Professional Documents
Culture Documents
Warszawa 2013
ukasz Supera
adwokat Warszawa
1/279
PRZEGLD TRECI
WYKAZ SKRTW................................................................................................................. 6
WSTP.......................................................................................................................................................10
I. TEORETYCZNOPRAWNY STATUS ORZECZNICTWA A CZASOWE SKUTKI JEGO
ZMIANY.....................................................................................................................................................14
II. CZASOWE SKUTKI ZMIANY ORZECZNICTWA SDOWEGO W WYBRANYCH
PORZDKACH PRAWNYCH...............................................................................................................44
1. Czasowe skutki zmiany orzecznictwa sdowego w USA oraz prawie angielskim...........................44
2. Czasowe skutki zmiany orzecznictwa sdowego w Republice Federalnej Niemiec........................86
3. Czasowe skutki wykadni zawartej w orzeczeniach Trybunau Sprawiedliwoci Unii Europejskiej
...................................................................................................................................................................122
4. Stanowisko Europejskiego Trybunau Praw Czowieka co do czasowego skutku wykadni prawa
...................................................................................................................................................................128
5. Konkluzje..............................................................................................................................................132
III. CZASOWE SKUTKI ZMIANY ORZECZNICTWA SDOWEGO W PRAWIE POLSKIM 135
1. Zwroty orzecznicze i kwestia retroaktywnoci.................................................................................135
2. Czasowe skutki wykadni prawa w orzecznictwie Sdu Najwyszego i Trybunau
Konstytucyjnego......................................................................................................................................139
3. Konstytucyjne granice zmiany orzecznictwa sdowego...................................................................172
4. Ochrona uzasadnionych oczekiwa a instytucje prawa cywilnego.................................................201
IV. ZAKOCZENIE...............................................................................................................................248
BIBLIOGRAFIA.....................................................................................................................................252
ORZECZENIA........................................................................................................................................270
2/279
SPIS TRECI
WYKAZ SKRTW.................................................................................................................... 6
1. rda prawa.......................................................................................................................................6
2. Czasopisma, urzdowe zbiory orzecze i publikatory.....................................................................6
3. Organy orzekajce..............................................................................................................................8
4. Inne skrty...........................................................................................................................................8
WSTP.......................................................................................................................................................10
I. TEORETYCZNOPRAWNY STATUS ORZECZNICTWA A CZASOWE SKUTKI JEGO
ZMIANY.....................................................................................................................................................14
1.1. Status orzecznictwa dwa podstawowe modele.........................................................................15
1.2. Koncepcja rde prawa a status orzecznictwa...........................................................................18
1.3. Test nowoci normatywnej............................................................................................................21
1.4. Formalne zwizanie orzecznictwem a status orzecznictwa........................................................23
1.5. Stanowisko wasne co do statusu orzecznictwa...........................................................................30
1.6. Konkluzje........................................................................................................................................39
II. CZASOWE SKUTKI ZMIANY ORZECZNICTWA SDOWEGO W WYBRANYCH
PORZDKACH PRAWNYCH...............................................................................................................44
1. Czasowe skutki zmiany orzecznictwa sdowego w USA oraz prawie angielskim...........................44
1.1. Wsplne elementy obu systemw.................................................................................................44
1.2. Overruling a prospective overruling...............................................................................................46
1.3. Czasowe skutki orzecze sdowych w USA.................................................................................50
1.3.1. Pierwsze przypadki czasowego limitowania skutkw orzecze.........................................50
1.3.2. Podejcie pragmatyczne do kwestii retroaktywnoci orzeczniczej pogldy
B.N. Cardoza.....................................................................................................................................52
1.3.3. Sunbursting.............................................................................................................................54
1.3.4. Ksztatowanie nowych standardw proceduralnych a retroaktywno orzecznicza.......57
1.3.5. Pocztek doktryny retroaktywnoci w sprawach cywilnych Chevron Oil Co. przeciwko
Huson.................................................................................................................................................62
1.3.6. Test Linkletter/Stovall oraz test Chevron Oil........................................................................63
1.3.7. Dalszy rozwj doktryny retroaktywnoci............................................................................63
1.3.8. Podsumowanie i wnioski........................................................................................................69
1.4. Czasowe skutki zmiany orzecznictwa sdowego w prawie angielskim.....................................71
1.4.1. Sposb postrzegania wadzy sdowniczej............................................................................71
1.4.2. Practice statement z 1966 r.....................................................................................................73
1.4.3. Dopuszczalno prospective overruling.................................................................................75
1.4.4. Ewolucja stanowiska Izby Lordw.......................................................................................77
1.4.5. Podsumowanie i wnioski........................................................................................................85
2. Czasowe skutki zmiany orzecznictwa sdowego w Republice Federalnej Niemiec........................86
2.1. Sposb postrzegania orzecznictwa sdowego..............................................................................88
2.2. Czasowe skutki wykadni prawa w orzeczeniach sdw RFN...................................................89
2.3. Wypowiedzi doktryny..................................................................................................................105
2.3.1. Rozwizania konstytucyjnoprawne....................................................................................107
2.3.2. Rozwizania materialnoprawne.........................................................................................116
2.4. Podsumowanie i wnioski..............................................................................................................120
3. Czasowe skutki wykadni zawartej w orzeczeniach Trybunau Sprawiedliwoci Unii Europejskiej
...................................................................................................................................................................122
3.1. Limitowanie czasowych skutkw orzecze Trybunau Sprawiedliwoci Unii Europejskiej 123
3.2. Podsumowanie i wnioski..............................................................................................................125
3/279
4/279
5/279
Wykaz skrtw
1. rda prawa
BGB Brgerliches Gesetzbuch, Reichsgesetzblatt 1896, s. 195 kodeks cywilny
niemiecki z 18 sierpnia 1896 r. (tekst polski: Kodeks cywilny obowizujcy na
ziemiach zachodnich Rzeczypospolitej Polskiej przekad urzdowy Warszawa
Pozna 1923)
EKPC europejska Konwencja o ochronie praw czowieka i podstawowych
wolnoci sporzdzona dnia 4 listopada 1950 r. (Dz.U. 1993, nr 61, poz. 284 ze
sprost., ze zm.)
GG Grundgesetz fr die Bundesrepublik Deutschland z dnia 23 maja 1949 r.
HGB Handelsgesetzbuch z dnia 10 maja 1987 r. (niemiecki kodeks handlowy)
k.c. ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. nr 16, poz. 93
ze zm.)
k.k. ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. Kodeks karny (Dz.U. nr 88, poz. 553 ze
zm.)
k.p.c. ustawa z dnia 17 listopada 1964 r. Kodeks postpowania cywilnego
(Dz.U. nr 43, poz. 296 ze zm.)
k.p.k. ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. Kodeks postpowania karnego (Dz.U.
nr 89, poz. 555 ze zm.)
Konstytucja RP Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r.
(Dz.U. nr 78, poz. 483 ze zm.)
StGB Strafgesetzbuch, 13 padziernika 1998 r., Bundesgesetzblatt I, s. 3322
kodeks karny niemiecki
TFUE traktat FUE Traktat o funkcjonowaniu Unii Europejskiej
TWE traktat WE Traktat ustanawiajcy Wsplnot Europejsk
traktat EWG Traktat ustanawiajcy Europejsk Wsplnot Gospodarcz
2. Czasopisma, urzdowe zbiory orzecze i publikatory
BAGE Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts
BB Betriebs Bareter
BGHZ Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen
BVerfGE Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts
6/279
7/279
8/279
9/279
WSTP
W praktyce zdarza si, i normy prawne wystpujce w obrocie ulegaj zasadniczym
zmianom, mimo e kombinacja wyrazw bdca ich podstaw przepis 1, nie podlega
adnej modyfikacji. Poprzez normy wystpujce w obrocie mam na myli reguy
stosowane przez sdy, w tym najwyszego szczebla, przy rozstrzyganiu konkretnych
spraw czy te ogaszane, w przewidzianych przez ustaw przypadkach, in abstracto.
Pytania, na ktre bd szuka odpowiedzi, brzmi:
1)Czy zmiana wystpujcej w obrocie normy, odbywajca si na
poziomie
judykatury,
bez
udziau
ustawodawcy,
podlega
ograniczeniom konstytucyjnym?
2)Czy owe ewentualne ograniczenia mog prowadzi do dzielenia
w czasie
zakresu
stosowania
normy,
wynikajcej
z praktyki
orzeczniczej?
3)Czy
instytucje
pozwalajce
prawa
uchroni
cywilnego
podmioty
prawa
zawieraj
przed
mechanizmy
zmian
norm
powiconej
prawu
polskiemu.
W czci
teoretycznoprawnej
zarysuj
Co do rozrnienia midzy norm i przepisem por. Z. Ziembiski, Przepis prawny a norma prawna,
Naley jednak zwrci uwag na pojawiajce si w pimiennictwie tezy dotyczce czasowych skutkw
zmian orzeczniczych, por. w szczeglnoci L. Morawski, Gwne problemy wspczesnej filozofii prawa,
prawo w toku przemian, Warszawa 2003, s. 281 i nast.
10/279
Por. np. I. Roivre, Diverging Legal Cultures but Similar Jurisprudence of Overruling: The Case of the
House of Lords and the Belgian Cour de Cassation, European Review of Private Law 2004, z. 3,
s. 321.
5
Interpreting Precedents A Comparative Study, red. D.N. MacCormick, R.S. Summers, Dartmouth
1997, s. 12, [tum. wasne .S.], w oryginale: There are indeed vital and deep differences between the
legal systems of codified law and the legal systems of common law, and some of the deeper differences
do relate to the way in which precedents are viewed and used. But the fact remains that also in the system
of codified law precedent has played a great and, it must be said, with emphasis, a growing part. Thus the
secular movement is towards convergence, not increased differentiation of systems, por take
L. Morawski, Czy precedens powinien by rdem prawa?, [w:] W krgu problematyki wadzy pastwa
11/279
zbliajcym oba systemy staje si prawo UE. Praktyka pokazuje, e prawo Unii moe
prowadzi do wzajemnego przenikania si instytucji wywodzcych si z prawa
kontynentalnego oraz anglosaskiego6. W pracy zaprezentuj rwnie rozwizania
stosowane w prawie Unii oraz w ramach systemu EKPC. Zestawiajc obok siebie rne
porzdki prawne, staram si wykaza, e ochrona uzasadnionych oczekiwa, zwizana
ze zmian linii orzeczniczej, nieuchronnie pojawia si w kadym systemie
respektujcym prawa podstawowe oraz zasad pewnoci prawa. Stanowi to punkt
wyjcia do rozwaa dotyczcych prawa polskiego.
Cz pracy powicona prawu polskiemu rozpocznie si od przedstawienia dorobku
Sdu Najwyszego w odniesieniu do czasowych skutkw zmiany wykadni sdowej.
Wikszo zaprezentowanych orzecze traktowa bdzie to zagadnienie jako spraw
drugorzdn. Dopiero w cigu ostatnich lat w orzecznictwie Sdu Najwyszego kwestia
temporalnych skutkw zmian wykadni zaczyna by postrzegana jako warta wikszej
uwagi. Przedmiotem pracy jest ochrona uzasadnionych oczekiwa w odniesieniu do
przypadkw zmiany linii orzeczniczej sdw. Konieczno ochrony jest konsekwencj
stosowania konstytucyjnych zasad, dlatego obok orzecznictwa Sdu Najwyszego
i prawa. Ksiga jubileuszowa w 70-lecie urodzin prof. Henryka Groszyka, Lublin 1996, s. 187, 202.
6
z common
law,
np.
limited,
bez
koniecznoci
wypeniania
dodatkowych
wymogw
charakterystycznych dla prawa spek pastw kontynentalnych; tym samym w obszarze gospodarczym
civil law pojawiy si instytucje wywodzce si z odmiennej tradycji prawnej, por. .P. Supera, Swoboda
przedsibiorczoci osb prawnych we Wsplnocie Europejskiej, KPP 2008, z. 2, s. 418. Innym
przykadem przenikania si rnych systemw moe by ksztatowanie si zasad odpowiedzialnoci
odszkodowawczej pastw czonkowskich za naruszenie prawa Unii. Zasady te wyklarowane zostay
w orzecznictwie Trybunau Sprawiedliwoci Unii Europejskiej i funkcjonuj w porzdkach prawnych
wszystkich pastw czonkowskich. Co istotne, zasady te byy wzorowane na zasadach dotyczcych
odpowiedzialnoci odszkodowawczej samej Unii. Z kolei zgodnie z art. 340 akapit drugi TFUE:
W dziedzinie odpowiedzialnoci pozaumownej Unia powinna naprawi, zgodnie z zasadami oglnymi,
wsplnymi dla Pastw Czonkowskich, szkody wyrzdzone przez jej instytucje lub jej pracownikw przy
wykonywaniu ich funkcji. Podsumowujc, oglne zasady, wsplne dla pastw czonkowskich
uksztatoway sposb rozumienia odpowiedzialnoci deliktowej Unii, to z kolei wyznaczyo sposb
postrzegania odpowiedzialnoci pastw czonkowskich za naruszenie prawa Unii i w ostatecznym
rozrachunku prawdopodobnie sprawio, i z innej perspektywy zaczto postrzega odpowiedzialno
odszkodowawcz wadzy publicznej za naruszenie prawa w ogle. Co do wpywu prawa krajowego na
prawo Unii i odwrotnie, na polu odpowiedzialnoci odszkodowawczej za naruszenie prawa Unii por.
P. Aalto, Public Liability in EU Law, Oxford and Portland, Oregon 2011.
12/279
zaprezentowane
bdzie
odpowiednim
zakresie
orzecznictwo
Trybunau
Konstytucyjnego.
Po analizie judykatury przeprowadzone bd rozwaania na temat konstytucyjnych
zasad ograniczajcych moliwo zmiany linii orzeczniczej oraz stosowania
mechanizmw chronicych zaufanie podmiotw prawa w przypadku dokonania
koniecznych modyfikacji wykadni sdowej.
Przedstawione tezy, po dokonaniu niezbdnych rozwaa wstpnych, zastosowano na
polu prawa cywilnego. Analiza takich instytucji jak na przykad zarzut naduycia prawa
wykae, e na poziomie prawa materialnego istniej bardzo ograniczone moliwoci
ochrony zaufania w przypadku zmiany linii orzeczniczej. Podstawowym mechanizmem
ochrony uzasadnionych oczekiwa pozostaje ograniczanie czasowych skutkw nowej
wykadni.
Omawiane w pracy zagadnienia mogyby przypuszczalnie znale zastosowanie
w rnych dziedzinach prawa. Wynika to z szerokiego zakresu poruszonych kwestii
teoretycznych, a take z uzasadnionej potrzeby signicia do porzdkw innych pastw,
organizacji narodowych oraz ponadnarodowych.
Monografia stanowi tekst pracy doktorskiej pod tym samym tytuem, napisanej pod
kierunkiem prof. dr hab. Marka Safjana. Autor pragnie podzikowa promotorowi za
okazan pomoc oraz recenzentom prof. dr hab. Lechowi Morawskiemu oraz Adamowi
Zieliskiemu za yczliwe przyjcie oraz trafne uwagi.
13/279
kwesti
teoretyczn
dotyczc
statusu orzecznictwa
sdowego
spoeczestwa
ludzkiego
byo
stawianych
z tak
wytrwaoci
14/279
15/279
K.L. Monteskiusz, O duchu praw, ks. VI, rozdz. VI, tum. T. Boy-eleski, Warszawa 1927, s. 119.
11
L. Morawski, Pozytywizm twardy, pozytywizm mikki, pozytywizm martwy?, Ius et Lex 2003,
z. 1, s. 321, 344.
12
13
Jak pisze Z. Ziembiski: symplicystyczne ujcia wystarczaj dla formuowania uproszczonych tez,
RPEiS 1983, z. 4, s. 43; J. Leszczyski zwraca jednak uwag, i o ile mona z pewn atwoci
wykazywa naiwno i anachronizm pierwotnego pozytywizmu prawniczego, o tyle nie sposb
uniewani faktycznie dokonanego upozytywistycznienia prawa i prawoznawstwa, por. Dogmatyki
prawnicze w dobie globalizacji, [w:] Filozofia prawa wobec globalizmu, red. J. Stelmach, Krakw 2003,
s. 117, 119.
16/279
dychotomia
ma
zachodzi
midzy
modernizmem
14
16
Charakterystyczna jest np. koncepcja H.L.A. Harta z jej minimaln treci prawa naturalnego, por.
H.L.A. Hart, Pojcie, op. cit., s. 261. Por. take: L. Morawski, Pozytywizm, op. cit., s. 321, 344:
Wspczesn filozofi sdziw, urzdnikw i przedstawicieli innych zawodw prawniczych jest
filozoficzny eklektyzm; S. Wronkowska, [w:] Zarys teorii pastwa i prawa, A. Redelbach,
S. Wronkowska, Z. Ziembiski, Warszawa 1994, s. 95: Rne ksztatujce si wspczesne koncepcje
prawa nie daj si sprowadzi do kilku wyranie zarysowujcych si typw. Mona natomiast zauway
silne denie do unikania jednostronnoci, do przezwyciania dylematw charakterystycznych dla szk
klasycznych i syntetycznego czenia koncepcji rnorodnych. Jedna z teorii prawa, ktra
wspczenie uzyskaa bardzo due uznanie, tj. integralna teoria prawa R. Dworkina, nazywana jest
czasem trzeci drog w jurysprudencji, ktra czy w sobie zalety koncepcji prawnonaturalnych
i pozytywistycznych, por. M. Zirk-Sadwoski, Wprowadzenie do filozofii prawa, Warszawa 2011, s. 197.
17
J. Oniszczuk, Filozofia i teoria prawa, Warszawa 2008, s. 984; termin postmodernizm budzi,
w przeciwiestwie do dwch pozostaych, negatywne konotacje, por. Ponowoczesno (Wstp), red.
M. Bachut, Wrocaw 2007, s. 7 i nast.; A. Sulikowski, Wspczesny paradygmat sdownictwa
konstytucyjnego wobec kryzysu nowoczesnoci, Wrocaw 2008.
17/279
literacka szkoa prawa)18, dla ktrych wsplnym mianownikiem jest ich krytyczny
charakter wobec modernizmu19.
Na uytek prezentowanej pracy pragn zaproponowa jako podstawow dychotomi
dwa pogldy. Pierwszy to pogld uznajcy ogromn wag orzecznictwa sdowego
i traktujcy takie spostrzeenie wrcz jako truizm. Truizm ten nie zmienia modelu
teoretycznego, zgodnie z ktrym czym innym jest tworzenie prawa, a czym innym jego
stosowanie. Pogld ten bd rwnie okrela w skrcie mianem deklaratoryjnej
koncepcji prawa. Drugi pogld dostrzega w rwnym stopniu co pierwszy wag
orzecznictwa sdowego, jednak ostatecznie przyjmuje, i stosowania i stanowienia
prawa nie da si od siebie oddzieli.
Zaproponowana polaryzacja jest wynikiem wczeniejszych rozwaa wskazujcych
na istotne wady dychotomii: czysty pozytywizm a przeciwstawne mu kierunki. Ju na
pierwszy rzut oka wydaje si, e spr o status orzecznictwa sdowego w tym ujciu ma
charakter w duym stopniu konwencjonalny. Obie strony dostrzegaj te same zjawiska,
natomiast inaczej je opisuj. W dalszej czci pracy bd poszukiwa kryterium
obiektywnego, ktre pozwolioby na zweryfikowanie obu wskazanych pogldw pod
ktem ich poprawnoci.
1.2. Koncepcja rde prawa a status orzecznictwa
Zdaniem Stanisawy Wronkowskiej, rdem prawa w znaczeniu podstawowym
[] s fakty tworzce prawo (fakty prawotwrcze) 20. Przytoczona definicja unaocznia,
jak due trudnoci napotyka badacz pragncy okreli zakres pojcia rdo prawa.
Zawiera ona w obu czonach (definiendum, definiens) kluczowe sowo prawo.
Pozostae
jej
elementy
z kolei
w duym
stopniu
synonimiczne.
Jedno
L. Morawski, Gwne problemy, op. cit., s. 55 i nast. Jak pisze J. Stelmach oraz B. Bartosz, jedn
15: Nietrafne byoby stwierdzenie, e postmodernizm to jaki kierunek mylenia filozoficznego, czy tym
bardziej szkoa. Przekonujce wydaje si twierdzenie, e jest to raczej objaw zmczenia czy
wyczerpania kultury zachodniej filozofi, na ktre reakcj staje si rodzaj metafizycznych refleksji
w poszczeglnych nurtach filozofii.
20
18/279
wywodzi si, ma pocztek; to, co stanowi pocztek czego21. Definicja sowa fakt to
z kolei okrelony stan rzeczy 22, a sformuowania tworzy powodowa powstanie
czego23. Ostatecznie powstaje zatem nastpujce twierdzenie: tym, skd prawo
pochodzi (rdem prawa), jest okrelony stan rzeczy (fakt), ktry powoduje powstanie
prawa (tworzy prawo). Zdanie to sprowadza si zatem do wyjanienia znaczenia
uytych w nim wyrazw (twierdzenie analityczne), z pominiciem najwaniejszego
terminu, wystpujcego w obu czonach definicji, tj. pojcia prawa. Przytoczona
definicja zblia si zatem do definicji typu ignotum per ignotum.
S. Wronkowska wskazuje dwa filary konstrukcji rde prawa. Pierwszy to reguy
walidacyjne, pozwalajce ustali, ktre fakty s faktami prawotwrczymi. Drugi to
reguy egzegezy, czyli reguy wykadni tekstw prawnych. Przy czym drugi element
definiuje pierwszy. Uznanie danego faktu za prawotwrczy zaley przecie od
przyjmowanych regu wykadni. Przykadowo, w obecnym stanie prawnym rozdzia III
Konstytucji RP zawiera katalog rde prawa. aden przepis Ustawy Zasadniczej,
poczwszy od art. 87 do art. 94 wcznie, nie wspomina o orzecznictwie sdowym jako
rdle prawa. Wielu autorw wyciga std wniosek, i judykatura rdem prawa nie
jest (argument a contrario). Cz doktryny dokonuje interpretacji Konstytucji RP,
zgodnie z ktr przytoczone przepisy wymieniaj jedynie pisane rda prawa.
Konstytucja RP nie mwi bowiem, i rdem prawa s wycznie wymienione
w rozdziale III Ustawy Zasadniczej akty normatywne (co w peni uprawniaoby
rozumowanie a contrario). Obok nich maj istnie rwnie niepisane rda prawa jak
na przykad precedensy prawotwrcze, prawo zwyczajowe 24. Subiektywna interpretacja
przepisw Ustawy Zasadniczej prowadzi do odmiennych regu walidacyjnych.
Reguy egzegezy nie s co do zasady spisane i stanowi dzieo doktryny. Zatem to
pogldy
doktryny
rozstrzygaj
w ostatecznoci,
ktry
fakt
zyska
miano
22
23
24
Por. A. Stelmachowski, Zarys teorii prawa cywilnego, Warszawa 1998, s. 298; K. Dziaocha, rda
prawa a praktyka konstytucyjna, [w:] System rde prawa w Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej, red.
M. Granat, Lublin 2000, s. 27, 28.
25
19/279
przedstawicielski,
bdcy
w jakim
sensie
reprezentacj
pogldw
bdzie
dokonywa
interpretacji
tekstw
normatywnych
zgodnie
27
Ibidem, s. 866.
28
Ibidem.
20/279
si, i na przykad zdanie: Sdy nie tworz prawa, poniewa nie maj do tego
kompetencji, ktre na pierwszy rzut oka zdaje si by bdem polegajcym na
mieszaniu zjawisk ze sfery powinnoci i bytu, wcale nie musi by z logicznego punktu
widzenia pozbawione sensu.
Definicja rde prawa okazuje si zatem niewystarczajcym narzdziem do
udzielenia akceptowalnej przez wszystkich uczestnikw dyskursu odpowiedzi na
pytanie, czy sdy tworz prawo. Sama definicja zawiera bowiem zbyt wiele elementw
podlegajcych subiektywnej interpretacji.
1.3. Test nowoci normatywnej
Czy wniosek co do statusu orzecznictwa moe by postawiony na podstawie
obserwacji praktyki prawa29? Jeeli okazaoby si, i orzecznictwo faktycznie prawo
tworzy, wwczas teoretyczny model tego nieuwzgldniajcy powinien zosta
odrzucony jako anachroniczny. Kryterium to proponuj okreli mianem testu nowoci
normatywnej. Test ten polega na badaniu, czy normy wyraone w orzecznictwie
sdowym, stosowane powszechnie w praktyce, zawieraj treci, ktrych nie uwzgldnia
prawo stanowione.
Problem sprowadza si do zdefiniowania kryterium, ktre pozwolioby ustali, czy
dane
dziaanie
organu
stosujcego
prawo
ma
charakter
prawotwrczy
29
Takie rozumowanie przeprowadza A. Stelmachowski, por. Zarys..., op. cit., s. 295 i nast.,
A. Stelmachowski, Prawotwrcza rola sdw, PiP 1967, z. 4, 5, s. 612; por. take M. Safjan, [w:] Prawo
cywilne - cz oglna, red. M.Safjan, t. I, wyd. 2, Warszawa 2012, s. 252.
30
31
21/279
przecie, e nie jest przez ten przepis wyznaczona 32. Dostpno bowiem innych, poza
jzykowym, kontekstw moe pozwoli na dekodowanie okrelonej normy w oparciu
o tekst prawny jako czci systemu prawa. Z jednej strony jest to kwestia prawniczej
sprawnoci
interpretatora.
Z drugiej
strony
pojawia
si
oczywicie
pytanie
o definiowalno kontekstw, ktre naley wzi pod uwag przy wykadni tekstu.
Zdaniem Tomasza Gizberta-Studnickiego, odpowied na pytanie o twrczy
wzgldnie odtwrczy charakter rezultatu wykadni wymaga zbadania, czy
akceptowane w danej kulturze prawnej reguy interpretacyjne pozwalaj, w oparciu
o odpowiednie
zagadnienia
konteksty,
udzieli
interpretacyjne33.
jednoznacznej
Jeeli
odpowiedzi
z relewantnego
na
kontekstu
postawione
wynika
tre
33
T. Gizbert-Studnicki, Teoria wykadni TK, [w:] Teoria prawa. Filozofia prawa. Wspczesne prawo
35
36
37
Ibidem, s. 280.
22/279
niezmiernie
trudne,
a w wypadku
poj
aksjologicznych
wrcz
Ibidem.
39
23/279
41
Co do tej kwestii por. W. czkowski, Dylematy etyczne i wiatopogldowe jako przedmiot kontroli
konstytucyjnej, [w:] Ksiga XX-lecia orzecznictwa Trybunau Konstytucyjnego, Warszawa 2006, s. 379
i nast.
24/279
w praktyce
w obu typach
systemw,
wskazujc na istotne
podobiestwa.
Poniej zarysuj dyskusj toczon przez dwch teoretykw prawa wywodzcych si
z systemu anglosaskiego, tj. Herberta Harta oraz Ronalda Dworkina. Unaocznia ona
fakt, i kwestia statusu orzecznictwa oraz czasowych skutkw zmian orzeczniczych nie
jest jednolicie rozwizywana rwnie w systemach common law, o ktrych zwyko si
mwi, i akceptuj sdowe prawotwrstwo.
25/279
H.L.A. Hart42, zaliczany do grona pozytywistw, zwrci uwag na cech prawa, ktr
okreli mianem otwartoci43: Otwarto prawa znaczy, e rzeczywicie istniej
regiony postpowania, w ktrych wiele spraw trzeba pozostawi rozwiniciu przez sdy
czy urzdnikw zmierzajcych w wietle rozmaitych okolicznoci do osignicia
kompromisu pomidzy sprzecznymi interesami zmieniajcymi si od sprawy do
sprawy44. H.L.A. Hart uznaje zatem, i sdzia w pewnych przypadkach ma
kompetencje prawotwrcze: w takich prawnie nie przewidywanych przypadkach czy
nie uregulowanych przypadkach sdzia zarwno tworzy nowe prawo jak i stosuje
ustalone przepisy45. Zdaniem H.L.A. Harta, to tradycja sugeruje, e sdziowie
znajduj, a nie tworz prawo. Ta sama tradycja wpywa rwnie na sposb
przedstawiania decyzji sdziowskich, jako wynikajcych w sposb logiczny z wczeniej
istniejcych regu46. Naley zatem odrni jzyk rytualny, ktrym posuguj si
prawnicy w trakcie rozstrzygania sporw, od ich bardziej wnikliwych oglnych
stwierdze o postpowaniu sdowym47.
Zaprezentowany powyej w skrcie sposb postrzegania prawa odrzuci R. Dworkin.
Tworzc swoj integraln koncepcj prawa, uzna on, i nawet w szczeglnie trudnych
z jurydycznego punktu widzenia sprawach istnieje jedno prawidowe rozwizanie (one
right answer) zdefiniowane przez prawo. Rozwizanie to, chocia nie wynika wprost
z regu, jest funkcj kontekstu normatywnego kultury i istniejcych w niej zasad.
Zdaniem R. Dworkina, H.L.A. Hart bezpodstawnie nie uwzgldni znaczenia zasad
w procesie podejmowania decyzji sdziowskiej. Pogld R. Dworkina zdaje si tkwi
42
Jak zauwaa J. Woleski, pogldy H.L.A. Harta nie s kulturowo zrelatywizowane, w tym sensie,
e zalene od angielskiego systemu prawa (J. Woleski, Harta Pojcie prawa, wstp do polskiego
tumaczenia Pojcie prawa, Warszawa 1998, s. XII); sam H.L.A. Hart stwierdzi zreszt w odniesieniu do
swojej teorii: Jest ona oglna w tym sensie, e nie jest przywizana do jakiegokolwiek konkretnego
systemu prawa czy kultury prawnej, ale zmierza do wyjaniajcego i klasyfikujcego ujcia prawa jako
zoonej politycznej instytucji rzdzcej za pomoc regu, Pojcie, op. cit., s. 320.
43
W oryginale open texture, J. Woleski przetumaczy to okrelenie po prostu jako otwarto por.
H.L.A. Hart, Pojcie, op. cit.; wydaje si, e tumaczenie dosowne, czyli otwarta struktura, rwnie
byoby odpowiednie; z kolei wielu autorw pisze o otwartej tekstowoci.
44
45
Ibidem, s. 364.
46
Ibidem, s. 26.
47
26/279
Dworkin w swojej integralnej koncepcji prawa, poniewa jego idea, e sdzia powinien znale jak
najlepsze rozstrzygnicie rozwaanego przypadku, rwnie zakada, e w podejmowaniu swojej decyzji
bdzie on si stara uwzgldni nie tylko przepisy prawne, ale take zasady sprawiedliwoci, moralnoci
politycznej, istniejce precedensy, a nawet histori i tradycj porzdku prawnego (Gwne problemy,
op. cit., s. 289.
50
51
52
27/279
przypisywanego
orzeczeniom
sdowym
w tradycji
anglosaskiej
Przykadowo tre art. 415 k.c. jest na tyle oglna, i mog si pojawi w mniej typowym przypadku
wtpliwoci co do jego zastosowania. Wtpliwoci te mog zosta rozwiane w ten lub inny sposb.
Natomiast bardzo generalny charakter owego przepisu sprawia, i mamy tu do czynienia z trudnym
przypadkiem. Dla rozstrzygnicia istnieje co prawda podstawa w prawie pozytywnym, ale niezwykle
oglna. Innym przykadem moe by otwarty katalog dbr osobistych z art. 23 k.c. Dla dbr osobistych
niewymienionych w tym przepisie wprost mona co prawda znale podstaw normatywn (tene
przepis). W przypadku, gdy kto bdzie si domaga ochrony dobra osobistego nieznanego orzecznictwu
i doktrynie, naley moim zdaniem jednak mwi o trudnym przypadku. Teori spraw o ochron dbr
osobistych w polskim prawie jako spraw trudnych przedstawi J. Sadomski, Konflikt zasad ochrona
dbr osobistych a wolno prasy, Warszawa 2008, s. 31 i nast.
54
55
R. Dworkin, No Right Answer?, [w:] Law, Morality and Society. Essays in Honour of H.L.A. Hart, red.
P.M.S. Hacker, J. Raz, Oxford 1977, s. 58, 83 i nast. Przypadki braku jednej waciwej odpowiedzi,
zdaniem R. Dworkina, niezwykle rzadkie w nowoczesnych i rozwinitych systemach prawnych, mog
wystpowa czciej w systemach, ktre nowoczesne i rozwinite nie s. W mao rozwinitych
systemach prawnych brak jest bowiem odpowiednio szerokiej historii instytucjonalnej, ktra
predefiniowaaby prawidow odpowied w trudnej sprawie.
28/279
R. Dworkina
zasady
ulegaj
bowiem
ewolucji
wraz
z histori
57
58
K. Kress, Legal Reasoning and Coherence Theories: Dworkins Rights Thesis. Retroactivity, and the
S.L. Hurley, Coherence, Hypothetical Case, and Precedent, [w:] Exploring Laws Empire. The
29/279
R. Dworkin ustosunkowa si do tez S.L. Hurley, [w:] Exploring Laws Empire. The Jurisprudence of
30/279
(np.
przechodzcych
od
ideologii
autorytarnych
do
demokratyczno-liberalnych).
