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'TERNACIONAL PBLICO
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DERECHO INTERNACIONAL PBLICO INTRODUCCIN
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recordar a la India (con ms de900 millones de habitantes) oJapn (con ant~rior ~firmaci?n. Lo ms ad~cuado sera, quiz, considerar a la
~ocledad InternaCIonal en un estadi>de selnianarqua, o de organizacin
cerca de 125 millones), excluidos de las grandes decisiones. La sociedad
lmperfecta.
internacional no es detTIocrtica. sino oligrquica, con una oligarqua
basada esencialmente en el poder militar y econmico de algunas . G. Las org~nizaciones internacionales, como sujetos del Derecho
potencias, hasta hace poco moderada por la rivalidad entre los Estados InternaCional tienen una Importancia creciente. El extraordinario au-
Unidos y la URSS. Hoy, el panorama es mucho ms complejo, pues el mento del nmero de ellas (queya es de unas 7,000 para lasgubcrnalllen-
derrumbe de la URSS ha dejado e! campo abierto a los Estados Unidos, tales y de 10,000 para las no gubernamentales) es una de las caracters-
lo que ha llevado a muchos a proclamar apresuradamente la imposicin ticas ms il1lPortantes del perodo a partir de lasegundaguerra mundial.
de una "pax americana" y la entrada a un mundo monopolar. Aparente- Hayque senalarque las no gubernamentales no tienen carcter desujeto
del Derecho internacional. .
mente as sera; sin embargo examinando lns de cerca la realidad
l
internacional se puede apreciar que la (todava) gran potencia america- , H. A diferencia de los ESlados, no hay un lmite preciso respecto al
nal.ambin ha tenido que pagar un alto precio por lacarreraarmamentista numero de las organizaciones internacionales que sea posible crear, por
y se encuentra. exhausta, en el dilcJna de continuar pretendiendo la lo que hay que esperar que se mantendr durante algn tiempo la
hegemona universal y debilitarse 1.odavams en el esfuerzo, o replegar- tendencia al aumento.
se, como lo han hecho antes otros brrandes imperios, para frenar el l. La aparicin y desarrollo de las organizaciones internacionales es
proceso de del eri oro econmi ca interno, En con [fa de la tesis monopolar una respuesta a las deficiencias de la actual sociedad int.ernacional
tambin podra aducirse que siendo e! poder un concepto relativo, que basada principalment.e en los Estados nacionales, y cada vez menos capaz
est en funcin del poder de los dems, y dado que el poder militar de ofrecer adecuada solucin a los problemas que se le plantean al
absoluto es cada vez ms irrelevante, el surgimiento de potencias econ- hombre en las vsperas de! siglo XXI.
micas como Japn o la Unin Europea, convierte en pluripolar el J Empiezan a aparecer instilUciones (grupos de presin, sociedades
mundo, bien entendido que la pluripolaridad ya no tiene la connota- mul~lnaClon~les. e~c.) supranacionale.s o transnacionales que ejercen
cin ideolgica de otro tiempos. ~na InfluenCIa creClenle en la vida internacional, y cuya exist.encia puede
E. No hay un poder superior capaz de imponer coactivamente el Interpretarse como una prueba irrefutable de la inadecuacin del
respeto al derecho, y de garantizar el orden, lo cual ha llevado a hablar, Estado na,:iol~a.la las ncc.esidades de nuestros ticInpos.
en ocasiones, de que existe cierta anarqua en la sociedad internacional. K Los l~dlVlduo~ no llenen todava reconocido el carcter de Slctos
Afirmacin sta que debe considerarse a la luz de la nueva realidad de derecho InternaCional, pero hay una tendencia e"iden te a rec.onocer-
internacional en la que la substjucin de la URSS por Rusia y las les derech~s. Hoy los derechos h,umanos consagrados en varios conjun-
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cgnveniencias coyunturales de la Repblica Popular China facilitan la to~ normatiVOS,de los pactos umversales para abajo, empiezan a consti-
toma de decisiones en el Consejo de Seguridad, que por vez primera LUIrya una vero,ad.era excepcin al principio de soberana, y estamos
ernpieza a ser efectivo, aunque slo lo sea en cuestiones relativas a la paz llegando a los ltmJtes de la intervencin "causa htlmanitatis" con las
ya la sq;uridad int.ernacionales.
acciones col~c~ivas(le asistencia a las poblaciones de pases sU~lergidos
/' El hecho de que en el momento actual (febrero de 1997) 185 Esta- en guerras clvdes o azotados por hambrunas, aunque la legitimacin
dos (de un total d" unos 190 pases independientes) formen parte de la cve~ltu~ld~tales acciones requiere una previa reforma democrtica de
Organizacin de Naciones Unidas, permitira afirmar que la inmensa las InsLI.tuclones qu~ l.asdecidan, o~ietivo que parece estar todava un
mayora de la htlmanidad estorganizadasobre labasede la Carta de San poco l,eJos.El 3 de dICIembre de 1992, el Consejo de Seguridad decida
Francisco, con lo cual aquella anarqua estara sustituida ya por una el e~''Io,de una .fuerza,armad,a a Somalia, donde el desorden creado por
ordenacin jurdica de la sociedad internacional, con una autoridad ~as faCC1?n~S rivales lmpedla la adecuada distribucin de la ayuda
superior a los Estados.Pero las imperfecciones de la constitucin, que InternaCIonal, a una poblacin que estaba sufriendo penurias extremas.
