MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD ELECTORAL Se confirma la nulidad del

acto de eleccin de un concejal municipal de Cali periodo 2016-2019

Se contrae a establecer si hay lugar a confirmar, revocar o modificar el fallo de
primera instancia y en tal sentido se deber estudiar si el acto de eleccin del
seor Horacio Nelson Carvajal Hernndez como Concejal del Municipal de Cali,
perodo 2016-2019, contenido en el formulario E-26 CON de 2 de noviembre de
2015, es nulo por encontrarse incurso en la causal de inhabilidad prevista en el
numeral 4 artculo 43 de la Ley 136 de 1994 modificado por el artculo 40 de la Ley
617 de 2000
INHABILIDAD DE CONCEJAL Por vinculo de matrimonio unin permanente
o de parentesco / INHABILIDAD POR PARENTESCO O VINCULO Estudio de
los elementos y finalidad / INHABILIDAD POR EJERCICIO DE AUTORIDAD
DE PARIENTE Su propsito es evitar que el candidato se valga de las
prerrogativas de su pariente
Los elementos que conforman la inhabilidad para ser elegido como Concejal son:
a. Elemento de parentesco o vnculo: que exista vnculo por matrimonio, o unin
permanente, o de parentesco en segundo grado de consanguinidad, primero de
afinidad o nico civil, con un funcionario; b. Elemento temporal: que el referido
funcionario haya ejercido autoridad dentro de los 12 meses anteriores a la
eleccin; c. Elemento espacial o territorial: que la autoridad se haya ejercido en el
respectivo municipio o distrito; d. Elemento objetivo o de autoridad: que haya un
ejercicio de autoridad civil, poltica, administrativa o militar en las condiciones
anteriores () La inhabilidad por el ejercicio de autoridad por parte de pariente es
una de las prohibiciones para el acceso a casi todos los cargos de eleccin
popular. En tal escenario, y aun cuando no se trate de la eleccin de la persona
que detenta y ejerce la autoridad civil, poltica, administrativa o militar, su propsito
es el de evitar que el candidato se valga de las prerrogativas de su pariente, so
pena de comprometer la igualdad en la contienda electoral frente a los dems
candidatos () en la jurisprudencia de esta Seccin y Corporacin, la autoridad
administrativa que se ejerce desde el departamento tambin involucra a los
municipios que lo, integran esto es debido a que: i) pueden ejercer influencias
indebidas sobre el electorado para hacer elegir a determinadas personas, ii) la
coordinacin administrativa entre uno y otro ente territorial implica actuaciones
conjuntas, dentro del mismo espacio geogrfico y iii) el departamento y los
municipios comparten el mismo territorio y por ende los mismos votantes. De
acuerdo con lo anterior as como con lo probado la seora Mara del Pilar Carvajal
Hernndez, en su calidad de Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional, ejerci autoridad administrativa en todo el Departamento del Valle
del Cauca es claro que tambin lo ejerci en el municipio de Santiago de Cali.
Aunado a lo anterior y evidenciando que dentro del cuaderno de pruebas, junto
con el oficio enviado por la Gobernacin del Valle del Cauca, reposan los actos
administrativos, certificaciones y estudios previos suscritos por la seora Mara del
Pilar Carvajal Hernndez en ejercicio de su cargo, en los que se evidencia que la
autoridad administrativa de la cual gozaba la ejerci en el mismo municipio en el
cual fue elegido el demandado puesto que los mismos fueron celebrados, dictados
o ejecutados tenan como domicilio contractual y como lugar de ejecucin la
ciudad de Santiago de Cali. NOTA DE RELATORIA: Sobre la finalidad de la causal
de inhabilidad por ejercicio de autoridad de pariente ver Consejo de Estado,
Seccin Quinta, sentencia de 4 de junio de 2009, nmero interno 2007-00376 y
Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 22 de octubre de 2009, nmero
interno 2008-00014.

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION QUINTA
Consejera ponente: LUCY JEANNETTE BERMUDEZ BERMUDEZ
Bogot D.C., veintisiete (27) de octubre de dos mil diecisis (2016)
Radicacin nmero: 76001-23-33-000-2015-01395-01
Actor: FLOWER ENRIQUE ROJAS TORRES
Demandado: HORACIO NELSON CARVAJAL HERNANDEZ, CONCEJAL DE
CALI 2016-2019

Asunto: Fallo electoral de segunda instancia

Sentencia confirma nulidad del acto de eleccin

Procede la Sala a resolver los recursos de apelacin interpuestos por: i) el
apoderado del demandado, y ii) el seor Armando Gonzlez impugnante, contra
la sentencia de 10 de junio de 2016 proferida por el Tribunal Administrativo del
Valle del Cauca por medio de la cual se declar la nulidad del acto de eleccin del
seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ, como Concejal Municipal
de Cali para el perodo 2016-2019.
I.

ANTECEDENTES

1. La demanda
El seor Flower Enrique Rojas Torres, a travs de apoderada, present demanda
de nulidad electoral el 13 de noviembre de 2015 1, ante el Tribunal Administrativo
del Valle del Cauca, con las siguientes pretensiones:
1. La NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO DE ELECCIN contenido
en la declaracin de eleccin Acta de Escrutinio formulario E-26CON
RESULTADO DEL ESCRUTINIO- ELECCIN DE CONCEJO- ELECCIONES
25 DE OCTUBRE DE 2015, en lo que hace referencia a la declaratoria de
eleccin como Concejal al Concejo de Santiago de Cali, para el periodo
constitucional 2016-2019 del ciudadano HORACIO NELSON CARVAJAL
HERNNDEZ, C.C. No. 16.693.680 por el Partido Alianza Verde, acto
administrativo expedido EL DIA 02 de NOVIEMBRE DE 2015, hora 7:23 P.M.,
por los miembros de la Comisin Escrutadora del Consejo Nacional
1

Folios 1 a 11.

Electoral, () por estar incurso dicho ciudadano candidato electo en el

rgimen de inhabilidades constitucionales consagrada (SIC) en la causal del
Artculo 43 de la Ley 617 de 2000. Consecuencialmente se declare la
NULIDAD DE LA CREDENCIAL expedida a nombre de HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNANDEZ como Concejal de Santiago de Cali (Valle del
Cauca) para el periodo 2016-2019.
2. Que como consecuencia de lo anterior, el cargo deber ser ocupado por
FLOWER ENRIQUE ROJAS TORRES, segunda mayor votacin de la lista
de Eleccin, quien a la fecha cumple con todos los requisitos de ley y por
ende segn la cifra repartidora seria por efecto residual el sucesor legtimo a
la curul, teniendo en cuenta que en el Acta de Escrutinio Folio 10 del
formulario E-26CON RESULTADO DEL ESCRUTINIO-ELECCN DE
CONCEJO -25 DE OCTUBRE DE 2015 al Partido Alianza Verde le fue
asignada una curul al Concejo de Cali.
3 La SUSPENSIN PROVISIONAL de la disposicin demandada,
sustentada de modo expreso en la Seccin MEDIDA CAUTELAR Y/O
PREVIAS de este escrito.
Como medida cautelar solicit:
De conformidad con lo dispuesto por los artculos 229, 230, numeral 3, y
231 del C.P.A.C.A., solicito y sustento de modo expreso la medida cautelar
de SUSPENSIN PROVISIONAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO DE
ELECCIN contenido en la declaracin de eleccin Acta de Escrutinio
formulario E-16CAM RESULTADO DEL ESCRUTINIO ELECCIN De
CONCEJO ELECCIONES 25 DE OCTUBRE, en lo que hace referencia a la
declaratoria de eleccin como Concejal al Concejo de Santiago de Cali, para
el periodo constitucional 2016-2019 del ciudadano HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNNDEZ, C.C. No. 16.693.680 por el Partido Alianza Verde,
acto administrativo expedido EL DA 02 DE NOVIEMBRE DE 2015, hora 7:23
P.M., ()
2. Soporte fctico
Como fundamentos fcticos, en sntesis, la demanda plante los siguientes:
a) El 25 de octubre de 2015, se llevaron a cabo las elecciones para
Concejales del Municipio de Santiago de Cali para el periodo 2016-2019.
b) Con formulario E26 CON del 2 de noviembre de 2015, se declar la
eleccin del seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ como
Concejal del Municipio de Cali.
c) Que el seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ se
encontraba incurso en la causal de inhabilidad contemplada en el
artculo 43 de la Ley 136 de 1.994 modificado por el numeral cuarto del
artculo 40 de la Ley 617 de 2000.
d) El motivo de la inhabilidad radica en que, desde el 1 de noviembre de
2013 hasta la fecha en que se interpuso la demanda, inclusive, la seora

Mara del Pilar Carvajal Hernndez, hermana del demandado, se

desempeaba como Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional del Departamento del Valle del Cauca.
e) Que como consecuencia de lo anterior quien debe ocupar el cargo de
concejal es el seor Flower Enrique Rojas Torres, pues fue el candidato
que ocup la segunda mayor votacin dentro del Partido Alianza Verde, al
que le fue asignada una curul al Concejo del Municipio de Cali.
3. Normas violadas y concepto de violacin
El demandante seal que el acto demandado vulner la Constitucin Poltica,
artculo 2, 13, 40 numeral 7, as como, la Ley 617 de 2000 artculo 40.
Indic que en efecto el demandado al tener parentesco en segundo grado de
consanguinidad con un funcionario que ejerci autoridad administrativa en el
municipio dentro de los 12 meses anteriores a la eleccin, trasgredi lo
establecido en el artculo 40 de la Ley 617 de 2000 que reza:
ARTICULO 40. DE LAS INHABILIDADES DE LOS CONCEJALES. El
artculo 43 de la Ley 136 de 1994 quedar as:
Artculo 43.- Inhabilidades. No podr ser inscrito como candidato ni elegido
concejal municipal o distrital:
()
4. Quien tenga vnculo por matrimonio, o unin permanente, o de parentesco
en segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o nico civil, con
funcionarios que dentro de los doce (12) meses anteriores a la eleccin
hayan ejercido autoridad civil, poltica, administrativa o militar en el respectivo
municipio o distrito; o con quienes dentro del mismo lapso hayan sido
representantes legales de entidades que administren tributos, tasas o
contribuciones, o de las entidades que presten servicios pblicos
domiciliarios o de seguridad social en el rgimen subsidiado en el respectivo
municipio o distrito. As mismo, quien est vinculado entre s por matrimonio
o unin permanente o parentesco dentro del segundo grado de
consanguinidad, primero de afinidad o nico civil, y se inscriba por el mismo
partido o movimiento poltico para eleccin de cargos o de corporaciones
pblicas que deban realizarse en el mismo municipio o distrito en la misma
fecha".
Seal que esta Seccin en sentencia de 18 de febrero de 2010, Consejero
Ponente doctor Filemn Jimnez Ochoa, indic que para que proceda la causal de
inhabilidad bajo estudio se requiere la concurrencia de cuatro elementos:
1.- Que exista vnculo de matrimonio, unin permanente o de parentesco,
en el segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o nico civil
entre el candidato o el concejal elegido y un funcionario pblico.