Spr H.L.A. Harta z R. Dworkinem toczy si w krgu kultury prawnej postrzeganej
czsto jako odmienna od polskiej wanie ze wzgldu na sposb definiowania roli
sdziego i wydawanych orzecze sdowych. Paradoksalnie okazuje si, e spr ten
kry wok tych samych gwnych zagadnie, co podobne kwestie rozpatrywane
w tradycji kontynentalnej. Kluczowym jest tu pytanie, czy sdy czasem tworz prawo
w normatywnej pustce wedle swojego swobodnego uznania, czy te moe jedynie
wyinterpretowuj normy z istniejcego kontekstu, nawet jeeli sam proces dekodowania
normy ma charakter zoony.
W konkluzji naley uzna, i ustawowe zwizanie sdw orzeczeniami innych sdw
tej samej lub innej instancji nie prowadzi do rozstrzygnicia sporu o ewentualny
prawotwrczy charakter orzecznictwa.
1.5. Stanowisko wasne co do statusu orzecznictwa
W doktrynie szeroko dostrzega si praktyczne znaczenie orzecznictwa, lecz tylko
niektrzy autorzy wycigaj z tego wniosek polegajcy na zaliczeniu orzecznictwa do
rde prawa. Pozostali, ze wzgldu na czynione zaoenia, przyjmuj, i sdy nie
tworz prawa. Prezentowane modele teoretyczne opieraj si na rnych aksjomatach.
Podobnie, odpowied na pytanie, czy dwie proste rwnolege mog si przeci, bdzie
wyglda odmiennie w ramach geometrii euklidesowej i eliptycznej
Obecnie zdaje si istnie wiksza ni kiedy tendencja do goszenia koncepcji
o prawotwrczym charakterze orzecznictwa. A. Stelmachowski stwierdzi nawet
w lutym 2004 r., w czasie konferencji Wydziau Prawa i Administracji Uniwersytetu
Warszawskiego powiconej praktyce i teorii wykadni: od wielu lat twierdziem, e
sdy tworz prawo, i widz, e teraz myl ta kiekuje 61. Kazimierz Dziaocha, jeden
z twrcw
61
katalogu
rde
prawa
zawartego
w Konstytucji
RP,
uwaa,
A. Stelmachowski, [w:] Teoria i praktyka wykadni prawa, red. P. Winczorek, Warszawa 2005, s. 145,
31/279
zamknicie
rde
prawa
powszechnie
obowizujcego
pod
wzgldem
Trzciskiego,
wprowadzenie
wyrokw
Europejskiego
Trybunau
K. Dziaocha, rda prawa a praktyka konstytucyjna, [w:] System, op. cit., s. 27, 28.
63
65
Argument z wykadni jzykowej jest tak naprawd rodzajem presji jzykowej wywieranej na rozmwc
nie dyskutuj, przecie to oczywiste. Tez t potwierdza zreszt empiryczne spostrzeenie, i czasem
strony dyskusji jurydycznej, mimo i prezentuj odmienne stanowiska, powouj si na wykadni
jzykow tego samego przepisu (oczywicie kada na swoj). Por. take .P. Supera, Pocztek biegu
terminu przedawnienia roszczenia w przypadku szkody wyrzdzonej wydaniem ostatecznej decyzji
administracyjnej, MoP 2010, z. 9, s. 528, 529.
66
prawa, studia prawnicze, nazbyt czsto przyjmuj, e ich przedmiotem jest prawo samo w sobie, Kilka
uwag o praktyce wykadni, KPP 2002, z. 1, s. 27, 31. Problem ten przejawia si zreszt w cakowicie
niezrozumiaym zakazie korzystania w trakcie rnego rodzaju egzaminw z prawa z tekstw ustaw.
Zakaz korzystania z tekstw ustaw na egzaminie mona wyjani wanie jako panujce wrd
prawnikw przekonanie o jednoznacznoci obowizujcych norm ze skadajcymi si na przepis prawa
znakami jzykowymi.
32/279
przed
cakowitym
rozmyciem
granicy
midzy
dziaalnoci
wadzy
67
68
69
70
Por. take tezy Dworkina co do pojcia swobodne uznanie, R. Dworkin, Biorc, op. cit., s. 72
i nast.
71
Niech ta znalaza odzwierciedlenie rwnie w sztuce, por. np. H. von Kleist, Rozbity dzban, tum.
33/279
przykad Konstytucj, prawo midzynarodowe czy prawo Unii 72. Mona powiedzie
zatem, e w takim ujciu dziaalno prawotwrcza sdw jest dozwolona tylko
w jednym kierunku, tj. w kierunku prokonstytucyjnym, prounijnym. Charakterystyczna
jest tu wypowied Leszka Winiewskiego: Skonno do wkraczania w zakres
kompetencji wadzy ustawodawczej przejawia rwnie Sd Najwyszy, a w oparciu
o jego orzecznictwo, take sdy powszechne. Gdyby wykadnia sdowa prawa, nawet ta
prawotwrcza, sza tylko w kierunku korzystnym dla obywateli, rozszerzajc zakres
przysugujcych im uprawnie, to praktyk tak mona by uzna za uzasadnion.
W adnym jednak razie sdowa wykadnia prawa nie moe ogranicza lub utrudnia
korzystania z wolnoci i praw obywatelskich, okrelonych w Konstytucji i ustawach73.
Tak rozumiane prawotwrstwo w duym stopniu przypomina integraln teori prawa
R. Dworkina, zgodnie z ktr decyzje sdziego Herkulesa s zdefiniowane przez
istniejcy kontekst kulturowy u R. Dworkina kontekst praw podstawowych. Nie jest
to by moe zatem teza o cakowitej dyskrecjonalnoci sdziowskiej, w ktrej decyzja
nie jest niczym zdeterminowana.
Model wyranie oddzielajcy tworzenie prawa od jego stosowania ma charakter
idealizacyjny: Teoria idealizacyjna w odrnieniu od teorii faktualnej polega na tym,
i jej twierdzenia odnosz si nie do przedmiotw i zjawisk takich, jakie obserwujemy
w rzeczywistoci, lecz takich, co do ktrych przyjmujemy zaoenia idealizujce,
upraszczajce, na przykad e na te zjawiska nie wpywa ten czy inny czynnik 74.
Obecnie na tre funkcjonujcych w obrocie norm ma wpyw coraz wicej czynnikw,
ktre kiedy w ogle nie musiay by brane pod uwag: orzecznictwo Trybunau
Sprawiedliwoci Unii Europejskiej, Europejskiego Trybunau Praw Czowieka oraz
Trybunau Konstytucyjnego75. W tym ujciu mwi si wrcz o multicentryzmie,
multikonstytucjonalizmie systemu prawnego. Coraz wiksz rol w dekodowaniu norm
72
P. Tuleja, Podstawowe problemy zwizane z interpretacj Konstytucji RP, [w:] Ksiga XX-lecia
orzecznictwa TK, red. M. Zubik, Warszawa 2006, s. 225; E. towska, Multicentryczno systemu
prawa i wykadnia jej przyjazna, [w:] Rozprawy prawnicze. Ksiga pamitkowa Profesora Maksymiliana
Pazdana, red. L. Ogiego, W. Popioek, A. Szpunar, Krakw 2005, s. 1129.
73
74
75
M. Safjan, Sd konstytucyjny jako pozytywny ustawodawca, [w:] Ksiga Jubileuszowa w 70. rocznic
34/279
jest
ogromna.
Do
tego
dochodzi
rwnie
kwestia
wykadni
Jak pisze M. Taborowski: Ocenia si, e ok. 70% przyjmowanych w Polsce nowych aktw
O. Pollicino, Legal Reasoning of the Court of Justice in the Context of the Principle of Equality
Between Judicial Activism and Self-restraint, German Law Journal 2004, t. 5, z. 3, s. 283, 286 i nast.;
M. Frylewicz, Znaczenie komparatystyki jzykowej w wykadni sdw luksemburskich, [w:] Wykadnia
prawa Unii Europejskiej, red. C. Mik, Toru 2008, s. 9.
78
35/279
obraz sdziego jako ust ustawy nie odpowiada rzeczywistoci, co nie oznacza, i
naley zaakceptowa tez o istnieniu prawa sdziowskiego: Obraz stosowania
prawa, jaki daje ideologia zwizanej decyzji sdowej, nie da si utrzyma. Nie oznacza
to jednak, by trafny by obraz przeciwstawny []. Denie do staoci orzeczniczej, do
jego niesprzecznoci jest faktem, ktrego nie przekrela naiwne ujmowanie stosowania
prawa jako prostego sylogizmu. Nie mona utrzyma wic tez zwizanej ideologii
sdowej jako opisu rzeczywistoci. Co innego, gdy j si rozpatruje jako pewne
wytyczne
kierunkw
stosowania
prawa79.
Podstawy
ideologiczne
koncepcji
80
Ibidem, s. 330.
81
Ibidem, s. 370.
36/279
midzynarodowe,
prawo
Unii,
Konstytucj,
prawa
podstawowe),
to
Sdu
Apelacyjnego
w Krakowie
nastpujcej
treci:
Odmowa
83
Mona by rwnie odej cakowicie od tradycyjnej procedury sdowej, np. na rzecz przymusowego
postpowania ugodowego.
37/279
przygotowawczym],
w ktrych
mia
obowizek
uczestniczy.
kontradyktoryjnoci
postpowania
oraz
rwnoci
broni,
w tym
84
Postanowienie Sdu Apelacyjnego w Krakowie z dnia 1 lutego 2006 r., II AKz 18/06, Krakowskie
38/279
naley
si
moim
zdaniem
zgodzi
ze
stwierdzeniami
31 stycznia 2002 r., III CZP 72/01, OSNC 2001, nr 9, poz. 107, Glosa, OSP 2002, nr 10, s. 490.
A. Stelmachowski uzna now wykadni za prawidow, poprzedni klasyfikujc jako wydan contra
legem autor przeszed zarazem do porzdku dziennego nad ewentualnym prawotwrczym charakterem
dotychczasowej wykadni Sdu Najwyszego. Teza A. Stelmachowskiego o orzecznictwie jako rdle
prawa zdaje si brzmie w ostatecznym rozrachunku: orzecznictwo jest rdem prawa, chyba e nie jest
zgodne z prawem.
87
Co do roli organw administracji w tworzeniu prawa por. L. Morawski, Gwne problemy, op. cit.,
s. 283 i nast.
39/279
celom
ustawodawcy.
Sdz,
konieczny
proces
o braku
jednolitych,
oglnie
uznanych
kryteriw
pozwalajcych
40/279
te
rozwaania,
naley
jeszcze
podkreli,
twierdzenia
90
41/279
zdarzeniem
w swych
skutkach
praktycznych
rodzajowo
tosamym
92
42/279
z ustaw
z dnia
23 listopada
2002 r.,
Sd
Najwyszy
rozstrzyga
Por. np. uchwaa SN z dnia 20 wrzenia 1996 r., III CZP 72/96, OSNC 1997, nr 1, poz. 4, s. 24 z
95
Ibidem.
96
przykadowo Sdowi Najwyszemu USA, ktry zgodnie z Constitution of the United States (Konstytucja
USA) (art. III, 2) musi podejmowa decyzje zawsze w sprawie (case or controversy clause). Uwaa si,
i przyznanie Sdowi Najwyszemu USA kompetencji do wydawania opinii in abstracto byoby
naruszeniem zasady trjpodziau wadzy. Jest to kolejna wskazwka, jak bardzo schematyczny charakter
ma pogld, wedle ktrego w krajach common law precedens ma by rdem prawa.
43/279
97
44/279
W. Blackstone nie by pierwszym angielskim prawnikiem, ktry wyraa podobne pogldy. Wskazuje
si, i podobn koncepcj gosi ju np. Sir Matthew Hale w XVII w., por. np. R. Cross, J.W. Harris,
Precedent in English Law, Oxford 1991, s. 27 i nast. Jednak to nazwisko Blackstonea stao si
w kulturach prawnych typu common law symbolem podobnych idei okrelanych w rezultacie jako
blackstonian views.
99
Co do wpywu pism W. Blackstonea na prawo amerykaskie por. Mortimer N.S.Sellers, The Doctrine
of Precedent In the United States of America, American Journal of Comparative Law 2006, t. 54, s. 67,
70 i nast. Za kontynuatora koncepcji W. Blackstonea uwaany jest czasem R. Dworkin, por.
L.S. Entzeroth, Reflections on Fifteen Years of Teague v. Lane Retroactivity Paradigm: A Study of the
Persistence, the Pervasiveness, and the Perversity of the Courts Doctrine, Univeristy of Tulsa Legal
Studies Research Paper 2008, z. 2, s. 4. Por. jednak R.H. Fallon, Jr., D.J.Meltzer, New Law, Nonretroactivity, and Constitutional Remedies, Harvard Law Review 1991, t. 104, z. 8, s. 1731, 1759:
Among contemporary jurisprudential writers, Ronald Dworkin might appear a spiritual heir to
Blackstone. Like Blackstone, Dworkin depicts law as a seamless web, and he maintains that all legal
questions have one right answer. But the gap between Dworkin and Blackstone only accentuates the
modern irrelevance of traditional versions of the declaratory theory. For Dworkin, legal truths are not
timeless, and frequently their discovery requires a mode of inquiry that is pervasively interpretive and
therefore essentially political.
100
P.J. Mishkin, The Supreme Court, 1964 Term Foreword: The High Court, the Great Writ and the Due
Process of Time and Law, Harvard Law Review 1965, t. 79, s. 56, 58. K. Roosevelt, A Little Theory Is
a Dangerous Thing: the Myth of Adjudicative Retroactivity, SSRN, s. 29 i nast.; L.H. Orland,
D.G. Stebing Retroactivity in Review: the Federal and Washington Approaches, Gonzaga Law Review
1981, t. 16, s. 854, 855 i nast.; R. Cross, J.W. Harris, Precedent, op. cit., s. 27 i nast.
101
45/279
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective Overruling: A Question of Judicial Responsibility, Hastings
M. Zander, The Law Making Process, Cambridge 2004, s. 298 i nast.; Lord Mackay, Can Judges
Change the Law?, Maccabaean Lecture in Jurisprudence 1987, Proceedings of Brith Academy, s. 285,
287; W. Blackstone, Commentaries of the Law of England, t. 1, Chicago London 1979, s. 69: [B]ut here
a very material, question arises how are there customs or maxims to be known, and by whom is their
validity to be determined? the answer is, by the judges in the federal court of justice. They are the
depositary of the laws; the living oracles, who must decide in all cases of doubt, and who are bound by an
oath to decide according to the law of the land.
104
105
106
B.S. Shannon, The Retroactive and Prospective Application of Judicial Decisions, Harvard Journal of
childish fiction employed by our judges that judiciary or common law is not made by them, but is
miraculous something made by nobody, existing, I suppose from eternity, and merely declared from time
to time by the judges.
109
O.C. Snyder, Retrospective Operation of Overruling Decisions, Illinois Law Review of Northwestern
46/279
110
111
G.J. Postema, Bentham and the Common Law Tradition, Oxford 1986, s. 275 i nast., [tum. wasne
.S.], w oryginale: Do you know how they make it? Just as a man makes law for his dog. When your
dog does anything you want to break him of, you wait till he does it and then beat him. This the way you
make laws for you dog, and this the way the judges make law for you and me.
112
113
Ibidem, s. 97 i nast.
114
L.B. Curzon, Dictionary of Law, wyd. 6, Harlow 2002 overrule to set aside. Thus a decision may be
47/279
R. Cross, J.W. Harris, Precedent, op. cit., s. 131, chocia w takiej sytuacji uywa si rwnie sowa
departing w odrnieniu od overruling, ktre odnosi by si miao jedynie do zmiany precedensu sdu
stojcego niej w hierarchii sdowej; od overruling naley odrni distnguishing polegajce na uznaniu,
i rozpatrywana sprawa jest odmienna od tej, ktrej dotyczyy wczeniejszy precedens oraz reversing,
czyli zmian decyzji sdowej w toku kontroli instancyjnej (tj. w konkretnej sprawie). Istnieje jeszcze
pojcie orzeczenia wydanego per incuriam. Precedens wydany per incuriam nie musi by przestrzegany,
poniewa zosta wydany z pominiciem istniejcego przepisu ustawy lub te jakiego wicego
precedensu por. C. Elliot, Q. Frances, English Legal System, wyd. 3, Harlow 2000, s. 10 i nast.
116
Olivier Wendel Holmes w 1910 r. napisa: I know of no authority in this court to say that in general
state decisions shall make law only for the future. Judicial decisions have had retrospective operation for
near a thousand years. Sdzia Holmes, zdanie odrbne do orzeczenia Sdu Najwyszego USA z dnia 3
stycznia 1910 r. w sprawie Kuhn przeciwko Fairmont Coal Co., U.S. Reports t. 215, s. 349, 372. Mimo
e Holmes uznawany jest za jednego z twrcw realizmu prawniczego, nie twierdzi on, e sdom
przysuguje prawo do wydawania orzecze ze skutkiem jedynie na przyszo. Tez tak poprze inny
zwolennik funkcjonalizmu prawniczego, a mianowicie B.N. Cardozo, por. L.H. Orland, D.G. Stebing,
Retroactivity, op. cit., s. 854, 858.
48/279
technice
prospektywnej
wysuwane
najczciej
nastpujce
argumenty120:
1) sd, stosujc prospective overruling, zblia si zbytnio do pozycji ustawodawcy, co
jest niedozwolone ze wzgldu na zasad trjpodziau wadzy oraz fakt, i sdziowie nie
s powoywani w demokratycznych wyborach,
117
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective, op. cit., s. 771, 784. Note Minnesota Law Review 1966,
t. 51, s. 79.
118
Por. S.J. Perrello, Jr., P.A.Golembiewski, Retroactivity of California Supreme Court Decisions: A
Procedural Step Toward Fairness, California Western Law Review 1981, s. 403, 404 i nast.
119
A. Nicol, Prospective Overruling: A New Device for English Courts?, Modern Law Review 1976,
s. 542, 560.
120
49/279
USA
mechanizmem
pozwalajcym
na
wprowadzanie
niemal
R.H.S. Tur zwraca przykadowo uwag w odniesieniu do Izby Lordw na zwizek midzy
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective, op. cit., s. 771, 779; Notes Limitations of Judicial Decisions
to Prospective Operation, Iowa Law Review 1961, t. 46, s. 600, 602 i nast. Jednak co do zasad
dotyczcych zmiany statutory precedent przez sdy por. W.N. Eskridge Jr., Overruling Statutory
Precedents, Georgetown Law Journal 1988, t. 76, s. 1361.
123
50/279
kwestie
konstytucyjne
o fundamentalnym
charakterze
dla
caego
spoeczestwa.
1.3.1. Pierwsze przypadki czasowego limitowania skutkw orzecze
Za osob, ktra pierwsza zaproponowaa stosowanie prospective overruling, uwaa
si czsto Goerge F. Canfielda. W roku 1917 uzna on w swym wystpieniu na forum
South Carolina Bar Association, i nowa regua prawna stworzona przez sdy moe
znajdowa zastosowanie jedynie do przyszych transakcji125. Nie oznacza to jednak, e
a do pocztkw XX w. sdy amerykaskie, dokonujc zmian w prawie
precedensowym lub w wykadni prawa ustawowego, zawsze nadaway owym zmianom
skutek wsteczny126. W wyjtkowych sytuacjach dochodzio ju wczeniej do
124
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective, op. cit., s. 779, [tum. wasne .S.], w oryginale: When
a judge does overrule a precedent, it matters little whether it related only to the common law or to the
interpretation of a constitution or statute. Often a statute itself has codified rules of common law, and in
any event a judge arrives at his decision via reasoning native to the common law. Hence the context of the
case ordinarily does not affect the prevailing rule that an overruling decision operates retroactively.
125
B.H. Levy, Realist Jurisprudence and Prospective Overruling, University of Pennsylvania Law
Review 1960, t. 109 s. 1, 7; z kolei B.N. Cardozo ide t przypisywa J. Wigmoreowi, por.
B.N. Cardozo, Jurisprudence, Address before the New York State Bar Association, New York State Bar
Association Report 1932, s. 263, 295.
126
Notes Prospective Overruling and Retroactive Application in the Federal Courts, Yale Law Journal
51/279
R.B. Ostrager wskazuje tu na trzy sytuacje, w ktrych dochodzio do ograniczenia czasowych skutkw
orzecze sdowych: (1) where contractual obligations assumed in reliance on the overruled decision
would be impaired by retroactive operation of the later judgment; (2) where a legislative enactment has
been declared valid by earlier decisions and contracts have been entered into in reliance upon the decision
before such decisions are overruled; and (3) where a person has acted in a manner which was legal under
the former decision but is criminal under the overruling decisions (B.R. Ostrager, Retroactivity and
Prospectivity of Supreme Court Constitutional Interpretations, New York Law Forum 1973, t. 19,
s. 289, 293 i nast.).
128
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective, op. cit., s. 771, 780 i nast.
129
130
R.H. Freeman, Protection Afforded Against the Retroactive Operation of an Overruling Decision,
Columbia Law Review 1958, t. 58, nr 7, s. 230, 233; Notes Prospective Overruling and Retroactive
Application in the Federal Courts, Yale Law Journal 1962, t. 71, z. 5, s. 907, 909.
131
J.E. Fisch, Retroactivity and Legal Change an Equilibrium Approach, Harvard Law Review 1997,
52/279
B.N. Cardozo
mia
stworzy
podstawy
amerykaskiej
doktryny
orzeczeniami
sdw
niszych
instancji
dziaaj
w ramach
T.S. Currier, Time and Change in Judge-Made Law: Prospective Overruling, 1965, t. 51, z. 2, s. 201,
W.V. Schaefer, The Control of Sunburst: Techniques of Prospective Overruling, New York
B.N. Cardozo, The Nature of Judicial Process, Yale University Press 1921, s. 146, [tum. wasne
.S.], w oryginale: in the vast majority of cases the retrospective effect of judge-made law is felt either
to involve no hardship or only such hardship as is inevitable where no rule has been declared.
137
138
53/279
Ibidem, s. 148, [tum. wasne .S.], w oryginale: Where the line of division will some day be
located, I will make no attempt to say. I feel assured, however, that its location, wherever it shall be, will
be governed, not by metaphysical conceptions of the nature of judge-made law, nor by the fetish of some
implacable tenet such as that of the division of governmental powers, but by considerations of
convenience, of utility and of the deepest sentiments of justice.
140
141
A. Kocourek, Retrospective Decisions and Stare Decisis and A Proposal, American Bar Association
54/279
sdziego
Sdu
Najwyszego
USA,
napisa
uzasadnienia
do
wyroku
kwot
nie
przysuguje
nawet
przy
uwzgldnieniu
wczeniej
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 5 grudnia 1932 r. w sprawie Great Northern Railway
Company przeciwko Sunburst Oil & Refining Company, U.S. Reports, t. 287, s. 358.
143
W. Friedman, Limits of Judicial Law Making and Prospective Overruling, Modern Law Review
Orzeczenie Sdu Najwyszego stanu Montana z dnia 31 maja 1921 r. w sprawie Doney przeciwko
Northern Pacific Railway Company et al. Montana Reports, t. 60, 209, 199, s. 432.
145
Wyej wymienione w przypisie 142 orzeczenie w sprawie Railway Company przeciwko Sunburst Oil
55/279
czasem
w literaturze
jako
sunbursting148.
Przy
czym
zakres,
w jakim
prospektywn
wykorzystywano
m.in.
w sprawach
dotyczcych
146
Ibidem, s. 365.
147
T.S. Currier, Time, op. cit., s. 201, 211 i nast.; W.V. Schaefer, The Control, op. cit., s. 631, 634.
148
T.E. Fairchild, Limitation of New Judge-Made Law to Prospective Effect Only: Prospective
Note Judicial and Legislative Treatmen of Usurious Credit Sales, Harvard Law Review 1958,
Kaneland Community Unit District No. 302, Illinois Reports, Second Series, t. 18, s. 11, cert. denied
362 U.S. Reports, t. 362, s. 968.
56/279
zastosowanie
do
wszystkich
roszcze
zwizanych
z wypadkiem
komunikacyjnym.
Warto zwrci uwag, i ograniczenia skutkw zniesienia immunitetu oznaczay tak
naprawd faworyzowanie interesu oglnego nad interesem poszkodowanych. Zaufanie
do trwaoci linii orzeczniczej wsplnoty lokalnej zostao wyej postawione ni
wzgldy susznociowe156.
1.3.4. Ksztatowanie nowych standardw proceduralnych a retroaktywno
orzecznicza
Jak wynika z wczeniejszych uwag, praktyka ograniczania retroaktywnoci orzecze
sdowych siga nawet XIX w. Jej istotny rozwj nastpi w zwizku z dziaalnoci
B.N. Cardoza. Jednak dopiero od lat 60. XX-lecia Sd Najwyszy USA zacz stosowa
prospective overruling w szerszym zakresie. Wwczas bowiem Sd Najwyszy uzna,
i przysuguje mu generalna kompetencja do ograniczania czasowych skutkw
152
Co ciekawe, niektrzy twierdz, e sam fakt posiadania ubezpieczenia nie powinien oznacza
154
155
Orzeczenie Sdu Najwyszego stanu Illinois z dnia 23 marca 1962 r. w sprawie Molitor przeciwko
Kaneland Community Unit District No. 302, Illinois Reports, Second Series, t. 24, s. 467.
156
57/279
ochrony
zaufania
Z oczywistych
wadz
wzgldw
stanowych
sdziowie
do
dotychczasowego
konserwatywni
rwnie
zainteresowani byli tym, aby nowe prawa konstytucyjne nie dziaay z moc
wsteczn162. Jak wida zatem, technika prospektywna bya efektem sojuszu prawnikw
o bardzo rnych pogldach163.
157
P.J. Stephens, The New Retroactivity Doctrine: Equality, Reliance and Stare Decisis, Syracuse Law
W przypadku sdw federalnych, w tym Sdu Najwyszego USA, kwestia ta jest bardzo sporna.
Artyku III Konstytucji USA zawiera bowiem stwierdzenie, i sdy orzekaj w odniesieniu do case or
controversy, tj. faktycznych sporw, i nie mog wydawa innych opinii jest to tzw. federal prohibition
on advisory opinions, por. K. Roosevelt, A Little Theory, op. cit., s. 15 i nast.; por. take J. Stone,
Precedens and Law, Butterworths 1985, s. 193.
159
160
161
P.B. Hasler, Retroactivity Rethought: The Hidden Cost, Maine Law Review 1972, t. 24, s. 1, 3.
162
J.B. Haddad, Retroactivity Should Be Rethought: a Call for the End of the Linkletter Doctrine,
Criminal Law, Criminology and Police Science 1969, t. 60, z. 4, s. 417, 439.
163
R.H. Fallon, Jr., D.J.Meltzer, New Law, op. cit., s. 1731, 1739.
58/279
165
C.D. Ciochon, Nonretroactivity In Constitutional Tax Refund Cases, Hastings Law Journal 1992,
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 19 czerwca 1961 r. w sprawie Mapp przeciwko Ohio,
Sprawa Mapp przeciwko Ohio dotyczya, jak wida, interpretacji Konstytucji USA. Do tej pory
przyjmowano, i interpretacja taka odnosi skutek do wszystkich stanw faktycznych, a wic rwnie tych
sprzed jej ogoszenia, por. P. Bender, The Retroactive Effect of an Overruling Constitutional Decision:
Mapp v. Ohio, University of Pennsylvania Law Review 1962, t. 110, s. 650.
168
Kluczem do zrozumienia doktryny, ktrej pocztek dao orzeczenie w sprawie Linkletter, jest
waciwe objanienie procedury habeas corpus. Po pierwsze, naley zaznaczy, i w procedurze karnej
USA pojcie prawomocnoci w stosunku do wyroku karnego nie funkcjonuje tak jak na kontynencie
europejskim. Po zapadniciu ostatecznego wyroku skazujcego moe on zosta wzruszony wskutek
przedstawienia przez skazanego lub jego obroc nowego zarzutu co do rzetelnoci zakoczonego
procesu. Por. N. Schmidt, Strafverfahren und Strafrecht in den Vereinigten Staaten, Heidelberg 1993,
s. 81; wynika to z bardzo silnej ochrony przyznawanej prawom osb oskaronych czy skazanych.
Objawia si to w ten sposb, i wyrok skazujcy praktycznie przez nieograniczony czas moe by
zaskarany na podstawie tzw. postconviction remedies. Przy czym podstawy tych rodkw zwizku
collateral attacks s bez porwnania szersze ni w przypadku znanych w systemie europejskim
nadzwyczajnych procedur odwoawczych. Jedn z najwaniejszych amerykaskich procedur jest writ of
habeas corpus, zwany rwnie ze wzgldu na swe znaczenie the great writ. Por. N. Schmidt,
Strafverfahren, op. cit., s. 88. W zwizku z tym, i opisane powyej zasady prowadziy do sytuacji,
w ktrej osoby skazane na mier przez nawet kilkanacie lat walczyy rodkami procesowymi o ycie,
59/279
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 7 lipca 1965 r. w sprawie Linkletter przeciwko Walker,
171
Final judgments of conviction a wic takie, ktre mog by wzruszone jedynie za pomoc collateral
Wyej wymienione w przypisie 169 orzeczenie w sprawie Linkletter przeciwko Walker, s. 629.
173
Ibidem, s. 632.
174
Ibidem, s. 637.
175
R.H. Fallon, Jr., D.J. Meltzer, New Law, op. cit., s. 1731, 1740.
60/279
jak i cywilnych176. Niezwykle ciekawym elementem orzeczenia Linkletter jest to, w jaki
sposb zostaa okrelona granica czasowa dla stosowania reguy ustanowionej w Mapp
przeciwko Ohio. Decydujce znaczenie mia nie czas popenienia czynu, ale moment
zapadnicia ostatecznego wyroku skazujcego. W rezultacie osoby uczestniczce w tym
samym przestpstwie mogyby zosta zupenie inaczej potraktowane przez wymiar
sprawiedliwoci w zalenoci od tego, jak szybko doszoby do wydania ostatecznego
wyroku w stosunku do kadej z nich. Innymi sowy, czysty przypadek, bdcy
wynikiem kolejnoci i szybkoci rozpatrywania spraw, decydowa o winie lub
niewinnoci obywateli177. Bya to konsekwencja faktu, i reguy przyjte w Mapp
przeciwko
Ohio
znalazy
ju
wczeniej
retroaktywne
zastosowanie
w kilku
Wyej wymienione w przypisie 169 orzeczenie w sprawie Linkletter przeciwko Walker, s. 627.
177
T.S. Currier, Time, op. cit., s. 201, 201 i nast.; R.H. Fallon, Jr., D.J. Meltzer, New Law, op. cit.,
s. 1731, 1741.
178
179
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 12 czerwca 1967 r. w sprawie Stovall przeciwko Denno,
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 20 czerwca 1966 r., U.S. Reports, t. 384, s. 719.
183
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 22 czerwca 1964 r., U.S Reports, t. 378, s. 478.
61/279
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 13 czerwca 1966 r., U.S. Reports, t. 384, s. 436.
185
R.J. Traynor, Quo Vadis, Prospective, op. cit., s. 771, 797 i nast.
186
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 6 grudnia 1971 r., U.S. Reports, t. 404, s. 97.
187
62/279
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 9 czerwca 1969 r., U.S. Reports, t. 402, s. 492.
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 6 grudnia 1971 r. w sprawie Chevron Oil przeciwko
J.G. Crowley, Retroactive application of Tennessee v. Garner to Civil Litigation, Fordham Law
C.W. Palm, The Constitutionality of Section 27a of the Securities Exchange Act: Is Congress Rubbing
Lampf the Wrong Way, Villanova Law Review 1992, t. 37, s. 1213, 1245.
192
J.B. Corr, Supreme Court Doctrine in the Trenches: the Case of Collateral Estoppel, William and
63/279
ale take przy rozstrzyganiu po raz pierwszy zagadnie, ktrych rozwizanie nie byo
jasne (by deciding an issue of first impression, whose resolution was not clear
foreshadowed). Rodzi si oczywicie pytanie: jak w kwestiach, ktre nie miay dotd
jasnego rozstrzygnicia, mogo w ogle doj do powstania zaufania (reliance)193?
Pojawia si rwnie wtpliwo, czy ktry z elementw testu jest najwaniejszy, czy
moe maj one rwnoprawny status. Mniejsze kontrowersje budzi trzeci element
nakazujcy sdom kierowa si poczuciem sprawiedliwoci w odniesieniu do kwestii
retroaktywnoci, chocia oczywicie ma on charakter niezwykle ocenny.
1.3.7. Dalszy rozwj doktryny retroaktywnoci
Uznanie przez Sd Najwyszy USA, i ma on prawo ogranicza czasowo skutki
swoich orzecze, spotkao si z mieszanym przyjciem w amerykaskiej nauce prawa.