cOllsagra 1Inaestructura oligrquica, y la estrechez de miras que se refleja tal decisin, que afirmaba el derecho de la ONU a actuar en casos au~
en ella, que la limitan al papeldeforode confrontacin, sin la posibilidad evidcn~emente <!eberan caer bajo la excepcin dejurisdiccin inter;'a 1
de adoptar las decisiones que requiere nuestro tiempo, resta valor a la del Articulo 2, parrafo 7 de la Carta, no era la primera vezqlle se utilizaba,
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pues debe recordarse la intervencin de las Naci~nes Unidas en el Esta modificacin de la estructura internacional no deja de tener
Congo (hoyZaire) aprincipiosde la dcada de 1960;s~n embargo, laque consecuencias importantsimas en el derecho internacional, que est
le da una nueva dimensin a la accin en Somalia, es el contexto pasando de ser un derecho principalmellle orientado a la proteccin de
internacional en el qU,e se produce, sin una oposici~ .seria a tal la soberana estatal y a la delimitacin de competencias estatales, para
intcnrencin. Tambin debe verse a la luz de la otras decIsIones, de. la irse convirtiendo en un derecho comunitario de los hombres, que
Asamblea General, pidiendo opiniones consnlt.ivas a la"Corte Internaqo- reglamenta las relaciones surgidas de una creciente solidaridad entre los
nal de Justicia, sobre la Ley Torricelli y el secuestro de personas, lo que pueblos, sin que import.e.mucho que esa solidaridad sea o no correcta-
confirma la oposicin a las intenrenciones unilaterales de .los Es.tad?~. menle percibida por los responsables de los pueblos, o incluso por los
f .. El progreso cientfico y tcnico produce una uIllformlzaClon pueblos mismos.
progresiva de la cultura y exige, ade~s, para el desarr?ll~ .de la Las tendencias que experimenta actualmente la organizacin de la
economa, unas lnversiones de tal magnItud que los Estados, Indivldual- sociedad podran ordenarse en varios niveles, del global al local, inspira-
mcnle considerados, son cada da menos capaces de pcnnitirse, con lo das en todos los casos por una aspiracin general hacia los ideales de la
C}ucse ven forzados a un~ coo~eracin .cada vez ms estr~cha ..Ello nos democracia.
'lIe\'aa descubrir en la sociedad mt.crnaClonal una tendenCia umficadora En el plano universal, la aparicin de problemas globales que se
irreversible, que debe llevar, inevitablemente, en un plazo difcil de agraven incesantelTIente reclama la puesta en pie de una inst.itucin
predecir, ala nnid::ldpollic~ mn~1dial...Eslalen~enciauni0cadora puede capaz de enfrentarse a tales problemas y ofrecer soluciones. Esa institu-
observarse a lo largo de la lustona, y solo se ha lnt~rr.u~pldo en algunas cin puede ser la Organizacin de Naciones Unidas, a travs de modifi-
ocasiones que no Lienen ms qu~ un val r epIsod.ICO.Igual que el caciones substanciales a su Carta fundamental, opcin que parece la ms
reciente pasado puede llamarse la epoca de. nac~onahsmo, el ~om:nto viable, aunque sea difcil o tambin podra ser una nueva organizacin
presente y el fULllroprximo, corresponden a la epoca del regionalIsmo internacional.
En un segundo nivel se encontraran las organizaciones regionales,
y globalismo." . ...
Podra encontrarse una explicacin a esta constante hlstonca, de principalmente las de int.egracin, resultado de la bsqueda de una
integracin, en eJ marco de la t.eora concentracion~sta de las re~aciones alternativa a la ineficacia de Jos Estados para enfrentarse a las necesida-
interllacionales, que hemos expuest.o en otras ocasl0nes,'y en v~rt.ud.de des del mundo de hoy. La Unin Europea podra ser el ejemplo ms
la cual afirmamos <luC"todo proceso poltico se caracterIza, pnmana y significativo, y aadiramos el MERCOSUR, y quizs el Trat.ado de Libre
fllndamcllLahncnte, por tender a la concentracin de po.der. .. Los Comercio de Norteamrica o la Asociacin de Naciones del Sureste
slDelos de accin poltica, individuales o institucionales,cons~l~ntemen- Asidco.