2.- Que el funcionario pblico con quien se presenta el correspondiente

vnculo haya ejercido autoridad administrativa y poltica.
3.- Que esa autoridad se haya ejercido durante el ao anterior a la eleccin.
4 Que esa autoridad se haya ejercido en el respectivo municipio o distrito.
Manifest que los anteriores presupuestos se cumplieron en el caso del seor
HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ, debido a que i) con los registros
civiles de nacimiento que alleg junto con la demanda se demuestra el vnculo de
consanguinidad en segundo grado del demandado con la seora Mara Pilar
Carvajal Hernndez, ii) que el cargo de Secretaria de Gestin Humana y
Desarrollo Organizacional tiene funciones de direccin general y de formulacin
de polticas institucionales y de adopcin de planes programas y proyectos, iii)
que lo viene ejerciendo desde el 1 de noviembre de 2013, sin interrupcin hasta
la fecha, iv) que en atencin a los principios de concurrencia y coordinacin, los
secretarios departamentales ejercen las competencias que les atribuye la ley y el
reglamento en los municipios que conforman el departamento.
Concluy, que una vez analizados los anteriores elementos, no cabe duda que el
demandado se encuentra incurso en la causal de inhabilidad contemplada en el
numeral 4 del artculo 40 de la Ley 617 del 2000, pues su hermana ejerci
autoridad poltica y direccin administrativa en el Municipio de Santiago de Cali y
pudo haber usado su reconocimiento en la comunidad y posicin en la estructura
de la entidad, frente a los empleados y a la ciudadana, adems de todas las
prerrogativas que le otorga el cargo, en beneficio del seor HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNNDEZ, como candidato al Concejo de dicha ciudad.
4. Trmite del Proceso
Presentada la demanda, el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca la admiti
mediante auto de 24 de noviembre de 2015 y orden notificar; i) al demandado, ii)
a la Registradura Nacional del Estado Civil, iii) al Consejo Nacional Electoral, iv) al
seor Flower Enrique Arboleda Rojas, y v) al Procurador Judicial Delegado ante el
Tribunal Administrativo de Valle del Cauca y vi) a la comunidad en general,
igualmente en el mismo provedo, neg la solicitud de suspensin provisional.
5. Contestaciones
5.1. De la Registradura Nacional del Estado Civil
Por intermedio de sus apoderados, solicit que sea desvinculada del presente
proceso2, por existir la excepcin de falta de legitimacin en la causa por pasiva.
Lo anterior, por cuanto resulta evidente que no incurri en violacin de ninguna de
las normas que el actor seala, pues en los procesos de escrutinio y eleccin a la
RNEC le compete nicamente labores de secretara.
2

Folio 65 a 80.

5.2. Del demandado, seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ

Mediante apoderado el demandado se opuso a la prosperidad de las pretensiones,
y aleg las excepciones de i) carencia de causa para demandar, por cuanto no se
perfeccion la causal de inhabilidad contemplada en el numeral 4 del artculo 40
de la Ley 617 del 2000, ii) proposicin jurdica incompleta que impide efectuar
decisin de fondo, debido a que el actor no seal en qu etapa electoral se
presentaron las irregularidades que afectan el acto de eleccin bajo estudio y
finalmente iii) cualquiera que resultare probada conforme lo predicado en el Art.
187 inciso 2 del C.P.A.C.A.
Como fundamento de lo anterior, seal que el demandante no prob que la
hermana del demandado haya ejercido autoridad administrativa fuera del
municipio de Cali, por cuanto, a su juicio, el cargo que desempea tiene injerencia
en el Departamento de Valle del Cauca y el seor HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNNDEZ fue elegido como Concejal para el Municipio de
Santiago de Cali, es decir dicha autoridad no tuvo injerencia en el mismo orden
territorial.
En ese sentido, cit el Concepto 413 del 5 de noviembre de 1991 proferido por la
Sala de Consulta y Servicio Civil de esta Corporacin, estableci que para que se
configure la causas de inhabilidad bajo estudio, es necesario que la autoridad
administrativa conlleve poderes decisorios de mando o de imposicin sobre los
subordinados o la sociedad, los cuales no estn probados dentro del proceso.
Aadi que si bien dentro del manual de funciones de la Secretara de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional, estn las de ordenar los gastos y celebrar
los contratos necesarios para el cumplimiento de los objetivos y funciones de la
Dependencia, realizar el proceso de contratacin para la adquisicin de
materiales, suministros, servicios, mantenimientos y los que sean necesarios para
garantizar el adecuado funcionamiento de la administracin departamental, para
que estas pudieran ser ejercidas por la Secretaria, deba contar con delegacin del
Gobernador, cosa que no est probada dentro del expediente.
5.3. Del impugnante, seor Armando Gonzlez
En nombre propio, el seor Armando Gonzlez, impugnante 3, se opuso a la
prosperidad de las pretensiones.
Seal que la parte demandante no aport las pruebas necesarias para demostrar
que la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez, Secretara de Gestin Humana
y Desarrollo Organizacional de la Gobernacin del Valle del Cauca, ejerci
autoridad administrativa en el Municipio de Cali.
Expuso que segn el Decreto 1930 de diciembre de 2012, mediante el cual se
establece el manual de funciones de las distintas dependencias de la Gobernacin
3

Calidad reconocida en la audiencia inicial celebrada el 7 de marzo de 2016. Folio 300 al 313

del Valle del Cauca, la Secretara de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional

ejerce funciones que nicamente se desarrollan al interior de esa entidad y no
transciende a ninguno de los municipios que conforman el Departamento del Valle
del Cuaca, tal y como lo certifica el Subsecretario de Recursos Humanos de la
Gobernacin del departamento4.
Finalmente, seal que la inhabilidad es una forma de limitacin al derecho de
elegir y ser elegido, de tal forma que la jurisprudencia de la Corte Constitucional y
del Consejo de Estado ha dicho que las normas que restrinjan y limiten dichos
derechos deben ser interpretadas de la manera menos restrictiva, y como en el
caso bajo estudio, se estn limitando los derechos del seor HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNNDEZ consagrados en el artculo 40 de la Constitucin
Poltica, el operador jurdico debe aplicar el principio pro homine, es decir,
buscar la forma de aplicar la norma de la manera menos restrictiva posible, de tal
forma que al no encontrarse probado que la seora Mara del Pilar Carvajal
Hernndez ejerci autoridad administrativa dentro del Municipio de Santiago de
Cali, no se puede tener por cierto que el demandado estaba incurso en la
inhabilidad alegada.
II. AUDIENCIA INICIAL
Con auto de 24 de febrero de 2016, se fij como fecha para la audiencia inicial el 7
de marzo del mismo ao5, la cual se desarroll en la forma prevista en la Ley 1437
de 2011.
En dicha audiencia, se reconoci al seor Armando Gonzlez como impugnante,
se surti el saneamiento del proceso, en la cual no hubo nulidades, se resolvieron
las excepciones propuestas, se fij el litigio y se decretaron pruebas, de la
siguiente manera:
1. Fijacin del Litigio del a quo
a) Si la seora Mara del Pilar, se desempe como Secretara de Gestin
Humana de Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca,
durante los doce (12) meses anteriores a la fecha de eleccin del Concejal
Horacio Nelson Carvajal Hernndez
b) Si el Cargo de Secretaria de Gestin Humana de Desarrollo
Organizacional del Departamento del Valle del Cauca, lleva intrnseco el
ejercicio de autoridad civil, poltica o administrativa
c) Si el ejercicio de esa autoridad por parte de la seora Mara del Pilar, se
despleg en el Municipio de Cali6.
1.1.

Excepciones

Oficio No. 0101-35-01 SADE 117128 de fecha 15 de enero de 2016 expedido por el Dr. FABIAN
ALEXANDER CABAL AGUILAR.
5
Folio 258.
6
Folio 306.