Zwolennikiem prospective overruling by prezes Sdu Najwyszego stanu Kalifornia
Roger J. Traynor. Wskazywa on, e ochrona zaufania ma szczeglne znaczenie
w sprawach dotyczcych prawa wasnoci, umw, danin publicznych, czyli tych
dziedzin, w ktrych adwokaci doradzaj na podstawie istniejcego orzecznictwa swoim
klientom przyszy sposb postpowania194. Z kolei w przypadku roszcze deliktowych
nie ma co do zasady miejsca na prospektywne orzecznictwo. W takich sytuacjach
pierwszestwo winno by dane interesom osoby poszkodowanej195. R.J. Traynor
wskazywa, i decydujce dla okrelania skutkw czasowych orzecze winno by, ktra
ze stron bdzie bardziej poszkodowana w wyniku zmiany orzecznictwa. Sam element
zaufania do istniejcej linii orzeczniczej nie powinien mie charakteru decydujcego196.
Interesujc analiz problemu retroaktywnoci zaproponowaa Jill E. Fisch197. Opiera
si ona na wywodzonych z nauk cisych pojciach rwnowagi stabilnej i niestabilnej.
Dla lepszego wyjanienia przydatny jest tu podawany przez autork przykad z monet.
Moneta leca na boku znajduje si w stanie rwnowagi stabilnej. Jedynie due
oddziaywanie zewntrzne moe j z niej wytrci. Mae siy bd powodoway
niewielkie ruchy monety, ale zawsze wrci ona do pozycji wyjciowej. Zupenie inaczej
wyglda sytuacja, gdy moneta stoi na kancie. Wwczas niewielkie oddziaywania
193
194
195
196
Ibidem.
197
64/279
sprawi, i zmieni ona swoj wyjciow pozycj 198. Przenoszc pojcia rwnowagi
stabilnej i niestabilnej w obszar prawa, J.E. Fisch stwierdza, i retroaktywno jest
dopuszczalna, gdy dany obszar prawa znajduje si w stanie rwnowagi niestabilnej,
natomiast nie wtedy, gdy znajduje si on w stanie rwnowagi stabilnej. Jeeli regua
bya efektem ewolucji orzecznictwa sdowego, w tym Sdu Najwyszego, i dugo
funkcjonowaa w obrocie prawnym, znajduje si w stanie rwnowagi stabilnej i nie
powinna by retroaktywnie zmieniona199. Czasem prawo znajduje si w stanie
rwnowagi niestabilnej i jego zmiana jest rwnie atwa do przewidzenia jak to, e
moneta stojca na krawdzi w kocu opadnie na bok. W takich przypadkach
retroaktywne orzecznictwo jest dopuszczalne, bo nie naruszy niczyich oczekiwa200.
Z kolei Daniel R. Cahoy proponuje, aby technik prospective overruling szeroko
stosowa w odniesieniu do praw wasnoci intelektualnej. Autor wskazuje, i wasno
intelektualna jest jednym z tych obszarw prawa, w ktrej szczeglnej ochronie winno
podlega zaufanie podmiotw do trwaoci nabytych uprawnie201.
Koncepcji prospective overruling zarzucano przede wszystkim, i narusza zasad
konstytucyjnego podziau wadzy. Zgodnie bowiem z art. 3 Konstytucji USA sdy
federalne mog orzeka co do konkretnych sporw (case or controversy)202. Natomiast
zakazane jest wydawanie decyzji in abstracto advisory opinions. Zgodnie z tym tzw.
pure prospectivity uwaane jest czsto za niekonstytucyjne 203. Niektrzy autorzy
wskazywali, i Sd Najwyszy moe co prawda w konkretnej sprawie odmwi
zastosowania nowej reguy, ale nie powinien zawiera w wyroku abstrakcyjnie
sformuowanej zasady odnoszcej si do przyszych sporw 204. Dalej, doktrynie
prospektywnoci zarzucono, e jest zbyt skomplikowana w stosowaniu, a kryteria j
opisujce s niejasne. Wreszcie, bardzo istotny okaza si argument z zasady rwnoci.
198
199
200
201
D.R. Cahoy, Changing the Rules in the Middle of the Game: How the Prospective Applications of
Judicial Decisions Related to Intellectual Property Can Promote Economic Efficiency, American
Buisness Law Journal 2003, t. 41, s. 1.
202
K. Roosevelt, A Little Theory, op. cit., s. 35. Notes Prospective Overruling and Retroactive
Application in the Federal Courts, Yale Law Journal 1962, t. 71, z. 5, s. 907, 930.
203
204
65/279
Z powyszych
powodw
P.J. Mishkin
opowiada
si
za
205
206
207
208
209
210
211
66/279
pozycj
P.J. Mishkin
zajmuje
co do
nadzwyczajnych
procedur
odwoawczych (tzw. collateral attack). W ich przypadku nowe standardy nie powinny
znajdowa zastosowania do uprzednich stanw faktycznych, chyba e standardy te
w znacznym stopniu zwikszaj moliwo ustalenia prawdy materialnej co do winy
lub niewinnoci oskaronego (the reliability of the guilt determining process)213. Jeeli
zatem nowa norma zmierza np. tylko do zwikszenia szacunku dla ludzkiej godnoci,
nie powinna ona, zdaniem P.J. Mishkina, znale zastosowania do osb wczeniej
skazanych214. Wynika to ze szczeglnej roli, jak odgrywaj w procesie podobne rodki
odwoawcze. P.J. Mishkin dokonuje zatem tutaj odwrcenia zasady, i orzeczenia
winny mie skutek retroaktywny215. P.J. Mishkin przedstawi zatem odrbn analiz
problemu retroaktywnoci od tej przyjtej przez Sd Najwyszy USA w orzeczeniu
Liknletter przeciwko Walker. Jej podstawowym zaoeniem jest odrzucenie moliwoci
limitowania skutkw czasowych orzecze sdowych. P.J. Mishkin uzna, i
w odniesieniu do stanw faktycznych niezakoczonych jeszcze ostatecznym wyrokiem
naley zawsze stosowa najnowsz wykadni prawa, odnoszc si do konstytucyjnych
praw obywatelskich. Z kolei w przypadku procedury habeas corpus (collateral review)
sdy co do zasady nie powinny uwzgldnia zmian wprowadzonych przez precedensy,
ktre ukazay si po wydaniu w sprawie ostatecznego orzeczenia.
Przeciwnikiem
doktryny
retroaktywnoci
okaza
si
rwnie
sdzia
Sdu
za
prospektywnoci)216.
J.M. Harlan
jest
autorem
czsto
cytowanego
213
214
215
H. Schwartz, Retroactivity, and Due Process, a Reply to Professor Mishkin, The University of
J.R. OSullivan, United States v. Johnson: Reformulating the Retroactivity Doctrine, Cornell Law
67/279
J.M. Harlana
wzbudzaa
praktyka
selective
prospective
overruling:
Zwyczajne wybranie jednej sprawy z caej masy spraw, w celu ogoszenia nowych
standardw konstytucyjnych i pozwolenie pniej, aby nowa regua nie znajdowaa
zastosowania do pozostaych spraw, stanowi niedopuszczalne odejcie od przyjtego
modelu kontroli instancyjnej218. W odniesieniu do spraw cywilnych J.M. Harlan
uwaa, i interesy osb dziaajcych w zaufaniu do orzecze, ktre pniej zostay
zmienione, mog by chronione za pomoc instytucji prawa materialnego. W sprawach
cywilnych stosowanie prospective overruling jest zatem pozbawione uzasadnienia219.
W epoce E. Warrena pogldy J.M. Harlana nigdy nie uzyskay aprobaty wikszoci
skadu orzekajcego Sdu Najwyszego USA220. Doktryna prospektywnych orzecze
rozwijana bya w lata 60. i 70. XX w. Pniej nastpi jednak od niej stopniowy
odwrt221. W orzeczeniu United States przeciwko Johnson222 Sd Najwyszy USA
zaakceptowa pogld sdziego J.M. Harlana i przyj, i do spraw karnych, co do
ktrych nie zapado jeszcze ostateczne orzeczenie, naley zawsze stosowa najnowsze
orzecznictwo, chyba e stanowi ono radykalne zerwanie z dotychczasow lini
orzecznicz (a clear break with the past)223. Sd uzna, i niezastosowanie nowej normy
konstytucyjnej do spraw podlegajcych rozpoznaniu w zwykym trybie odwoawczym
217
L.S. Entzeroth, Reflections on Fifteen Years of Teague v. Lane Retroactivity Paradigm: A Study of the
Persistence, the Pervasiveness, and the Perversity of the Courts Doctrine, Univeristy of Tulsa Legal
Studies Research Paper 2008, z. 2, s. 21.
218
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 5 kwietnia 1971 r. w sprawie Mackey przeciwko United
States, U.S. Reports, t. 401, s. 667, 679, [tum. wasne .S.], w oryginale: Simply fishing one case
from the stream of appellate review, using it as a vehicle for pronouncing new constitutional standards,
and then permitting a stream of similar cases subsequently to flow by unaffected by that new rule
constitutes an indefensible departure form this model of judicial review.
219
220
R.H.Fallon Jr., D.J.Meltzer, New Law, op. cit., s. 1731, 1744; R.A. Rossum, New Rights and Old
Wrongs: the Supreme Court and the Problem of Retroactivity, Emory Law Journal 1974, t. 23, s. 416.
221
222
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 21 czerwca 1982 r. w sprawie United States przeciwko
Analiza orzeczenia: por. J.R. OSullivan, United States v. Johnson, op. cit., s. 166.
68/279
selektywnej
prospektywnoci233.
P.J. Stephens,
badajc
doktryn
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 21 czerwca 1982 r. w sprawie United States przeciwko
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 13 stycznia 1987 r. w sprawie Griffith przeciwko
227
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 22 lutego 1989 r. w sprawie Teague przeciwko Lane, U.S.
E.E. Boshkoff, Resolving Retroactivity after Teague v. Lane, Indiana Law Review 1990, t. 65, s.651,
656.
229
W.J. Sheils, Nonretroactivity on Habeas Corpus: Whittling at the Great Writ, Suffolk University Law
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 20 czerwca 1991 r. w sprawie James B.Distilling Co.
Orzeczenie Sdu Najwyszego USA z dnia 18 czerwca 1993 r. w sprawie Harper przeciwko Virginia
233
E. Rakowski, Harper and Its Aftermath, Florida Tax Review 1993, t. 1, s. 445.
69/279
jako
instrument
pozwalajcy
promowa
szerokie
rozumienie
praw
235
70/279
71/279
rewizji
tysicy
zapadych
wczeniej
wyrokw
skazujcych 240.
236
237
238
239
M.L. Friedland, Prospective and Retrospective Judicial Law Making, University of Toronto Law
241
72/279
Bdne orzeczenia zapadaj, gdy sdzia pomiesza hasa, i otworz si przed nim nie te
drzwi. Jednak dzisiaj nie wierzymy ju w bajki242.
Co charakterystyczne, Lord Reid by przeciwnikiem prospective overruling.
W wyroku w sprawie Birmingham Corporation przeciwko West Midland Baptist
(Trust) Association243 wyrazi nastpujcy pogld: Nie moemy twierdzi, i prawo
miao jedn tre wczoraj, a inn jutro. Jeeli uznamy, i [istniejca regua] jest bdna
musimy przyj, e zawsze taka bya, a to oznacza w wielu skomplikowanych
sprawach, e waciciele otrzymali zbyt mae odszkodowanie. Ale to si czsto zdarza,
gdy orzeczenie jest zmieniane.
Jak wida, akceptacja lub jej brak dla techniki prospektywnej nie wie si
z afirmacj lub odrzuceniem deklaratoryjnej teorii prawa. Michael D.A. Freeman
stwierdzi ju w 1973 r., e fakt, i sdy tworz prawo, jest dzi oczywist prawd 244.
Zauway on jednak rwnoczenie, i odrzucenie deklaratoryjnej teorii prawa nie
oznacza bynajmniej rezygnacji z wszystkich wynikajcych z niej konsekwencji.
Dotyczy to w szczeglnoci retroaktywnoci prawa tworzonego przez sdy245. Wizja
Blackstonea, nawet jeeli jest odrzucana w swojej warstwie opisowej, nadal pozostaje
ywa na paszczynie ideologicznej246.
Rozdwik midzy oficjalnym, tradycyjnym sposobem pojmowania roli sdziego a jej
praktycznym postrzeganiem przez samych zainteresowanych, tj. wanie sdziw,
242
Lord Reid, The Judge as Law Maker, Journal of Public Teachers of Law 1972, t. 12, s. 22, [tum.
wasne .S.], w oryginale: There was a time when it was thought almost indecent to suggest that
judges make law they only declare it. Those with a taste for fairy tales seem to have thought that in
some Aladdins cave there is hidden the Common Law in all its splendour and that on a judges
appointment there descend on him knowledge of the magic words Open Sesame. Bad decisions are given
when the judge muddles the password and the wrong door opens. But we do not believe in fairy tales any
more.
243
All England Law Reports 1969, t. 3, s. 172, 180, [tum. wasne .S.], w oryginale: We cannot say
that the law was one thing yesterday but is to be something different tomorrow. If we decide that [the
existing rule] is wrong we must decide that it always has been wrong, and that would mean in many
completed transactions owners have received too little, compensation. But that often happens when an
existing decision is reversed.
244
Current Legal Problems 1973, s. 166, 168: Today, judicial law-making is self-evident truth.
245
246
73/279
uwidacznia
bardzo wyranie
prawotwrczy
charakter
swojej
dziaalnoci,
unikaj
otwartej
ustawodawcz,
takich
wanie
jak
orzeczenia
o charakterze
prospektywnym248.
1.4.2. Practice statement z 1966 r.
W latach 19661989 Izba Lordw przyjmowaa, i jest zwizana wasnymi
precedensami i nie ma kompetencji do ich uchylenia (horizontal stare decisis).
Konieczne zmiany w prawie precedensowym Izby Lordw mogy by dokonywane
jedynie przez Parlament, a nie poprzez odejcie od dawnego orzecznictwa. Dopiero
rezygnacja z horizontal stare decisis postawia Izb Lordw przed problemem
czasowych skutkw zmiany istniejcej linii orzeczniczej 249. Zasad zwizania Izby
Lordw jej wasnym precedensem zniesiono poprzez tzw. practice statement,
przedstawionym przez Lorda Gardinera w 1966 r.250:
247
Lord Devlin, Judges as Lawmakers, Modern Law Review 1976, t. 39, nr 1, s. 1, 11, [tum. wasne
.S.], w oryginale: I do not like it. It crosses the Rubicon that divides the judicial and the legislative
powers. It turns judges into undisguised legislators. The need for disguise hampers activity and so
restricts power. Paddling across the Rubicon by individuals in disguise who will be sent back if they
proclaim themselves is very different from the bridging of the river by army in uniform and with bands
playing.
248
249
All England Law Reports 1966, t. 3, s. 77, [tum. wasne .S.], w oryginale: Their Lordships
regard the use of precedent as an indispensable foundation upon which to decide what is the law and its
application to individual case. It provides at least some degree of certainty upon which individuals can
rely in the conduct of their affairs, as well as a basis for orderly development of legal rules.
74/279
Their Lordships nevertheless recognize that too rigid adherence to precedent may lead to
injustice in a particular case and also unduly restrict the proper development of the law. They propose,
therefore to modify their present practice and, while treating formal decisions of this house as normally
binding, to depart from a previous decision when it appears right to do so. In this connection they will
bear in mind the danger of disturbing retrospectively the basis on which contracts, settlements of property
and fiscal arraill bear in mind the danger of disturbing retrospectively the basis on which contracts,
settlements of property and fiscal arrangements have been entered into and also the especial need for
certainty as to the criminal law.
This announcement is not intended to affect the use of precedent elsewhere than in this House.
251
75/279
zawiera tak naprawd jedynie przestrog przed pochopn zmian precedensu 252.
W istocie, musiao min kilkadziesit lat, zanim sama moliwo uycia prospective
overruling zostaa wzita pod uwag przez szersze grono Law Lords. W 1978 r.
R.H.S. Tur skomentowa to w nastpujcy sposb: Przekonanie, e w 1966 r.
rozpocza si nowa era sdowej kreatywnoci i dynamiki oraz e prospective
overruling znacznie si do tego przyczyni, okazao si bdne. Prospective overruling,
sdowy dynamizm i wiadome przywizanie do sdowej odpowiedzialnoci za rozwj
prawa nie miay si dobrze w Anglii po wydaniu owiadczenia Izby Lordw253.
1.4.3. Dopuszczalno prospective overruling
Ju rok przed ukazaniem si practice statement z 1966 r. Lord Diplock stwierdzi, e
zasada polegajca na stosowaniu nowego orzecznictwa do dawnych stanw faktycznych
winna by zniesiona: [] regua, e nowy precedens stosuje si do czynnoci
dokonanych, zanim zosta on ustanowiony, nie jest niezbywalnym elementem
procedury sdowej. Jest on wynikiem prawnej fikcji, jakoby sdy jedynie wyjaniay
odwieczne prawo. Nadszed czas, aby zastanowi si, czy nie trzeba owej fikcji
252
M.L. Friedland, Prospective, op. cit., s. 171, 177. Mimo wydania practice statement, Izba Lordw
bynajmniej nie uwaa bowiem, i przysuguje jej cakowita swoboda co do moliwoci zmiany swoich
dawnych precedensw. Zgodnie z tym pogldem Izba Lordw nie zmieni swojego precedensu, chyba e
zajd nastpujce okolicznoci: (i) the law, as a whole, would be improved by doing so (ii) (save where
fundamental principles are at stake) contentions are advanced in the present case, which where not
considered in the former case; (iii) overruling would not upset justified reliance on the earlier decision;
and, (iv) the overruling will not conflict with the parliamentary confirmation of the earlier decision; and
(v) (in civil cases) overruling will affect the outcome of the present appeal (R. Cross, J.W. Harris,
Precedent, op. cit., s. 163). Por. orzeczenie Izby Lordw z dnia 9 maja 1971 r. w sprawie Morgans
przeciwko Launchbury, All England Law Reports 1972, t. 2, s. 606, w ktrym Lord Wilberforce
stwierdzi: I must invite your Lordships to state that his judgment does not state the law. Any new
direction, and it may be one of many alternatives, must be set by Parliament.
253
R.H.S. Tur, Varieties, op. cit., s. 33, 47, [tum. wasne .S.], w oryginale: That it seemed in 1966
that a new age of judicial creativity and dynamism was upon us and that prospective overruling would
contribute significantly to this development, was a false seeming. Prospective overruling, judicial
dynamism and a conscious commitment to judicial responsibility for the development of the law, have
fared badly in England subsequent to the practice statement.
76/279
stosowania
prospective
overruling
nakania
angielskich
sdziw
Lord Diplock, The Court as Legislators (Presidential Address, Holdsworth Club 1965) za R.H.S. Tur,
Varieties, op. cit., s. 33, 46, [tum. wasne .S.], w oryginale: the rule that a new precedent applies
to acts done before it was laid down is not an essential feature of the judicial process. It is a consequence
of a legal fiction that the courts merely expound the law as it has always been. The time has come, I
suggest, to reflect whether we should discard this fiction.
255
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 16 grudnia 1971 r. w sprawie R. przeciwko National Insurance
Commissioner Ex p.Hudson, All England Law Reports 1972, t. 1, s. 145, por. take orzeczenie Izby
Lordw z dnia 9 maja 1971 r. w sprawie Morgans przeciwko Launchbury, All England Law Reports
1972, t. 2, s. 606.
256
257
258
A. Lester, English Judges as Law Makers, Public Law 1993, s. 269, 286.
259
260
Ibidem, s. 542, 558; R.H.S. Tur wskazuje, i ustawa nie jest tutaj wymagana; sd sam bowiem reguluje
77/279
265
Izba Lordw
Lord Mackay, Can Judges Change the Law?, Maccabaean Lecture in Jurisprudence 1987,
B. Juratowich, Retroactivity and the Common Law, Oxford and Portland, Oregon 2008, s. 199 i nast.
263
Ibidem, s. 216.
264
265
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 23 maja 1963 r., Appeal Cases 1964, s. 465.
78/279
W rezultacie,
chocia
zdaniem
wikszoci
skadu
orzekajcego
267
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 16 grudnia 1971 r., All England Law Reports 1972, t. 1, s. 145.
268
Current Legal Problems 1973, t. 26, s. 166, 206, [tum. wasne .S.], w oryginale: Indeed, if there
ever was a case which cried out for prospective overruling it was Jones.
79/279
270
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 23 padziernika 1991 r., Appeal Cases 1992, t. 1, s. 599.
271
272
Wyrok ETPC w sprawie C.R. przeciwko Wielkiej Brytanii, seria A, nr 335-C, s. 68, numer skargi
20190/92.
273
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 29 padziernika 1998 r., All England Law Reports Digest 1998, t. 4,
s. 513 z glos J.M. Finnisa, The Fairy Tales Moral, LQR 1999, t. 115 s. 170.
274
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 24 stycznia 1991 r., Appeal Cases 1992, t. 2, s. 1.
80/279
wanie zawarte przez samorzdy terytorialne (ze wzgldu na doktryn ultra vires).
Bank Kleinwort Benson Ltd., ktry najwyraniej ponis straty z tytuu wykonania
umowy, zada zwrotu zapaconej rnicy midzy stopami oprocentowania.
W sprawie Kleinwort Benson Ltd. pojawio si kilka istotnych kwestii. Pierwsza
dotyczya moliwoci zwrotu sum pieninych zapaconych wskutek bdu co do prawa
(paid under a mistake of law). Do czasu wydania orzeczenia w tej sprawie uznawano, i
jest to niedopuszczalne275. Druga kwestia, istotniejsza dla tematyki pracy, brzmiaa, czy
powodowy bank w ogle dziaa w bdzie, a jeeli tak, to czy pozwani mog odmwi
zwrotu rodkw uzyskanych na podstawie niewanej umowy z tego wzgldu, i
wykonywali umow w dobrej wierze na podstawie uznawanej wwczas za poprawn
wykadni prawa. Wikszo z piciu orzekajcych sdziw (Lord Goff, Lord Hope,
Lord Hoffman) uznaa, e regua, wyczajca moliwo dania zwrotu pienidzy
zapaconych pod wpywem bdu co do prawa, powinna by zniesiona, a pozwani nie
mog powoywa si na fakt, i dziaali na podstawie obowizujcej wwczas wykadni
prawa (settled law defense). Co prawda Lord Goff odnis si w swoich rozwaaniach
do deklaratoryjnej teorii, uznajc j za fikcj. Odrzuci natomiast wprost moliwo
stosowania techniki prospective overruling, piszc: podobna metoda, chocia bya
czasem stosowana gdzie indziej, przynoszc, jak rozumiem, nieco kontrowersyjne
efekty, nie ma miejsca w naszym systemie prawnym 276. Uzna on, e aktualne
rozumienie prawa odnosi si w sposb naturalny do poprzednich stanw faktycznych.
W przypadku zmiany orzecznictwa sdowego osoba dziaajca na podstawie
poprzedniej wykadni prawa znajduje si w bdzie co do prawa. Mimo e Lord Goff
zdaje si odrzuca deklaratoryjn teori prawa w jej historycznej wersji, nie wyciga
dalej idcych wnioskw co do ochrony zaufania osb dziaajcych w dobrej wierze na
podstawie dawnego orzecznictwa.
Z kolei Lord Brown-Wilkinson oraz Lord Llyod of Berwick rwnie gotowi byli
uzna, i osoba, dziaajc na podstawie bdu co do prawa, moe da zwrotu
zapaconych kwot. Sprzeciwili si jednak koncepcji wikszoci skadu orzekajcego,
zgodnie z ktr zasada taka winna znale zastosowanie w przypadku zmiany
orzecznictwa sdowego. Z tego powodu zagosowali ostatecznie za utrzymaniem
275
K. Low Fatt Kin , K. Loi Chit Fai, Bridging the Great Divide Between Mistakes of Law and Fact in
Restitution: Is the Bridge Safe to Cross?, Singapore Academy of Law Journal 1999, t. 11, s. 321.
276
[Tum. wasne .S.], w oryginale: [] such a system, although it has occasionally been adopted
elsewhere with, I understand somewhat controversial results has no place in our legal system.
81/279
decyzji
nieretroaktywnej,
w dwch
sprawach
tyczcych
wywierania
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 24 stycznia 1991 r., Appeal Cases 1992, z. 2, s. 1.
[Tum. wasne .S.], w oryginale: retrospection cannot falsify history: if at the date of each payment
it was settled law that local authorities had capacity to enter into swap contracts, Kleinworts were not
labouring under any mistake of law at that date. The subsequent decision in Hazell could not create
a mistake where no mistake existed at the time.
279
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 21 padziernika 1993 r., All England Law Reports 1993, t. 4, s. 417.
280
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 11 padziernika 2001 r., Appeal Cases 2002, t. 2, s. 733.
281
[Tum. wasne .S.], w oryginale: Perhaps the nearest the House has come to giving non-retroactive
decision was in two decisions on the law of undue influence (Orzeczenie Izby Lordw z dnia 30 czerwca
2005 r. w sprawie National Westminster Bank plc przeciwko Spectrum Plus Limited i in., Appel Cases
2005, t. 2, s. 680).
282
M. Arden, Prospective Overruling, LQR 2004, t. 120, s. 7, 10.
283
Ibidem.
82/279
ju
osdzonych,
status
adwokatury,
zakaz
dochodzenia
w procesie
wynagrodzenia od klienta oraz tzw. cab rank principle, czyli nakaz etyczny
prowadzenia przez adwokata, oczywicie w przypadku braku konfliktu interesw,
spraw wszystkich osb, ktre o to si zwrc. Lordowie uznali jednak, i argumenty te
s ju obecnie niewystarczajce dla utrzymania immunitetu w mocy. Jeden z czonkw
skadu Lord Hope postulowa zniesienie immunitetu adwokackiego w sprawach
cywilnych jedynie ze skutkiem na przyszo: Uwaam, e jest to zmiana prawa, ktra
powinna wej w ycie dopiero od daty wydania orzeczenia w tej sprawie285.
Propozycja ograniczenia w czasie skutkw orzeczenia znoszcego immunitet nie
spotkaa si z akceptacj pozostaych sdziw i, jak stwierdzi sam Lord Hope, kwestii
tej w orzeczeniu inni Lordowie niemal w ogle nie powicili uwagi286.
Co ciekawe, Richard H.S. Tur, analizujc omawiane orzeczenie, doszed do wniosku,
i wywierao ono skutki jedynie na przyszo. Sdziowie nie twierdzili bowiem, e
poprzednie decyzje sdowe uznajce immunitet byy bdne. Tezy w nich zawarte
okazay si nieaktualne ze wzgldu na zmienione warunki spoeczne 287. W tym ujciu
sdy mog osign niektre z zalet prospective overruling, stosujc nieco sabsz
technik prospektywnego tworzenia prawa, tj. not following288. Metoda ta polega na
uznaniu, e poprzednia decyzja sdowa bya w momencie jej podejmowania
284
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 20 lipca 2000 r., Appeal Cases 2002, t. 1, s. 615.
285
[Tum. wasne .S.], w oryginale: I consider that this is a change in the law which should take effect
Lord Hope, Decision Overruled Facing Up to Judicial Fallibility, Kings College Law Journal
R. H.S.Tur, Time and Law, Oxford Journal of Legal Studies 2002, t. 22, z. 3, s. 463, 483 i nast.
Ibidem, s. 463.
83/279
Ibidem, s. 463, 477; por take B.V. Harris, A precedent will not be regarded as wrong, but
nevertheless may not be follow, where it can by distinguished because societal factual circumstances have
changed since it was originally decided, Final Appellate Courts Overruling Their Own Wrong
Precedent: The Ongoing Search for Principle, LQR 2002, t. 118, s. 408, 411.
290
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 30 czerwca 2005 r., United Kingdom House of Lord Decisions 2005,
41.
291
D. Henderson, Problems in the Law of Property After Spectrum Plus, International Company and
Commercial Law Review 2006, t. 17, z. 1, s. 30; S. Beale, The Spectrum Decision: Bad News for Banks,
Journal of International Banking Law and Regulation 2005, t. 20 z. 10, s. 482; S. Worthington, Fixed
Charge Over Book Debts and Other Receivables, LQR 1997, t. 113, s. 562; L. Wild, Spectrum and
Leyland Daf the Spectre of New Claims, Company Lawyer 2006, t. 27, z. 5, s. 151; A. Berg, Charges
over Book Debts: The Spectrum Case in the Court of Appeal, Journal of Business Law 2004, s. 581;
A. Berg, Fixed Charges over Book Debts: Spectrum, Insolvency Intelligence 2004, t. 17, z. 3, s. 33;
D. Milman, Spectrum The Burden of Uncertainty for Insolvency Practitioners, Insolvency
Intelligence 2004, t. 17, s. 116; P. Smart, Fixed or Floating? Siebe Gorman Posr-Brumark, Company
Lawyer 2004, t. 25, z. 11, s. 331; K. Baird, P. Sidle, Spectrum Plus: House of Lords Decision a Cloud
with a Silver Lining, Insolvency Intelligence 2005, t. 18, z. 8, s. 113; N. Levy, Fixed with a Floating
Charge Some Implications of Spectrum for Banks, Insolvency Intelligence 2005, t. 18, z. 9, s. 140;
R. Goode, Charges over Book Debts: A Missed Opportunity, LQR 1994, t. 110, s. 592.
292
Orzeczenie High Court of Justice z dnia 26 maja 1978 r. w sprawie Siebe Gorman & Co. Ltd
przeciwko Barclays Bank Ltd, Lloyds Reports 1979, z. 2, s. 142 byo to jednak orzeczenie sdu
niszej instancji, a nie Izby Lordw.
84/279
si
do
praktyki
amerykaskiej,
Trybunau
Sprawiedliwoci
oraz
nieznan
orzeczeniu
[Tum. wasne .S.], w oryginale: never say never is a wise judicial precept, in the interest of all
[Tum. wasne .S.], w oryginale: The interpretation the court gives an Act of Parliament is the
meaning which, in legal concept, the statute has borne from the very day it went onto the statute book
[]. When your Lordships House rules that a previous decision on the interpretation of a statutory
provision was wrong, there is no question of the House changing the law. The house is doing no more
than correct an error of interpretation. Thus, there should be no question of the House overruling the
previous decisions with prospective effect only.
295
Orzeczenie Izby Lordw z dnia 22 lutego 1996 r. w sprawie Hindcastle Ltd. przeciwko Barbara
Attenborough Associates Ltd., All England Law Reports 1996, t. 1, s. 737: Prospective overruling is
not yet a principle known in English law.
85/279
dziaalnoci
zmaga
si
z wieloma
kwestiami
spoeczno-prawnymi
podmiotw
prawa
co
do
poprzedniego
orzecznictwa.
Pogld
296
R. Hinchy, Judicial Method and Advocates Immunity in the High Court of Australia and the House of
Lords, Murdoch University eLaw Journal 2006, t. 13, z. 1, s. 187, 205 i nast.
86/279
297
sympozjum
cile
powicone
retroaktywnoci
orzeczniczej 298.
Wzrost
H. Dubs, Praxisnderung, Basel 1949; G. Reinicke, D. Reinicke, Zum Vertrauen auf eine stndige
87/279
bywa
czasem
zastpowane
sformuowaniem
Rckanknpfung301.
und
Rckanknpfung,
Berlin
2005;
K. Boujong,
Rechtsfortbildung,
299
H. Lecheler, Vertrauensschutz, op. cit., s. 2049; W. Lwe, Verbraucherschut um jeden Preis, ZIP
88/279
w podobnych
przypadkach303.
Rwnie
Bundesverfassungsgericht
sformuowanie
pozytywizmu309
silnie
ma
by
przykadem
kojarzonego
odrzucenia
z nazistowskim
wsko
ustawowym
pojmowanego
bezprawiem
(gesetzliches Unrecht).
303
304
305
306
307
Postanowienie BVerfG z dnia 14 lutego 1973 r., 1 BvR 112/65, NJW 1973, z. 28, s. 1221.
308
309
Ibidem. Por. take W. Henckel, Rckwirkung, op. cit., s. 773, 774: Der Verfassungsrechtliche
Auftrag, nach Gesetz und Recht zu entscheiden verbietet einen sklavische Bindung an das Gesetz.
89/279
Przykadowo,
sdzia
nie
moe
w przeciwiestwie
do
310
311
C. Hpfner,
Vertrauensschutz
und
Richterrecht
Zur
Zulssigkeit
rckwirkender
s. 142 i nast.
313
314
315
316
J. Esser, Richterrecht, Gerichtsgebrauch und Gewohnheitsrecht, [w:] Festschrift fr Fritz von Hippel
318
90/279
Sdy RFN, w tym przede wszystkim sdy najwysze rang oraz BVerfG w swojej
dziaalnoci orzeczniczej, w odniesieniu do rnych dziedzin prawa, napotykay
wielokrotnie problemy zwizane z czasowym zakresem stosowania nowej wykadni.
