la
complementacin del artculo 708.
Con la promulgacin del Cdigo Procesal Civil de 1992 la
materia en regulacin ha quedado regulada ntegramente en los
artculos 818, 819 y 821.
Requisitos y anexos.-
Artculo 818.-
Adems de lo dispuesto por el Artculo 751 en cuanto sea

aplicable, a la solicitud se anexar:
1. La copia certificada de la partida de defuncin o de la
declaracin judicial de muerte presunta del testador, y
certificacin registral de no figurar inscrito otro
testamento.
2. Copia certificada, tratndose del testamento cerrado,
del acta notarial extendida cuando fue otorgado o, en
defecto de sta, certificacin de existencia del testamento
emitida por el notario que lo conserve bajo su custodia;
3. El documento que contenga el testamento olgrafo o el
sobre que presuntamente lo contenga; y
4. Constancia registral de la inscripcin del testamento
conforme al Artculo 825, en los casos de testamento
militar, martimo o areo que hubieran sido entregados al
Juez por la autoridad respectiva.
En todos los casos previstos anteriormente se indicar el
nombre y domicilio de los herederos o legatarios.
Presentacin y constatacin previa.- Artculo 819.Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que
conste la inscripcin de otro testamento, el Juez ordenar
al notario que lo presente al Juzgado, con el acta
respectiva, en su caso, dentro de cinco das de notificado.
Cuando el testamento fuera cerrado o el olgrafo
presentado estuviera contenido en sobre cerrado, el Juez
proceder a su apertura, en presencia del notario o del
solicitante, segn corresponda, pondr su firma entera y
el sello del Juzgado en cada una de las pginas, y
certificar el estado del sobre o cubierta, que se
agregarn al expediente, de todo lo cual se extender
acta en la que, si es el caso, se dejar constancia de la
40
posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido el

cambio de su contenido.
Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del
castellano, se proceder conforme lo establece el Artculo
710 del Cdigo Civil.
Medios probatorios.- Artculo 821.Tratndose de testamento cerrado, slo se admite como
medio probatorio el acta notarial de otorgamiento
extendida en el sobre o cubierta. En defecto del acta, y
cuando el sobre estuviera deteriorado, son admisibles
como medios probatorios solamente la copia certificada
del acta transcrita del registro del notario, la declaracin
de los testigos que intervinieron en el acto, el cotejo de la
firma y, en su caso, de la letra del testador.
Tratndose del testamento olgrafo slo son admisibles el
cotejo de letra y firma o, si esto no fuera posible, la
pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible
la declaracin de testigos sobre la letra y firma del
testador. Los testigos no sern menos de tres ni ms de
cinco, mayores de treinta aos, vecinos del lugar en la
fecha de otorgamiento del testamento y sin relacin de
parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o
afinidad con los presuntos legatarios o herederos forzosos
o legales del testador.
2.7.3 DEFICIENCIA
En el artculo 709 resulta deficiente en tanto que exige que en
el caso de estar el testamento olgrafo en un sobre cerrado se
realice la apertura con citacin de los presuntos herederos;
pues precisamente si dicho testamento no est a la vista, es
decir no es posible haberlo ledo, no hay forma de saber quines
previamente son los herederos, sino solo legatarios. 3
Pero esta deficiencia ha sido superada por lo dispuesto en el
artculo 819 de Cdigo Procesal Civil al disponer que en este
proceso se procede a la apertura aunque sea en presencia de
un solicitante.
2.8 TRADUCCIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO

3 Tratado de Derecho Civil, tomo VII Derecho de Sucesiones. Gaceta Jurdica,
Lima, 1995; LOHMANN DE TENA, Guillermo.
41
Artculo 710 del Cdigo Civil:

Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del
castellano, el juez nombrar un traductor oficial. Adems, si el
testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin
del cnsul del pas de su nacionalidad, si la hubiera. Igualmente,
el juez podr nombrar un traductor si el testamento
hubiera sido otorgado en sistema braille u otro medio o
formato alternativo de comunicacin. La versin ser
agregada al texto original, suscrita por el traductor con su firma
legalizada por el secretario del juzgado. El juez autenticar
tambin este documento con su firma entera y con el sello del
juzgado. Esta disposicin es aplicable tambin en la
comprobacin del testamento cerrado.
Artculo modificado por la Primera Disposicin Complementaria
Modificatoria de la Ley N 29973, publicada el 24 diciembre 2012.
Segn Eric Palacios Martnez, la exigencia de que el testamento

olgrafo pueda ser escrito, incluso sobre cualquier materia apta para
recibir la escritura (papel, telas, paredes, etc.), no puede suponer que
el testamento tenga que estar redactado en el idioma castellano.
Puede ser que el testamento se encuentre redactado en un idioma
distinto del castellano, idioma oficial del nuestro pas junto a las
lenguas aborgenes, segn el lugar donde stas predominen, de
acuerdo con el artculo 48 de la Constitucin peruana de 1993, ante lo
cual es necesario recurrir a un traductor para que traslade el
contenido del mismo a nuestro idioma, pues as deber de ser
presentado ante el rgano jurisdiccional encargado de su
comprobacin y ante el notario donde quedar finalmente
protocolizado, es decir inserto en el protocolo del notario.
Es claro que existen cargas para la traduccin y consiguiente validez
del testamento: si se trata de un causante de nacionalidad extranjera
se debe efectuar, al menos, la citacin del pas de su nacionalidad si
es que lo hubiera. Esto quiere decir que si el cnsul no concurre a la
citacin ello no redundar sobre los efectos del testamento, pues
basta que se efecte la citacin respectiva.
Importante tambin es considerar que ambas versiones, en el idioma
original de redaccin, y la versin traducida, deben de ser
conjuntamente anexadas legalizando las firmas ante el secretario
(especialista legal) del juzgado competente.
El juez tambin podr nombrar a un traductor en el caso de que el
testamento hubiera sido otorgado en sistema braille u otro medio o
formato alternativo de comunicacin, estos son aquellos sistemas que
sustituyen totalmente al habla, es decir se refieren ms al lenguaje,
42
que son utilizadas por personas con discapacidad fsica, intelectual,