El Magistrado Ponente abord por separado las tres excepciones previas

propuestas, denominadas i) falta de legitimacin en la causa por pasiva, propuesta
por la Registradura Nacional del Estado Civil, ii) carencia de causa para
demandar y iii) Proposicin jurdica incompleta que impide adoptar decisin de
fondo, presentadas por el seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ.
Respecto a la falta de legitimacin por pasiva alegada por la RNEC, seal que
estaba demostrado que esa autoridad no intervino en la emisin del acto de
eleccin E26CON del 2 de noviembre de 2015, sumado a que se alega una causal
de nulidad que no era verificable al momento de la inscripcin del candidato, as
que nada tienen que ver las actuaciones desplegadas por la Registradura dentro
del tema de la litis, razn por la que orden su desvinculacin.
Por otro lado, en relacin con la excepcin de falta de causa para demandar
seal que en realidad no es ms que un mecanismo de defensa con el cual se
pretende negar la configuracin de la inhabilidad bajo estudio, por lo que ser
examinada al momento de dictar sentencia.
Sobre la excepcin de proposicin jurdica incompleta que impide adoptar y
efectuar decisin de fondo, el magistrado ponente interpret que haca referencia
a que no se sealaron las etapas electorales en las que se presentaron las
irregularidades en el acto de eleccin y en ese sentido la neg, pues a su juicio
dicha excepcin procede solamente cuando la demanda de nulidad electoral se
basa en causales objetivas.7
IV. ALEGATOS DE CONCLUSIN DE PRIMERA INSTANCIA
1.
La apoderada del demandante solicit acceder a las pretensiones de la
demanda, por cuanto se configuraron los cuatro presupuestos que
jurisprudencialmente se han establecido, para incurrir en la causal de nulidad
alegada en la presente demanda, de la siguiente forma:
a) Que el demandado tiene vnculo de segundo grado de consanguinidad con la
seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez, supuesto que se prob con los
registros civiles de ambos.
b) Que el funcionario haya ejercido autoridad civil, poltica, administrativa o
militar, por cuanto la Ley 136 de 1994 contempla en sus artculos 189 y 190
que los cargos de Secretario de Despacho de Gobernador tienen funciones
de direccin general, formulacin de polticas institucionales, y de adopcin
de planes y proyectos que tienen injerencia en la vida civil de las personas,
pues la autoridad administrativa es determinada objetivamente por la Ley.
c) Que la autoridad administrativa se hubiera ejercido dentro de los doce meses
anteriores a la eleccin, pues a folio 17 del cuaderno N. 2 del expediente
obra certificado del tiempo laborado por la hermana del demandado, periodo
comprendido entre el 1 de noviembre de 2013 y el 31 de diciembre de 2015.
7

Folio 304

d) Que la autoridad se haya ejercido en el mismo municipio en el que fue

elegido, ya que segn el artculo 298 de la Constitucin Poltica, las funciones
administrativas y de coordinacin de los departamentos irradian
necesariamente a los entes territoriales, y ms an a la capital del
departamento.
Por lo anterior, indic que dentro del expediente estn probados todos los
elementos que jurisprudencialmente se han establecido para que se configure la
inhabilidad alegada en este caso.
2.
El apoderado del demandado solicit que tenga en cuenta el principio pro
homine8 y argument que no se prob que la autoridad administrativa ejercida por
la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez, haya sido dentro del Municipio de
Santiago de Cali, por lo que no signific algn tipo de ventaja en favor de su
hermano, que haya llevado a un desequilibrio del derecho de igualdad entre los
candidatos.
3. El Seor Armando Gonzlez, impugnante, indic que el cargo que
desempeo la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez se ubic dentro
de una entidad territorial del orden departamental cuya orbita funcional es
el Departamento de Valle del Cauca y no el Municipio de Santiago de Cali,
(ente territorial del orden municipal del primer grado), razn por la cual no
se perfeccion la inhabilidad.
Aadi que los actos administrativos proferidos por la seora Mara del Pilar
Carvajal Hernndez, lo fueron en su mbito de competencia a nivel de la entidad
de la Gobernacin del Valle del Cauca, y nunca trascendi ms all de ella.
4. El Consejo Nacional Electoral, guard silencio.
5.
La Procuradora Judicial Delegada solicit declarar la nulidad de la
eleccin del seor HORACIO ENRIQUE ROJAS TORRES como Concejal del
Municipio de Santiago de Cali para el periodo 2016-2019, al encontrar que se
presentaron los 4 supuestos fcticos para configurar la inhabilidad contenida en el
artculo 40 de la Ley 617 de 2000, de la siguiente manera:

i)

Con copia del Escrutinio Municipal E26-CON y de la credencial E-27,

por la cual se declar al seor Horacio Nelson Carvajal Hernndez como
Concejal del Municipio de Santiago de Cali, se prob que el demandado
fue elegido concejal.

ii)

Con los Registros civiles de nacimiento de los seores HORACIO

NELSON CARVAJAL HERNNDEZ y Mara del Pilar Carvajal
Hernndez se prob que son hermanos.

Es decir que debe hacerse la menor restriccin posible del derecho de participar en la conformacin,
ejercicio y control del poder.

iii)

Que de las pruebas que obran en el expediente, es evidente que la

seora Carvajal Hernndez ejerci autoridad administrativa, por cuanto
con Decreto 0797 de agosto de 25 de 2014, el Gobernador del
Departamento del Valle del Cauca deleg a la Secretara de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional funciones tales como, i) autorizar
el disfrute de vacaciones a funcionarios de la planta global de cargos de
la administracin central departamental ii) celebracin de contratos iii)
reconocer y ordenar el pago de viticos, iv) resolver reliquidaciones
pensionales, y reconocer excedentes de prestaciones sociales.
Indic que la autoridad administrativa es la que ejercen aquellos que
ocupan cargos de administracin nacional, departamental y municipal,
con una connotacin como las antes mencionadas, en donde se
presenta mando y direccin sobre rganos del aparato administrativo.

iv)

Que es claro que dichas atribuciones se desarrollaron en el Municipio

de Santiago de Cali, pues en virtud de lo consagrado en el artculo 298
de la Carta Poltica y de los principios de concurrencia y coordinacin
administrativa, los Secretarios de despacho de la Gobernacin ejercen
sus competencias dentro de los municipios de los departamentos.
V. FALLO DE PRIMERA INSTANCIA

El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, mediante sentencia de 10 de junio

de 2016, decidi:
PRIMERO: DECLRASE la nulidad del resultado de eleccin formulario
(SIC) E-26-CON generado el 2 de noviembre de 2015, expedido por la
Comisin Escrutadora del Municipio de Santiago de Cali, por el cual se
declar la eleccin de concejales en esa circunscripcin electoral, para el
perodo constitucional 2016 2019, nicamente en cuanto a la eleccin del
seor Horacio Nelson Carvajal Hernndez, candidato 004 del Partido alianza
Verde.
SEGUNDO: CANCLASE la credencial que la Comisin Escrutadora del
Municipio de Santiago de Cali, le entreg a Horacio Nelson Carvajal
Hernndez.
TERCERO: DECLRASE la eleccin de Flower Enrique Rojas Torres,
candidato 012 del Partido Alianza Verde, como Concejal del Municipio de
Santiago de Cali, periodo constitucional 2016-2019.
()
Como fundamento de su decisin manifest, en primer lugar, que el seor
HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ es hermano de la seora Mara
del Pilar Carvajal Hernndez9.

Registros civiles de nacimiento que obran a folios 29 30 del expediente.

En segundo lugar, seal que la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez ejerci
el cargo de Secretaria del Despacho dentro de los doce meses antes de que fuera
elegido el seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ como concejal de
Cali, pues las mencionadas elecciones se realizaron el 25 de octubre de 2015, y la
hermana del demandado estuvo vinculada a su cargo desde el 25 de octubre de
2013 hasta el 22 de diciembre de 201510 .
Acto seguido, asegur que la seora Mara del Pilar Carvajal, como Secretaria de
Despacho Cdigo 020 grado 03 de la Gobernacin del Departamento del Valle del
Cauca, ejerci la autoridad poltica y direccin administrativa sealadas en los
artculos 189 y 190 de la Ley 136 de 1994. Para llegar a la anterior conclusin,
afirm que del contenido de sus funciones se puede determinar que ejerce dicha
autoridad, pues tiene asignado el ordenamiento de gasto, celebracin de
contratos, otorgamiento de comisiones y licencias no remuneradas, decretaba
vacaciones, pensiones, traslados y vinculaba personal en provisionalidad.
Seal que si bien de las pruebas obrantes en el expediente, no se puede
desprender que la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez en ejercicio de las
anteriores facultades haya tenido injerencia en el Municipio de Santiago de Cali,
segn lo establecido en el artculo 298 de la Constitucin Poltica, las autoridades
departamentales ejercen autoridad a nivel local en atencin al principio de
coordinacin.
Indic que en un caso con supuestos fcticos similares, esta Seccin con
sentencia del 20 de febrero de 2009 11, declar la nulidad de la eleccin del
Concejal del Distrito de Cartagena de indias, por cuanto su hermano ocupaba el
cargo de secretario de Educacin del Departamento de Bolvar y ejerci autoridad
poltica y direccin administrativa respecto de su capital.
Concluy que el demandado se encontraba inhabilitado para ejercer el cargo de
Concejal del Municipio de Santiago de Cali, por cuanto su hermana desempe un
cargo que comprende el ejercicio de autoridad poltica y direccin administrativa
dentro de los 12 meses anteriores a su eleccin, quedando incurso en la causal de
inhabilidad consagrada en el numeral 4 del artculo 43 de la Ley 136 de 1994,
modificado por el artculo 40 de la Ley 617 de 2000.
Salvamento de voto del doctor Oscar Silvio Narvez Daza
Con escrito radicado en la Secretara General del Tribunal Administrativo del Valle
del Cauca, el 8 de julio de 2016, el Magistrado Oscar Silvio Narvez Daza
present salvamento de voto frente a la sentencia del 10 de junio de 2016.