W prawie
karnym
kwestia
retroaktywnoci
orzeczniczej
bya
podnoszona
320
321
K. Hndel, Anwedung, op. cit., s. 538; H.L. Schreiber, Rckwirkungsverbot..., op. cit., s. 713, 715;
Ch. Degenhart, [w:] Grundgesetz Kommentar, red. M. Sachs, wyd. 4, Mnchen 2007, s. 1983;
Az. 4 StR 297/90, NJW 1990, s. 2393, omwienie powyszego orzeczenia por. U. Neumann,
91/279
H. Salger, Die Zerstrung des Vertrauens in eine gefestigte Rechtsprechung, DRiZ 1990, s. 16, 20.
325
326
327
328
329
92/279
330
331
interpretacj, utrwalony zwyczaj sdowy lub zwyczaj sdowy, ktry przeksztaci si w prawo
zwyczajowe (bloe richterliche Rechtsauffassung, gefestigter oder stndiger Gerichtsgebrauch oder zu
Gewohnheitsrecht erstarrtem Gerichtsgebrauch), por. G. Kisker, Die Rckwirkung von Gesetzen,
Tbingen 1963, s. 120.
332
W. Niehues, Die Zulssigkeit der Rckwirkung von Gesetzen nach dem Recht der Bundesrepublik
Deutschland, s. 5.
333
eingetragener Gebrauchmuster, [w:] Beitrge zum Wirtschaftsrecht Festschrift fr Rudolf Isay, Kln
1956, s. 49, 66 i nast.
93/279
zasad
konstytucyjnych
dotyczcych
retroaktywnoci
ustaw
jest
lub
bezpieczestwa
prawnego
przemawiaj
przeciw
wstecznemu
337
[Tum. wasne .S.], w oryginale: Jedenfalls knnte eine derartige, sich etwa aus den Grundstzen
des Verbots der Rckwirkung und des Vertrauensschutzes ergebende Folgerung auf Entscheidungen der
Gerichte nicht ohne weiteres bertragen werden.
338
339
[Tum. wasne .S.], w oryginale: Wenn die Rechtsprechung sich ndert, geht sie regelmig davon
aus, da sie die Rechtslage lediglich klarer als bisher erkenne. Das schliet freilich nicht aus, auf einen
94/279
341
342
343
95/279
344
[Tum. wasne .S.], w oryginale: die fr belastende Gesetze geltenden Grundstze des
Vertrauensschutzes und des Verbotes der Rckwirkung knnen auf Entscheidungen der Gerichte nicht
ohne weiteres bertragen werden.
345
346
B. Danckelmann, glosa do wyroku BGH z dnia 29 padziernika 1959 r., II ZR 8/58, NJW 1960, z. 7,
s. 283.
96/279
umw zawartych przed tym okresem347. W decyzji z dnia 30 czerwca 1983 r.348 BGH
decydowa o losach kredytu udzielonego w dniu 10 marca 1976 r. Umowa zostaa ju
przez obie strony w peni wykonana. Natomiast konsument wnosi o zwrot odsetek oraz
innych opat poniesionych w trakcie wykonywania umowy. Sdy niszej instancji
przyjy, i zgodnie z wyrokiem BGH z dnia 12 marca 1981 r.349 kredyt ten mgby
zosta uznany za sprzeczny z dobrymi obyczajami (lichwa). Jednak w dniu zawarcia
umowy standard dobrych obyczajw by jeszcze inny, w zwizku z czym umowa
zostaa wanie zawarta. Zgodno z dobrymi obyczajami okrela si bowiem na dzie
dokonania czynnoci prawnej350. BGH, rozpatrujc rewizj, przyj, i nowe
orzecznictwo ksztatujce si od koca 1978 r. jedynie potwierdzao zasz ju
wczeniej zmian w sposobie pojmowania dobrych obyczajw. W rezultacie BGH
zdecydowa, e przedmiotowa umowa bya niewana ex tunc, a bank musia zwrci
kredytobiorcy pobrane opaty z tytuu bezpodstawnego wzbogacenia ( 812 ust. 1
zdanie pierwsze BGB). BGH przyzna, i przed rokiem 1978 istniao orzecznictwo
sdw niszej instancji uznajce umowy za wane. Jednak byo ono wynikiem
nieuwzgldnienia przez sdy niszych instancji zmian w pojciu dobrych obyczajw.
Decyzja ta spotkaa si z mieszanym przyjciem w literaturze. Pogld BGH zosta
odrzucony m.in. przez P. Lerchego oraz Ch. von Pestalozz. Uznali oni, i w opisanym
przypadku naley mwi o retroaktywnym dziaaniu norm stworzonych przez BGH351.
Banki udzielajce kredytw mogy ufa w trwao orzecznictwa, nawet jeeli byo to
orzecznictwo sdw niszej instancji. Dopki BGH milcza, uzasadnione byo uwaa,
e porzdek prawny wyglda tak, jak przedstawiay go sdy instancyjne. Zaufanie
bankw podlegao ochronie352. Nie zmienia tego fakt, i pojcie dobrych obyczajw jest
347
K. Nssgens, Rckwirkung, op. cit., s. 15. C.W. Canaris, Die Bereicherungsausgleich, op. cit.,
349
350
H.J. Bunte, Rechtsanwendungsprobleme im Bereich des Konsumentenkredits, NJW 1985, z. 13, s. 705,
706.
351
352
Ibidem, s. 13.
97/279
przypadku
dotychczasowego
bowiem
wystarczy
sam
orzecznictwa
sdw
niszych
fakt
tolerowania
instancji355.
przez
Z kolei
BGH
zdaniem
ktrzy
wywalczyli
dla
siebie
nowe
orzecznictwo
sdowe
353
Ibidem, s. 13 i nast.
354
355
356
357
359
360
361
98/279
363
99/279
oznacza
przede
wszystkim
ochron
zaufania 367.
Ograniczenie
365
[Tum. wasne .S.], w oryginale: Hchstrichterliche Urteile sind kein Gesetzesrecht und erzeugen
keine damit vergleichbare Rechtsbindung. Durch das Abweichen von einer frher vertretenen
Rechtsansicht verstt der Richter grundstzlich nicht gegen Artikel 20 III GG.
366
Wyej wymieniony w przypisie 364 wyrok BGH w sprawie IX ZR 69/95 [tum. wasne .S.],
w oryginale: Gerichtliche Entscheidungen, die die Wirksamkeit eines Rechtsgeschfts betreffen, wirken
schon ihrer Natur nach auf einen in der Vergangenheit liegenden, noch nicht abgeschlossenen Sachverhalt
ein. Diese sog. unechte Rckwirkung ist, ebenso wie bei gesetzlichen Vorschriften, grundstzlich
zulssig.
367
Ibidem, [tum. wasne .S.], w oryginale: ergeben sich Schranken aus dem rechtsstaatlichen Prinzip
100/279
ufaa w trwao orzecznictwa sdowego i jej suszne interesy przewaaj zarwno nad
interesami strony przeciwnej, jak i nad interesem oglnym368. Ograniczenie wstecznych
skutkw nowej wykadni jest wskazane wwczas, gdy owa nowa wykadnia jest
wynikiem zmiany przyjmowanych w orzecznictwie wartoci369.
W przedmiotowej sprawie strona powodowa (bank) nie moga domaga si ochrony
swojego zaufania. Posugujc si oglnymi warunkami umownymi, bank stara si
zabezpieczy swoje prawa w sposb szczeglny, wychodzc poza przyznane mu
w ustawie rodki ochrony. Musia zatem liczy si z tym, e niektre z zawartych w niej
klauzul mog okaza si bezskuteczne370. Co wicej, BGH uzna, i zmiana orzecznicza
polegaa na skorygowaniu stanowiska, ktre byo odrzucane przez wikszo doktryny
i dodatkowo nie byo spjne z orzeczeniami dotyczcymi innych instytucji prawa
cywilnego.
W orzeczeniu z dnia 29 maja 1996 r.371 BGH wypowiedzia si co do wanoci
porczenia
udzielonego
in
blanco,
tj.
poprzez
podpisanie
odpowiedniego,
369
Ibidem, [tum. wasne .S.], w oryginale: ist eine Begrenzung dort geboten, wo die von der frheren
Ibidem.
371
Wyrok BGH z dnia 29 lutego 1996 r., IX ZR 153/95, NJW 1996, z. 22, s. 1476.
372
[Tum. wasne .S.], w oryginale: Die mit diesem Urteil vorgenommene nderung einer
jahrzehntelangen hchstrichterlichen Rechtsprechung hat nicht nur Bedeutung fr die Zukunft; sie betrifft
in gleicher Weise frher begrndete, noch nicht abgeschlossene Rechtsbeziehungen.
101/279
za
zobowizania
spki
powstae
przed
ich
przystpieniem
373
C.W. Canaris, Die bertragung des Regelungsmodells der 125130 HGB auf die Gesellschaf
brgerlichen Rechts als unzulssige Rechtsfortbildung contra legem, Zeitschrift fr Unternehmens- und
Gesellschaftsrecht 2004, t. 33, z. 1, s. 69.
374
375
376
102/279
T. Gutmann, Wundersames zur Haftung des Neugesellschafters fr Altverbindlichkeiten der GbR, NZG
379
U. Segna, Neues zur Haftung des Eintretenden fr Altverbindlichkeiten der GbR: Das partielle Ende
103/279
383
Leao to w gestii BAG, a nie BVerfG, gdy dotyczyo normy uchwalonej jeszcze przed wejciem
w ycie Grundgesetz.
384
B. Viets, Rechtsprechungsmderung, op. cit., s. 88 i nast.; por. wyrok BAG z dnia 6 grudnia 1968 r.,
3 AZR 251/67, BAGE 21, s. 237; w orzeczeniu z dnia 20 kwietnia 1972 r., 3 AZR 337/71, NJW 1972,
z. 46, s. 2102, BAG stwierdzi, e wtpliwoci wyraone w wyrokach sprzed dnia 5 grudnia 1969 r. nie
mogy ostatecznie podway zaufania do trwaoci orzecznictwa. BAG mg bowiem np. pod wpywem
krytycznych gosw doktryny od owych wtpliwoci odstpi.
385
386
387
104/279
388
389
390
391
Ibidem, s. 319.
392
105/279
w Ustawie
Zasadniczej.
Przy
czym
rozwizania
o charakterze
Festgabe aus Anlass des 25 jhrigen Bestehens des Bundesverfassungsgerichts, red. C. Starck, Tbingen
1976, s. 421, 451.
394
106/279
przede wszystkim na art. 20 III GG, tj. zasad pastwa prawa (Rechtsstaatsprinzip),
z ktrego wywodzona jest z kolei zasada pewnoci prawa (Rechtssicherheit)
i ostatecznie zasada ochrony zaufania (Vertrauensschutz). Zasada ochrony zaufania jest
wyprowadzana rwnie z klauzuli generalnej dobrej wiary zawartej w 242 BGB (Treu
und Glaube)395. Przy czym przepis ten miaby si odnosi nie tylko do prawa
prywatnego, ale rwnie per analogiam do stosunkw publicznoprawnych396. Pojawiaj
si rwnie gosy, i zasada ochrony zaufania jest wprost konsekwencj praw
obywatelskich zawartych w Grundgesetz. Wolno obywatela obejmuje bowiem
rwnie z samej swojej istoty moliwo planowania przyszych dziaa, co nie jest
moliwe, gdy nie jest chronione uzasadnione zaufanie do trwaoci dziaa wadzy
pastwowej397.
2.3.1. Rozwizania konstytucyjnoprawne
Pierwszym pytaniem, jakie stawiaj sobie autorzy badajcy skutki zmiany
orzecznictwa, jest kwestia dopuszczalnoci takiej zmiany w ogle. W tym miejscu
warto wskaza, jakie stanowiska w literaturze niemieckiej wypracowane zostay co do
wicego
charakteru
precedensw.
W odniesieniu
do
mocy
pojedynczych
396
397
398
Por. np. orzeczenie BVefG w sprawie 1 BvR 779/85, NJW 1991, z 40, s. 2549, 2550: Hchstriterliche
Urteile sind kein Gesetzesrecht und erzeugen keine damit vergleichbare RechtsbindungVon ihnen
abzuweichen verstt nicht gegen Artikel 20 III GG. Ihr Geltungsanspruch ber den Einzelfall hinaus
beruht allein auf der berzeugungskraft ihrer Grnde sowie der Autoritt und den Kompetenzen des
Gerichts.
399
R. Alexy, R. Dreier, Precedent in the Federal Republic of Germany, op. cit., s. 17, 44 i nast.
Wyej wymieniony w przypisie 382 wyrok BAG w sprawie 3 AZR 514/68.
107/279
e jest wyrazem prawa zwyczajowego. Z kolei druga grupa autorw uznaje orzeczenia
sdowe za samoistne rdo prawa400.
Dopuszczalno zmiany orzecznictwa sdowego jest czsto rozwaana w kontekcie
dyskusji nad zasad rwnoci wobec prawa 401. Zdaniem BVerfG zasada rwnoci nie
wyklucza zmiany raz przyjtej interpretacji 402. Cz autorw postuluje co prawda, aby
zasad rwnoci rozumie rwnie jako prawo do jednakowego stosowania ustawy
Recht auf gleiche Anwendung des Gesetzes403. W doktrynie podnosi si, i trwanie
przy
uznanej
pniej
za
bdn
interpretacji
prawa
oznaczaoby
rwno
R. Alexy, R. Dreier, Precedent in the Federal Republic of Germany, op. cit., s. 17, 45 i nast.
401
402
Ibidem, s. 149.
403
405
406
407
108/279
w szczeglnych
sytuacjach413.
Ochrona
zaufania
podlega
istotnym
K. Boujong, Rechtsfortbildung, op. cit., s. 1239; R. Alexy, R. Dreiser, Precedent in the Federal
s. 948.
411
412
413
414
Ibidem, s. 53 i nast.
109/279
najmniej jednego orzeczenia sdu rewizyjnego. Obywatel nie moe powoywa si np.
na oglnie przyjt w nauce wykadni, jeeli nie zostaa ona potwierdzona
prejudykatem. Chronione winno by jedynie faktycznie istniejce zaufanie, zatem
inaczej ni w przypadku ustaw, kiedy to przyjmuje si zawsze, e retroaktywno
narusza zaufanie obywateli niezalenie, czy tak w rzeczywistoci byo. Przy czym
ochrona zaufania zasadniczo nie powinna by brana pod uwag, w przypadku gdy nowe
orzecznictwo nie przesuwa granicy midzy zachowaniem prawnym i bezprawnym,
a jedynie dokonuje modyfikacji wynikajcych z tego obowizkw. Jako przykad
W. Kittel podaje przyznanie przez BGH odszkodowania pieninego za szkody
niematerialne. Uznanie dopuszczalnoci odszkodowania pieninego stanowio nowo.
Wiadomo
byo
jednak
ju
wczeniej,
naruszenie
dobra
osobistego
w procesie
odszkodowawczym.
Wynika
to
z faktu,
ogowi
w oficjalnym
promulgatorze416.
Praca
W. Kittela
miaa
charakter
niemieckiego
porzdku
prawnego
silnie
inspirowane
amerykaskim
415
Ibidem, s. 59 i nast.
416
Ibidem, s. 60.
110/279
od
dotychczasowej
praktyki.
Nawet
najbardziej
prawidowe
417
418
Ibidem, s. 13 i nast.
419
Ibidem, s. 15.
420
Ibidem, s. 11.
421
Ibidem, s. 20.
422
Ibidem, s. 23.
423
Ibidem, s. 24.
111/279
Ibidem.
425
W. Wipprecht, Die nderung der Rechtsprechung mit Wirkung nur fr knftige Flle, Kln 1973,
s. 118 i nast.
426
427
428
429
430
Ibidem, s. 43.
431
Ibidem, s. 87 i nast.
112/279
decyzji432. Autor uznaje, i ochronie podlega jedynie faktycznie istniejce zaufanie 433.
Uzalenienie zakresu przyznanej ochrony od tego, czy dane rozwizanie byo uznane
lub krytykowane w literaturze, uznaje za wtpliwe z tego wzgldu, i niemale kade
orzeczenie spotyka si z czyj krytyk. Trudno byoby tu ustali kryteria wskazujce,
ktra wypowied krytyczna w doktrynie prowadzi do zniszczenia zaufania, a ktra
nie434. Ch. Lbbe stwierdza, e podejcie materialnoprawne, takie jak rebus sic
stantibus (Wegfall der Geschftsgrundlage)435, czy te zarzut naduycia prawa
(Rechtsmissbrauch)436 moe znale zastosowania jedynie w niektrych przypadkach
i przez to nie zapewnia kompleksowego rozwizania. Uzna, i w przypadku umw
dugoterminowych zmiana orzecznictwa moe wywiera skutki w odniesieniu do
elementw stosunkw zobowizaniowego realizujcych si po publikacji nowego
judykatu. Dotychczasowy, czciowo zrealizowany stan faktyczny, miaby by
oceniany na podstawie dawnego orzecznictwa, jeeli wystpowaoby godne ochrony
zaufanie437. Autor wskazuje jako moliwe, acz niezadowalajce, rozwizanie, tj.
zapowiedzenie
przez
waciwy
sd
przyszej
zmiany
orzecznictwa
Ibidem, s. 88 i nast.
433
Ibidem, s. 95 i nast.
434
Ibidem, s. 101.
435
436
437
Ibidem, s. 103.
438
439
440
113/279
na ochron zaufania, ale w sposb mniej intensywny poprzez uycie instytucji prawa
materialnego441. Interesujc propozycj jest wprowadzanie do umw klauzul
wyczajcych
wpyw
zmian
orzeczniczych
na
tre
zobowizania
(Versteinerungsklauseln)442.
M. Aden omawia skutki zmiany orzecznictwa sdowego na zobowizania trwae,
w szczeglnoci takie, w ktrych wystpuj oglne warunki umowne (AGBG) 443.
Zdaniem autora w odniesieniu do zobowiza trwaych naleaoby, w przypadku
zmiany orzecznictwa sdowego, stosowa zasad, i stosuje si ono jedynie ex nunc
i nie wpywa na dotychczasowe prawa i obowizki stron. M. Aden zauwaa, e na
zasadzie a maiore ad minus sdom nie moe przysugiwa uprawnienie do tworzenia
retroaktywnych
norm.
Uprawnieniem
takim
nie
dysponuje
bowiem
nawet
ustawodawca444.
H. Pohl uwaa, e orzecznictwo sdw najwyszych stanowi oglnie wice prawo,
ktre w hierarchii norm zajmuje nisz pozycj od ustaw 445. Zdaniem autora trzeba
ustawowo okreli miejsce publikacji oraz kryterium doboru podlegajcych publikacji
orzecze sdowych446. Odejcie od dotychczasowego orzecznictwa musi by, ze
wzgldu na zasad rwnoci wobec prawa (art. 3 GG), odpowiednio uzasadnione447. Nie
wystarczy tu sama zmiana pogldu co do treci interpretowanego przepisu. Autor
odnosi si do sytuacji non-liquet, kiedy zarwno za jednym, jak i za drugim pogldem
przemawiaj argumenty o podobnej sile. Przy zmianie orzecznictwa winny by
uwzgldniane suszne interesy stron448. Wedug autora retroaktywno orzecznictwa
sdowego jest dopuszczalna jedynie, gdy jest ona konieczna i waciwa dla osignicia
susznego celu. Innymi sowy, opowiada si on za potrzeb balansowania pomidzy
poszczeglnymi prawami podstawowymi, zwracajc przy tym uwag, i wynik tego
waenia bdzie wyglda rnie w odmiennych dziedzinach prawa. Przykadowo,
441
442
443
444
Ibidem.
445
446
Ibidem, s. 231.
447
Ibidem, s. 184.
448
Ibidem, s. 223.
114/279
w nauce
prawa
prywatnego
midzynarodowego
USA
Ibidem, s. 223.
450
451
452
453
454
115/279
i odpowiada
w oglnoci
orzecznictwu
BVerfG
co
do
pozornej
reaktywnoci456.
2.3.2. Rozwizania materialnoprawne
Podejmowane s rwnie prby rozwizania problemw pojawiajcych si w wyniku
zmiany orzecznictwa sdowego poprzez zastosowanie instytucji prawa materialnego.
Jedn z takich instytucji ma by klauzula rebus sic stantibus (Wegfall der
Geschftsgrundlage)457. W tym ujciu zmiana orzecznictwa sdowego kwalifikowana
jest wedle przesanek zawartych obecnie w 313 BGB458. Zgodnie z tym przepisem,
jeeli doszoby do zasadniczej zmiany okolicznoci, ktre leay u podstaw zawartej
umowy, a strony majc wiadomo owej przyszej zmiany, umowy w takiej formie by
nie zawary, moliwe jest danie dostosowania umowy do nowych okolicznoci.
Dodatkowym warunkiem jest, aby wypenienie umowy grozio jednej ze stron
nadmiernymi trudnociami. W doktrynie i w orzecznictwie wskazuje si, i zarwno
zmiany ustawy, jak i co istotne, zmiany orzecznictwa mog spenia przesanki 313
BGB459.
Innym z kolei rozwizaniem jest uznanie powoywania si na nowe orzecznictwo za
naduycie prawa ( 242 BGB Unzulssige Rechtsausbung). Zarzut naduycia prawa
wchodzi w gr w przypadku zachowania sprzecznego z poprzednim postpowaniem
osoby, ktra ze swojego prawa chce teraz zrobi uytek (venire contra factum
propium). Zwolennikiem takiego rozwizania by C.W. Canaris460. Autor ten wskaza, i
w przypadku prywatnych stosunkw prawnych pojawia si istotny problem dotyczcy
ochrony zaufania do dotychczasowego orzecznictwa. Ochrona zaufania jednej strony
stosunku prawnego jest bowiem dopuszczalna wwczas, gdy skierowana jest przeciwko
455
456
Ibidem.
457
458
J. Friesecke, [w:] Brgerliches Gesetzbuch. BGB-Kommentar, red. O. Palandt, wyd. 66, Mnchen
116/279
(inaczej
ni
np.
w przypadku
stosunkw
publicznoprawnych).
462
463
464
B. Dackelmann, [w:] Brgerliches Gesetzbuch. BGB-Kommentar, red. O. Palandt, wyd. 66, Mnchen
2007, s. 104, uwagi do 125, NB 16. Por take np. wyrok BGH z dnia 16 lipca 2004 r., V ZR 222/03,
NJW 2004, z. 46, s. 3330.
117/279
P. Hanau, [w:] Mnchener Kommentar zum Brgerlichen Gesetzbuch, red. H. Heinrichs, Mnchen
Wyrok BGH z dnia 3 wrzenia 1993 r., IX ZR 211/92, NJW 1993, z. 51, s. 3323.
467
468
118/279
z exceptio doli praesentis. Przewaga tego rozwizania nad sankcj niewanoci z 138
BGB polega na tym, i wierzyciel moe dostosowa swoje roszczenie do obecnych
warunkw, np. poprzez zmniejszenie wierzytelnoci, i nie spotka si przez to z wyej
wskazanym zarzutem. Jest to wic narzdzie znacznie elastyczniejsze od sankcji
niewanoci469. Teoretycznie zatem nie powinno by, w przypadku sprzecznoci
z dobrymi obyczajami, miejsca na retroaktywno orzecznicz. W praktyce powstaj
pewne wtpliwoci. Wynika to z faktu, i BGH przyjmuje czasem jako dat, w ktrej
doszo do zmiany dobrych obyczajw, dzie znacznie wczeniejszy ni wydane
w sprawie orzeczenie. Druga sytuacja, w ktrej moe doj do zaskakujcego
zastosowania sankcji niewanoci, polega na tym, e orzekajcy sd w ogle nie
zajmuje stanowiska co do tego, kiedy doszo do przeksztacenia kontekstu spoecznego.
Inn propozycj mogc chroni uzasadnione oczekiwanie stron jest przyjcie, i dla
uznania czynnoci za niewan ze wzgldu na sprzeczno z dobrymi obyczajami
konieczne
jest
istnienie
elementu
subiektywnego.
Zgodnie
z dominujcym
470
471
472
Ibidem, s. 125.
473
119/279
materialnego, np. w prawie cywilnym jest to zarzut naduycia 474. Zdaniem autora,
zasada ochrony zaufania zakotwiczona jest w prawach podstawowych zawartych
w ustawie zasadniczej475. W takim ujciu ograniczenia, jakim podlega ochrona zaufania,
s analogiczne do tych, jakie dotycz praw podstawowych476.
2.4. Podsumowanie i wnioski
Charakterystyczne dla niemieckiego systemu prawnego jest to, i kwestia czasowych
skutkw zmian orzeczniczych jest szeroko dostrzegana w orzecznictwie i doktrynie.
Bya ona poruszana nie tylko w artykuach w prasie fachowej, ale staa si tematem co
najmniej kilku monografii. Stanowi bardzo istotne zagadnienie m.in. w dziedzinie
prawa cywilnego, prawa pracy oraz prawa karnego. Mimo to nie doszo do
wypracowania spjnego stanowiska. Trudno jest wskaza jedno dominujce podejcie
do tej kwestii. W zalenoci od potrzeb proponowane s rozwizania oparte na prawie
materialnym, jak np. zarzut naduycia prawa (w prawie cywilnym), czy te uzasadniony
bd co do prawa. Rozwizania te charakteryzuj si oczywicie partykularyzmem, tj.
mog, ale nie musz by wzite pod uwag w okolicznociach konkretnych spraw.
Oprcz rozwiza materialnoprawnych dochodzi czasem do dzielenia wykadni
w czasie ze wzgldu na potrzeb ochrony uzasadnionych oczekiwa wszystkich
potencjalnych zainteresowanych. Przy ocenie dopuszczalnej retroaktywnoci judykatury
kadzie si przede wszystkim nacisk na kwesti przewidywalnoci zmiany wykadni.
Mimo i sdy najwyszych instancji RFN wyranie dostrzegaj problem
retroaktywnoci orzeczniczej, to rozwizuj go ad hoc w oparciu o zasady susznoci.
Dziaania zmierzajce do uniknicia negatywnych skutkw zwizanych ze zmian
orzecznictwa przybieraj bardzo rne formy, np. publikacji naukowej zapowiadajcej
prawdopodobny zwrot orzeczniczy. Sdy nie dysponuj bowiem jednym modelem
teoretycznym, ktrym mogyby si posuy. Zasady dotyczce zakazu retroaktywnoci
ustaw nie s przenoszone wprost na pole dziaalnoci orzeczniczej. Konieczno
ograniczenia skutkw wykadni jest identyfikowana jako problem, ktry jednak czsto
definiowany jest gwnie od strony negatywnej. Jedno z najczciej przywoywanych
w kontekcie retroaktywnoci orzeczniczej zda, przytoczone ju wczeniej477, brzmi:
W kadym razie wynikajce z zasady zakazu wydania retroaktywnych ustaw i nakazu
474
Ibidem.
475
476
120/279
ochrony zaufania zasady nie mog by wprost stosowane do orzecze sdowych. Nie
zmienia to jednak faktu, i w przypadku koniecznoci zmiany orzecznictwa, w pewnych
sytuacjach, ze wzgldu na potrzeb ochrony zaufania obywateli, nadaje si nowym
reguom skutek jedynie pro futuro.
Istotne jest przy tym, i mimo braku formalnie wicego precedensu sdy wprost
przyjmuj, e ich decyzje orzecznicze bd dla wielu osb rwnoznaczne z treci
obowizujcego prawa. Zdajc sobie z tego spraw, szukaj rwnowagi midzy
koniecznoci dokonania czasem gwatownych zmian funkcjonujcych w obrocie norm
a ochron oczekiwa obywateli co do treci prawa. Sdy RFN udzielaj owej ochrony
ad casu, unikajc jednak twierdze, jakoby orzecznictwo byo rdem prawa.
477
Wyej wymienione w przypisie 336 postanowienie BVerfG w sprawach 1 BvR 488/62, 562/63,
121/279
P. Dbrowska, Obowizywanie w czasie wyrokw wstpnych ETS, Przegld Sdowy 2002, z. 78,
s. 53, 57; Trybuna Sprawiedliwoci ma kompetencje, zgodnie z art. 264 TFUE (dawny art. 231 TWE)
oraz art. 267 lit. b) TFUE (dawny art. 234 lit. b) TWE), do orzekania o wanoci aktw prawa wtrnego.
Przy czym zgodnie z art. 264 TFUE Trybuna Sprawiedliwoci moe orzec, w razie koniecznoci, jakie
skutki uznanego za niewany aktu normatywnego powinny by mimo wszystko ostateczne. Przepis
o ograniczaniu w czasie skutkw orzecze Trybunau Sprawiedliwoci odnosi si bezporednio do
orzecze wydawanych w trybie skargi z art. 263 TFUE. Przez pewien czas istniay wtpliwoci co do
czasowych skutkw, wydanych w trybie postpowania prejudycjalnego (art. 267 TFUE), orzecze
dotyczcych wanoci aktw prawa Unii. Pojawiay si pogldy, i wyroki te maj zawsze jedynie skutek
na przyszo, por. P. Dbrowska, Obowizywanie, op. cit., s. 53, 67. Obecnie jednak uwaa si, i
wyroki wydane w trybie art. 267 TFUE maj skutek zasadniczo ex tunc. Mona jednak do nich stosowa
analogiczne przepisy o ograniczaniu w czasie skutw wyrokw wydawanych w trybie skargi, por.
J. Kokott, T. Henze, Die Beschrnkung der zeitlichen Wirkungen von EuGH-Urteilen in Steuersachen,
NJW 2006, z. 4, s. 177.
479
Wyrok Trybunau Sprawiedliwoci w sprawie C-292/04 Meilicke i in., Zb.Orz. s. I-01835, pkt 34.
122/279
Unii.
Podstawowym
argumentem
przemawiajcym
za
retroaktywnym
skutkiem
interpretacji jest potrzeba jednolitego stosowania prawa w caej UE480 oraz zapewnienie
efektywnoci prawu Unii481. Jednak w szczeglnych okolicznociach moe doj do
nadania interpretacji skutku ograniczonego w czasie. Przemawia za tym mog: zasada
pewnoci prawa, konieczno ochrony podmiotw, ktre dziaay w dobrej wierze na
podstawie nieprawidowej interpretacji prawa, oraz zapobieganie negatywnym
konsekwencjom dla nawizanych wczeniej w dobrej wierze stosunkw prawnych482.
3.1. Limitowanie czasowych skutkw orzecze Trybunau Sprawiedliwoci Unii
Europejskiej
Orzeczeniem
w sprawie
Gabrielle
Defrenne
(Defrenne II)483
Trybuna
481
D. Misik, [w:] Stosowanie prawa UE przez sdy, red. A. Wrbel, Krakw 2005, s. 868.
482
P. Dbrowska, Obowizywanie, op. cit., s. 53, 64; D. Misik, [w:] Stosowanie, op. cit., s. 867.
483
Wyrok Trybunau Sprawiedliwoci z dnia 8 kwietnia 1976 r. w sprawie 43/75 Defrenne przeciwko
123/279
w oryginale: considrations imprieuses de scurit juridique tenant lensemble des intrts en jeu, tant
publics que privs, empchent en principe de remettre en cause les rmunrations pour des priodes
passes.
487
488
124/279
czasowych
skutkw
wykadni
moe
zosta
dokonane
jedynie
Wyrok z dnia 17 maja 1990 r. w sprawie C-262/88 Douglas Harvey Barber przeciwko Guardian Royal
Wyrok z dnia 15 grudnia 1993 r. w sprawie C-415/93 Union royale belge des socits de football
Wyrok z dnia 6 padziernika 1993 r. w sprawie C-109/91 Ten Oever przeciwko Stichting
Wyrok z dnia 14 grudnia 1993 r. w sprawie C-110/91, Michael Moroni przeciwko Collo GmbH, Rec.
s. I-6591.
493
Wyrok z dnia 16 lipca 1992 r. w sprawie C-163/90 Administration des douanes i droits indirects
125/279
zosta
spenione
dwie
istotne
przesanki,
mianowicie
dobra
wiara
494
Wyrok Trybunau Sprawiedliwoci z dnia 3 czerwca 2010 r. w sprawie C-2/09, Zb.Orz. s. I-4939,
pkt 50.
495
Por. wyroki: z dnia 12 lutego 2009 r. w sprawie C-475/07 Komisja przeciwko Portugalii, pkt 61; z dnia
20 wrzenia 2001 r. w sprawie C-184/99 Grzelczyk, pkt 53; z dnia 15 marca 2005 r. w sprawie C-209/03
Bidar, Zb.Orz. s. I-2119, pkt 69; z dnia 18 stycznia 2007 r. w sprawie C-313/05 Brzeziski, Zb.Orz.
s. I-513, pkt 57.
496
Por. ww. wyrok w sprawie C-313/05 Brzeziski. W sprawie nie doszo do ograniczenia skutkw
126/279
498
Por. wyej wymieniony w przypisie 479 wyrok w sprawie Meilicke i in., pkt 36 i przytoczone tam
orzecznictwo.