cognitiva o psquica y sensorial.
2.9 PROTOCOLIZACION DEL TESTAMENTO OLGRAFO

ART. 711.- Protocolizacin del testamento olgrafo.
Comprobada la autenticidad del testamento y el
cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez mandar
protocolizar sus expedientes.
La norma examinada es complementaria al artculo 709 del Cdigo
Civil, e impone la protocolizacin del ntegro expediente en que
consiste el proceso no contencioso de comprobacin de testamento,
que tiene como finalidad la verificacin del cumplimiento de la forma
establecida para el testamento olgrafo, y consiguientemente su
autenticidad, es decir la proveniencia de lo escriturado del puo del
testador.
Una vez que ha sido comprobado la autenticidad del testamento y el
cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez mandar protocolizar
sus expedientes, lo cual se har a travs de un notario.
La protocolizacin es requisito para que este testamento produzca
efectos. El plazo para hacerlo es de un ao contado desde la muerte
del testador, a diferencia del que estableca el cdigo anterior de dos
aos para pedirla. Ntese que el plazo no solo se ha reducido de dos
aos a uno, sino que adems el computo del plazo es para hacerla en
lugar de para pedirla, lo que hace el plazo an ms corto. La
reduccin del plazo fue abogado por Lanatta por considerar al
anterior demasiado extenso, lo que permita que se obtuviera la
declaracin de herederos y la toma de posesin por estos de la
herencia, la particin de esta e incluso, la disposicin de la misma a
terceros; la cual, al ser a ttulo oneroso y de buena fe, resulta firme.
La protocolizacin notarial confiere al testamento olgrafo la
condicin de instrumento pblico, adquiriendo el valor probatorio que
como tal le corresponde, de acuerdo al cdigo procesal civil. As lo
ratifican las ejecutorias supremas del 26 de abril y de 22 de mayo de
1944
JURISPRUDENCIA
El artculo 711 del cdigo civil establece que
comprobada la autencidad del testamento y el
cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez
mandara, protocolizar el expediente. En tal sentido, en
concordancia con el artculo 707 del cdigo civil, se
tiene que el plazo legal dentro del cual puede ser
presentado
el
testamento
olgrafo
para
su
43
comprobacin judicial es un ao desde la muerte del

causante hasta la fecha de solicitud judicial de
comprobacin del testamento y no a la fecha de la
resolucin judicial, que es un acto ajeno a la voluntad
de los interesados y, por lo tanto, no puede vulnerar
sus derechos. Cas. N 2651-2001-Lima.
44

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GRUPO II

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1.3 REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO EN CASO DE

TRADUCCION DEL TESTAMENTO CERRADO......................................10

CONVERSIN DEL TESTAMENTO CERRADO EN OLGRAFO..............10

IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y TESTIGOS TESTAMENTARIOS.........12

IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO...................................................12

IMPEDIMENTOS DEL TESTIGO....................................................16

TESTAMENTO OLGRAFO EN EL CDIGO CIVIL................................29

APERTURA JUDICIAL DE TESTAMENTO OLGRAFO ART. 709..........33

TRADUCCIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO...................................35

PROTOCOLIZACION DEL TESTAMENTO OLGRAFO..........................36

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As se tiene que las formalidades de todo testamento son:

En aplicacin del artculo 699 del Cdigo Civil, las formalidades

encuentren imposibilitados de hablar por cualquier causa,

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el notario, la cual firmarn el testador, los testigos y el notario,

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<< Puede hacerla (la redaccin) cualquiera, incluso el notario,

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A tales fines es necesario que el testador se asegure mediante

Firmars el acta el testador, los testigos y el notario ().

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en el caso de los testamentos cerrados, adems de las

1.4 REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO EN

Que el testamento cerrado quedara en poder del notario. Este

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dado que no ha sido devuelto al testador debiera seguir con

plena validez>> (LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, Tomo II: 311).

firmarn el testador, los testigos y el notario.

En relacin al tema que estudiamos en este apartado debe tenerse en

Que el testamento cerrado queda revocado si el testador lo

retira de la custodia del notario (art. 802 del Cdigo Civil).

1.5 CUSTODIA Y RESTITUCION

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testamento cerrado, auqnue el documento interno puede valer como

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fallecido o simplemete estar ausentes: de otro lado, porque la

considero que debe tener plena validez siempre que siga

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1.6 TRADUCCION DEL TESTAMENTO CERRADO

1.7 CONVERSIN DEL TESTAMENTO CERRADO EN

El testamento cerrado quedara en poder del notario. El testador

puede valer como testamento olgrafo si rene los

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requisitos sealados en la primera parte del artculo 707

sealados en la primera parte del artculo 707 del

correspondientes a otra clase (olgrafo)>> (LOHMANN LUCA DE

(LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, tomo II: 322-323).

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si se conserva el pliego interno y este rene las

1.8 IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y TESTIGOS

IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO

El Cdigo de 1936 contena ya una disposicin similar en su

consanguinidad y tanto el proyecto de la Comisin Revisora

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naturalidad de sus disposiciones de ltima voluntad que pueden

Segn Augusto Ferrero si no es pariente y es favorecido el

La Ley del Notariado peruana (Decreto Ley N26002) define en