10

Como pruebas de este hecho seal el Decreto No. 1054del 25 de octubre de 2013 por el cual se efecta
un nombramiento ordinario en un empleo de libre nombramiento y remocin de la planta global de Cargos de
la Gobernacin del Valle del Cauca, el acta de posesin No. 00554 del 25 de octubre de 2013, el certificado
de tiempo de servicios del 14 de marzo de 2016 y la copia del Decreto No. 1809 del 22 de diciembre de 2015
por medio de la cual se acepta una renuncia de un funcionario de la Planta de Cargos de la Gobernacin del
Valle del Cauca.
11
Seccin Quinta, Expediente N 13001233100-2007-00200-01, C.P. Susana Buitrago Valencia

Manifest que su salvamento de voto solo se refiere a la ausencia del elemento

espacial de la inhabilidad, por cuanto el ejercicio de la autoridad administrativa por
parte del pariente del electo debe darse dentro del respectivo municipio o distrito,
al respecto sealo:
Lo que quiero significar con estas citas de disposiciones constitucionales, es
que la norma superior y la ley, sealan competencias distintas y excluyentes
a departamentos y municipios, con que objeto?, pues para evitar duplicidad
o multiplicidad de funciones, de manera que las competencias de los
departamentos siempre sern distintas a las de los municipio. Pueden ser
complementarias (para ampliar algunas funciones) o suplementarias
(otorgando otras funciones que falten) pero nunca paralelas.
De modo que a pesar que geogrficamente un departamento comprenda a
los municipios que lo componen, sus funciones polticas y administrativas
estn bien delimitadas y separadas: El gobernador no puede nombrar
empleados en los municipios, por muy en su territorio que estn, no puede
invertir en vas urbanas, as como el alcalde no puede (no tiene competencia)
para adelantar otra obra pblica que intervenga vas departamentales, por
ms que estn dentro del rea territorial de su municipio, si la ley dio esa
competencia al departamento.
()
As que cuando el artculo 40 de la Ley 617 de 2000 modific el numeral 4
del artculo 43 de la Ley 136 de 1994 y dijo que no podr ser inscrito como
candidato ni elegido concejal municipal o distrital, quien tenga parentesco en
segundo grado de consanguinidad con funcionarios que dentro de los doce
meses anteriores a la eleccin haya ejercido autoridad civil, poltica,
administrativa o militar en el respectivo municipio o distrito, se refiere
claramente al nivel territorial (los niveles son municipal o distrital,
departamental y nacional) porque es all en donde se ejercitan las funciones,
no el lugar geogrfico, que de todas maneras est excluido por la literalidad
de la norma.
VI. APELACIN
Tanto el apoderado del demandado, como el impugnante 12, presentaron recurso
de apelacin ante esa decisin.
1.

Del demandado, seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ

El apoderado del seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ solicit

que se declare la nulidad de los numerales 3 y 4 de la parte resolutiva de la
sentencia, por cuanto se desconoci lo establecido en la Ley 136 de 1994, en lo
referente a que cuando hay falta absoluta del concejal elegido, quien est llamado
a designar su reemplazo es el Presidente del Concejo Municipal de Cali y no el
12

Armando Gonzlez

Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por lo que el a quo debi limitarse a
notificar al presidente del Concejo Municipal de Cali, para que proceda a llamar a
ocupar la curul al candidato que haya sacado la segunda mayor votacin.
Finalmente, seal que contrario a lo decidido por el Tribunal, dentro del
expediente no obra prueba que indique que la funcin de autoridad administrativa
ejercida por la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez se haya hecho dentro
del Municipio de Santiago de Cali, por lo que, no se debi acceder a las
pretensiones de la demanda pues el seor HORACIO NELSON CARVAJAL
HERNNDEZ no incurri en inhabilidad alguna.

2.

Del impugnante, seor Armando Gonzlez

El seor Armando Gonzlez seal que la sentencia del 10 de junio de 2016

incurri en el vicio de indebida aplicacin de la norma, por cuanto el Tribunal
Administrativo del Valle del Cauca en los numerales 3 y 4 de la parte resolutiva
de la sentencia, dispuso que se le expida la credencial como concejal del
Municipio de Santiago de Cali al seor Flower Enrique Rojas Torres, situacin que,
a su juicio, solo se debe dar cuando la nulidad electoral se d por aspectos
objetivos.
Indic que si bien en el fallo al pie de la firma del magistrado Oscar Silvio Narvez
Daza se dej la constancia de salvo voto, hasta la fecha que interpuso el recurso
de apelacin, no conoci dicho pronunciamiento, puesto que al togado se le
concedi una licencia por luto, lo que no le permiti estructurar completamente su
defensa.
Ahora bien, como reparos contra el fallo, de primera instancia, manifest, que no
es cierto que la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez haya ejercido autoridad
administrativa dentro del Municipio de Santiago de Cali, y mucho menos haya
ejercido funciones para favorecer directa o indirectamente la eleccin de su
hermano.
Aadi que es claro dentro del expediente que la hermana del demandado,
nicamente ejerci autoridad administrativa al interior de la sede de la
Gobernacin del Departamento de Valle del Cauca, respecto al manejo de
personal que est a cargo del Secretario de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional.
Insisti en que las normas que contengan inhabilidades, incompatibilidades y
calidades, para desempear cargos pblicos, como las que se estn estudiando
en el presente caso, deben interpretarse de la manera menos restrictiva posible,
por lo que al no probarse los supuestos de hecho de la demanda, debe revocarse
la sentencia de primera instancia.

VI. ALEGATOS DE CONCLUSIN EN SEGUNDA INSTANCIA

1. Del demandante
La apoderada de la parte demandante reiter los argumentos expuestos en el
desarrollo de la primera instancia por lo que solicit que se confirme la nulidad
declarada por el Tribunal.
Respecto de la solicitud de nulidad presentadas por el demandado y el
impugnante, generada en la sentencia de primera instancia, por cuanto solo le
compete al Tribunal declarar la nulidad del acto de eleccin, y no ordenar expedir y
entregarle la credencial de eleccin al concejal que obtuvo la segunda votacin
ms alta dentro del municipio, sealo que fue acertado por cuanto se dio
aplicacin a lo dispuesto en el numeral 2 del Artculo 288 del C.P.A.C.A., pues las
sentencias que declaran la nulidad del acto de eleccin dispondrn la cancelacin
de la credencial y declararn la eleccin del siguiente candidato con mayor
cantidad de votos.
En relacin con la causal de inhabilidad en la que supuestamente incurri el
demandado, por cuanto su hermana ejerci autoridad administrativa en el
municipio donde fue elegido como concejal, la apoderada reiter los argumentos
presentados en sus alegatos de conclusin de primera instancia.
Concluy que en el presente caso no es necesaria la prueba del ejercicio efectivo
de autoridad en el Municipio de Santiago de Cali, por cuanto ella se entiende
ejercida con el hecho de demostrarse las funciones atribuidas al cargo que
desempe la hermana del demandado dentro del Departamento, tal y como lo
manifest el a quo.
2. Del demandado
El abogado del demandado con escrito radicado el 29 de julio de 2016 en la
Secretara de sta Seccin, ratific lo expuesto en su escrito de apelacin 13y
aadi los argumentos presentados por el magistrado Oscar Silvio Narvez Daza
en su salvamento de voto.
3. Del impugnante, seor Armando Gonzlez
Con escrito radicado el 29 de julio de 2016 en la Secretara de esta Seccin, el
seor Armando Gonzlez reiter los argumentos expuestos en su escrito de
apelacin14 y agreg lo sealado en el salvamento de voto del magistrado Oscar
Silvio Narvez Daza.
4. Concepto del Procurador Judicial Delegado ante el Consejo de Estado

13
14

Folios 424-429
Folios 418-423

Seal que en casos donde se pretende la nulidad de la eleccin de un candidato,

por haber estado incursos en causal de nulidad, la consecuencia de la sentencia
solamente puede ser la cancelacin de la respectiva credencial, por lo que no
poda el Tribunal declarar la eleccin de quien finalmente result elegido, pues
dicha facultad la tiene cuando se declare la nulidad por causales objetivas.
En cuanto a la inhabilidad, indic que la hermana del demandado ejerci autoridad
administrativa dentro del Departamento del Valle del Cauca, por el simple hecho
haber ejercido el cargo de Secretaria de Despacho de la Gobernacin, tal como lo
ha sealado la jurisprudencia.
De igual forma, el mencionado cargo conlleva que la Secretaria de Gestin
Humana y Desarrollo organizacional de la Gobernacin del Departamento del
Valle del Cauca, presta sus funciones en todo el territorio de ese departamento,
incluido el Municipio de Santiago de Cali.
Con base en los anteriores planteamientos, el agente del Ministerio Pblico solicit
que se confirme la sentencia del 10 de junio de 2016.

VII. CONSIDERACIONES DE LA SALA

De conformidad con los artculos 150 y 152.8 del C.P.A.C.A., como tambin en el
artculo 13 del Acuerdo 58 de 15 de septiembre de 1999 Reglamento del Consejo
de Estado-, modificado por el artculo 1 del Acuerdo 55 de 2003, esta Corporacin
es competente para conocer de la apelacin interpuesta por el demandado y los
impugnantes contra el fallo proferido por el Tribunal Administrativo del Valle del
Cauca que declar la nulidad del acto de eleccin del seor HORACIO NELSON
CARVAJAL HERNNDEZ como Concejal del Municipal de Cali, perodo 20162019.
1. Acto demandado
Se trata del acto de eleccin del seor HORACIO NELSON CARVAJAL
HERNNDEZ como Concejal del Municipio de Cali, perodo 2016-2019, contenido
en el formulario E-26 CON de 2 de noviembre de 2015.
2. Hechos aceptados por las partes
En la contestacin de la demanda presentada, el apoderado del seor HORACIO
NELSON CARVAJAL HERNNDEZ acept que su poderdante es hermano de la
seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez 15 y que esta ltima persona se
posesion, como Secretaria Departamental de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional en el Departamento del Valle del Cauca, Cdigo 020-03, a partir
del 1 de noviembre de 2013.16
15
16

Registros de nacimiento visibles a folios 29 y 30

Posesin visible a folio 31

3. Problema jurdico
Se contrae a establecer si hay lugar a confirmar, revocar o modificar el fallo de
primera instancia y en tal sentido se deber estudiar si el acto de eleccin del
seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ como Concejal del
Municipal de Cali, perodo 2016-2019, contenido en el formulario E-26 CON de 2
de noviembre de 2015, es nulo por encontrarse incurso en la causal de inhabilidad
prevista en el numeral 4 artculo 43 de la Ley 136 de 1994 modificado por el
artculo 40 de la Ley 617 de 2000
4. La inhabilidad invocada
El numeral 4 del artculo 43 de la Ley 136 de 1994, modificado por el artculo 40
de la Ley 617 de 2000, prohbe:
Artculo 43. Inhabilidades. No podr ser inscrito como candidato ni elegido
concejal municipal o distrital: () 4. Quien tenga vnculo por matrimonio, o
unin permanente, o de parentesco en segundo grado de consanguinidad,
primero de afinidad o nico civil, con funcionarios que dentro de los doce (12)
meses anteriores a la eleccin hayan ejercido autoridad civil, poltica,
administrativa o militar en el respectivo municipio o distrito ()
Segn esta disposicin, los elementos que conforman la inhabilidad para ser
elegido como Concejal son:
a. Elemento de parentesco o vnculo: que exista vnculo por matrimonio, o
unin permanente, o de parentesco en segundo grado de consanguinidad,
primero de afinidad o nico civil, con un funcionario.
b. Elemento temporal: que el referido funcionario haya ejercido autoridad
dentro de los 12 meses anteriores a la eleccin.
c. Elemento espacial o territorial: que la autoridad se haya ejercido en el
respectivo municipio o distrito.
d. Elemento objetivo o de autoridad: que haya un ejercicio de autoridad civil,
poltica, administrativa o militar en las condiciones anteriores.
5. Caso concreto
En consecuencia, para resolver la problemtica que nos ocupa, la Sala se
pronunciar y verificar si se configura la prohibicin alegada, por lo que estudiar:
i) la finalidad de la inhabilidad y, ii) la verificacin de los elementos que la
configuran.
5.1.