499
Por. A. azowski, [w:] Unia Europejska, Prawo instytucjonalne i gospodarcze, Warszawa 2008, s. 221
i nast.; K. Kaska, [w:] Unia Europejska, Prawo instytucjonalne i gospodarcze, Warszawa 2008, s. 446:
W przypadku gdy kwestia bdca przedmiotem postpowania przed sdem krajowym zostaa
w podobnej sprawie rozstrzygnita ju wyrokiem prejudycjalnym, sdy krajowe powinny ten wyrok
stosowa. Chocia wyrok prejudycjalny formalnie wicy jest jedynie intern partes, to faktycznie ma on
skutek podobny do precedensu; T.T. Koncewicz, Sdzia i prawodawca we wsplnotowym systemie
prawnyn, Palestra 2005, z. 910, s. 148 i nast.; M. Jeewski, Midzy wykadni a tworzeniem prawa
przez Trybuna Sprawiedliwoci Wsplnot Europejskich, [w:] Wykadnia prawa UE, red. C. Mik, Toru
2008, s. 137.
127/279
500
Wyrok z dnia 22 czerwca 2000 r. w sprawie Coeme i in. przeciwko Belgii, Recueil des arrts et
dcisions, 2000-VII, 145, numery skarg: 32492/96, 32547/96, 32548/96, 33209/96, 33210/96,
www.echr.coe.int.
501
Wyroki: w sprawie SW przeciwko Wielkiej Brytanii, seria A 335-C, s. 41, numer skargi 20166/92,
www.echr.coe.int; wyej wymieniony w przypisie 80 wyrok w sprawie C.R. przeciwko Wielkiej Brytanii.
128/279
Wyrok z dnia 15 listopada 1996 r., Recueil des arrts et dcisions, 1996-V, s. 1627, numer skargi
17862/91, www.echr.coe.int.
503
[Tum. wasne .S.], w oryginale: A law may still satisfy the requirement of foreseeability even if
the person concerned has to take appropriate legal advice to assess, to a degree that is reasonable in the
circumstances, the consequences which a given action may entail.
504
Wyrok w sprawie Streletz, Kessler i Krenz, Recueil des arrts et dcisions, 2001-II, numery skarg:
34044/96, 35532/97 i 44801/98, por. M.A. Nowicki, Nowy Europejski Trybuna Praw Czowieka, wybr
orzecze 19992004, Krakw 2005, s. 754 i nast.
129/279
im
krajowe
rodki
odwoawcze
(art. 35
ust. 1
konwencji),
M.A. Nowicki, Nowy Europejski Trybuna Praw Czowieka, wybr orzecze 19992004, Krakw
2005, s. 760.
506
Wyrok ETPC w sprawie Vogiatzis i in. przeciwko Grecji, numer skargi 17588/08, www.echr.coe.int.
130/279
131/279
5. Konkluzje
W czci drugiej pracy zostay omwione czasowe skutki zmiany
orzecznictwa sdowego w ramach dwch jurysdykcji typu common law oraz jednej
z rodziny prawa kontynentalnego. Dodatkowo przedstawiono pogldy Trybunau
Sprawiedliwoci Unii Europejskiej oraz Europejskiego Trybunau Praw Czowieka
w odniesieniu do czasowych skutkw wykadni sdowej. Poruszan w pracy tematyk
w sposb bardzo podobny rozpatruje si w RFN, USA oraz w prawie angielskim.
Zarwno wysuwane wtpliwoci teoretycznoprawne, jak i proponowane rozwizania s
do siebie zblione.
Paradoksalnie, formalne zwizanie sdw orzecznictwem wyszych instancji nie
rozwizuje odwiecznego pytania o charakter orzecze sdowych. Rwnie w systemach
common law pogldy oscyluj midzy idealizacyjnym modelem judykatury ogaszajcej
od
zawsze
istniejce
prawdy
a podejciem
realistycznym
(w rozumieniu
132/279
Zderzenie si konstrukcji teoretycznej z praktyk obrotu nastpuje bardzo jasno, tak jak
w systemach common law, w momencie zmiany linii orzeczniczej. Wwczas przyjmuje
si przewanie, podobnie jak w systemie amerykaskim czy angielskim, e nowa
wykadnia to korekta poprzednich bdnych zapatrywa na prawdziw tre prawa. Sd
w kulturze prawa pisanego nie jest wykadni sdw wyszej instancji formalnie
zwizany, ale w wikszoci przypadkw stosuje j mimo wszystko. W niektrych
przypadkach okazuje si jednak, i wsteczne stosowanie nowej wykadni do wszystkich
stanw faktycznych prowadzi czasem do rozwiza niesprawiedliwych. W jaki sposb
postpuj wwczas sdy niemieckie? Ograniczaj skutki wykadni w czasie.
Podstawowymi wartociami, ktrym zagraa zmiana wykadni ze skutkiem wstecznym,
s pewno prawa oraz potrzeba ochrony uzasadnionych oczekiwa obywateli. Przy
czym pogld, i zmiana wykadni moe owe wartoci narusza, jest czsto odrywany od
filozoficznych sporw dotyczcych ewentualnej prawotwrczej roli orzecznictwa
sdowego.
Kwestia czasowych skutkw wykadni orzeczniczej wystpuje w przypadku sdw
o kompetencjach konstytucyjnych, midzynarodowych czy ponadnarodowych, dotyczy
rwnie spraw rozpatrywanych w ramach zwykych sporw. Trybuna Sprawiedliwoci
Unii Europejskiej musi czasem rozstrzygn, czy nie ograniczy skutkw temporalnych
wykadni prawa Unii zawartej w wyroku ze wzgldu na potrzeb ochrony zaufania
uczestnikw obrotu prawnego. Rwnoczenie Trybuna Sprawiedliwoci Unii
Europejskiej nie stoi na stanowisku, jakoby prawo tworzy, i podkrela, e deklarowana
przez niego wykadnia prawa rozciga si a do momentu wejcia interpretowanego
aktu w ycie. Jednak w niektrych przypadkach odchodzi od modelu idealizacyjnego
i przyznaje ochron uzasadnionym oczekiwaniom co do treci prawa. Przypomina to
dziaanie na przykad BGH podejmowane na paszczynie prawa krajowego.
ETPC bada czasem zgodno z EKPC dziaania pastwa, polegajce na stosowaniu
okrelonej wykadni. Musi przy tym czasem rozstrzygn, czy zastosowanie takiej,
a nie innej interpretacji nie narusza np. zasady lex retro non agit zawartej w art. 7
EKPC. Nie jest istotne przy tym, jaki formalny czy teoretyczny status nadaje si
orzecznictwu sdowemu.
Jak wida problem temporalnego okrelania skutkw wykadni jest nieuchronnie
zwizany z samym procesem stosowania prawa. Zadaniem czci prawnoporwnawczej
byo wykazanie, i potrzeba ochrony uzasadnionych oczekiwa pojawia si w
133/279
134/279
508
509
M. Zieliski, Wykadnia prawa: zasady, reguy, wskazwki, wyd. 5, Warszawa 2010, s. 13.
135/279
prawie
zainteresowanych
jedynie
skutek
rewolucyjna
deklaratoryjny.
zmiana
linii
W subiektywnym
orzeczniczej
moga
odczuciu
oznacza
wywaszczenie.
W dniu 14 wrzenia 2007 r. Sd Najwyszy podj w skadzie siedmiu sdziw
uchwa, w ktrej przyj, i do umowy zawartej przez zarzd spdzielni bez
wymaganej zgody do jej wanoci uchway walnego zgromadzenia lub rady nadzorczej
ma zastosowanie w drodze analogii art. 103 1 i 2 k.c.512. W rezultacie Sd
Najwyszy uzna, i taka czynno prawna jest czynnoci prawn zawieszon.
Przypuszczalnie wikszo prawnikw starajcych si przewidzie tre zacytowanego
rozstrzygnicia na podstawie wczeniej wydanych orzecze Sdu Najwyszego
doszaby do wniosku, i przedmiotowa czynno prawna jest niewana.
510
511
512
Uchwaa SN z dnia 14 wrzenia 2007 r., III CZP 31/07, OSNC 2008, z. 2, poz. 14, s. 1 z glosami
R.L. Kwanickiego, P. Letolc, MoP 2008, z. 3, s. 154, J. Naworskiego, MoP 2008, z. 8, s. 432,
S. Sotysiskiego, OSP 2008, z. 5, s. 56, Z. Kuniewicza, Glosa 2008, z. 3, s. 57; T. Szurkowskiego,
Glosa 2008, z. 3, s. 69, J. Grykiela, Prawo Spek 2008, z. 11, s. 46.
136/279
zmian
wykadni
mechanizmw pozbawieni?
Odpowied na powysze pytania sprowadzajca si do tezy, i sdy nie tworz prawa,
wobec czego nowa wykadnia dotyczy zawsze wczeniejszych stanw faktycznych,
wydaje si niesatysfakcjonujca. Podobnie nie mona szuka, moim zdaniem,
rozwizania w koncepcjach goszcych prawotwrcz rol sdw, poniewa s one
sprzeczne z ideologicznymi zaoeniami demokracji liberalnej i mog w efekcie
prowadzi (aczkolwiek nie musz) do podwaenia podstawowych zaoe 513 systemu.
W istocie rzeczy nie chodzi o to, jakie stanowisko zajmie si w konwencjonalnym
sporze dotyczcym roli orzecznictwa sdowego (por. cz I niniejszej pracy). Raczej
trzeba uzna, i w pewnych przypadkach naley przyzna podmiotom prawa ochron,
jeeli zmieni si wykadnia przepisu. Konieczne jest zatem stworzenie pragmatycznego
modelu ochrony zaufania w oparciu o normy konstytucyjne.
W kolejnym rozdziale przedstawi sposb postrzegania czasowych skutkw wykadni
w orzecznictwie Sdu Najwyszego oraz Trybunau Konstytucyjnego. Nastpnie
zaprezentuj
model
ochrony
uzasadnionych
oczekiwa
w oparciu
o normy
513
Trafnie zauwaa J. Wrblewski, e postulat tworzenia prawa przez sdziw sam w sobie nie zawiera
jeszcze zaoe ideologicznych: program polityczny i spenienie funkcji ideologii swobodnej decyzji
sdowej zale od tego, jak konkretyzuje cele i wartoci, ktrym ma suy stosowanie prawa, od tego co
lokuje w owych rdach poszukiwania prawa, Sdowe stosowanie, op. cit., s. 366. Innymi sowy,
mona broni tezy, i sdziowe winni tworzy prawa zarwno z pozycji demokratyczno-liberalnych, jak
i autorytarnych.
137/279
138/279
wymiaru
sprawiedliwoci,
ustalajcych
powszechnie
obowizujc
uchwaach
wykadni
Trybunau
ustaw,
Konstytucyjnego
uchwaach
Sdu
515
Por. art. 28 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1962 r. o SN (Dz.U. nr 11 poz. 54).
516
D. Dudek, Funkcjonowanie rde prawa w orzecznictwie, [w:] System rde prawa w Konstytucji
Uchwaa SN z dnia 5 maja 1992 r., Kw. Pr. 5/92, OSNKW 1993, z. 12, poz. 1.
139/279
S. Rozmaryn, Wytyczne wymiaru sprawiedliwoci, DPP 1949, z. 67, s. 22; Z. Fenichel, Wytyczne
wymiaru sprawiedliwoci ustalone przez Sd Najwyszy, Przegld Notarialny 1949, z. 78, s. 23;
. uskacz, O pozakonstytucyjnych formach dziaalnoci prawotwrczej, PiP 1957, z. 8, s. 861;
S. Walto, S. Hanausek, O znaczeniu i aktualnoci wytycznych SN, Nowe Prawo 1965, z. 5, s. 455.
520
S. Grzybowski, [w:] System prawa cywilnego, cz oglna, Wrocaw, Warszawa, Krakw, Gdask,
d 1985, s. 71.
521
522
S. Wodyka, Zakres mocy wicej wykadni sdowej, Studia Prawnicze 1969, z. 23, s. 3, 39.
523
Ibidem.
524
Ibidem, s. 3, 40.
140/279
wida,
wytyczne
wymiaru
sprawiedliwoci
okazay
si
trudne
do
przez
wytyczne
uzasadnionych
oczekiwa.
Wykadni
zawartej
charakteru
Obecnie prawu polskiemu nie s znane orzeczenia sdowe, w ktrych zawarta
wykadnia
miaaby
powszechnie
obowizujcy
charakter.
Orzeczenia
Sdu
Ibidem, s. 3, 42.
526
Ibidem, s. 3, 42 i nast.
527
Ibidem, s. 3, 45.
528
Uchwaa SN z dnia 5 maja 1992 r., Kw. Pr. 5/92, OSNKW 1993, z. 12, poz. 1.
141/279
sprzed jej ustalenia ex tunc. Pogld ten jest zbieny z tym, w jaki sposb definiowano
czasowe
dziaanie
wykadni
w przypadku
dawnych
wytycznych
wymiaru
sprawiedliwoci.
Przykadowo w postanowieniu z dnia 9 stycznia 1981 r.529 Sd Najwyszy wyrazi
pogld, i przyjta przeze wykadnia zawarta w uchwale wpisanej do ksigi zasad
prawnych musi znale zastosowanie nawet w odniesieniu do stanw faktycznych
zaistniaych przed podjciem owej uchway. W sprawie doszo do zaskarenia rewizj
nadzwyczajn przez Prokuratora Generalnego postanowienia Sdu Powiatowego dla
miasta Krakowa z dnia 27 marca 1975 r. ustanawiajcego odrbn wasno lokali.
Orzeczenie w momencie ogaszania byo zgodne z istniejc lini orzecznicz Sdu
Najwyszego, ktra jednak ulega zmianie w wyniku wydania przez Sd Najwyszy
uchway (w innym postpowaniu) majcej moc zasady prawnej. W uchwale skadu
siedmiu sdziw z dnia 30 maja 1980 r.530 stwierdzono: ustanowienie odrbnej
wasnoci lokali w maym domu mieszkalnym nie stanowicym wasnoci pastwowej,
w ktrym oprcz lokali mieszkalnych znajduje si lokal uytkowy, niekonieczny do
wykonywania zawodu przez jednego z wacicieli lokali, nie jest dopuszczalne (art. 135
k.c.), chyba e lokal ten mg by zakwalifikowany jako cz skadowa lokalu
mieszkalnego jednego z wacicieli, gdyby to byo konieczne do wykonywania przez
niego zawodu. W postanowieniu Sdu Powiatowego, wydanym ponad 5 lat wczeniej,
kwestia, czy znajdujce si w budynku lokale sklepowe na parterze konieczne byy do
wykonywania zawodu przez ktrego ze wspwacicieli nieruchomoci, nie bya
badana. Pojawio si pytanie, czy orzeczenie sdu drugiej instancji byo raco
niezgodne z prawem (przesanka wniesienia rewizji nadzwyczajnej), skoro odpowiadao
dawnej wykadni prawa. Sd Najwyszy uzna, i oceny co do racego naruszenia
przepisw prawa materialnego nie moe podway fakt, e zaskarone postanowienie
mogo by uznane za zgodne z dawniejszym orzecznictwem Sdu Najwyszego
w rozwaanym przedmiocie. Sd Najwyszy rozpoznajcy spraw na skutek rewizji
nadzwyczajnej jest zwizany z wpisan do ksig zasad prawnych uchwa skadu
siedmiu sdziw Sdu Najwyszego (art. 389 w zwizku z art. 423 1 zdanie pierwsze
k.p.c.). Sformuowana w uchwale skadu siedmiu sdziw SN wykadnia ma
rozstrzygajce znaczenie dla oceny, czy w gr wchodzi w ogle naruszenie prawa
i czy naley je zakwalifikowa jako race naruszenie prawa w rozumieniu art. 417
529
530
142/279
532
143/279
144/279
Z drugiej
jednak
strony
prawo
powinno
by
stosowane
zgodnie
535
145/279
poniewa
umowa
o przeniesienie
wasnoci
przedmiotowej
nieruchomoci zostaa zawarta w okresie, kiedy to pojcie dobrej wiary byo mniej
rygorystycznie interpretowane. Sd Najwyszy uzna, i wykadnia dokonana
w uchwale z dnia 6 grudnia 1991 r. ma charakter akcesoryjny w stosunku do
interpretowanych przepisw i nie mona mwi o terminie pocztkowym jej
obowizywania. W efekcie interpretacja przedstawiona w wyej wspomnianej uchwale
536
537
Uchwaa SN, III CZP 108/91, OSNCP 1992, z. 4, poz. 48 z glos Z. Bidziskiego, OSP 1995, z. 1,
s. 1.
146/279
zostaa zastosowana do stanu faktycznego, ktry zaistnia kilkadziesit lat przed jej
podjciem.
Orzeczeniem, w ktrym wielu sdziw Sdu Najwyszego jasno opowiedziao si
(jednake w zdaniach odrbnych) za moliwoci ograniczenia w czasie skutkw
wykadni sdowej, bya uchwaa penego skadu SN z dnia 14 listopada 2007 r.538.
W uchwale podtrzymano dotychczasow praktyk, zgodnie z ktr sekretarzom stanu
i podsekretarzom stanu przysuguje, w zastpstwie lub z upowanienia Ministra
Sprawiedliwoci, uprawnienie do delegowania sdziego do penienia obowizkw
w innym sdzie. Wedug informacji podanych we wniosku Pierwszego Prezesa Sdu
Najwyszego, bdcego podstaw wydania uchway, w latach 20032006 zapado
okoo 4500 decyzji o delegowaniu sdziego. Jedynie niektre z nich zostay podpisane
osobicie przez Ministra Sprawiedliwoci. Przyjcie, i kompetencja do delegowania
sdziego przynaley jedynie osobicie ministrowi, mogo zatem prowadzi do
podwaenia tysicy zapadych wczeniej prawomocnie rozstrzygni.
Zdanie odrbne do uchway zoya m.in. Irena Gromska-Szuster, wskazujc, i
uprawnienie do delegowania sdziego nie moe by przenoszone na inne osoby. Przy
czym uznaa, i zaproponowana interpretacja nie powinna by mie mocy wstecznej: na
funkcjonujc norm prawn skada si zarwno tre ustawy jak i jej rozumienie
w praktyce, nawet jeeli ta wykadnia i praktyka byy wadliwe. Zmiana dotychczasowej
wykadni przepisu prawa nie prowadzi bowiem do podwaenia orzecze wydanych
wczeniej w oparciu o inne, nawet wadliwe rozumienie tego przepisu. Nowa, zmieniona
wykadnia sdowa przepisu nie dziaa bowiem wstecz i nie obejmuje orzecze ju
wydanych ani postpowania sdowego prowadzonego zgodnie z dotychczasowym
rozumieniem przepisu. Co ciekawe, I. Gromska-Szuster zdaje si wychodzi
z zaoenia, i uchwaa z samej swej istoty nie ma mocy wstecznej. Jedynie
z ostronoci proponuje wskazanie na jej zakres czasowy w sentencji uchway.
Wsplnie zdanie odrbne do uchway zoyli rwnie Jacek Gudowski i Jzef
Iwulski, uznajc, wbrew stanowisku wikszoci, e uprawnienie do delegowania
sdziego moe by wykonywane przez Ministra Sprawiedliwoci jedynie osobicie.
Negatywnym
skutkom
uchway
wykluczajcej
przekazanie
sekretarzom
Uchwaa BSA I-4110-5/07, OSNK 2007, z. 12, poz. 85, s. 1 z glos M.Jalikowskiego, Przegld
147/279
ograniczenie
wstecznych
skutkw
przyjtej
wykadni.
Uchwaa
w treci
T. Pietrzykowski, [w:] Prawo cywilne cz oglna, red. M. Safjan, SPP t. I, wyd. 2, Warszawa
2012, s. 714 i nast.: W ujciu szerszym, chodzi o konieczno rozstrzygnicia w stosunku do kadego
ocenianego faktu prawnego, bez wzgldu na jego charakter, czas nastpienia oraz rodzaj zwizkw
z innymi faktami w jaki sposb obowizujce reguy prawne (w tym w szczeglnoci reguy
148/279
konstytucyjnym
i z istoty
rzeczy
nosz
w sobie
pewn
nowo
kompetencj
Sdu
Najwyszego
do
podejmowania
dziaa
149/279
541
150/279
naleao chyba wskaza dat pniejsz ni data podjcia uchway, tak aby
uytkownicy prawa mieli szans si z jej treci odpowiednio wczenie zapozna.
Mogaby to by przykadowo data publikacji orzeczenia w zbiorze orzecze lub nawet
data nieco pniejsza (na zasadzie podobnej do vacatio legis). Co wicej, by moe Sd
Najwyszy winien by wyjani, co oznacza sformuowanie, e wykadnia ma
zastosowanie na przyszo. Moliwe jest tutaj bowiem przykadowo uznanie, i
wykadnia ta odnosi si do postpowa wszcztych przed wydaniem uchway (tj. wedle
zasady jednolitoci postpowania) lub te jedynie do postpowa kasacyjnych
wszcztych przed wydaniem uchway (tj. wedle zasady stadiw postpowania), czy te
e zakres penomocnictwa okrela jedynie data jego udzielenia, tj. przed dat lub po
dacie podjcia uchway (wedle zasady czynnoci procesowych) 542. Zdania odrbne do
uchway zoyo dwch sdziw. Zatem za orzeczeniem o charakterze prospektywnym
opowiedziao si piciu sdziw, w tym dwch, ktrzy zoyli zdanie odrbne do
uchway Sdu Najwyszego z dnia 14 listopada 2007 r., opowiadajc si ju wwczas
za zmian wykadni jedynie pro futuro.
Niedugo po wydaniu uchway z dnia 5 czerwca 2008 r. Sd Najwyszy musia
jeszcze raz rozway czasowe skutki wykadni przepisw dotyczcych zakresu
penomocnictwa oraz zwolnienia od kosztw. W postanowieniu z dnia 14 stycznia
2009 r.543 Sd Najwyszy rozpoznawa zaalenie na postanowienie sdu apelacyjnego,
odrzucajce skarg kasacyjn. W uzasadnieniu postanowienia sd apelacyjny wskaza,
i powd niewaciwie opaci skarg. Ze stanu faktycznego wynika, e zdaniem
powoda przysugujce mu zwolnienie od kosztw obejmowao rwnie postpowanie
kasacyjne. Zaoenie to byo podstaw dokonywania opaty. Powd zastosowa si do
wykadni przepisw powszechnie przyjmowanej do czasu wydania przez Sd
Najwyszy wyej wymienionej uchway z dnia 5 czerwca 2008 r. Co istotne,
w zaaleniu na postanowienie sdu apelacyjnego powd podnosi, i odrzucona, jako
nieprawidowo opacona, skarga kasacyjna zostaa wniesiona jeszcze przed publikacj
(ale najprawdopodobniej po przyjciu) uchway Sdu Najwyszego z dnia 5 czerwca
2008 r. Powd powoywa si w tym kontekcie na art. 3 k.c. Jak do tego zarzutu
ustosunkowa si Sd Najwyszy? Przytoczona zostaa nastpujca teza: Poniewa
uchwaa SN nie jest aktem prawa, ani nawet powszechnie wicej wykadni,
542
i nast.
543
151/279
zastosowanie zawartego w niej pogldu do czynnoci podjtych przez stron przed jej
opublikowaniem nie narusza art. 3 k.c.. Sd Najwyszy nie ustosunkowa si do
kwestii, czy w uchwale z dnia 5 czerwca 2008 r. Sd Najwyszy mg zastosowa
technik prospektywn. W uzasadnieniu zaproponowano natomiast rozwizanie, ktre
miaoby zapobiec niesprawiedliwym rezultatom wynikajcym ze zmiany linii
orzeczniczej. Sd Najwyszy wskaza mianowicie, i wyej wymieniona uchwaa z dnia
5 czerwca 2008 r. moe stanowi argument przemawiajcy za niezawinionym
uchybieniem przez powoda obowizkom zwizanym z opaceniem skargi kasacyjnej, co
jednak miaoby znaczenie w postpowaniu o przywrcenie terminu do zoenia skargi
kasacyjnej, a nie w postpowaniu kwestionujcym zasadno odrzucenia tej skargi. Jak
wida, przyjta w uchwale z dnia 5 czerwca 2008 r. data wyznaczajca pocztek
obowizywania nowej wykadni budzi wtpliwoci. Okazao si bowiem, e przyjta
przez Sd Najwyszy regua intertemporalna naruszaa uzasadnione oczekiwania
obywateli. Wykluczaa ona wznowienie prawomocnie zakoczonych postpowa na
podstawie art. 408 k.p.c., nie respektowaa jednak uzasadnionych oczekiwa
uczestnikw obrotu, ktrych sprawy nie zostay jeszcze ostatecznie zakoczone.
Wskazana w postanowieniu Sdu Najwyszego droga majca zapewni sprawiedliwe
rozwizanie nie jest w peni skuteczna. Zmuszaa bowiem powoda do przeprowadzenia
postpowania incydentalnego, w ktrym by moe musiaby si liczy, z bardziej lub
mniej uzasadnionym, zarzutem niedochowania terminu do zoenia wniosku
o przywrcenie terminu. Co wicej, brak winy powoda rwnie nie musiaby by
okolicznoci atw do wykazania. Sd rozpoznajcy wniosek o przywrcenie terminu
mgby stan na stanowisku, i wykadnia odpowiedniego przepisu kodeksu
postpowania cywilnego nie bya jasna, a powd, wspierany przez profesjonalnego
penomocnika, mg si liczy z przyjciem przez sd niekorzystnej dla niego
interpretacji. Rwnoczenie to na uczestnikw obrotu prawnego zosta przeniesiony
proceduralny ciar zwizany z radykaln zmian orzecznictwa sdowego. Sd
Najwyszy winien by zatem dokona w odpowiednim trybie zmiany reguy czasowej
przyjtej w uchwale z dnia 5 czerwca 2008 r.
W wyroku z dnia 9 stycznia 2009 r.544 Sd Najwyszy zawar nastpujce
stwierdzenie: Naley dopuci moliwo ograniczenia wstecznego stosowania nowej
interpretacji przepisu, skoro wystpoway usprawiedliwione rnice stanowisk
w orzecznictwie sdw i przemawia za tym wzgld na inne wartoci chronione przez
544
152/279
uznajc,
i dziaay one na
podstawie
istniejcej
w momencie
545
Dekret o wasnoci i uytkowaniu gruntw na obszarze Miasta Stoecznego Warszawa (Dz.U. nr 50,
poz. 279).
546
153/279
Uchwaa III PZP 2/09, OSNAPiUS 2010, z. 910, s. 354 z glosami J. Trzciskiego Zeszyty Naukowe
549
Postanowienie III CNP 37/07, OSNC 2008, z. 78, poz. 94, s. 161.
550
Ibidem.
154/279
wskazwk, i rewolucja w linii orzeczniczej nie tylko nie bdzie kwalifikowana jako
przypadek szczeglny z art. 4241 2 k.p.c., ale w ogle nie powinna prowadzi do
stwierdzenia, i poprzednie orzeczenia, wydawane w ramach dawnej linii orzeczniczej,
s niezgodne z prawem. Sd Najwyszy wskaza w wyroku z dnia 13 grudnia 2007 r.551:
nie jest niezgodny z prawem w rozumieniu art. 4241 k.p.c., prawomocny wyrok sdu,
oparty na wykadni przyjmowanej w momencie jego wydawania przez SN, choby
w pniejszej uchwale skadu siedmiu sdziw SN ustalono odmienn interpretacj
przepisw ustawy.
Jakie mona wycign wnioski z przytoczonej wyej tezy? Sd Najwyszy uwaa, e
zmiana linii orzeczniczej nie rzutuje wstecz w sposb pozwalajcy na uznanie
poprzednich orzecze za niezgodne z prawem. Innymi sowy, dopuszcza si moliwo
funkcjonowania w obrocie, w oparciu o ten sam tekst prawny, odmiennych norm. Jest
to rozumowanie jedynie czciowo spjne z tym, ktre doprowadzio Sd Najwyszy
do stosowania techniki prospektywnej. W przypadku uchway z dnia 5 czerwca
2008 r.552 Sd Najwyszy stwierdzi, i naley podzieli wykadni w czasie ze wzgldu
na potrzeb ochrony innych wartoci takich jak stabilno stosunkw prawnych (w tym
prawomocnie rozstrzygnitych). Wykadnia dotychczasowa okazaa si bdna i dlatego
konieczna bya zmiana. W przypadku bezprawia judykacyjnego orzecznictwo Sdu
Najwyszego zmierza w kierunku stwierdzenia, e w oparciu o ten sam przepis
w obrocie mog funkcjonowa obok siebie na tych samych prawach odmienne normy.
Nie mona stwierdzi, e jedna z nich jest gorsza (sprzeczna z prawem) lub lepsza
(zgodna z prawem). Przytaczana przez Sd Najwyszy argumentacja skania do
wniosku, i w istocie naleaoby mwi o rwnoprawnych wynikach interpretacji
i rwnolegle dopuszczalnych normach. Przykadowo w wyroku z dnia 16 stycznia
2009 r.553 Sd Najwyszy stwierdza: Wpywajce na tre orzeczenia rezultaty
wykadni prawa, mog by rne, w zalenoci od jej przedmiotu, zastosowanych
metod oraz podmiotu, ktry jej dokonuje. Z istoty wykadni wynika wiele moliwych
interpretacji tego samego przepisu, a sam akt wykadni z natury rzeczy nacechowany
jest subiektywizmem. Tez o przyjciu przez Sd Najwyszy przy wykadni
filozoficznej koncepcji zakadajcej, i zagadnienia prawne maj wicej ni jedno
prawidowe rozwizanie, potwierdza jeszcze nastpujcy fragment wyroku Sdu
551
552
553
155/279
Czasowe
skutki
wykadni
prawa
w orzecznictwie
Trybunau
Konstytucyjnego
2.2.1. Dawne uchway Trybunau Konstytucyjnego ustalajce powszechnie
obowizujc wykadni ustaw
Artyku 33a ust. 1 Konstytucji z 1952 r. przyznawa, w brzmieniu obowizujcym od
dnia 8 kwietnia 1989 r. wprowadzonym ustaw z dnia 7 kwietnia 1989 r.555,
Trybunaowi Konstytucyjnemu kompetencj do ustalania powszechnie obowizujcej
wykadni ustaw556. Jednym z najbardziej spornych zagadnie dotyczcych tej instytucji
by
problem
czasowego obowizywania
wykadni
ustalonej
przez Trybuna
555
556
mocy Konstytucji z 1952 r., Radzie Pastwa. Jednak ju ustawa z dnia 20 sierpnia 1950 r. o Prokuraturze
Rzeczypospolitej Polskiej (Dz.U. nr 38, poz. 346), stwierdzaa w art. 4, i Generalny Prokurator RP mg
wystpowa do Rady Pastwa z wnioskami o wykadni obowizujcych przepisw prawa i ustalenia
zasad ich stosowania. Wykadnia i zasady stosowania prawa, ustalone przez Rad Pastwa, miay zgodnie
z ustaw moc powszechnie obowizujc i podlegay ogoszeniu w organie urzdowym, ktry okrelia
Rada Pastwa. W uchwale z dnia 11 padziernika 1950 r. Rada Pastwa wskazaa, e jej uchway
dotyczce wykadni obowizujcych przepisw prawa i ustalenia zasad ich stosowania bd ogaszane
w Monitorze Polskim. Wskaza te naley na samoistn (wydan bez upowanienia ustawowego)
uchwa Rady Pastwa z dnia 14 lipca 1979 r. w sprawie czuwania nad zgodnoci praw z konstytucj
oraz ustalania powszechnie obowizujcej wykadni ustaw (M.P. nr 19, poz. 113). Rada Pastwa
skorzystaa z tego uprawnienia od czasu uchwalenia Konstytucji z 1952 r. siedem razy, por. A. Flicek,
Ustalenie powszechnie obowizujcej wykadni ustaw przez Trybuna Konstytucyjny, Nowe Prawo
1991, z. 13, s. 34.
557
156/279
[online], 22 lutego
http://www.wprost.pl/ar/40862.
558
559
F. Siemieski, Powstaje pytanie, [...] od kiedy gosowana uchwaa TK obowizuje? Odpowied moe
by tylko jedna: od czasu wejcia w ycie ustawy o radiofonii i telewizji. Omawiana uchwaa TK jest
przecie aktem wykadni prawa, a nie aktem jego stanowienia. TK dokona tu tylko powszechnie
obowizujcej wykadni prawa, ale prawa obowizujcego ju wczeniej. A e jest to wykadnia
niewaciwa to ju inna sprawa, Glosa do uchway TK z 10.5.1994, W 7/94, PiP 1997, z. 78, s. 143,
144; S. Gebethner, Wykadnia to nie nowe prawo, Trybuna 1994, 13 maja.
560
157/279
tosame.
R. Orzechowski nie dostrzega rwnie kwestii ochrony zaufania osb, ktre dziaay na
podstawie wczeniejszego, bdnego rozumienia przepisu. Co wicej, podkrela, i
nowa wykadnia moe by podstaw wzruszania prawomocnych orzecze wydanych na
podstawie dawnej wykadni: orzeczenia takie mog by wszak w pewnym zakresie
wzruszone przy pomocy rodkw nadzwyczajnych i w wypadkach przewidzianych
przez waciwe dla poszczeglnych dziedzin prawa przepisy procesowe.
W zwizku z pojawiajcymi si w tym wzgldzie kolejnymi wtpliwociami Piotr
Winczorek proponowa, aby Trybuna Konstytucyjny ustali w drodze interpretacji
art. 13 ustawy o TK, czy jego uchway w przedmiocie powszechnie obowizujcej
wykadni ustaw naley traktowa jako obowizujce z moc od dnia ogoszenia, czy
jako obowizujce z moc od dnia wejcia w ycie aktu, ktrego dotycz561. Uchwaa
taka zostaa podjta w dniu 7 marca 1995 r.562 i bywa czasem nazywana wykadni
o wykadni. W uchwale, wydanej na wniosek Rzecznika Praw Obywatelskich z dnia
27 maja 1994 r., Trybuna Konstytucyjny odszed od pogldu o istnieniu luki w prawie
i przyj, i tre normy prawnej przy zaoeniu niezmienionego brzmienia
561
562
Uchwaa W 9/94, OTK 1995, poz. 20 z glosami P. Winczorka, PiP 1995, z. 7, s. 251 oraz A. Kozaka,
158/279
159/279
Konstytucyjnego,
nie
moe
istnie
przyzwolenie
na
dowolno
160/279
P. Winczorek
w glosie
do
uchway
Trybunau
Konstytucyjnego
w sprawie
ktre
dotychczas
byo
(np.
w orzecznictwie
sdowym)
szeroko
Artura
Kozaka,
wyraonym
w glosie
do
uchway
Trybunau
P. Winczorek, Glosa do uchway TK z dnia 7 marca 1995 r. W 9/95 (!), PiP 1995, z. 7, s. 106, 109.
565
566
Ibidem.
567
568
569
161/279
z uwzgldnieniem
znaczenia
przepisw
ustalonego
przez
Trybuna
571
9.
572
573
Ibidem.
574
162/279
Trybuna
Konstytucyjny
zamieszcza
w sentencji
wyroku
okrelon
576
Ibidem.
577
i nast.
578
Por np. wyrok TK z dnia 31 stycznia 2001 r., P 4/99, OTK ZU 2001, z. 1, poz. 5.
163/279
wartoci, takich jak np. stabilno prawa. W rezultacie Trybuna Konstytucyjny dzieli
wykadni w czasie.
Gdy Trybuna Konstytucyjny nie wskae czasowych skutkw orzeczenia, zadania
tego podejmuje si w niektrych przypadkach doktryna i judykatura. Zdaniem
M. Safjana, w takiej sytuacji konieczne jest wobec braku wyranych wskaza
w samym orzeczeniu TK, zastosowanie regu intertemporalnych uwzgldniajcych
zasady
i wartoci
konstytucyjne579.
Przykadowo,
ram
czasowych
swojego
s. 91.
580
2003 r. II CK 36/02 r., System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck, w uzasadnieniu ktrego Sd
Najwyszy stwierdzi, i z art. 190 ust. 3 konstytucji mona wywie kompetencj Trybunau
Konstytucyjnego do okrelenia czasowych, w tym rwnie wstecznych, skutkw orzeczenia tego
trybunau (tak te SN w uchwale z dnia 3 lipca 2003 r. III CZP 45/03, OSNC 2004, z. 9, poz. 136, s. 25.
i uchwale z dnia 30 maja 2003 r. III CZP 34/03, Prokuratura i Prawo 2004, z. 2, poz. 30, s. 17),
w wyroku w sprawie II CK 36/02 Sd Najwyszy uzna (inaczej ni w wyroku SN z dnia 8 stycznia
2002 r. I CKN 581/99, OSP 2002, z. 11, poz. 143), i podstaw do dochodzenia odszkodowania za
szkody wyrzdzone bezprawnym zarzdzeniem lub orzeczeniem nie moe by art. 417 k.c. rozumiany
w sposb okrelony w orzeczeniu Trybunau Konstytucyjnego SK 18/00. Podstaw tak moe stanowi
art. 417 k.c. w brzmieniu obowizujcym do dnia wejcia w ycie Konstytucji RP.
581
164/279
z Konstytucj
do
czasu
ogoszenia
wyroku
interpretacyjnego
Trybunau
do
intertemporalnej
stanw
ju
powstajcej
zaistniaych
w zwizku
czy
istniejcych,
z derogacj
a wic
trybunalsk587.
kwestii
Obok
582
L. Bosek, Bezprawie legislacyjne, Warszawa 2007, s. 214 i nast. Zdaniem L. Boska jednak trudno
T. Pietrzykowski, [w:] Prawo cywilne cz oglna, red. M. Safjan, SPP t. I, wyd. 2, Warszawa
Ibidem.
585
586
587
K. Gonera, E. towska, Artyku 190 Konstytucji i konsekwencje w praktyce sdowej, PiP 2003, z. 9,
s. 3, 14.
165/279
modelu
niezadowalajce
przynosi
rezultaty
rezultaty
musiaby
niezadowalajce 590.
przynie
sztywny
Podobnie,
model
jak
przepisw
589
590
166/279
orzecze
w zalenoci
od
wywaenia
poszczeglnych
wartoci
Trybunau
Konstytucyjnego
prawo
to
podlega
ograniczeniu
oparcia
waenia
konstytucyjnych wartoci.
Podsumowujc, uwaam, e to nie w art. 190 naley szuka swoistych norm
midzyczasowych
(poza
moliwoci
wzruszenia
postpowa
ostatecznie
592
Wyrok TK z dnia 9 czerwca 2003 r., SK 5/2003, OTK ZU 2003, z. 6 poz. 50.
593
Z tego wzgldu mona sobie wyobrazi najrniejszy sposb okrelania skutkw temporalnych
orzecze Trybunau Konstytucyjnego. Nie naley nawet, moim zdaniem, wykluczy odroczenia w czasie
wejcia w ycie wyroku poczonego jednak z jego pniejszym wstecznym dziaaniem. Rozwizanie
takie
mogoby
pozwoli
ustawodawcy
podj
prb,
w okresie
przejciowym,
rozwizania
niekonstytucyjnej kwestii w drodze zmiany ustawy, pod grob wstecznego dziaania wyroku Trybunau
Konstytucyjnego.
167/279
Trybunaowi
Konstytucyjnemu
kompetencji
do
dokonywania
ustaw
Trybuna
Konstytucyjny
podoy
podwaliny
pod doktryn
i trybunaw.
Zarwno
w przypadku
dawnych
wytycznych
wymiaru
168/279
wykadni
i roli
orzecznictwa
sdowego.
Utosamianie
techniki
M. Jalikowski, Glosa do Uchway SN w sprawie BSA I-4110-5/07, Przegld Sdowy 2008, z. 10,
s. 126 i nast. W glosie tej autor stwierdzi, i zastosowanie techniki prospektywnej byoby prostym
sposobem na uniknicie negatywnych konsekwencji uznania, i prawo do delegowania sdziw
przysuguje Ministrowi Sprawiedliwoci osobicie.
596
Chocia trzeba zaznaczy, e zgodnie z prawami logiki formalnej z faszywych przesanek moe
169/279
byoby
jednak
twierdzi,
zgodnie
z judykatur
dotyczc
bezprawia
598
W uchwale z dnia 20 grudnia 2007 r. (I KZP 37/07, OSNKW 2007, z. 12, poz. 86 z glosami J. Zajady,
170/279
171/279
odpowiedniego szczebla. Dlaczego zatem w systemie civil law, gdzie rola orzecze jest
teoretycznie mniejsza ni w common law599, zmiana orzecznictwa sdowego miaaby
podlega jakimkolwiek ograniczeniom?
W pierwszej kolejnoci naley zwrci uwag na niezwykle istotne konsekwencje,
jakie niesie ze sob zmiana linii orzeczniczej. Wyraane w orzeczeniach normy to
fundament dziaa obywateli czsto w wikszym stopniu ni sam tekst ustawy.
Podstaw podejmowanych strategicznych decyzji gospodarczych s czsto interpretacje
prawa dokonywane przez Sd Najwyszy, niezalenie od tego, czy orzeczenia sdowe
maj charakter formalnie wicy. Zmiana linii orzeczniczej moe naruszy
oczekiwania osb, ktre w dobrej wierze staray si dostosowa swoje zachowanie do
istniejcego stanu prawnego. Warto przytoczy w tym miejscu nastpujc wypowied
Trybunau Konstytucyjnego: Trybuna Konstytucyjny podkrela istotn warto
staoci linii orzeczniczej jako skadnika konstytucyjnej zasady zaufania do pastwa
i stanowionego przez nie prawa. Niezmienna linia orzecznicza sprzyja stabilnoci
systemu prawnego [] Daje te obywatelom minimum pewnoci, e ich sytuacja
prawna nie bdzie ulegaa gwatownym zmianom 600. Jak wida, jednolito
orzecznictwa
sdowego
jest
nierozerwalnie
zwizana
z wieloma
wartociami
wynikajcych
nawet
z uzgodnienia
treci
normy
z kontekstem
konstytucyjnym 601.
599
orzecznictwa we wsptworzeniu norm prawnych jest wiksza ni w krajach common law, por. M. Safjan,
[w:] Prawo cywilne, op. cit., s. 239.
600
601
Wyrok TK z dnia 26 lipca 2006 r., SK 21/2004, MoP 2006, z. 16, s. 846.
M. Safjan, [w:] Prawo cywilne, op. cit., s. 187: Generalnie naley uzna, e utrwalona
172/279
E. towska, PiP 2002, z. 1, s. 27, 33 i nast.: O utrzymaniu si czyjego stanowiska jako wicego
nie decyduje bynajmniej to, e ktra ze stron pozostajcych w sporze ma racj, poniewa ona gosi
prawd o prawie jako takim, ani dlatego, e jej kunszt interpretacyjny kae kapitulowa przeciwnikowi,
ale dlatego, e z racji swej pozycji instytucjonalnej ma wice czy ostateczne sowo (dziaanie ratione
imperii).
603
604
173/279
wymaga
jednak
okolicznoci
szczeglnych.
W wyroku
z dnia
o zachowanie
jednolitej
interpretacji
prawa,
przewidywalnoci
606
Uchwaa SN z dnia 28 listopada 1988 r., III CZP 33/87, OSNC 1988, z. 6, poz. 73, s. 6, fragment
174/279
dotychczasowej
linii
orzeczniczej
ze
wzgldu
na
zmiany
zachodzce
175/279
ustalaniu nastpstw prawnych zdarze, ktre miay miejsce pod rzdami dawnych
norm, ale wystpuj w okresie, gdy nowa norma wesza w ycie naley zgodnie
z zasad lex retro non agit nastpstwa te okrela na podstawie dawnych norm, ale
jedynie do czasu wejcia w ycie norm nowych610. Przy czym oczywicie zasada
niedziaania prawa wstecz nie ma charakteru absolutnego i w szczeglnie
uzasadnionych przypadkach moe by naruszona 611. Zasada ta mogaby by
rozpatrywana w odniesieniu do orzecznictwa na dwa sposoby. Pierwszy polegaby na
uznaniu, i utrwalone orzecznictwo w ogle nie moe ulec zmianie, gdy musiaoby
znale automatycznie zastosowanie do poprzednich stanw faktycznych. W tym ujciu
zmiana zastanej normy mogaby zosta dokonana jedynie przez ustawodawc.
Prowadzioby to do skostnienia systemu prawa ze wzgldu na zwykle dugotrway
proces legislacyjny. Inny sposb transponowania zasady lex retro non agit w obszar
dziaalnoci judykacyjnej mgby polega na uznaniu, e w uzasadnionych przypadkach
sdy mog nada zmianom orzeczniczym charakter prospektywny.
Kolejne zasady konstytucyjne, ktre warto w tym miejscu rozway, to zasada
ochrony zaufania obywatela do pastwa i stanowionego przez nie prawa oraz
zasada
bezpieczestwa
prawnego.
Zgodnie
z orzeczeniem
Trybunau
Por. take wyroki TK: z dnia 5 listopada 1986 r., U 5/86, OTK 1986, z. 1, poz. 1 z glos
L. Garlickiego, PiP 1987, z. 3, s. 125; z dnia 30 listopada 1988 r., K 1/88, OTK 1988, poz. 6 z glos
H. Pawuckiej, PiP 1989, z. 8, s. 138; z dnia 29 stycznia 1992 r., K 15/91, OTK 1992, poz. 8 z glos
C. Jackowiaka, PiP 1993, z. 2, poz. 98; z dnia 5 listopada 2002 r., P 7/01, OTK Seria A 2002, z. 6, poz.
80; z dnia 6 lipca 1999 r., P 2/99, OTK 1999, z. 5, poz. 103.
611
Wyrok TK z dnia 10 padziernika 2001 r., K 28/01, OTK 2001, z 7, poz. 212.
612
176/279
w obrocie nadaje orzecznictwo sdowe, powysze uwagi mona odnie do zmian linii
orzeczniczej. Podmioty prawa czsto podejmuj okrelone decyzje, kierujc si
istniejc lini orzecznicz. Radykalne zmiany linii orzeczniczej uderzaj w poczucie
stabilnoci prawa i wprowadzaj dodatkowy element ryzyka przy podejmowaniu
dziaa w wielu dziedzinach ycia spoecznego.
Inn zasad konstytucyjn, ktra mogaby stanowi ograniczenie dla zmian
orzeczniczych, jest zasada ochrony interesw w toku. Zgodnie z orzeczeniem
Trybunau Konstytucyjnego z dnia 25 listopada 1997 r.613: jeeli w przepisie prawa
zapewniono obywatela, e przez pewien czas obowizywa go bd pewne reguy,
a obywatel kierujc si tym zapewnieniem rozpocz dziaania, to regu tych nie
mona ju zmienia na niekorzy obywatela. Zawsze jednak spenione rwnoczenie
musz by trzy przesanki:
1) przepisy prawa musz wyznacza pewien horyzont czasowy dla realizowania
okrelonych przedsiwzi (w prawie podatkowym horyzont ten musi przekracza
okres roku podatkowego);
2) przedsiwzicie to ze swej natury musi mie charakter rozoony w czasie i nie
moe si zrealizowa w wyniku jednorazowego zdarzenia gospodarczego;
3) obywatel musi faktycznie rozpocz okrelone przedsiwzicie w okresie
obowizywania owych przepisw.
Wskazane wyej zasady, cznie z zasad lex retro non agit, s elementem
demokratycznego pastwa prawnego (art. 2 Konstytucji RP). Nie zostay wpisane
expressis verbis do Konstytucji RP (oprcz wskiej regulacji dotyczcej prawa karnego,
por. art. 42 ust. 1 Konstytucji RP). Z tego wzgldu trudno jest jednoznacznie twierdzi,
i ograniczaj jedynie zmian przepisw, ale ju nie wpywaj w adnym stopniu na
zakres temporalny wyinterpretowanych z owych przepisw norm.
Odnoszcy si do odpowiedzialnoci karnej art. 42 ust. 1 Konstytucji, statuujc zasad
nullum crimen, nulla poena sine lege praevia, posuguje si co prawda pojciem
ustawa. Przepis ten jednak nigdy nie by rozumiany (na zasadzie a contrario), jako
uznajcy za konstytucyjnie dopuszczalne wszelkie pozostae retroaktywne dziaania
wadzy pastwowej, np. w obszarze prawa prywatnego. Artyku 42 ust. 1 Konstytucji
jest jedynie spisanym expressis verbis fragmentem znacznie szerszej problematyki. Nie
wyklucza przykadowo uznania za niezgodn z Konstytucj radykalnej zmiany
613
177/279
614
Por. uzasadnienie uchway SN z dnia 11 wrzenia 2003 r., III CZP 52/03, OSNC 2004, z. 11, poz. 169;
postanowienie SN z dnia 14 stycznia 2005 r., III CK 177/04, OSNC 2005, z. 12, poz. 217.
616
178/279
179/279
obok
konstytucyjnych
zasad
dotyczcych
ustaw
i innych
aktw
180/279
Uchwaa III CZP 61/03, Biuletyn SN 2003, z. 11 z glosami J. Jastrzbskiego, OSP 2004, z. 9, poz.
115, s. 492, M. Bieniaka, MoP 2005, z. 20, s. 1010, W. Borysiaka, MoP 2007, z. 6, s. 325, A. Slisza, MoP
2005, z. 8, s. 406.
621
622
181/279
1965 r., a w 2001 r. nadano mu now wykadni, to zawsze istnieje pokusa, aby t now
wykadni stosowa od 1965 r.623.
Na poparcie tezy, i interpretacja art. 417 k.c. przedstawiona w orzeczeniu Trybunau
Konstytucyjnego wydanym w sprawie SK 18/00 nie moe znale zastosowania do
stanw faktycznych sprzed 17 padziernika 1997 r., wysuwa si argument z zasady lex
retro non agit. Artyku 77 Konstytucji RP nie moe by przecie stosowany wstecz 624.
Rozumowanie to jest tylko w pewnym stopniu przekonujce. Gdyby Trybuna
Konstytucyjny uchyli art. 417 k.c. z systemu ze wzgldu na jego niezgodno z art. 77,
argument ten byby wystarczajcy. Tak si jednak nie stao. Okazao si bowiem, i
w wietle zasad wykadni art. 417 k.c. mg zosta uzgodniony z art. 77. Pojawienie si
w systemie art. 77 nie byo conditio sine qua non rozumienia przepisu z art. 417 k.c.
w sposb zaprezentowany w wyroku SK 18/00. W wietle zasad wykadni jzykowej
art. 417 mg by bowiem interpretowany wanie w ten sposb od pocztku swojego
istnienia. Jak zauwaa M. Safjan, przesanka winy nie wynikaa bezporednio
z brzmienia odpowiedniej normy art. 417 k.c., ale bya wynikiem kreatywnej wykadni
systemowej (prymat zasady winy w prawie polskim) przyjtej przez SN625. Stosowanie
interpretacji zawartej w wyroku Trybunau Konstytucyjnego do stanw faktycznych
sprzed wejcia w ycie Konstytucji nie stanowioby wcale wstecznego dziaania art. 77
Ustawy
Zasadniczej.
Byoby
to
przyjcie
nowej
interpretacji
art. 417
k.c.
M. Kpiski, O interpretacji art. 417 kc w zwizku z wyrokiem TK z 4 grudnia 2001 r., [w:] Prawo
prywatne czasu przemian. Ksiga pamitkowa ku czci Profesora Stanisawa Sotysiskiego, red.
A. Nowicka, Pozna 2005, s. 161, 169.
624
M. Kpiski, Glosa do wyroku I CKN 581/99, OSP 2002, z. 11, s. 563, 566. Por. take wyrok SN
z dnia 15 maja 2000 r., II CKN 293/00, OSNC 2000, z. 11, poz. 209, s. 7 z glosami E. towskiej, OSP
2000, z. 12, s. 188, P. Graneckiego, Palestra 2001, z. 1112, s. 225.
625
2009, s. 22.
182/279
chroni
w wikszym
stopniu
pozycj
obywatela
w stosunku
do
626
627
Ibidem, s. 91 i nast.
Ibidem, s. 24 i nast. W atmosferze kraju 1980 r., rozpoczynajcego schykowy okres systemu
4 grudnia 2001 r., SK 18/2000, Transformacje Prawa Prywatnego 2002, nr 12, s. 103, przy czym
autorka dochodzi do wniosku, analizujc istot zasady lex retro non agit, i zasada ta nie wykluczaa
zastowania nowej wykadni do stanw faktycznych zaistniaych przed wejciem w ycie Konsytucji.
Fakt, i Trybuna Konstytucyjny nie zdecydowa si wprost okreli skutkw czasowych wyroku
w sprawie SK 18/00 w sposb szerszy, jest o tyle zaskakujcy, i jeden z wnioskodawcw w sprawie SK
18/00 w ostatecznym rozrachunku, mimo wygrania sprawy przed Trybunaem Konstytucyjnym, nie
zdoa doprowadzi do korzystnego rozstrzygnicia sprawy gwnej m.in. ze wzgldu na czasowe skutki
nowej wykadni, por. wyej wymieniony w przypisie 624 wyrok SN w sprawie II CKN 293/00.
183/279
184/279
z Konstytucj629.
Czci
porzdku
konstytucyjnego
jest
obowizek
M. Wyrzykowski, Zasady demokratycznego pastwa prawnego kilka uwag, [w:] Ksiga XX-lecia
185/279
a nie
szczeglnej
kompetencji
przyznanej
Trybunaowi
630
631
Ibidem.
632
186/279
zosta
uznany
za
niekonstytucyjny.
W wietle
orzecznictwa
Trybunau
pewnemu
zagodzeniu.
Trybuna
Konstytucyjny
przyjmuje
w swoim
634
Por. np. wyrok TK z dnia 31 marca 2005 r., SK 26/02, MoP 2005, z. 8, s. 370.
635
187/279
przepisu), a nie jedynie przepis, wtedy i tylko wtedy, gdy praktyka ta jest jednolita,
utrwalona i powszechna w stopniu umoliwiajcym przyjcie wniosku, e przepisy te
nie bywaj odczytywane w inny sposb636.
W rezultacie paradoksalne okazuje si, i to wanie zmiana linii orzeczniczej
uniemoliwia ma konstytucyjn kontrol normy. W wyroku z dnia 2 marca 2004 r.637
Trybuna Konstytucyjny, oceniajc pod wzgldem konstytucyjnoci art. 4011 k.p.c.,
wskaza, i jego interpretacja bya chwiejna. Wobec powyszego Trybuna
Konstytucyjny stwierdzi w uzasadnieniu orzeczenia: Trybuna Konstytucyjny
dziaajc w trybie skargi konstytucyjnej nie kontroluje konstytucyjnoci samego
rozstrzygnicia, lecz tylko jego prawn podstaw. Zgodnie z art. 79 Konstytucji skarga
konstytucyjna
nie
jest
bowiem
dopuszczalna,
gdy
przyczyn
naruszenia
637
188/279
Konstytucyjny
bada
wycznie
przypadki
utrwalonej
powszechnie
wykadni,
Oczywicie istniej pastwa uznawane za demokratyczne, gdzie nie tylko nie wystpuje instytucja
skargi konstytucyjnej, ale i system kontroli konstytucyjnoci ustaw, np. Krlestwo Niderlandw.
Pomidzy systemem skargi konstytucyjnej polegajcym na badaniu jedynie treci prawa, a nie
zastosowanej w praktyce wykadni, a tez, i praworzdno ocenia si poprzez tre przepisw,
niezalenie od tego, jak s one stosowane, istnieje jednak pewna zbieno. Dodatkowo naley wskaza,
i pastwa, w ktrych nie istnieje instytucja skargi konstytucyjnej, mog zapewnia swoim obywatelom
mechanizmy ochrony praw podstawowych, poprzez przyjmowanie na siebie zobowiza na paszczynie
prawa midzynarodowego, np. przystpujc do EKPC.
189/279
Wyrok TK z dnia 2 grudnia 2009 r., U 10/07, OTK Seria A 2009, z. 11, poz. 163.
640
Wyrok ETPC z dnia 15 czerwca 2010 r. w sprawie Grzelak przeciwko Polsce, numer skargi 7710/02,
www.echr.coe.int.
641
Punkt 95 wyroku ETPC z dnia 15 lipca 2010 r. The Court notes that the above analysis of the
Constitutional Court, while unquestionable in its substance, appears to overlook other situations which
may arise in practice.
642
Por. takes European Commission for Democracy through Law (Venice Commission), Study on
Individual Access to Constitutional Justice, s. 24, gdzie pojawia si postulat, aby indywidualne rodki
kontroli konstytucyjnoci traktowa jako filtr ograniczajcy liczb spraw rozpoznawanych przez ETPC;
rwnoczenie
wskazane
zostaje,
system
skargi
konstytucyjnej
pozwalajcy
na
badanie
konstytucyjnoci jedynie aktw normatywnych roli podobnego filtra nie spenia, www.venice.coe.int.
190/279
Niebezpieczestwo
nadmiernej
ingerencji
w rozwj
linii
argumentem
autorw
uznajcych
kompetencje
Trybunau
M. Florczak-Wtor, Orzeczenia, op. cit., s. 94. Por take K. Pietrzykowski, O tak zwanych
191/279
wypowiadajc
si
przeciwko
moliwoci
wydawania
wyrokw
przepisu
jako
niekonstytucyjne).
Naley
jednak
podkreli,
A. Mczyski, O tak zwanych wyrokach interpretacyjnych TK, [w:] Teoria i praktyka wykadni prawa,
red. P. Winczorek, Warszawa 2005, s. 159; Z. Czeszejko-Sochacki, Sdownictwo Konstytucyjne w Polsce
na tle porwnawczym, Warszawa 2003, s. 409 i nast.
645
L. Gardocki, Problem tak zwanych wyrokw interpretacyjnych TK, [w:] Teoria i praktyka wykadni
192/279
Por. uchwaa SN z dnia 4 lipca 2001 r., III ZP 12/01, OSNP 2002, nr 2, poz. 276. Stanowisko to jest
dodatkowo wspierane tym, i art. 190 ust. 4 Konstytucji prima facie odnosi si do wyrokw
negatywnych. Argument ten jednak o tyle nie przekonuje, e z logicznego punktu widzenia kady
afirmatywny wyrok mona przeksztaci w zdanie z przeczeniem, tj. wyrok negatywny. Przykadowo
art. 188 ust. 1 Konstytucji RP stwierdza, i Trybuna Konstytucyjny orzeka w sprawach zgodnoci ustaw
i umw midzynarodowych z konstytucj. Trudno byoby twierdzi, i zgodnie ze wskazanym przepisem
TK nie moe orzeka o niezgodnoci ustaw z Konstytucj RP.
649
Por. np. L. Morawski, Zasady wykadni praw, Toru 2000, s. 173: Wprawdzie w wielu przypadkach
trudno jest mwi o jakiej staej i wyranej linii ewolucyjnej instytucji prawnych i w tym sensie do
argumentw historycznych naley si odwoywa ostronie, ale jest niewtpliwe, e w szeregu
przypadkach mog one suy jako wana pomoc.
650
193/279
sdowym.
Jeeli
Trybuna
Konstytucyjny
nie
zgadza
si
Por. akapit drugi w czci II uzasadnienia SN do wyej wymienionej w przypisie 547 uchway SN w
653
194/279
dopuszczalnoci
wyrokw
interpretacyjnych
brzmi,
Trybuna
prowadzi
Sd
Najwyszy
do
wniosku,
wyroki
Trybunau
do zasady nie s dysponentem praw i wolnoci i nie przysuguje im prawo wystpowania ze skargami
konstytucyjnymi (por. postanowienia TK: z dnia 26 padziernika 2001 r., Ts 72/01, OTK 2001, z. 8,
s. 298; z dnia 6 lutego 2001 r., Ts 148/00, OTK 2001, z. 3, s. 72) w celu obrony tych praw. Inn kwesti
jednak jest moliwo wznowienia postpowania na podstawie art. 4011 k.p.c., ktry nie odnosi si
przecie jedynie do uprawnie wynikajcych z regulacji dotyczcych skargi konstytucyjnej, ale rwnie
do sytuacji, gdy akt normatywny zosta uznany za niezgodny z konstytucj w wyniku kotroli
przeprowadzonej np. na wniosek 50 posw (por. art. 191 Konstytucji RP).
655
Por. uzasadnienie do wyej wymienionej w przypisie 547 uchway SN w sprawie III PZP 2/09: Kady
sposb kreatywnego wpywania na system obowizujcego prawa, w tym proces jego zmian, sanacji lub
doprecyzowania w drodze oszczdzajcej system prawny techniki tzw. wyroku interpretacyjnego, ktra
pozwala utrzyma w mocy zaskarony przepis, eliminujc z niego tylko te elementy, ktre prowadz do
niezgodnej z konstytucj jego wykadni, nie moe i nie powinien odbywa si bez udziau, poza lub obok
prawodawcy, ktry nigdy nie moe by pozbawiony lub wyrczony w procesach tworzenia lub sanacji
przepisw prawa.
195/279
z art. 190
ust. 1
Konstytucji
RP
(Orzeczenia
Trybunau
braku
porozumienia
a Trybunaem
w art. 189
Konstytucji
organ
wadny
do
rozstrzygania
sporw
Por. trafne tezy z uzasadnienia uchway SN z dnia 9 czerwca 2009 r., II PZP 6/09, OSNAPiUS 2009,
Konstytucyjny, por. L. Garlicki, Konstytucja RP. Komentarz, t. V, Warszawa 2007, uwagi do art. 190,
s. 5. L. Garlicki nie dostrzega jednak moliwoci proceduralnego rozstrzygnicia sporu dotyczcego
wyrokow interpretacyjnych, por. L. Garlicki, Konstytucja RP, op. cit., uwagi do art. 189, s. 5, 27.
Rozstrzygnicie sporu midzy Sdem Najwyszym a Trybunaem Konstytucyjnym na paszczynie
art. 189 Konstytucji RP byoby oczywicie rozwizaniem radykalnym, wykluczajcym moliwo dojcia
do porozumienia w tej kwestii w ramach praktyki orzeczniczej. Innym rozwizaniem mogoby by
orzeczenie Trybunau Konstytucyjnego dotyczce zgodnoci z konstytucj utrwalonej wykadni art. 4011
kpc.
196/279
swoje
rozumowanie,
posugiwaem
si
pojciem
wyrokw
197/279
przypadkw
uzgadniania
istniejcej
w obrocie
normy
z kontekstem
198/279
199/279
659
660
200/279
17 lutego.
662
663
T.T. Koncewicz, Ingnorantia iuris nocet w prawie wsplnotowym zasada i wyjtki, EPS 2006, z. 3.
Wyrok III SA/Gd 45/06, OSP 2007, z. 5, poz. 59, s. 356 z glos W. Morawskiego,
K. Lasiskiego-Suleckiego.
664
Ibidem.
665
666
Postanowienie TK z dnia 13 lutego 1991 r., W 3/90, OTK 1991, z. 2, poz. 37: Wbrew pozorom
zagadnienie promulgacji nie jest zagadnieniem technicznym. Jego zwizek z zasad praworzdnoci jest
nierozdzielny.
667
F. Studnicki, Obecna rola zasady nie mona zasania si nieznajomoci prawa, Studia
Cywilistyczne 1967, t. X, s. 3, 17. Por take pogld wyraony w wyroku Sdu Apelacyjnego w Poznaniu
201/279
669
S. Grzybowski, [w:] System, op. cit., s. 96 i nast.; M. Safjan, [w:] Prawo cywilne, op. cit., s. 213
202/279
672
Wyrok SK 13/05, OTK, seria A, 2005, z. 8, poz. 91 z glosami M. Krlikowskiego, Prawo i Podatki
203/279
trzy
lata.
Waciciel
nieruchomoci
wystpuje
z roszczeniem
o wydanie
S. Grzybowski, System, op. cit., s. 97. Koncepcj tak popiera rwnie M. Safjan: Naley te uzna
P. Machnikowski, [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, red. E. Gniewek, wyd. 2, Warszawa 2006, s. 16:
Cech nowoczesnego spoeczestwa jest jego zoono i nieprzejrzysto []. Szczeglnego znaczenia
nabieraj zatem instrumenty prawne suce ochronie zaufania, w tym klauzula generalna zasad
wspycia spoecznego. Mona bowiem, jak si wydaje, sformuowa generaln norm moraln
nakazujc postpowa zgodnie z uzasadnionymi oczekiwaniami (zaufaniem) partnerw spoecznych.
Konkretyzacja tej zasady wymaga uwzgldnienia wielu czynnikw. Generalnie mona stwierdzi, e
zaufanie w okrelone postpowanie konkretnej osoby jest uzasadnione w takim stopniu, by podlegao
ochronie prawnej (przez klauzul zasad wspycia spoecznego) wwczas, gdy zostao przez t osob
wywoane.
204/279
ani modyfikowa wyranych dyspozycji przepisw prawnych, ktre jak art. 58 1 k.c.,
ze wzgldu na bezpieczestwo obrotu, przewiduj sankcj bezwzgldnej niewanoci
dla czynnoci prawnych sprzecznych z prawem, nie przewidujc od tego adnych
wyjtkw, a wic samodzielnie, w sposb jednoznaczny i wyczerpujcy przesdzaj
o prawach stron675. Z tego tytuu ochrona uzasadnionych oczekiwa poprzez art. 5 k.c.
napotykaaby
istotne
ograniczenia
w odniesieniu
do
interpretacji
przepisw
instytucj
prawa
cywilnego,
ktra
moe
chroni
wynikajce
Wyrok SN z dnia 22 wrzenia 1987 r., III CRN 265/87, OSNCP 1989, z. 5, poz. 80.
676
K. Pietrzykowski, [w:] Kodeks cywilny, komentarz, red. K. Pietrzykowski, wyd. 6, Warszawa 2011,
s. 1539.