Finalidad de la inhabilidad

La inhabilidad por el ejercicio de autoridad por parte de pariente es una de las

prohibiciones para el acceso a casi todos los cargos de eleccin popular. En tal
escenario, y aun cuando no se trate de la eleccin de la persona que detenta y
ejerce la autoridad civil, poltica, administrativa o militar, su propsito es el de
evitar que el candidato se valga de las prerrogativas de su pariente, so pena de
comprometer la igualdad en la contienda electoral frente a los dems candidatos.
Sobre la finalidad de esta causal ha concluido la Seccin:
Las causales previstas en los artculos 179-5 de la Constitucin Poltica y
33-5 de la Ley 617 de 2000, que son las que ocupan la atencin de la Sala,
fueron consagradas con la finalidad de depurar la democracia colombiana,
evitando el nepotismo y per s que los servidores investidos de autoridad lo
utilizaran para favorecer intereses de personas de su ncleo familiar, con
quienes tienen lazos de parentesco en los grados all sealados, conducta
que de no ser prevenida rompera con el principio de imparcialidad,
empeara el proceso poltico electoral y comprometera de manera grave el
derecho a la igualdad de oportunidades de los candidatos para acceder al
ejercicio de funciones y cargos pblicos, inclinando la balanza a favor de sus
allegados, facilitando as la propagacin de dinastas electorales familiares 17.
En el mismo sentido:
Ese apoyo mutuo que se podan brindar los parientes generaba un
desbalance en el contexto poltico electoral colombiano, que si bien tena
como justificacin ejercer el derecho fundamental de acceso al poder poltico
(art. 40 ib.), se haca con un inmenso sacrificio (sic) del derecho a la igualdad
y por supuesto del principio de transparencia, ya que no era claro que el xito
que eventualmente se ignora en los (sic) urnas fuera el fruto de un capital
electoral propio sino ms bien ajeno, endosado para esos nicos fines y no
para consolidar un proyecto ideolgico o poltico. Sin dejar de lado, por
supuesto, que con el nepotismo se pone en serio riesgo el pulcro ejercicio de
la funcin administrativa, en particular su imparcialidad (art. 209 ib.), en la
medida que por esa relacin de parentesco o familiaridad del servidor pblico
puede actuar o dejar de hacerlo inspirado por motivos que no atienden el
inters general18.
5.2.

Estudio de los elementos que configuran la causal

a. Elemento de parentesco o vnculo con funcionario

Esta Seccin recogiendo precisiones doctrinales ha considerado sobre el vnculo
como elemento configurativo de la inhabilidad objeto de estudio, que para que se
estructure no es suficiente que un candidato est emparentado con cualquier
servidor pblico. Se necesita, adems, que el parentesco o vnculo exista en los
grados y modalidades que dice la ley, que el familiar tenga la calidad de
funcionario pblico, que desde su cargo ejerza autoridad en las modalidades que
indique la ley para cada caso, que lo haga en la misma circunscripcin o en el
17
18

Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 4 de junio de 2009, nmero interno 2007-00376.
Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 22 de octubre de 2009, nmero interno 2008-00014.

respectivo departamento, municipio o distrito segn lo que le diga la norma de

cada cargo- donde se llevar a cabo la eleccin y dentro del plazo que indique el
rgimen correspondiente19.20
Para la Sala, este elemento se encuentra plenamente probado no solo por lo
sealado por el apoderado de la parte demandada en cuanto acept que el seor
HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ y la seora Mara del Pilar
Carvajal Hernndez son hermanos, es decir, que tienen un parentesco de
consanguinidad en segundo grado, y que sta ltima es una funcionaria pblica
del orden departamental debido a que se posesion en el cargo de Secretaria de
Gestin Humana y Desarrollo Organizacional en el Departamento del Valle del
Cauca, lo que se puede corroborar a partir de los registros civiles de nacimiento 21
y el acta de posesin22 obrantes en el expediente, por lo anterior, este elemento se
encuentra configurado.

b. Elemento temporal
Frente a este punto, la norma establece que para efectos de la configuracin de la
causal de inhabilidad, es necesario que la persona con la cual se tenga el vnculo
al que nos hemos referido en el numeral anterior, haya ejercido autoridad dentro
de los doce (12) meses anteriores a la fecha en la que tuvo lugar la eleccin.
Pues bien, como en el presente caso las elecciones territoriales en las que se
eligi a gobernadores, alcaldes, diputados y concejales se realizaron el 25 de
octubre de 2015, ha de concluirse que el periodo inhabilitante termin ese da y
empez el 25 de octubre de 2014.
Este elemento tambin se encuentra configurado en el sub judice, toda vez que la
hermana del demandado, seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez, se
posesion como Secretaria de Despacho Cdigo 020, Grado 03, en la Secretara
de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional, el 1 de noviembre 2013 hasta el
31 de diciembre de 2015, es decir dentro del perodo inhabilitante, lo cual se
puede corroborar a partir de la respectiva acta de posesin obrante en el
expediente23, del certificado de servicios24 y el Decreto No. 1809 del 22 de
diciembre de 2015 Por medio del cual se acepta la renuncia de un funcionario de
la Planta de Cargos de la Gobernacin del Departamento del Valle del Cauca.25
c. Elemento objetivo o de autoridad
De acuerdo con el numeral 4 del artculo 43 de la Ley 136 de 1994, modificado
por el artculo 40 de la Ley 617 de 2000, para que se configure esta inhabilidad se
19

Osorio Caldern, Ana Carolina, Manual de Inhabilidades Electorales. Editorial Ibez, 2012. Bogot D.C., pp.
111 y 112.
20
Consejo de Estado, Seccin Quinta, C.P. Alberto Yepes Barreiro. sentencia de 7 de julio de 2016,
Radicacin nmero: 76001-23-33-000-2015-01487-01.
21
Ver folios 29 y 30.
22
Ver folios 31
23
Acta de posesin No. 0554 del 25 de octubre de 2016, visible a folio 31
24
Visible a folio17 del cuaderno de pruebas
25
Ver folio 211 del cuaderno de pruebas.

requiere demostrar que el pariente del demandado haya ejercido autoridad civil,
poltica, administrativa o militar.
Esta Seccin ha sealado frente al ejercicio de autoridad que para poder
determinar si un funcionario ejerce autoridad civil o poltica, o si cuenta con
direccin administrativa, es necesario acudir a dos criterios fundamentales. Uno
de ellos corresponde al criterio orgnico, por virtud del cual el legislador entiende
que determinados funcionarios de la administracin, pertenecientes a niveles
superiores de la misma, se hallan revestidos de esas prerrogativas, las que a nivel
local estn dadas a los alcaldes, los secretarios de despacho, jefes de
departamento administrativo, gerentes de entidades descentralizadas y jefes de
unidades administrativas especiales; llevando lo anterior al nivel seccional es claro
que bajo ese criterio orgnico lo mismo se puede predicar de los gobernadores,
sus secretarios de despacho y dems jefes o gerentes de las entidades
precitadas, a quienes no les resulta extrao el ejercicio de la autoridad que se
examinan.
De otra parte, lo que igualmente viene a determinar si un funcionario ejerce
autoridad civil o poltica, o direccin administrativa, viene a ser el criterio
funcional. As, son las funciones que efectivamente desempee un servidor
pblico las que pueden reconocerle el ejercicio de esas facultades, las que como
lo dice el propio legislador corresponden al poder de dictar medidas de poltica y
hacerlas cumplir incluso con el auxilio de la fuerza pblica, ser ordenador de
gasto, tener poder de nominacin o poder disciplinar al personal bajo su mando.
Sobre esta doble caracterstica que identifica a quienes detentan esos poderes ha
dicho la jurisprudencia de la seccin:
El ejercicio de autoridad administrativa como hecho que configura la
inhabilidad prevista en el artculo 95, numeral 8, de la Ley 136 de 1994, se
refiere al desempeo de un cargo pblico que otorga a su titular poder de
mando, facultad decisoria y direccin de asuntos propios de la funcin
administrativa que se dirigen al funcionamiento del aparato administrativo. En
tales circunstancias, corresponde al juez determinar en cada caso concreto si
un servidor pblico ejerce o no autoridad administrativa, en consideracin
con el anlisis de dos elementos fcticos. De una parte, debe estudiarse el
carcter funcional del cargo; o dicho de otro modo, debe averiguar qu
tipo de funciones tiene asignadas y, de otro lado, debe analizar el grado
de autonoma en la toma de decisiones, esto es, la estructura orgnica
del empleo. De tal manera que si las funciones y el diseo jerrquico del
cargo le otorgan a su titular potestad de mando, de direccin y
autonoma decisoria, se podra concluir que el servidor pblico ejerce
autoridad administrativa26.
Por lo anterior se puede llegar a concluir que la interpretacin de la expresin
hayan ejercido a que se refiere la causal de inhabilidad objeto de estudio, no
involucra ni conlleva a la realizacin de actuaciones especficas que evidencien,
26