677
205/279
o zapewnienie
trwaoci
stosunkom
prawnym
powstaym
w oparciu
Z. Radwaski, [w:] Prawo cywilne cz oglna, red. Z. Radwaski, SPP t. II, wyd. 2, Warszawa
2008, s. 400.
679
Wyrok SN z dnia 24 stycznia 1974 r., II CR 761/73, OSP 1975, z. 11, poz. 238; wyrok SN z dnia
206/279
winy,
mimo
zgodnoci
ocenianego
zachowania
z istniejcym
681
A. Olejniczak, [w:] Kodeks cywilny. Komentarz. Tom III. Zobowizania cz oglna, red.
A. Kidyba, LEX 2010, komentarz do art. 415 k.c., Dla przypisania niedbalstwa konieczne jest ustalenie,
e w konkretnych okolicznociach danego przypadku sprawca mg zachowa si z naleyt
starannoci. Tak kwalifikacj uniemoliwiaj nieraz bdne informacje, na podstawie ktrych sprawca
podejmowa decyzj, lub fakt, e do nieostronego zachowania sprawca zosta zmuszony warunkami,
w jakich dziaa, przymuszony fizycznie lub psychicznie (szanta). Niedopuszczalne jest take stawianie
zarzutu sprawcy, niedziaajcemu starannie z uwagi na pewne cechy osobiste, na ktre nie mia wpywu
(np. niesprawno spowodowana wiekiem lub chorob). Za niedbae trzeba jednak uzna postpowanie
sprawcy, ktre nie byo konieczne i zostao podjte dobrowolnie, przy wiadomoci wystpujcych
ogranicze.
207/279
M. Krajewski, Niezachowanie naleytej starannoci problem bezprawnoci i winy, PiP 1997, z. 10,
s. 32.
683
684
Por. wyroki SN: z dnia 20 lipca 2007 r., I CK 3/07, OSNC 2008, poz. 65, s. 24; z dnia 14 wrzenia
2005 r., III CK 43/05, System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck; z dnia 21 kwietnia 2005 r., III
CK 645/04, Przegld Ustawodawstwa Gospodarczego 2006, z. 2, s. 30; z dnia 6 grudnia 2006 r., IV
CSK 290/06, System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck; a take uchwaa SN z dnia 24 czerwca
1994 r., III CZP 79/94, OSNC 1994, z. 12, poz. 240.
686
208/279
w rozumieniu
art. 3571
k.c.
tylko
w przypadku
zobowiza
Ibidem.
688
Wyej wymieniony w przypisie 685 wyrok Sdu Najwyszego w sprawie III CK 43/05: Nie sposb
przyj, e strony umowy o wiadczenia medyczne zawierajc do niej aneks w dniu 30 grudnia 2000 r.,
nie przewidziay wejcia w ycie art. 4a ustawy o negocjacyjnym systemie ksztatowania wynagrodze.
Ustawa wprowadzajca ten przepis zostaa uchwalona w dniu 22 grudnia 2000 r. Jej uchwalenie
poprzedzay zdarzenia relacjonowane obszernie przez rodki masowego przekazu, a tre uchwalonego
przepisu take bya prezentowana. Wprawdzie zostaa ona ogoszona w dniu 24 stycznia 2001 r. z moc
obowizujc od dnia 1 stycznia 2001 r., a wic za spenion mona by uzna przesank wystpienia
zdarzenia sprowadzajcego nadzwyczajn zmian okolicznoci ju po zawarciu umowy, ale nie sposb
przyj, e strony nie przewidziay zmiany wprowadzanej wskazan ustaw. Oznacza to, e nie jest
moliwe zastosowanie art. 357[1] KC; a take wyrok SN z dnia 9 czerwca 2005 r., III CK 674/04,
System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck: O przewidywaniu przy zawarciu umowy przez strony
nadzwyczajnej zmiany stosunkw mona mwi wtedy, gdy strony zawierajc umow byy wiadome
okolicznoci prowadzcej do nadzwyczajnej zmiany stosunkw. W przypadku nadzwyczajnej zmiany
stosunkw czonej z wejciem w ycie ustawy okolicznoci prowadzc do takiej zmiany jest
niewtpliwie uchwalenie ustawy. Jej znajomo przez strony w chwili zawarcia umowy, po uchwaleniu
ustawy a przed jej opublikowaniem na podstawie informacji przekazywanych przez pras, radio
i telewizj wystarczaa wic do przyjcia przewidywania przez strony wejcia w ycie ustawy.
689
A. Brzozowski, Prawo zobowiza, op. cit., s. 935 i nast. i przytoczona tam literatura.
209/279
ius
dispositivi,
owiadczenia
woli
stron
winny
by
oceniane
210/279
niezgodnoci
z prawem
prawomocnego
orzeczenia
jedynie
do
Uzasadnienie do wyej wymienionego w przypisie 549 postanowienia w sprawie III CNP 37/07. Por.
take wyroki SN: z dnia 9 lipca 2003 r., IV CKN 357/01, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck; z dnia 13 grudnia 2005 r., II BP 3/05, OSNAPiUS 2006, z. 2122, poz. 323, s. 910; z dnia
18 stycznia 2006 r., II BP 1/05, OSNAPiUS 2006, z. 2324, poz. 351, s. 989; z dnia 31 marca 2006 r., IV
CNP 25/05, OSNC 2007, z. 1, poz. 17 z glos . Kozowskiego, Przegld Sdowy 2008, z. 78, s. 184;
z dnia 7 lipca 2006 r., I CNP 33/06, OSNC 2007, z. 2, poz. 35, s. 91 z glos . Kozowskiego, Przegld
Sdowy 2008, z. 78, s. 184; z dnia 14 grudnia 2006 r., I BP 13/06, Monitor Prawa Pracy 2007, z. 5,
s. 253; z dnia 4 stycznia 2007 r., V CNP 132/06, OSNC 2007, z. 10, poz. 174. Por. jednak wyej
wymienione w przypisie 580 postanowienie SN w sprawie III CZP 34/03; uchwaa SN dnia 26 kwietnia
2006 r., III CZP 125/05, OSNC 2006, z. 12, poz. 194, s. 1 z glosami J. Kondka, Palestra 2008, z. 12,
s. 302, E. Bagiskiej, Gdaskie Studia Prawnicze Przegld Orzecznictwa 2007, z. 3, s. 47.
692
693
s. 56, 59 i nast.; por. take m.in. L. Staniszewska, Odpowiedzialno odszkodowawcza Skarbu Pastwa
za szkody wyrzdzone wydaniem prawomocnego orzeczenia sdowego ocena nowelizacji, MoP 2011,
z. 7, s. 359; T. Zembrzuski, Skarga o stwierdzenie niezgodnoci z prawem prawomocnego orzeczenia
jako instrument dochodzenia od Skarbu Pastwa naprawienia szkody wyrzdzonej wydaniem orzeczenia
211/279
Witolda
Czachrskiego,
bezprawno
charakteryzuje
si
czystym
z prawem
mona
uzna
tylko
orzeczenia
oczywicie
sprzeczne
okrelone
argumenty 696.
W rezultacie
Sd
Najwyszy
znami
bezprawnoci rozumie nie jako wszelk niezgodno orzeczenia z prawem, ale jako
bezprawno rac kwalifikowan697.
Prezentowany przez Sd Najwyszy sposb rozumienia przesanki bezprawnoci
w przypadku bezprawia judykacyjnego upodabnia j do przesanki winy 698. Wskazuje
na to zreszt sam Sd Najwyszy: tak rozumiane pojcie bezprawnoci,
uwzgldniajce podmiotowy, subiektywny element orzekania, zblia si do pojcia
winy, jak mona przypisa sdziemu formuujcemu kwestionowane orzeczenie,
polegajcej na racym i oczywistym naruszeniu prawa699. Tym samym orzecznictwo
sdowego w postpowaniu cywilnym, Studia Iuridica 2007, z. XLVII, s. 307; L. Bosek, Glosa do
uchway SN z dnia 30 maja 2003 r., III CZP 34/03, PiP 2003, nr 12, s. 119123; R. Trzaskowski,
Odpowiedzialno odszkodowawcza za nieostateczn decyzj podatkow, Palestra 2007, z. 56, s. 278.
694
695
W. Czachrski, [w:] System prawa cywilnego. Prawo zobowiza cz oglna, red. Z. Radwaski,
697
Tym samym orzecznictwo Sdu Najwyszego zrealizowao postulat podnoszony w czci doktryny,
aby w drodze wykadni ograniczy zakres pojcia niezgodno orzeczenia z prawem, por. np.
A. Grski, Niezgodno z prawem prawomocnego orzeczenia sdu cywilnego, jako podstawa skargi
z art. 4241 kpc, MoP 2005, z. 25, s. 980, 982.
698
699
212/279
stosowaniu
czy
niezastosowaniu
przepisu,
jako
przesance
odpowiedzialnoci z art. 418 k.c., mona mwi tylko wwczas, gdy jego rozumienie
jest oczywicie jednoznaczne, a mimo to stosuje si go w sposb odmienny od
rozumienia lub nie stosuje si w ogle.
Zgodnie ze wskazanym stanowiskiem Sdu Najwyszego sposb rozumowania
sdziw, ktrzy wydali orzeczenie badane pod ktem zgodnoci z prawem, naley
porwnywa ze wzorcem, ktry mona by okreli jako kryterium prawidowego
prawniczego rozumowania. Przywodzi to na myl pojcie naleytej starannoci. Przy
czym konkluzji tej nie zmienia fakt, e w orzecznictwie dotyczcym bezprawia
judykacyjnego Sd Najwyszy nie posuguje si wprost pojciem naleytej starannoci
(falsa demonstratio non nocet). Wikszo doktryny i judykatury pojcie naleytej
starannoci utosamia z problemem winy, a nie bezprawnoci701. Co wicej, fakt, i Sd
Najwyszy posuguje si w przypadku spraw dotyczcych bezprawia judykacyjnego
kryterium racych bdw, mgby oznacza, i odpowiedzialno Skarbu Pastwa
zostaje zawona jedynie do przypadkw niektrych rodzajw winy (race
niedbalstwo). Oczywicie, jeeli kwesti naleytej starannoci rozpoznawa w ramach
pojcia bezprawnoci702, wwczas mona twierdzi, i Sd Najwyszy wie
odpowiedzialno Skarbu Pastwa z zasad bezprawnoci. Pogld rozpatrujcy kwesti
naleytej starannoci w ramach pojcia bezprawnoci nie jest jednak szeroko
rozpowszechniony. Z powyszych wzgldw Sd Najwyszy susznie dostrzeg
w przytoczonym wczeniej orzeczeniu, e proponowany sposb rozumienia przesanki
niezgodnoci z prawem jest bliski przesance winy. Przy czy midzy tymi pojciami nie
zachodzi tosamo. Przykadowo, prawdopodobnie fakt, i sdzia by w chwili
wydania wyroku niepoczytalny, nie wyczaby, zdaniem Sdu Najwyszego,
700
Wyrok z dnia 27 marca 1969 r., I CR 23/69, Biuletyn Informacyjny SN 1969, poz. 146.
701
Por. A. Olejniczak, Kodeks cywilny. Komentarz. Tom III. Zobowizania cz oglna, LEX 2010,
starannoci jest kwesti bezprawnoci, a nie winy, por. M. Krajewski, Niezachowanie naleytej
starannoci problem bezprawnoci czy winy, PiP 1997, z. 10, s. 32.
213/279
jest
porwnaniem,
w problematyk
Skarb
Pastwa
bezprawnoci703.
odpowiadaby
Zgodnie
jedynie
za
z zaproponowanym
szkod
wywoan
Do cakowicie przeciwnych konkluzji dochodzi Z. Banaszczyk, ktrego zdaniem art. 4171 2 k.c.
214/279
znamiona
bezwzgldnej
bezprawnoci,
a zatem
bdzie
czynem
niedozwolonym705.
Koncepcja przyjta przez Sd Najwyszy w odniesieniu do sposobu rozumienia
przesanki bezprawnoci zdaje si by wynikiem akceptacji teorii, wedle ktrej
w przypadku bardziej zoonych zagadnie prawnych nie ma jednego i tylko jednego
waciwego rozwizania. J. Gudowski stwierdza: tez o istnieniu jednej trafnej
decyzji (jednego trafnego orzeczenia) naley odrzuci, co pozwala na zaakceptowanie
tezy, e rnej treci orzeczenia wydawane w takiej samej lub bardzo podobnej sprawie
mog by zgodne z prawem706. Jako uzasadnienie dla takiej interpretacji przepisw
o niezgodnoci orzecze z prawem podaje si zasad niezawisoci sdziowskiej,
przysugujcy sdziemu luz decyzyjny wynikajcy ze sposobu formuowania
przepisw prawnych, konieczno przestrzegania porzdku instancyjnego oraz problem
fiskalny707.
Argumentacja zakorzeniona w filozofii prawa, mwica o braku jednej prawidowej
odpowiedzi w skomplikowanych sprawach jest zaskakujca. Skoro sd mg zarwno
oddali powdztwo, jak i wyda wyrok uznajcy powdztwo za zasadne, to by moe
strony winny dokona na sali sdowej (w braku ugody) rzutu monet i na tej podstawie
rozstrzygn spraw, opierajc si na czysto matematycznym prawdopodobiestwie
wynoszcym 50%? By moe chodzi tu o ochron wizerunku sdziw, ktrych wyroki
musiayby zosta uznane za niezgodne z prawem, i rwnoczenie wizerunek wymiaru
705
706
707
por. take J.J. Skoczylas, Odpowiedzialno za szkody, s. 251. Podobnie A. Zieliski, Ochrona przed
szkodami wyrzdzonymi przez organy wadzy publicznej wadliw wykadni prawa cywilnego, [w:]
L. Ogiego, W. Popioek, red. M. Szpunar, Rozprawy prawnicze. Ksiga pamitkowa Profesora
Maksymiliana Pazdana, Krakw 2005, s. 1554; Z. Banaszczyk, Kodeks cywilny, op. cit., uwagi do
art. 4171.
215/279
przez
sdy.
Skarga
o stwierdzenie
niezgodnoci
z prawem
Dotyczy to oczywicie nie tylko prawa cywilnego. Przykadem bardzo wysoko ustawionych wymaga
216/279
lub
Skarbu
dyscyplinarna
Pastwa,
sdziego709.
a nie osobista
odpowiedzialno
W przypadku
odpowiedzialnoci
dotyczyaby
ona
kwestii
winy,
a nie
bezprawnoci.
Przykadowo
Co do rozrnienia i wynikajcych std konsekwencji por. wyrok SN z dnia 5 sierpnia 2005 r., II CK
prawomocnego orzeczenia a skarg kasacyjn por. take W. Sanetra, Za jakie naruszenia prawa
wsplnotowego przez sd najwyszego szczebla naley si odszkodowanie. Uwagi na marginesie wyroku
ETS w sprawie Traghetti, EPS 2006, z. 9, s. 8.
217/279
wywoanym
wniesieniem
skargi
o stwierdzenie
niezgodnoci
oraz
skarga
o stwierdzenie
niezgodnoci
z prawem
prawomocnego
orzeczenia, mimo i czasem maj peni te same funkcje (mechanizm realizacji prawa
z art. 77 Konstytucji RP), opieraj si na innych zaoeniach konstrukcyjnych. By
moe wynika to ze wzgldw fiskalnych. Uwzgldnienie skargi kasacyjnej sprawia
automatycznie, i ewentualne roszczenia odszkodowawcze przeciwko Skarbowi
Pastwa nie obejmuj co do zasady roszczenia bdcego przedmiotem sprawy, w ktrej
zapado niezgodne z prawem orzeczenie. Roszczenie gwne zostanie bowiem pokryte
przez stron przegrywajc ostatecznie spraw. Jeeli z kolei efektem wniesienia skargi
kasacyjnej bdzie ostatecznie oddalenie powdztwa, wwczas strona przegrywajca
zostanie zobowizana do zwrotu nienalenego spenionego lub wyegzekwowanego
wiadczenia (art. 39815 1 oraz art. 39816 w zwizku z art. 415 k.p.c.). Z kolei uznanie
skargi z art. 4241 i nast. k.p.c. sprawiaoby, i Skarb Pastwa musiaby zaspokoi
712
218/279
art. 4241
k.p.c.
prawomocne
orzeczenie
oparte
na
wykadni
713
Z tego wzgldu trudno si zgodzi z twierdzeniem, jakoby skarga kasacyjna oraz skarga o stwierdzenie
niezgodnoci z prawem prawomocnego orzeczenia nie kolidoway ze sob, por. G. Bieniek, Komentarz
do KC, ks. III, zobowizania t. I, Warszawa 2009, art. 4171 k.c., s. 407.
219/279
220/279
do
czonkowskich718.
niezgodnych
Stanowi
to
z prawem
wskazwk,
pozasdowych
i
przywoana
decyzji
przez
pastw
Trybuna
moe
si
okaza
obowizywanie
Karty
praw
podstawowych Unii
Europejskiej. By moe kade naruszenie prawa Unii przez decyzj sdow pastwa
716
717
718
Por. wyroki: z dnia 5 marca 1996 r. w sprawach poczonych C-46/93 i C-48/93 Brasserie du pcheur
i Factortame, Rec. s. I-1029; z dnia 17 wrzenia 1997 r. w sprawie C-54/96 Dorsch Consult, Rec.
s. I-4961.
221/279
to
wynika
z []
oceny
okolicznoci
faktycznych
i dowodw
skarbowi
pastwa
przyznano
immunitet
w przypadku
szkd
Wyrok w sprawie C-173/03 Traghetti del Mediterraneo Spa, Zb.Orz. s. I-5204, sentencja.
222/279
(por. art. 3983 k.p.c), co nie stanowi bynajmniej wystarczajcego uzasadnienia. Raczej
naley uzna, i oba przepisy, ryczatowo i generalnie, uniemoliwiajc uzyskanie
prejudykatu w przypadkach bdw(w tym racych) w ocenie dowodw i ustalaniu
faktw, budz konstytucyjne wtpliwoci. Zasady oceny dowodw w tym swobodna
(nie dowolna) ocena dowodw stanowi cz systemu prawnego. Naruszenie tych
zasad mieci si w pojciu niezgodnoci z prawem w rozumieniu art. 77 Konstytucji
RP.
Artyku 77 Konstytucji RP zosta umieszczony w ostatnim podrozdziale rozdziau II
Konstytucji RP. Podrozdzia ten zatytuowano rodki ochrony wolnoci i praw.
Uwaam, i wskazana systematyka powinna mie przewaajce znaczenie przy
interpretacji tego przepisu i zwizanych z nim ustaw zwykych. Dominujcym
motywem winna by tu kwestia ochrony praw obywatelskich. Z tego wzgldu trudno
jest zaakceptowa sytuacj, w ktrej na rodek ochrony wolnoci i praw podstawowych
patrzy si gwnie z perspektywy wadzy sdziowskiej, rozumianej do tego w sposb
dyskrecjonalny. Przyjta przez Sd Najwyszy wykadnia przepisw o bezprawiu
judykacyjnym stoi w racej sprzecznoci z istot art. 77 Konstytucji. Jak pisz
M. Safjan oraz K.J. Matuszyk: linia orzecznicza przyjta przez Sd Najwyszy
w okresie ostatnich kilku lat nadmiernie zawa odpowiedzialno pastwa za wadliwe
orzeczenia w stosunku do wymaga konstytucyjnych 720. Powtarzana wielokrotnie
przez Sd Najwyszy teza, e jedynie wykadnia wadliwa w sposb oczywisty daje
podstawy do dochodzenia ewentualnego odszkodowania, przechodzi do porzdku
dziennego nad relewantnym kontekstem konstytucyjnym. Teza ta pomija bowiem
milczeniem kwesti praw podstawowych i koncentruje si na zupenie innych
kwestiach, tj. dyskrecjonalnie rozumianej wadzy pastwowej (w tym konkretnym
przypadku sdziowskiej). Jest to ostateczna konsekwencja zaadaptowania przez Sd
Najwyszy tezy o braku jednej prawidowej odpowiedzi na dane zagadnienie prawne,
ktra neguje przecie istnienie jakiegokolwiek obiektywnego kryterium mogcego
ostatecznie definiowa wynik wykadni. W rezultacie dochodzi do pomijania tych
elementw systemu, ktre takie obiektywne kryterium stanowi tj. wanie praw
podstawowych.
Naley zauway, e wspierana przez Sd Najwyszy koncepcja prowadzi do
zwolnienia Skarbu Pastwa od odpowiedzialnoci odszkodowawczej w przypadku
720
223/279
wyrokw
wydawanych
w istocie
na
podstawie
przepisw
niejasnych,
Odpowiedzialno
odszkodowawcza
Skarbu
Pastwa
za
szkod
721
Z tego tytuu wtpliwoci budz ograniczenia wynikajce z art. 4244 k.p.c. in fine. Cakowite
wyczenie odpowiedzialnoci pastwa za szkod wywoan bdna ocen dowodw wydaje si zbyt
daleko idce.
722
224/279
724
225/279
z prawem
mona
W pierwszym
uzna
przypadku
orzeczenie
afirmuje
niezgodne
si,
jak
z istniejcym
rozumiem,
w imi
orzecznictwem.
niezawisoci
skarga
o stwierdzenie
niezgodnoci
orzeczenia
z prawem726.
Co jednak w przypadku, gdy brak jest utrwalonej linii orzeczniczej w odniesieniu do danego
zagadnienia prawnego? Naley zwrci uwag na tre art. 390 1 k.p.c., zgodnie z ktrym: Jeeli przy
rozpoznawaniu apelacji powstanie zagadnienie prawne budzce powane wtpliwoci, sd moe
przedstawi to zagadnienie do rozstrzygnicia Sdowi Najwyszemu, odraczajc rozpoznanie sprawy.
Sd Najwyszy wadny jest przej spraw do rozpoznania albo przekaza zagadnienie do rozstrzygnicia
powikszonemu skadowi tego Sdu. Zgodnie z postanowieniem SN z dnia 12 maja 2011 r., III CZP
9/11, LEX nr 897714: o powanych wtpliwociach mona mwi wwczas, gdy moliwa jest rna
wykadnia budzcych wtpliwoci interpretacyjne przepisw, przy czym za kad z moliwych
interpretacji przemawiaj doniose, w ocenie sdu odwoawczego, argumenty prawne, gdy ponadto brak
jest wypowiedzi Sdu Najwyszego, odnoszcych si do dostrzeonego zagadnienia prawnego, albo,
w tym zakresie, orzecznictwo tego Sdu jest sprzeczne, czy te brak jest jednolitego, i przekonujcego
sd odwoawczy, stanowiska doktryny dotyczcego przedstawionego zagadnienia prawnego. Tym
samym w systemie prawnym istnieje mechanizm pozwalajcy na doprowadzenie do zajcia przez Sd
Najwyszy stanowiska co do wykadni budzcych wtpliwo przepisw. Sdy powszechne, nie chcc,
aby ich wyroki zostay pniej ewentualnie uznane za niezgodne z prawem, mog korzysta ze
wskazanego przepisu.
226/279
Por. take W. Sanetra, W kwestii odpowiedzialnoci za wyrzdzenie szkody przez wydanie orzeczenia
orzeczenia
SN,
przysuguje
skarga
odszkodowawcza
(zasada
odpowiedzialnoci
odszkodowawczej pastwa za orzeczenia sdw ostatniej instancji sprzeczne z prawem Unii); wyej
wymieniony w przypisie 714 wyrok Trybunau Sprawiedliwoci w sprawie Kbler; wyej wymieniony w
przypisie 719 wyrok w sprawie Traghetti del Mediterraneo; W. Sanetra, Za jakie naruszenia prawa
wsplnotowego przez sdy najwyszego szczebla naley si odszkodowanie. Uwagi na marginesie wyroku
ETS
w sprawie
Traghetti,
EPS
2009, z. 9, s. 4;
W. Sadowski,
Granice
odpowiedzialnoci
227/279
728
Takie stanowisko zaj ETS w wyroku w sprawie Kbler, por. pkt 123 wyroku.
228/279
lini
orzecznicz,
poprzez
naruszenie
trwaoci
istniejcego
stosunku
zobowizaniowego.
Naley si zgodzi z pojawiajc si w orzecznictwie Sdu Najwyszego tez, i
wydanie orzeczenia sprzecznego z dotychczasow lini orzecznicz stanowi naruszenie
prawa. W wyroku z dnia 18 padziernika 2006 r.729 Sd Najwyszy uzasadni swoj
decyzj o uznaniu zaskaronego orzeczenia za niezgodne z prawem, wskazujc wprost,
e wydajcy je sd: niewaciwie zinterpretowa [] orzecznictwo SN i przyj
odmienn od uksztatowanej w tym orzecznictwie wykadni pojcia dziaalnoci
gospodarczej.
W rezultacie
dochodzi
do
zwizania
sdw
powszechnych
w rozumieniu
ustawy
o SN).
Zwizanie
dotyczy
rwnie
spraw
730
Z. Brodecki, T.T. Koncewicz, [w:] Europa sdziw, red. Z. Brodecki, Warszawa 2007, s. 35.
229/279
Pastwa poprzez art. 77 Konstytucji RP w zwizku z art. 417 i 4171 k.c. w zwizku
z art. 4241 i nast. k.p.c. w zwizku z art. 61 i 62 ustawy o SN.
Uwaam, i de lege latae, rwnie w przypadku braku uchwa SN majcych zasad
moc prawnych, sdy powszechne oraz Sd Najwyszy pozostaj zwizane istniejcym
orzecznictwem sdowym, ze wzgldu na wskazane wczeniej w pracy wartoci
konstytucyjne takie jak ochrona zaufania obywateli co do dziaalnoci wadzy
pastwowej. Przepisy ustawy o SN jasno wskazuj przypadki zwizania SN jego
wasnym orzecznictwem, ktre to zwizanie zostaje nastpnie, w zaproponowanym
ujciu, przeniesione na sady niszych instancji za pomoc mechaniu odpowiedzialnoci
za bezprawie judykacyjne. Przepisy art. 61 i nastpnych ustawy o SN nie wykluczaj
jednak przyznania adresatom norm prawnych szerszej ochrony przed nieprzewidywaln
zmin linii orzeczniczej. Co wicej, sam mechanizm uchwa podejmowanych przez Sd
Najwyszy, naley konsekwentnie podporzdkowa zasadzie ochrony uzasadnionych
oczekiwa. Zmiana wykadni w ramach podejmowania nowych uchwa przez SN
rwnie podlega konstytucyjnym ograniczeniom. Poniewa w pracy broniona jest teza o
wzgldnym zwizaniu sdw dotychczasowym orzecznictwem, rodzi si pytanie, od
ktrego momentu zaufanie adresatw norm prawnych winno podlega ochronie. Nie
zamierzam wskazywa tu kazuistycznie regu, co musiaoby spotka si, jak przewanie
si dzieje przy podobnych prbach, z niepowodzeniem. Proponuj jednak nastpujce
bardziej oglne kryteria. Po pierwsze, w gr wchodzi powinno orzecznictwo SN oraz
sdw wyszych instancji. Nawet jednorazowe orzeczenie Sdu Najwyszego lub
odpowiedno sdu wyszej instancji moe zosta uznane za podstaw ochrony zaufania.
Z kolei podstawowym czynnikiem niweczcym moliwo powoania si na istniejce
orzecznictwo sdowe jest jego raca wadliwo. O racej wadliwoci naley mwi
wwczas, gdy dotychczasowa wykadnia prowadzi do nieakceptowanych rezultatw
dotyczcych praw podstawowych.
W jakim stosunku pozostaj wskazane tutaj rozwizania materialnoprawne do
prospektywnego dziaania wykadni? Wskazywaem wczeniej, i niezbdnym
lementem
demokratycznego
pastwa
prawa
jest
respektowanie
jednolitoci
230/279
231/279
niniejszym
rozdziale
przedstawione
bd
wybrane
przypadki
zwrotw
moliwoci
zasiedzenia
nieruchomoci
pastwowych.
Kwestie
wycza
zasiedzenie
nieruchomoci,
a wedug
przepisw
Por. uchwaa SN z dnia 13 stycznia 1995 r., III CZP 174/94, OSN 1995, z. 4, poz. 67.
732
733
734
Uchwaa III CZP 14/93, OSNC 1993, z. 11, poz. 196, s. 86.
232/279
okresu posiadania, o ktry stosownie do art. 10 ustawy z dnia 28 lipca 1990 r. o zmianie
ustawy Kodeks cywilny (Dz.U. nr 55 poz. 321) skraca si termin zasiedzenia, dolicza
si take okres posiadania sprzed wejcia w ycie przepisw wyczajcych moliwo
zasiedzenia nieruchomoci. Uchwaa zostaa wydana w wyniku rozstrzygnicia
przedstawionego Sdowi Najwyszemu przez Sd Wojewdzki zagadnienia prawnego.
Odnoszc si do art. 10, Sd Najwyszy stwierdzi: Redakcja tego przepisu jest tak
przejrzysta, e prima facie mona by sdzi, i nie nasuwa on wtpliwoci i dalej:
Tre omawianego przepisu nie daje te podstaw do wysnucia wniosku odmiennego
take przy zastosowaniu innych zabiegw interpretacyjnych, gdy prowadz one do
takiego samego wniosku. Wskazana interpretacja zostaa powtrzona w nastpujcych
orzeczeniach: uchwale SN z dnia 8 wrzenia 1995 r.735, postanowieniu SN z dnia
13 padziernika
postanowieniu
1997 r.736,
SN
z dnia
postanowieniu
SN
z dnia
11 padziernika
2000 r.738.
3 kwietnia
2000 r.737,
W postanowieniu
z dnia
27 czerwca 2000 r.739 zostaa przedstawiona z kolei nieco inna wykadnia, ale
prowadzca w efekcie do takich samych skutkw.
Przy interpretacji zapocztkowanej uchwa z dnia 26 marca 1993 r. nieruchomoci
pastwowe (komunalne) mogy zosta nabyte przez zasiedzenie nawet ju w dniu
1 padziernika 1990 r., czyli w momencie wejcia w ycie ustawy z dnia 28 lipca
1990 r. Nowa interpretacja, przedstawiona w uchwale z dnia 31 stycznia 2002 r.,
sprawia, i zasiedzenie nieruchomoci pastwowych (komunalnych) mogo si
dokona, przynajmniej na pierwszy rzut oka, najwczeniej w dniu 1 padziernika
2000 r. (przy wejciu w posiadanie w dobrej wierze) oraz 1 padziernika 2005 r. (przy
wejciu w posiadanie w zej wierze). Sd Najwyszy w uzasadnieniu do uchway z dnia
31 stycznia 2002 r. stwierdzi, co nastpuje: Odstpienie od wykadni art. 10 ustawy
zmieniajcej k.c., ktrej daa pocztek uchwaa z dnia 26.3.1993 r., nie sprzeciwia si
fakt kilkuletniego funkcjonowania tej wykadni w praktyce orzeczniczej. Niewtpliwie
pewna liczba rozstrzygni zgodnych z t wykadni uprawomocnia si. To jednak nie
powinno stanowi przeszkody do prawidowego stosowania wspomnianego art. 10
735
736
737
738
Postanowienie III CKN 232/00, System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck.
739
233/279
741
Por. wyej wymienione w przypisie 668 postanowienia SN w sprawie I CSK 231/07; z dnia 6 marca
2008 r., I CSK 419/07, System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck.
742
743
744
A. Stelmachowski, zwolennik pogldu, i sdy tworz prawo, nie wypowiedzia si ani sowem na
A. Stelmachowski, Glosa do uchway SN z dnia 31.1.2002 r., III CZP 72/01, OSP 2002, z. 10, s. 491.
234/279
235/279
wskazwka
dotyczca
sposobu
rozstrzygnicia
konfliktu
wartoci
2003 r., P 3/03, OTK Seria A 2003, z. 8, poz. 82: Hipoteza analizowanego przepisu obejmuje wprawdzie
nieruchomoci, ktrych zasiedzenie byo wyczone przez przepisy obowizujce przed 1 padziernika
1990 r. (nieruchomoci pastwowe), jednake adresatami normy s dzi aktualni waciciele tyche
nieruchomoci. Brak podstaw, aby twierdzi, i w kadym przypadku takim wacicielem jest w dalszym
cigu Skarb Pastwa. Nie sposb nie dostrzec doniosych zmian w sferze stosunkw wasnociowych,
jakie od tego czasu nastpiy. Rozbicie jednolitego funduszu wasnoci pastwowej wskutek zmiany
art. 7 pozostawionych w mocy przepisw Konstytucji z 1952 r., skrelenie art. 128 i dodanie nowego
art. 44[1] 1 k.c., reaktywowanie samorzdu terytorialnego nowel konstytucyjn z 8 marca 1990 r. oraz
pochodzc z tej samej daty ustaw o samorzdzie terytorialnym, a take zwizane z tym procesy
komunalizacji,
uwaszczenia
przedsibiorstw
pastwowych
i innych
pastwowych
jednostek
sektora
przedsibiorstw,
nieruchomoci
rolnych
i inne
sposoby
dysponowania
nieruchomociami pozostaymi w sferze jego dominium przez sam Skarb Pastwa ma charakter
postpujcy.
236/279
poddana
adnym
ograniczeniom
czasowym.
Identyczna
w skutkach
Por. take Z. Banaszczyk, W sprawie wykadni art. 10 ustawy z dnia 28 lipca 1990 r. o zmianie ustawy
Kodeks cywilny, [w:] Prace z prawa prywatnego. Ksiga pamitkowa ku czci Sdziego Janusza
Pietrzykowskiego, red. Z. Banaszczyk, Warszawa 2000. Z. Banaszczyk sprzeciwia si interpretacji
nadanej pocztkowo owemu przepisowi.
237/279
z Konstytucj RP. Wzorcem kontroli mgby by art. 2 Konstytucji RP, tj. zasada
demokratycznego pastwa prawa i wynikajca z niej zasada ochrony zaufania obywateli
do prawa. Przepis art. 10 mgby zosta uznany za niekonstytucyjny ze wzgldu na to,
i zostay z niego dekodowane dwie diametralnie rne normy. Jednak takie orzeczenie
Trybunau Konstytucyjnego samo mogoby prowadzi do powstania luki w prawie co
do charakteru czasowych skutkw skrelenia art. 177 k.c. Trybuna Konstytucyjny
mgby temu zaradzi, wydajc wyrok interpretacyjny. Mona sobie wyobrazi, i
Trybuna Konstytucyjny zastosuje mechanizm konstytucyjnoci podzielonej w czasie
w odniesieniu do przyjtej interpretacji. Przykadowo TK mgby uzna, i wykadnia
z pocztku lat 90. jest zgodna z Konstytucj RP, co do nieruchomoci, ktre zostay
zasiedziane na jej podstawie do dnia wydania uchway z dnia 31 stycznia 2002 r.
Z kolei od 1 lutego 2002 r. za konstytucyjn mogaby zosta uznana wykadnia przyjta
w uchwale z dnia 31 stycznia 2002 r. Podobne rozwizanie wymagaoby jednak
przyjcia, e tak radykalna zmiana orzecznictwa w ogle bya, co jest, moim zdaniem
sporne, konstytucyjnie dopuszczalna.
Trybuna Konstytucyjny wypowiedzia si co do zgodnoci art. 10 z art. 64 ust. 2
Konstytucji RP w wyroku z dnia 28 padziernika 2003 r.749 wydanym w wyniku zadania
pytania prawnego przez Sd Okrgowy w Krakowie. Trybuna Konstytucyjny uzna, i
art. 10 nie jest niezgodny z art. 64 ust. 2 Konstytucji RP. Wskaza on, i wprawdzie
w postanowieniu inicjujcym postpowanie Sd Okrgowy w Krakowie unika takiego
postawienia sprawy, to jednak nie ulega wtpliwoci, e zasadnicze kontrowersje co do
konstytucyjnoci art. 10 ustawy nowelizujcej wi si ze zmian dotychczasowej linii
orzeczniczej Sdu Najwyszego i przyjciem kierunku uksztatowanego powoan
uchwa skadu 7 sdziw Sdu Najwyszego. Trybuna uzna jednak, e interpretacja
przyjta w uchwale Sdu Najwyszego z dnia 31 marca 2002 r. nabraa charakteru
powszechnego. W uzasadnieniu zostao wskazane bowiem, co nastpuje: jeeli
okrelony sposb rozumienia przepisu utrwali si ju w sposb oczywisty, a zwaszcza
jeeli znalaz jednoznaczny autorytatywny wyraz w orzecznictwie Sdu Najwyszego
bd Naczelnego Sdu Administracyjnego, to naley uzna, e przepis ten w praktyce
swego stosowania nabra takiej wanie treci, jak odnalazy w nim najwysze
instancje sdowe naszego kraju. [] Interpretacja przepisu dokonana przez Sd
Najwyszy w skadzie 7 sdziw jest [] wykadni operacyjnie powszechn,
749
Wyej wymieniony w przypisie 747 wyrok w sprawie P 3/03. Por. take postanowienie TK z dnia
238/279
przyjmowan przez pozostae skady Sdu Najwyszego, a de facto rwnie inne sdy
i uczestnikw obrotu cywilnoprawnego. Trybuna zatem przyj jako przedmiot
kontroli
konstytucyjnej
Najwyszego
z dnia
norm
31 stycznia
wyinterpretowan
2002 r.
z art. 10
Uzasadnienie
w uchwale
wyroku
Sdu
Trybunau
J. Szwaja, Kara umowna wedug kodeksu cywilnego, Warszawa 1967; K. Falkiewicz, Kara umowna
w obrocie gospodarczym, Warszawa 2001; J. Jastrzbski, Kara umowna, Krakw, Wolters Kluwer Polska
2006 i przytoczona tam literatura, P. Drapaa, Prawo zobowiza cz oglna, red. E. towska, SPP t.
V, Warszawa 2006, s. 955 i nast. i przytoczona tam literatura.
751
P. Drapaa, Prawo zobowiza, op. cit., s. 963 i nast. i przytoczona tam literatura; J. Jastrzbski,
753
239/279
take
w innych
rozstrzygniciach
Sdu
Najwyszego757
oraz
zosta
zasady
rwnoci:
Brak
ustabilizowanego
stanowiska
Sdu
Legalis, C.H. Beck; z dnia 17 czerwca 2003 r., III CKN 122/01, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck.
756
757
Wyrok SN z dnia 16 lipca 1997 r., II CKN 271/97, System Informacji Prawnej Legalis, C.H. Beck;
postanowienie SN z dnia 14 maja 2002 r., V CKN 357/00, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck.
758
759
760
Ibidem.
240/279
zobowiza
w gospodarce
rynkowej761.
Przyjcie
interpretacji
762
Por take P. Drapaa, [w:] Prawo zobowiza, op. cit., s. 964 i nast.
763
S. Rudnicki, Komentarz do KC. Ksiga Pierwsza. Cz oglna, wyd. 9, Warszawa 2009, s. 317:
Jeeli okae si, e strony nie przyjmoway tego samego znaczenia owiadczenia woli, konieczne jest
przejcie do drugiej, obiektywnej fazy wykadni, w ktrej waciwy dla prawa sens owiadczenia woli
ustala si na podstawie przypisania normatywnego, czyli tak jak adresat sens ten zrozumia i rozumie
powinien.
241/279
765
Uchwaa III CZP 8/91, OSNC 1991, z. 7, poz. 94 z glos K. Stefaniuka, OSP 1993, z. 4, poz. 196.
766
767
768
769
770
771
242/279
z dotychczasow
lini
orzecznicz:
Rozstrzygniciu
przyjmujcemu
stosowanie art. 103 1 i 2 k.c. w drodze analogii do umowy zawartej bez wymaganej
do jej wanoci uchway walnego zgromadzenia lub rady nadzorczej spdzielni nie
mona te zasadnie przeciwstawia argumentu odwoujcego si do jednolitoci
dotychczasowego
orzecznictwa.
W wikszoci
dotychczasowych
orzecze
rozstrzygane
w orzecznictwie
Sdu
Najwyszego
niezalenie
od
prezentowanej argumentacji.
Czy wsteczna zmiana wykadni dotyczca moliwoci potwierdzenia czynnoci
rzekomego organu narusza in concreto czyje uzasadnione oczekiwania? Czynnoci
prawne, ktre zgodnie z dotychczasow wykadni byy niewane, teraz mog zosta
potwierdzone i wywiera w peni skutki prawne. Jeeli chodzi o osoby prawne, ktrych
czynnoci prawne maj by potwierdzone, to trudno tu mwi o naruszeniu ich
uzasadnionych interesw. Zyskay one jedynie moliwo, a nie obowizek
uskutecznienia czynnoci prawnej, ktra wedle wczeniejszego stanu orzecznictwa
bya niewana. Na pierwszy rzut oka mogo doj do naruszenia uzasadnionych
oczekiwa drugiej strony czynnoci prawnej. Strona ta bowiem moga y
w przekonaniu o niewanoci czynnoci prawnej. Jednak oczekiwanie to nie zasuguje,
przy braku dalszych szczeglnych okolicznoci, na ochron. Strona taka bowiem,
dokonujc czynnoci, wyranie daa do zrozumienia, i czynno tak chce zawrze.
Pniejsze powoywanie si na niewano owej czynnoci staoby zatem
w sprzecznoci z jej wczeniejszym dziaaniem i przez to nie zasuguje na ochron
772
243/279
(venire contra fatum propium). Z kolei gdyby strona przed zmian linii orzeczniczej
owiadczya osobie prawnej, i uwaa ow czynno za niewan ze wzgldu na
istniejce wwczas orzecznictwo sdowe, wwczas zaufanie strony powoujcej si na
niewano tej czynnoci przed zmian wykadni zasugiwaoby na ochron. Zaufanie
to mogoby by chronione przy pomocy instytucji prawa materialnego, np. poprzez
uznanie, i brak sprzeciwu osoby prawnej co do twierdzenia o niewanoci takiej
umowy wyklucza teraz potwierdzenie owej umowy ze wzgldu na sprzeczno takiego
zachowania z zasadami wspycia spoecznego. Co wicej, prba potwierdzenia
dawnych stosunkw prawnych np. sprzed 8 lat mogaby si rwnie spotka z zarzutem
naduycia prawa. Z powyszych wzgldw nie ma przekonujcych argumentw za
stosowaniem przez sdy w odniesieniu do powyszego zagadnienia techniki
prospektywnej.
5.4. Nieprawdziwo zarzutu w publikacji prasowej
Zgodnie z uchwa Sdu Najwyszego z dnia 18 lutego 2005 r.773: Wykazanie przez
dziennikarza, e przy zbieraniu i wykorzystywaniu materiaw prasowych dziaa
w obronie spoecznie uzasadnionego interesu oraz wypeni obowizek zachowania
szczeglnej starannoci i rzetelnoci, uchyla bezprawno dziaania dziennikarza.
Uchwaa z dnia 18 lutego 2005 r. zostaa podjta na wniosek Prezesa Sdu
Najwyszego. Prezes SN wskaza, i w orzecznictwie Sdu Najwyszego zdecydowanie
dominuje
stanowisko,
nieprawdziwo
godzcego
w cze
zarzutu
rodzi
773
244/279
774
Por. np. postanowienie SN z dnia 10 grudnia 2010 r., II CNP 76/10, LEX nr 707862; wyrok SN z dnia
245/279
IV. ZAKOCZENIE
1) Rozstrzygnicie kwestii czasowych skutkw zmiany wykadni wymagao
zmierzenia si z podstawowymi zagadnieniami zwizanymi ze statusem wykadni
sdowej. W czci teoretycznoprawnej zostao pokazane, i problem orzecznictwa jako
ewentualnego rda prawa sprowadza si do subiektywnych pogldw interpretatora
i przyjmowanych przez niego zaoe oraz konwencji terminologicznej. Odpowiedzi
trudno jest rwnie szuka w tekcie prawnym, ktry z natury rzeczy podlega
interpretacji.
W sporze o status orzecznictwa sdowego opowiedziaem si, ze wzgldw
ideologicznych, za idealizacyjnym modelem odmawiajcym orzecznictwu sdowemu
statusu rda prawa. Uwaam, e zasada trjpodziau jako zaoenie, by moe
czciowe kontrfaktyczne, stanowi istotny element systemu demokratycznego.
Rwnoczenie twierdz, i pastwo winno chroni w szczeglnych przypadkach
wyobraanie obywateli co do treci norm prawnych, budowane na podstawie praktyki
orzeczniczej. Uwaam, e akceptacja tez o sdowym tworzeniu prawa nie musiaaby
wcale oznacza, i uzasadnienie techniki prospektywnej byoby atwiejszym zadaniem.
Orzeczenia sdowe, podobnie jak ustawy, podlegaj interpretacji przez osoby pragnce
kierowa si w swoim postpowaniu obowizujcym prawem. Przyznanie orzecznictwu
sdowemu statusu rda prawa nie rozwizywaoby wcale podstawowej kwestii
postawionej w pracy, tj. jakie mechanizmy naley stosowa przy zmianie wykadni
prawa.
2) Cz prawnoporwnawcza pracy wykazaa, e kwestia czasowych skutkw
wykadni pojawia si zarwno w systemach typu common law, jak i kontynentalnych.
Pytanie o temporalne skutki wykadni prawa, ktra de facto lub de iure bdzie wpywa
na orzeczenia w innych sprawach, stawiane jest zarwno w systemie amerykaskim,
angielskim, jak i niemieckim. Pojawia si rwnie na paszczynie sdw
ponadnarodowych i midzynarodowych. W kadym z tych przypadkw doktryna
i judykatura oscyluj midzy teoretycznie deklaratoryjnym charakterem orzecze
a potrzeb ochrony uzasadnionych oczekiwa podmiotw prawa. Problem ochrony
uzasadnionych oczekiwa uytkownikw prawa, co do trwaoci linii orzeczniczej
pojawia si w porzdkach prawnych o rnym charakterze, o ile tylko przestrzegaj one
zasad pewnoci prawa oraz chroni prawa podstawowe.
246/279
si
kontekstu
spoecznego,
potrzeb
uzgodnienia
wykadni
uytkownikw
prawa
(racjonalnych
prawobiorcw)
dostatecznie
kryterium
wadliwoci
naley
uzna
niezgodno
istniejcej
wykadni
247/279
kodeksu
judykacyjne.
Za
cywilnego
niezgodne
dotyczcych
z prawem
odpowiedzialnoci
naley
uzna
za
bezprawie
orzeczenie
sprzeczne
Por. L. Petraycki, Wstp do nauki prawa i moralnoci, Warszawa 1959; O pobudkach postpowania
248/279
249/279
BIBLIOGRAFIA
Aalto P., Public Liability in EU Law, Oxford and Portland, Oregon 2011.
Aden M., Dauerschuldverhtnisse und AGB Kluaseln, DWiR 1992, z. 9.
Alexy R., Dreier R., Precedent in the Federal Republic of Germany, [w:] Interpreting
Precedents A Comparative Study, red. D.NeilMacCormick, R.S. Summers, Dartmouth
1997
Arden M., Prospective Overruling, LQR 2004, t. 120(stycze), s. 7
Arndt A., Gesetzesrecht und Richterrecht, NJW 1963, z. 29
Arndt
Hans-Wolfgang,
Probleme
Rckwirkender
Rechtsprechungsnderung,
250/279
Boers H., Rckwirkende Anwendung der 1,3 Promille Grenze, NJW 1967, z. 29
Bosek L., Bezprawie legislacyjne, Warszawa 2007
Bosek L., Glosa do postanowienia SN z 30.5.2003 r., III CZP 34/03, PiP 2003, z. 12
s. 119
Boshkoff E.E., Resolving Retroactivity after Teague v. Lane, Indiana Law Review
1990, t. 65, s.651
Boujong K., Rechtsfortbildung, Rechtsprechungsnderung und Vertraauensschutz in
der Judikatur des Bundesgerichthofs, [w:] Festschrift fr A.Heldrick, Mnchen 2005,
1235
Brodecki Z., Koncewicz T.T., [w:] Europa sdziw, red. Z. Brodecki, Warszawa 2007
Buchner
H.
Vertrauensschutz
bei
nderung
der
Rechtsprechung,
[w:]
C.W.,
Zinsberechnungs
und
Tilgungsverrechnungsklauseln
beim
251/279
Cardozo B.N., The Nature of Judicial Process, Yale University Press 1921
Cieliski M., Glosa do uchway SN z dnia 20.9.1996 r., III CZP 72/96, OSP 1997, z.
6
Ciochon C.D., Nonretroactivity in Constitutional Tax Refund Cases, Hastings Law
Journal 1992, t. 43, s. 419
Corr J.B., Retroactivity: a Study in Supreme Court Doctrine as Applied, North
Carolina Law Review 1983, t. 61, s. 745
Corr J.B., Supreme Court Doctrine in the Trenches: the Case of Collateral Estoppel,
William and Mary Law Review 1985, t. 27, s. 35
Crowley J.G., Retroactive application of Tennessee v. Garner to Civil Litigation,
Fordham Law Review 1989, t. 57, s. 855
Currier S.T., Time and Change in Judge Made Law: Prospective Overruling,
Virginia Law Review 1965, t. 51, s. 201,
Curzon L.B., Dictionary of Law, wyd. 6, Harlow 2002
Czachrski W., [w:] System prawa cywilnego. Prawo zobowiza cz oglna, red.
Z.Radwaski, Wrocaw, Warszawa, Krakw, d 1981, t. III, cz. 1
Czeszejko-Sochacki Z., Sdownictwo Konstytucyjne w Polsce na tle porwnawczym,
Warszawa 2003
Danckelmann B., Glosa do wyroku BGH z dnia 29.10.1959 r., z dnia 29 padziernika
1959 r., II ZR 8/58, NJW 1960, z. 7
Dbrowa J., Wina jako przesanka odpowiedzialnoci cywilnej, Wrocaw 1968
Dbrowska P., Obowizywanie w czasie wyrokw wstpnych TS, Przegld Sdowy
2002, z. 7
Degenhart Ch., [w:] Grundgesetz Kommentar, red. M. Sachs, wyd. 4, Mnchen 2007
Devlin Lord, Judges as Lawmakers, Modern Law Review 1976, t. 39, z. 1
Diploc Lord, The Court as Legislators, Presidential Address, Holdsworth Club 1965
Drapaa P., [w:] Prawo zobowiza cz oglna, red. E. towska, SPP t. V,
Warszawa 2006
Dubs H., Praxisnderung Basel 1949
Dudek D., Funkcjonowanie rde prawa w orzecznictwie, [w:] System rde prawa
w Konstytucji RP, red.Granat, M. Lublin 2000
252/279
Konstytucyjnego,
[w:]
Ksiga
XX-lecia
orzecznictwa
Trybunau
253/279
254/279
Gonera K., towska E., Artyku 190 Konstytucji i konsekwencje jego stosowania
w praktyce sdowej, PiP 2003, z. 9
Goode R., Charges over Book Debts: A Missed Opportunity, LQR 1994, t. 110, s. 592
Grka K., Litwin T., Konstytucja RP prba oceny i podsumowania z perspektywy
dziesiciolecia stosowania, Krakw 2008
Grski A., Niezgodno z prawem prawomocnego orzeczenia sdu cywilnego, jako
podstawa skargi z art. 4241 kpc, MoP 2005, z. 25
Gtz
V.,
Bundesverfassungsgericht
und
Vertrauensschutz,
[w:]
Bundesverfassungsgericht und GG: Festgabe aus Anlass des 25 jhrigen Bestehens des
Bundesverfassungsgerichts, red. C. Starck, Tbingen 1976
Gtz
V.,
Das
Grundrecht
auf
Rechtsanwendungsgleichheit
und
der
T.,
Wundersames
zur
Haftung
des
Neugesellschafters
fr
255/279
Hasler P.B., Retroactivity Rethought: The Hidden Cost, Maine Law Review, 1972,
t. 24, s. 1
Hausner
R.,
Trzciski
J.,
Prawotwrcze
znaczenie
orzecze
Trybunau
256/279
257/279
Kwanicki R.L., Letolc P., Glosa do uchway SN z dnia 14.9.2007 r., III CZP 31/07,
MoP 2008, z. 3
Larenz K., Derogierende Kraft des Gerichtsgebrauchs, NJW 1951, z. 13
azowski
A.,
[w:] Unia
Europejska.
Prawo
instytucjonalne
i gospodarcze,
258/279
A.,
tak
zwanych
wyrokach
interpretacyjnych
Trybunau
259/279
sdowym
naruszajcym
prawo
wsplnotowe,
Gdaskie
Studia
260/279
261/279
Palm C.W., The Constitutionality of Section 27a of the Securities Exchange Act: Is
Congress Rubbing Lampf the Wrong Way, Villanova Law Review 1992, t. 37, s. 1213
Perrello S.J., Jr., Golembiewski P.A., Retroactivity of California Supreme Court
Decisions: A Procedural Step toward Fairness, California Western Law Review
1981, t. 17, s. 403
Petraycki L., O pobudkach postpowania i o istocie moralnoci i prawa, Warszawa
2000
Petraycki L., Wstp do nauki prawa i moralnoci, Warszawa 1959
Piekenbrock
A.,
Faktische
Rechtsnderung
durch
Rechtsprechung
als
262/279
Reid Lord, The Judge as Law Maker, Journal of the Society of Public Teachers of
Law 1972-1973, t. 12, s. 22
Reifner U., Siederer W., Die Anwendung der hchstrichterlichen Rechtsprechung
ber sittenwidrige Konsumratenkredite auf Vertrge aus den Jahren 19741979, NJW
1984, z. 41
Reimer
E.,
Neuheitschdlichkiet
Patentanmeldungen
und
der
eingetragener
ausgelegten
Gebrauchmuster,
Unterlagen
[w:]
deutscher
Beitrge
zum
263/279
E.,
ber
die
Grnde
und
Auswirkung
der
nderung
einer
264/279
Skowski M., Glosa do postanowienia SN z dnia 14.1.2005 r., III CK 177/04, MoP
2006, dodatek, z. 11
Shannon B.S., The Retroactive and Prospective Application of Judicial Decisions,
Harvard Journal of Law & Public Policy 2003, t. 26, s. 811
Sheils W.J., Nonretroactivity on Habeas Corpus: Whittling at the Great Writ,
Suffolk University Law Review 1990, t. 24, s. 743
Siederer W., Die Anwendung der hchstrichterlichen Rechtsprechung ber
sittenwidrige Konsumratenkredite auf Vertrge aus den Jahren 19741979, NJW 1984,
z. 41
Sieczyo-Chlabicz J., Glosa do uchway SN z dnia 18.2.2005 r., PiP 2005, z. 7
Siemieski F., Glosa do uchway TK z 10.5.1994, W 7/94, PiP 1997, z. 78, s. 143
Skoczylas J.J., Odpowiedzialno za szkody wyrzdzone przez wadz publiczn,
Warszawa 2005
Smart P., Fixed or Floating? Siebe Gorman Posr-Brumark, Company Lawyer 2004,
25(11), s. 331
Smlski J., Glosa do uchway SN z dnia 31.1.2002 r., III CZP 72/01, Przegld
Sdowy 2003, z. 3, s. 155
Snyder O.C., Retrospective Operation of Overruling Decisions, Illinois Law Review
of Northwestern University 1940, t. 35, s. 121
Sobolewski P., Glosa do uchway SN z dnia 18.2.2005 r., III CZP 53/04, OSP 2005, z.
12, poz. 144
Sotysiski S., Glosa do uchway SN z dnia 14.9.2007 r., III CZP 31/07, OSP 2008, z.
5
Stadnicki F., Obecna rola zasady nie mona zasania si nieznajomoci prawa,
SC 1967, z. 10
Staniszewska L., Odpowiedzialno odszkodowawcza Skarbu Pastwa za szkody
wyrzdzone wydaniem prawomocnego orzeczenia sdowego ocena nowelizacji, MoP
2011, z. 7
Staranowicz T., Glosa do uchway SN z dnia 31.1.2002 r., III CZP 72/01, Przegld
Sdowy 2003, z. 5
265/279
266/279
T.,
Zasada
prawidowej
legislacji
w pogldach
Trybunau
267/279
268/279
Uchwaa SN z dnia 30.5.1980 r., III CZP 82/97, OSNC 1981, z 7, poz. 120
Postanowienie SN z dnia 9.1.1981 r., III CRN 310/80, OSP 1981, z. 7
Wyrok SN z dnia 22.9.1987 r., III CRN 265/87, OSNCP 1989, z. 5, poz. 80
Uchwaa Poczonych Izb Cywilnej Administracyjnej i Ubezpiecze Spoecznych SN
z dnia 28.11.1988 r., III CZP 33/87, OSNC 1988, z. 6, poz. 73
Uchwaa SN z dnia 6.3.1991 r., III CZP 8/91, OSNC 1991, z. 7, poz. 94, s. 73 z glos
K. Stefaniuka, OSP 1993, z. 4, poz. 196
Uchwaa SN z dnia 6.12.1991 r., III CZP 108/91, OSNCP 1992, z. 4, poz. 48; z glos
Z. Bidziskiego, OSP 1995, z. 1
Uchwaa SN z dnia 5.5.1992 r., Kpr. 5/92, OSNKW 1993, z. 12, poz. 1
Uchwaa SN z dnia 26.3.1993 r., III CZP 14/93, OSNC 1993, z. 11, poz. 196
Uchwaa SN z dnia 24.6.1994 r., III CZP 79/94, OSNC 1994, z. 12, poz. 240
Uchwaa SN z dnia 13.1.1995 r., III CZP 174/94, OSN 1995, z. 4, poz. 67
Uchwaa SN z dnia 8.9.1995 r., III CZP 104/95, OSNC 1996, z. 1, poz. 2
Postanowienie SN z dnia 21.2.1996 r., I PO 1/96, OSNAPiUS 1996, z. 16, poz. 241
Uchwaa SN z dnia 20.9.1996 r., III CZP 72/96, OSNC 1997, z. 1, poz. 4, z glos
B. Banaszkiewicza, Przegld Sejmowy 1997, z. 6
Wyrok SN z dnia 4.10.1996 r., III ARN 52/96, OSNP 1997, z. 8, poz. 124
Wyrok SN z dnia 12.12.1996 r., I CKN 22/96, OSNC 1997, z. 67, poz. 75
Wyrok SN z dnia 26.6.1997 r., I CKN 130/97, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck, LEX nr 78438
Wyrok SN z dnia 16.7.1997 r., II CKN 271/97, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
Postanowienie SN z dnia 13.10.1997 r., I CKU 133/97, System Informacji Prawnej
Legalis, C.H. Beck, LEX nr 32379
Postanowienie SN z dnia 17.11.1998 r., II UKN 402/98, OSNAPiUS 1999, z. 24, poz.
805
Uchwaa SN z dnia 15.9.1999 r., I KZP 27/99, OSNKW, z. 1112, poz. 72
Postanowienie SN z dnia 3.4.2000 r., I CKN 613/98, Biuletyn SN 2000, z. 7
Wyrok SN z dnia 15.5.2000 r., II CKN 293/00, OSNC 2000, z. 11, poz. 209; z glos
aprobujc E. towskiej OSP 2000, z. 12, P. Graneckiego, Palestra 2001, z. 1112,
269/279
Postanowienie SN z dnia 27.6.2000 r., I CKN 796/98 OSNC 2000, z. 12, poz. 234,
Postanowienie SN z dnia 11.10.2000 r., III CKN 232/00, System Informacji Prawnej
Legalis, C.H. Beck, LEX nr 51824
Wyrok SN z dnia 12.10.2000 r., IV CKN 144/00, OSNC 2001, z. 4, poz. 60
Wyrok SN z dnia 31.1.2001 r., III CKN 984/98, LEX nr 78438
Wyrok SN z dnia 13.6.2001 r., III CKN 50/01, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
Uchwaa SN z dnia 4.7.2001 r., III ZP 12/01, OSNP 2002, z. 2, poz. 276; z glos
J. Trzciskiego, Rzeczpospolita 2001, nr 12
Wyrok SN z dnia 8.1.2002 r., I CKN 581/99, OSP 2002, z. 11, poz. 143; z glos
M. Kpiskiego, OSP 2002, z. 11
Uchwaa SN z dnia 31.1.2002 r., III CZP 72/01, OSNC 2002, z. 9, poz. 10; z glosami
T. Staranowicza, Przegld Sdowy 2003, z. 5 oraz A. Stelmachowskiego, OSP 2002,
z. 10
Wyrok SN z dnia 15.3.2002 r., II CKN 1415/00, LEX nr 53284
Wyrok SN z dnia 8.5.2003 r., III RN 66/02, Monitor Podatkowy 2003, z. 6
Postanowienie SN z dnia 14.5.2002 r., V CKN 357/00, System Informacji Prawnej
Legalis, C.H. Beck, LEX nr 55513
Uchwaa SN z dnia 30.5.2003 r., III CZP 34/03, Prokuratura i Prawo 2004, z. 2,
poz. 30, z glos L. Boska, PiP 2003, z. 12
Wyrok SN z dnia 13.6.2003 r., III CKN 50/01, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
Wyrok SN z dnia 17.6.2003 r., III CKN 122/01, System Informacji Prawnej
Legalis, C.H. Beck, LEX nr 141400
Uchwaa SN z dnia 3.7.2003 r., III CZP 45/03, OSNC 2004, z. 9, poz. 136
Wyrok SN z dnia 9.7.2003 r. IV CKN 357/01, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck; wyrok SN z dnia 13.12.2005 r.,
Wyrok SN z dnia 13.12.2005 r., II BP 3/05, OSNAPiUS 2006, z. 2122, poz. 323
Uchwaa SN z dnia 11.9.2003 r., III CZP 52/03, OSNC 2004, z. 11, poz. 169
Wyrok SN z dnia 10.10.2003 r., II CK 36/02, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
270/279
Uchwaa SN z dnia 6.11.2003 r., III CZP 61/03, OSNC 2004, z. 5, poz. 69 z glosami
J. Jastrzbskiego, OSP 2004, z. 9, M. Bieniaka, MoP 2005, z. 20, W. Borysiaka, MoP
2007, z. 6, A. Slisza, MoP 2005, z. 8
Wyrok SN z dnia 4.12.2003 r., II CK 271/02, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck, LEX nr 151630
Postanowienie SN z dnia 19.5.2004 r., I CK 696/03, OSP 2005, z. 5, poz. 61 z glos
R. Strzelczyka, OSP 2005, z. 5, poz. 61
Wyrok SN z dnia 16.12.2004 r., V CK 674/03, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
Postanowienie SN z dnia 14.1.2005 r., III CK 177/04, OSNC 2005, z. 12, poz. 217
z glos M. Skowskiego, MoP 2006, dodatek, z. 11
Uchwaa SN z dnia 18.2.2005 r., III CZP 53/04, OSNC 2005, z. 78, poz. 114 z glos
Z. Radwaskiego, OSP 2005, z. 9, poz. 110
Wyrok SN z dnia 21.4.2005 r., III CK 645/04, Przegld Ustawodawstwa
Gospodarczego 2006, z. 2
Postanowienie SN z dnia 14.6.2005 r., V CK 700/04, System Informacji Prawnej
Legalis, C.H. Beck, LEX nr 301799
Wyrok SN z dnia 5.8.2005 r., II CK 27/05, LEX nr 311305
Wyrok SN z dnia 14.9.2005 r., III CK 43/05, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck, LEX nr 346085
Postanowienie SN z dnia 25.1.2006 r., I CK 233/05, MoP 2006, z. 24
Wyrok SN z dnia 18.1.2006 r., II BP 1/05, OSANAPiUS 2006, z. 2324, poz. 351
Wyrok SN z dnia 31.3.2006 r., IV CNP 25/05, OSNC 2007, z. 1, poz. 17; s. 104,
z glos . Kozowskiego, Przegld Sdowy 2008, z. 78
Uchwaa SN dnia 26.4.2006 r., III CZP 125/05, OSNC 2006, z. 12, poz. 194 z glosami
J. Kondka, Palestra 2008, z. 12, E. Bagiskiej, Gdaskie Studia Prawnicze
Przegld Orzecznictwa 2007, z. 3
Wyrok SN z dnia 7.7.2006 r., I CNP 33/06, OSNC 2007, z. 2, poz. 35 z glos
. Kozowskiego, Przegld Sdowy 2008, z. 78
Wyrok SN z dnia 17.7.2006 r., I PK 5/06, Wokanda 2006, z. 11
271/279
Wyrok SN z dnia 18.10.2006 r., II CNP 32/08, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck
Wyrok SN z dnia 6.12.2006 r., IV CSK 290/06, System Informacji Prawnej Legalis,
C.H. Beck, LEX nr 203285
Postanowienie SN z dnia 14.12.2006 r., I BP 13/06, PS 2008, z. 1112
Wyrok SN z dnia 13.12.2007 r., I BP 36/07, OSNAPiUS 2009, z. 34, poz. 36
Wyrok SN z dnia 4.1.2007 r., V CNP 132/06, OSNC 2007, z. 11, poz. 174
Postanowienia SN z dnia 22.6.2007 r., III CNP 37/07, OSNC 2008, z. 78, poz. 94,
Wyrok SN z dnia 10.8.2007 r., III UK 23/07, OSNAPiUS 2008, z. 1920, poz. 298,
Wyrok SN z dnia 20.7.2007 r., I CK 3/07, OSNC 2008, poz. 65
Uchwaa SN z dnia 14.9.2007 r., III CZP 31/07, OSNC 2008, z. 2, poz. 14 z glosami
R.L. Kwanickiego, P. Letolc, MoP 2008, z. 3, J. Naworskiego, MoP 2008, z. 8;
S. Sotysiskiego,
OSP
2008,
z.
5,
Z. Kuniewicza,
Glosa
2008,
z.
3,
272/279
273/279
274/279
275/279
Izby
Lordw
z dnia
24.1.1991 r.
w sprawie
Hazell
przeciwko
276/279
277/279
278/279
www.bundesgerichtshof.de
2.
www.curia.europa.eu
3.
www.echr.coe.int.
4.
www.sn.pl.
5.
www.venice.coe.int
6.
www.ssrn.com
279/279