Consejo de Estado, Seccin Quinta, Consejera Ponente Dra. Mara Nohem Hernndez Pinzn, sentencia
de 17 de febrero de 2005, nmero de radicacin 27001-23-31-000-2003-00764-02(3441).

por parte del funcionario-pariente, el ejercicio material de las funciones a l

atribuidas.
Se dice entonces que, la autoridad se tiene como ejercida con el solo requisito de
demostrar que las funciones atribuidas al cargo la implican, de forma que, la
misma, se ejerce por el solo hecho de detentarla. 27
Y es que funcin administrativa adems del alcalde, la ejercen los secretarios
de la alcalda, los jefes de departamento administrativo y los gerentes o jefes de
las entidades descentralizadas, y los jefes de las unidades administrativas
especiales como superiores de los correspondientes servicios municipales.
Tambin comprende a los empleados oficiales autorizados para celebrar
contratos o convenios; ordenar gastos con cargo a fondos municipales;
conferir comisiones, licencias no remuneradas, decretar vacaciones y
suspenderlas, para trasladar horizontal o verticalmente los funcionarios
subordinados; reconocer horas extras, vincular personal supernumerario o
fijarle nueva sede al personal de planta; a los funcionarios que hagan parte de
las unidades de control interno y quienes legal o reglamentariamente tengan
facultades para investigar las faltas disciplinarias. 28 (Negrilla por fuera de texto)
Acorde con lo anterior, la Sala entrar a analizar si el Secretario de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca
ejercen autoridad administrativa en los trminos de artculo 190 de la Ley 136 de
1994, para lo cual debe analizarse la naturaleza del cargo o las funciones propias
del mismo.
Se tiene que el orgnico se configura, ya que segn la certificacin expedida por el
Subsecretario de Recursos Humanos de la Secretara de Gestin Humana y
Desarrollo Organizacional de la Gobernacin del Departamento del Valle del
Cauca29, el cargo ejercido por la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez tena
las siguientes funciones:
1. Administrar los recursos fsicos, financieros y de talento humano
asignados a la Secretaria, en funcin de los objetivos institucionales,
los procesos administrativos, los planes, programas y proyectos y las
normas que la regulen.
2. Formular polticas y lineamientos estratgicos para la administracin del
talento humano vinculado al Departamento, con el fin de mejorar sus
competencias laborales y lograr un desarrollo integral en todos los servidores
pblicos de la administracin departamental.
3. Administrar eficientemente los recursos fsicos o materiales de propiedad
del Departamento del Valle del Cauca, teniendo en cuenta las caractersticas
de cada recurso, sus potencialidades y el servicio que puede prestar en el
ejercicio de la funcin administrativa del Departamento.
27

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Quinta. Expediente 17001-23-31-0002011-00637-01(Acumulado). Sentencia de 06 de mayo de 2013. Demandado: Guido Echeverry Piedrahita.
C.P. Alberto Yepes Barreiro.
28
Artculo 190 de la Ley 136 de 1996.
29
Visible a folios 18 y 19 del cuaderno de pruebas.

4. Dirigir y orientar el proceso de gestin documental del Departamento, con

el fin de aplicar las tcnicas de archivo en la preservacin de la memoria
institucional y dar cumplimiento a la Ley 594 del 2000.
5. Ordenar los gastos y celebrar los contratos necesarios para el
cumplimiento de los objetivos y funciones de la Dependencia, conforme
a la delegacin otorgada por el Gobernador y las normas legales
vigentes.
6. Preparar y presentar los proyectos de ordenanza y actos administrativos
que se requieran para el normal desarrollo de la actividad administrativa del
Departamento.
7. Realizar el proceso de contratacin para la adquisicin de materiales,
suministros, servicios, mantenimientos y los que sean necesarios para
garantizar el adecuado funcionamiento de la administracin departamental.
8. Implantar el proceso de gestin documental en la administracin central
departamental, con el fin de atender las directrices de la Ley general de
archivo y disponer de memoria institucional.
9. Elaborar y presentar oportunamente los informes que sean requeridos por
parte de los organismos de control o entidades de nivel superior.
10. Aplicar los mtodos, procedimientos e instrumentos del sistema integrado
de gestin, para garantizar calidad en la prestacin de servicios y la
eficiencia y eficacia en el ejercicio de la funcin administrativa.
11. Ejercer las dems funciones que le sean asignadas por la autoridad
competente
De acuerdo con lo anterior, para esta Seccin es claro que de las funciones
propias del cargo de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional
de la Gobernacin del Departamento del Valle del Cauca ejerce funciones de
autoridad administrativa puesto que i) Administra los recursos fsicos, financieros y
de talento humano, y ii) Ordena los gastos y celebrar los contratos necesarios para
el cumplimiento de los objetivos y funciones, entre otros.
De igual forma, el Decreto 0797 de 25 de agosto de 2014, expedido por el
Gobernador del Valle del Cauca 30 deleg funciones propias del Gobernador para
el Secretario de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca tramite y resuelva de fondo situaciones administrativas, dentro
de las cuales se destacan las siguientes:
1. Licencia no remuneradas hasta nivel profesional
2. Incapacidades
3. Permisos sindicales
4. Vacaciones hasta de nivel profesional
5. Pagos anticipados de cesantas y cesantas definitivas
6. Ejecucin de sanciones por orden judicial o proceso disciplinario
7. Pago de nmina por recursos propio o (S.G.P)
8. Pago de aportes a la seguridad social
9. Encargos sin efectos fiscales
10. Retiro forzoso del servicio
11. Peticiones sobre reajuste pensionales
30

Ver folios 23 y 24 del cuaderno de pruebas

12. Peticiones sobre sanciones moratorias por no pago dentro del trmino legal
13. Auxilio funerario
Se evidencia que dentro de las funciones delegadas se encuentran varias de las
que menciona el artculo 190 de la Ley 136 de 1994, como lo son conferir
comisiones, licencias no remuneradas Por lo que se concluye sin lugar a
dudas que la seora Mara del Pilar Carvajal Hernndez, en su calidad de
Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del
Valle del Cauca, ejerci autoridad administrativa.
d. Elemento territorial o espacial31
Ahora bien, sobre el elemento territorial consagrado en la Ley para la
configuracin de la mentada inhabilidad, se encuentra que es necesario que la
autoridad se ejerza en el respectivo municipio o distrito.
Por lo tanto, en el presente caso, para que se configure el elemento espacial, es
preciso que la autoridad del pariente del demandado se haya ejercido en el
municipio correspondiente a la corporacin para la cual fue elegido el seor
HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ.
En lo referente a que el ejercicio de autoridad administrativa se haya dado en el
respectivo municipio esta Seccin ha sealado de manera pacfica desde 1996
que quienes ejercen cargos de direccin administrativa como empleados
departamentales tambin desempean esa autoridad en los municipios que
componen el departamento, as en sentencia de 17 de agosto de 1996 dispuso:
conviene en principio observar que la exigencia legal no versa
exclusivamente con funciones administrativas municipales, que es a las que
se refiere el Art. 190 de la ley 136 de 1994, sino a las de direccin
administrativa que se ejerzan en el municipio, pudiendo predicarse de
funcionarios administrativos de los rdenes nacional o departamental.
Es esta la interpretacin acertada de la norma, por cuanto lo que busc el
legislador fue impedir el ejercicio de influencias indebidas sobre el electorado
para hacerse elegir o hacer elegir a determinadas personas; mantener la
igualdad de condiciones entre los candidatos, evitar que se rompa el
equilibrio entre quienes aspiran al favor popular en la eleccin poltica. Ello,
como es apenas lgico, no solo pueden conseguirlo quienes ejercen
cargo de direccin administrativa del orden municipal, sino tambin
quienes ejercen esa funcin en el territorio del municipio como

31

Sin embargo la postura que se desarrollar a continuacin no aplica para Bogot, puesto que, acorde con lo
estipulado por los artculos 322 al 327 de la Constitucin Poltica, en concordancia con el Decreto Ley 1421 de
1993, "Por el cual se dicta el rgimen especial para el Distrito Capital de Santa Fe de Bogot", la ciudad
Bogot se organiza como Distrito Capital y goza de autonoma para la gestin de sus intereses, as como de
independencia poltica, en razn a que, los ciudadanos inscritos en el censo electoral del Distrito Capital no
pueden participar en las elecciones de Gobernador y de diputados a la Asamblea Departamental de
Cundinamarca.
Por lo anterior, no es posible que la autoridad administrativa que se ejerce desde el departamento involucre a
Bogot puesto que no existe una coordinacin administrativa entre uno y otro ente territorial que implique
actuaciones conjuntas y a pesar de que el departamento de Cundinamarca y Bogot comparten el mismo
territorio y por mandato Constitucional, no confluyen los mismos votantes

empleados departamentales o nacionales de los niveles central o

descentralizado32 (Negrilla por fuera de texto)
Luego, en la sentencia del 20 de febrero de 2009, la Seccin Quinta 33
nuevamente, consider que, desde el punto de vista espacial los Secretarios de
Departamentales ejercen su competencia en los municipios que hacen parte del
departamento as:
Bajo estas premisas, la Sala estima que no es de recibo la tesis del
recurrente segn la cual en virtud del principio de autonoma de las entidades
territoriales los Secretarios Departamentales, (ms an el de Educacin
respecto de los municipios certificados) no pueden ejercer ninguna forma de
autori0dad en los municipios o distritos que hacen parte de la circunscripcin
territorial del respectivo departamento. La anterior hiptesis slo sera cierta
bajo el supuesto de que el Gobernador o el Secretario Departamental en
cuestin quisiera interferir en las decisiones legtimamente adoptadas por los
habitantes de las referidas entidades territoriales en relacin con las
autoridades de eleccin popular o que pretendiera inmiscuirse en las
decisiones administrativas adoptadas por las autoridades locales. Sin
embargo, desde el punto de vista espacial o de la circunscripcin
territorial, que es lo que interesa para el caso sub examine, los Secretarios
Departamentales bien pueden ejercer las competencias que la ley y el
reglamento les atribuye en los municipios que hacen parte del departamento,
ya que los principios de concurrencia y de coordinacin administrativa entre
uno y otro ente territorial implican actuaciones conjuntas, dentro del mismo
espacio fsico y en relacin a temas especficos, de las autoridades
departamentales y locales. (Negrilla por fuera del texto original)
De igual forma ha sealado que por la coordinacin y concurrencia con que deben
actuar los departamentos y sus municipios, tanto la circunscripcin municipal
como la distrital confluyen tanto el ejercicio de las funciones departamentales
como las locales, as:
no es cierto, como lo afirman los recurrentes, que los departamentos no
puedan ejercer ninguna forma de autoridad en los municipios y distritos que
lo integran, sino que, por el contrario, la Constitucin Poltica les ha
encomendado la tarea de actuar de manera coordinada, concurrente y
subsidiaria con esas entidades territoriales con el propsito de obtener un
mayor beneficio para la comunidad que las habita. Esa premisa, a juicio de la
Sala, pone de presente que tanto en la circunscripcin municipal como en la
distrital o departamental, en efecto, confluyen tanto el ejercicio de las
funciones departamentales como el ejercicio de las funciones locales, sin que
tal circunstancia implique el desconocimiento del principio de la autonoma
de las entidades territoriales. En otras palabras, el contexto municipal, el
Distrital y el departamental albergan tanto acciones de las autoridades del
32

Consejo de Estado, Seccin Quinta. C.P. Amado Gutirrez Velsquez Radicacin nmero: 1346. Actor:
Pedro Pablo Velandia Rincn y otros. Demandado: Alcalde del Municipio de San Cayetano. 17 de agosto de
1996.
33
Consejo de Estado, Seccin Quinta. C.P. Susana Buitrago Valencia, expediente:2007-00800-01

nivel local como del nivel departamental, sin que las primeras excluyan a las
ltimas.
As esta Seccin, en aquella oportunidad concluy que sin lugar a dudas en
ningn caso, puede afirmarse de manera categrica que las autoridades
departamentales (Gobernador o Secretarios del Despacho) no ejercen autoridad
en el nivel local, pues, se repite, las funciones a ellos asignadas deben ejercitarse
de forma coordinada, junto con las municipales y distritales, segn el respectivo
caso.34
Posteriormente, en el ao 200935, la Seccin recopil lo sealado por ella en las
sentencia dictadas el 17 de mayo de 2002, expediente 2842 36, de 26 de agosto de
2004, expediente 3427 37; de 17 de marzo de 2005, expediente 3523 38; de 14 de
julio de 2005, expediente 368139; de 1 de septiembre de 2005, expediente 3427 40
y de 13 de octubre de 2005, expediente 3808 41; para concluir que la inhabilidad
aqu se estudiada se configura si el funcionario en cuestin tuvo autoridad en el
municipio en el cual fue elegido su pariente o vinculado, independientemente de
que el cargo ocupado por aqul sea del sector central o descentralizado, del nivel
nacional o territorial, pues tales distinciones son ajenas al tenor de la norma y su
finalidad.
De igual forma, la Sala Plena de esta Corporacin indic que el departamento en
su conjunto es la circunscripcin territorial, para estos efectos, y desde luego en l
se incluyen los municipios que lo conforman. De no ser as, dnde estaran los
votantes para esa eleccin, teniendo en cuenta que los departamentos no tienen
un territorio ni una poblacin exclusiva y diferente al de los municipios? 42
Por las razones sealadas en la jurisprudencia de esta Seccin y Corporacin, la
autoridad administrativa que se ejerce desde el departamento tambin involucra a
los municipios que lo, integran esto es debido a que: i) pueden ejercer influencias
indebidas sobre el electorado para hacer elegir a determinadas personas, ii) la
coordinacin administrativa entre uno y otro ente territorial implica actuaciones
conjuntas, dentro del mismo espacio geogrfico y iii) el departamento y los
municipios comparten el mismo territorio y por ende los mismos votantes.

34

Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Susana Buitrago Valencia, expediente: 2007-00800-01 Sentencia
de 20 de febrero de 2009.
35
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Mauricio Torres Cuervo, expediente: 2007-00785-01 Sentencia de
31 de julio de 2009.
36
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P Reinaldo Chavarro Buritica, 2000-2867-01. Actor: John Alexander
Campos. Demandado: Concejal del Municipio de Tunja
37
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Filemn Jimenez Ochoa, expediente: 2003-03756 Actor: Genaro
Segundo Annicchiarico Iseda. Demandado : Alcalde del Municipio de Tamalameque
38
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P Mara Nohem Hernndez Pinzn, expediente: 2003-02963 actor:
Cesar Augusto Lpez Morales, Demandado: Juver Orlando Garca Vargas.
39
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Reinaldo Chavarro Buritica, expediente: 2003-01538-01 Actor:
Procurador Regional del Caldas. Demandado: Alcalde del Municipio de Viterbo
40
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Filemn Jimnez Ochoa 2003-03756-01 Actor: Genaro Segundo
Annicchiarico Iseda, Demandado: Enrique Jimnez Noriega, Alcalde Municipal de Tamalameque
41
Consejo de Estado, Seccin Quinta C.P. Reinaldo Chavarro Buritica, expediente 2003-01571-01 Actor: Luis
Enrique Lengua Pez, Demandado: Alcalde del Municipio de San Pelayo
42
Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, C.P. Enrique Gil Botero. Actor: Asdrbal
Gonzlez Zuluaga. 15 de febrero de 2011.

De acuerdo con lo anterior as como con lo probado la seora Mara del Pilar
Carvajal Hernndez, en su calidad de Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional, ejerci autoridad administrativa en todo el Departamento del Valle
del Cauca es claro que tambin lo ejerci en el municipio de Santiago de Cali.
Aunado a lo anterior y evidenciando que dentro del cuaderno de pruebas, junto
con el oficio enviado por la Gobernacin del Valle del Cauca, reposan los actos
administrativos, certificaciones y estudios previos suscritos por la seora Mara del
Pilar Carvajal Hernndez en ejercicio de su cargo, en los que se evidencia que la
autoridad administrativa de la cual gozaba la ejerci en el mismo municipio en el
cual fue elegido el demandado puesto que los mismos fueron celebrados, dictados
o ejecutados tenan como domicilio contractual y como lugar de ejecucin la
ciudad de Santiago de Cali.
Dentro aquellos que se dieron en nombre y representacin de la Gobernacin del
Departamento del Valle del Cauca, en uso de la facultad delegada en el Decreto
0826 de 22 de mayo de 2015, sobresalen:
1.
Actos administrativos

Resolucin No. 2244 de Noviembre 10 de 2.014, por la cual se da

cumplimiento a sentencia proferida por el Juzgado Sexto Administrativo de
descongestin de Cali, expedida por la Doctora MARIA DEL PILAR CARVAJAL
HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca,
ordenando el pago de una pensin de jubilacin. 43

Resolucin No. 2273 de Noviembre 13 de 2.014, por la cual la Doctora

MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de
Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del
Departamento del Valle del Cauca, liquida y reconoce unos excedentes de
prestaciones sociales.44

Resolucin No. 341 de Diciembre 1 de 2.014, expedida por la Doctora

MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de
Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del
Departamento del Valle del Cauca, a travs de la cual se autorizan unos pagos de
aportes parafiscales a entidades y cajas de compensacin familiar, SENA, ICBF,
ESAP, escuelas industriales e institutos tcnicos.45

Resolucin No. 2501 de Diciembre 12 de 2.014, expedida por la Doctora

MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de
Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del
Departamento del Valle del Cauca, por la cual se autoriza a un funcionario de la
planta central el retiro parcial de cesantas retroactivas. 46

Resolucin No. 354 de Diciembre 16 de 2.014, expedida por la Doctora

MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de
Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del

43

Folios 25 al 36 del cuaderno de pruebas.

Folios 37 y 38 del cuaderno de pruebas.
45
Folios 39 y 40 del cuaderno de pruebas.
46
Folios 41 al 47 del cuaderno de pruebas.
44

Departamento del Valle del Cauca, por la cual se autoriza el pago de viticos
ocasionales a los empleados pblicos del Departamento del Valle del Cauca. 47

Resolucin No. 001 de Enero 14 de 2.015, suscrita por la Doctora MARIA

DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de
la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca, por la cual aclara un acto administrativo. 48

Solicitud de Disponibilidad presupuestal de Enero 26 de 2.015, para pago

de auxilio funerario de jubilados del Departamento, suscrita por la Doctora MARIA
DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de
la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca.49

Resolucin No. 0200 de Febrero 09 de 2.015, expedida por la Doctora

MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de
Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del
Departamento del Valle del Cauca, a travs de la cual se reconoce y autoriza el
pago de auxilio funerario.50

Resolucin 139 de Abril 28 de 2.015, expedida por la Doctora MARIA DEL

PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la
Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del
Valle del Cauca, en la que se resuelve reubicar por necesidad del servicio a una
profesional universitario.51

Resolucin No. 161 de Mayo 20 de 2.015, por la cual la Doctora MARIA

DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de
la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca, autoriza el pago a riesgos laborales de contratistas
independientes.52

Resolucin No. 209 de Junio 22 de 2.015, expedida por la Doctora MARIA

DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de
la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca, autorizando el disfrute de unas vacaciones a unos
funcionarios de la planta global de cargos del Departamento. 53

Resolucin 1000 de Junio 26 de 2.015, por la cual se resuelve una solicitud

de re liquidacin de pensin de jubilacin, suscrita por la Doctora MARIA DEL
PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la
Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del
Valle del Cauca.54
2.
Contratos

Estudios Previos realizados por la Dra. MARIA DEL PILAR CARVAJAL

HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca, de la
Contratacin de un Contador Pblico con fecha de elaboracin Enero de 2015. 55
47

Folio 49 y 50 del cuaderno de pruebas.

Folio 51 al 52 del cuaderno de pruebas.
49
Folios 53 al 55 del cuaderno de pruebas.
50
Folio 56 del cuaderno de pruebas.
51
Folio 57 del cuaderno de pruebas.
52
Folio 58 al 61 del cuaderno de pruebas.
53
Folio 57 al 61 del cuaderno de pruebas.
54
Folio 62 al 70 del cuaderno de pruebas.
55
Folio 71 al 84 del cuaderno de pruebas.
48


Estudios y Documentos Previos dentro del proceso de contratacin del
servicio de radio comunicaciones truncalizadas de grupo cerrado con bandas
atribuidas al servicio de voz TRUNKING de tecnologa IDEN a nivel nacional mvil
con 49 radios, elaborado por la Doctora MARIA DEL PILAR CARVAJAL
HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca, quien
determina que los gastos que se ocasionen sern cancelados con cargo al
presupuesto de renta y gastos del Departamento del Valle del Cauca para la
vigencia fiscal del ao 2.015.56

Proceso de seleccin abreviada de menor cuanta No. 001 de 2.015,

evaluacin tcnica, financiera, de capacidad organizacional y experiencia, suscrito
por la Doctora MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de
Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional del Departamento del Valle del Cauca. 57

Resolucin 153 de mayo 08 de 2.015 acto administrativo por el cual se

adjudica una licitacin pblica a la Unidad Temporal La Previsora S.A. Seguros del
Estado S.A., expedida por la Doctora MARIA DEL PILAR CARVAJAL
HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin
Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del Cauca. 58

Contrato de prestacin de servicios de vigilancia privada STARCOOP S.A.,

No. SGHDO 001 de Junio 1 de 2.015, suscrito por la Doctora MARIA DEL PILAR
CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de la Secretaria
de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento del Valle del
Cauca.59

Estudios y Documentos Previos dentro del proceso de contratacin para la

reposicin de 49 equipos de referencia 1335R, elaborado por la Doctora MARIA
DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de Secretaria de Despacho de
la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo Organizacional del Departamento
del Valle del Cauca, quien determina que los gastos que se ocasionen sern
cancelados con cargo al presupuesto de renta y gastos del Departamento del Valle
del Cauca para la vigencia fiscal del ao 2.015. 60

Invitacin Publica No. SA- MC-SGHDO-2015, Estudios Previos para la

contratacin de suministro de combustible gasolina corriente o regular, aceite
combustible para motor (diesel) y llantas para automviles y camionetas, suscrita
por la Doctora MARIA DEL PILAR CARVAJAL HERNANDEZ, en calidad de
Secretaria de Despacho de la Secretaria de Gestin Humana y Desarrollo
Organizacional del Departamento del Valle del Cauca. 61
De acuerdo con lo expuesto, la Sala considera que se encuentran configurados los
elementos de la inhabilidad consagrada en el numeral 4 del artculo 43 de la Ley
136 de 1994, modificado por el artculo 40 de la Ley 617 de 2000, por lo que
declarar la nulidad del acto de eleccin del seor HORACIO NELSON
56

Folio 85 al 95 del cuaderno de pruebas.

Folios 96 al 152 del cuaderno de pruebas.
58
Folio 153 al 157 del cuaderno de pruebas.
59
Folio 158 al 162 del cuaderno de pruebas.
60
Folio 163 al 178 del cuaderno de pruebas.
57

61

Folio 197 al 210 del cuaderno de pruebas.

CARVAJAL HERNNDEZ como Concejal del municipio de Santiago de Cali para

el perodo constitucional 2016-2019.
5.3.

Del reproche contra los numerales 3 y 4 de la parte resolutiva

El apoderado del seor HORACIO NELSON CARVAJAL HERNNDEZ, en la

sustentacin del recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia de primera
instancia, solicit que se declare la nulidad de los numerales 3 y 4 de la parte
resolutiva de la sentencia, por cuanto se desconoci lo establecido en la Ley 136
de 1994, en lo referente a que cuando hay falta absoluta del concejal elegido,
quien est llamado a designar su reemplazo es el Presidente del Concejo
Municipal de Cali y no el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por lo que
debi el a quo limitarse a notificar al Presidente del H. Concejo Municipal en
ejercicio para que sea aqul quien llame a ocupar la curul anulada al candidato no
elegido que sigue en orden de votacin al cuya eleccin se anula.
La Sala considera que deben revocarse los numerales tercero y cuarto de la parte
resolutiva de la decisin recurrida por los siguientes motivos:
El artculo 288 del CPACA establece como consecuencias de la declaratoria de
nulidad del acto de eleccin las siguientes:
1. Cuando se declare la nulidad del acto de eleccin por la causal sealada
en el numeral 1 del artculo 275 de este Cdigo se ordenar repetir o realizar
la eleccin en el puesto o puestos de votacin afectados.
Si los actos de violencia afectaron el derecho de voto a ms del veinticinco
(25) por ciento de los ciudadanos inscritos en el censo de una circunscripcin
electoral, se ordenar repetir la eleccin en toda la circunscripcin.
2. Cuando se anule la eleccin, la sentencia dispondr la cancelacin de las
credenciales correspondientes, declarar la eleccin de quienes finalmente
resulten elegidos y les expedir su credencial, si a ello hubiere lugar. De ser
necesario el juez de conocimiento practicar nuevos escrutinios.
3. En los casos previstos en los numerales 5 y 8 del artculo 275 de este
Cdigo, la nulidad del acto de eleccin por voto popular implica la
cancelacin de la respectiva credencial que se har efectiva a la
ejecutoria de la sentencia.62
4. Cuando la nulidad del acto de eleccin sea declarada con fundamento en
la causal 6 del artculo 275 de este Cdigo, se anularn nicamente los votos
del candidato o candidatos respecto de quines se configure esta situacin y
no afectar a los dems candidatos.
Si como consecuencia de lo resuelto debiere practicarse por el juez, tribunal
o por el Consejo de Estado un nuevo escrutinio, se sealar en la misma
sentencia da y hora para ello. Este sealamiento no podr hacerse para
antes del segundo da hbil siguiente al de la ejecutoria del fallo ni para
despus del quinto, contado en la misma forma. Estos trminos podrn
ampliarse prudencialmente cuando para la prctica de la diligencia fuere
necesario allegar documentos que se encuentren en otras dependencias. En
62

Artculo 275:
5. Se elijan candidatos o se nombren personas que no renan las calidades y requisitos constitucionales o
legales de elegibilidad o que se hallen incursas en causales de inhabilidad.
8. Tratndose de la eleccin por voto popular, el candidato incurra en doble militancia poltica.

tal caso se dispondr solicitarlos a la autoridad, funcionario o corporacin en

cuyo poder se encuentren, a fin de que los enven a la mayor brevedad
posible, bajo pena de multa de quince (15) a cien (100) salarios mnimos
mensuales legales vigentes por toda demora injustificada, sin perjuicio de
que se enven copias de las piezas pertinentes del expediente a las
autoridades competentes con el fin de que se investiguen las posibles
infracciones a la legislacin penal.
Corresponder al Consejo de Estado ejecutar las sentencias que ordenen la
prctica de un nuevo escrutinio, cuando hubieren sido dictadas en procesos
de que conoce esta entidad en nica instancia. En los dems casos la
ejecucin corresponder al juez o tribunal que hubiere dictado el fallo de
primera instancia. Estas reglas se aplicarn igualmente cuando se trate de la
rectificacin total o parcial de un escrutinio.
PARAGRAFO. En los casos de nulidad por irregularidades en el proceso de
votacin y de escrutinios, la autoridad judicial que haga el nuevo escrutinio
expedir el acto de eleccin y las respectivas credenciales a quienes resulten
elegidos y, por el mismo hecho, quedarn sin valor ni efecto las expedidas a
otras personas. (Negrilla por fuera del texto original)
De acuerdo con lo dispuesto en el numeral 3 de esta norma, en las sentencias
que dispongan la nulidad del acto de eleccin por causales subjetivas, el Juez
debe ordenar la nulidad del acto y la cancelacin de la respectiva credencial que
se har efectiva a la ejecutoria de la sentencia, sin que sea posible ordenar la
eleccin de quienes resulten finalmente elegidos, consecuencia prevista en el
numeral 2 para los procesos de nulidad electoral por causales objetivas.
Por tal razn, en atencin a que la causal de nulidad electoral invocada en el sub
judice es de carcter subjetivo y a lo dispuesto en el artculo 288 del C.P.A.C.A., la
Sala revocar los numerales de la parte resolutiva de la sentencia recurrida en los
que se dispuso ordenar la eleccin del seor Flower Enrique Rojas Torres y la
entrega de la correspondiente credencial por no ser algo que le corresponda
decidir al juez de los electoral en este tipo de controversias.
VIII. DECISIN
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Quinta, administrando justicia en nombre de la Repblica y
por autoridad de la Ley,
FALLA:
PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia de 10 de junio de 2016 dictada por el
Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, en el sentido de DECLARAR LA
NULIDAD del acto de eleccin del seor HORACIO NELSON CARVAJAL
HERNNDEZ como Concejal del Municipio de Santiago de Cali para el perodo
constitucional 2016-2019, contenido en el formulario E26-CON del 2 de noviembre
de 2015, emanado de la Comisin Escrutadora Municipal de dicha circunscripcin
electoral.

SEGUNDO: REVOCAR los numerales tercero y cuarto de la parte resolutiva de la

sentencia dictada por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca en la sentencia
de 10 de junio de 2016, por las razones expuestas en esta providencia.
TERCERO: COMUNICAR esta providencia al Consejo Nacional Electoral y al
Concejo Municipal de Santiago de Cali para lo de su competencia
CUARTO: DEVOLVER el expediente al Tribunal de origen para lo de su
competencia.
QUINTO: ADVERTIR que contra esta providencia no procede recurso alguno.
NOTIFQUESE Y CUMPLASE

LUCY JEANNETTE BERMUDEZ BERMUDEZ

Presidenta

ROCO ARAJO OATE

Consejera de Estado

CARLOS ENRIQUE MORENO RUBIO

Consejero de Estado

ALBERTO YEPES BARREIRO

Consejero de Estado