le o no, se orientan a la ampliacin del crculo de domIniO; y esta La crisis del Estado se manili~sta tambin en una explosin de los
const.anl.e concenlracionist.a se puede encontrar tanto en el mblto nacionalismo, fenmeno complejo, que produce en unos casos un
interno como en el inlernacional". La integracin del mundo aparece relajamiento de los controles polticos del poder central, mediant.e
entonces como la resultante de dos factores bsicos: las necesidades frmulas como el federalismo o los regmenes de autonomas,)' en otros
econmicas, polticas y culturales, y la tendencia innata, de individuos e casos desemboca en el separatismo. Esta fenmeno no debe llevarnos al
instituciones, a la concentracin de poder. . engai10 de creer que contradice la tendencia general hacia la integra-
Cualquier cs1.udio de la sociedad intcrnacional debe paror, para cin llniversal, 'Pues no es incompatible la descentralizacin (por razo-
poder entenderla adecuadamente, de la existencia de .los Estados nes de democracia y eficacia) y la puesta en pie de inst,it.ucionesglobales
nacionales, y las organizaciones internacionales C?ffiOsUjetos de .esa o regionales. Slo se trata de un reparto de competencias.
sociedad; pero sin olvidar los grupos (de diversos upos), que tr~:clen- En los ltimos tiempos ha podido apreciarse esa crisis del Est.ado,que
den las froBleras, y tienen una innucncia efectiva en la formulaclpn ?e tiene una doble vertiente: A) En el plano interno, hay una creciente
b poltica internacional nt.ilizanclo siempre como marco de referenCia, disrni 11 llcin de la representati,~dad, debido a que la sociedad moderna
el concenlracismo poltico, tan vlido en el Inbito interno como en el ha creado posibilidades enormes de manipulacin y contra) de los
internacional. procesos democrticos, dejando el poder real en manos de grupos de
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LA SOCIEDAD INTERNACIONAL
2. CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL P(;BLICO
El Derecho internacional es una ciencia eminentemente jurdica, y internacional una cienciaeminent.ementejurdica, como hemos indica-
debe ser diferenciada de otras que tienen como objeto tambin el estudio do antes, no podrn entenderlo quienes desconozcan la poltica interna-
de las relaciones internacionales, pero desde ngulos dife~entes.. cional.
.AJa...poJica internaciQ~ le int.eres~n las rela~lQ.nes l~terna- 3. Los CLSICOS DEL DERECHO I1'lITRNACIONAL
cianales desde un punto de Vista prlmanamente faet,leo! SIn refe-
rencia al "deber ser" La moral internacional no cOinCide en su Igual que para determinar cundo comienza a existir el Derecho
mbito dc aplicacin con el Derecho inter~acio~al: Como todo internacional se plantea la cuestin de principio, de qu se entiende por
Derecho, el internacional trata de garantIzar Ulllcamente un Derecho internacional, t.anlbin al iniciar el estudio de las fuentes
mnimum tico, dejando fuera de su campo a otro sector de la doctrinales debemos deci~lir la misma cuestin, con el fin de tomar o 110
moral. Por o1.ro lado, lnllChas Honnas positivas internacionales ~o en cuenta a los autores ms tempranos. Como veremos ms adelante, nos
son ni morales ni inmorales. sino sitnplcmente amorales. Ademas, inclinamos por colocar el nacimiento del Derecho internacional en el
la violacin de reglas morales trae conslg sanciones de naturale- momento en que empiezan a producirse relaciones entre comunidades
za distinla a las violaciones de normaijurdicas. sociales distinta";, cualquiera que sea la forma que tales comunidades
J j1'PrlcsajnternaoonaJ es u"co~tjllntode .usos o bue.nos modos, revistan. Esta presuncin debera permitirnos encontrar estudios
que se desarrollan como consecuenCia de la VIda en sociedad, pero doctrinales en fechas ~uy remotas de la historia; sin embargo, las
careciendo de la obligatoriedad tpica del De~ech? . referenCias a las relaciones entre pueblos se plantean primero en
.L.a.t:=Il.[jl!.CQJJM;io.ua! se interesa pflInana~ente en el !"e~ho trminos histricos, filosficos, morales y a(ln teolgicos, antes de que el
econmico, y se centra en el ~sll1dio de 1.asrel~clones .econoffilcas Derecbo reclame su lugar.
internacionales. En fin, la teora de las relaCIOnes InternaCionales, una El Derecho internacional pblico, como c0rUunlo normalivo desti-
ciencia n~lalivamente reciente, es una rnateria de sntesis, que somete a nado a regla.mentar una realidad sodal, la rcalid.ad internacional, debe
anlisis las relaciones enlr:c grupos sociales autnomos, de ndole diver- experimentar una evolucin paralela a la que experimenta esa realidad,
sa, con el fin de llegar a una comprensin ms correcta de las leyes y y de ah que segn el momento, revista una forma ms o rnenos distinta,
tendencias que rigen las relaciones entre ellos. lo que nos \levara a considerar el origen del Derecho internacional de
Debemos sin ernbargo llamar la atencin sobre el hecho. de acuerdo con la similitud que guarde con el conjunto normativo que hoy
que el Derecho internacional 1101 debe, ni puedc, ~onccbIrse representa, a nuestros ojos, ese Derecho intcrnacional.
como una ciencia enteramente auto noma. La correcta Interpreta- Como creadores del moderno Derecho internacional, es decir, del
cin de los fenmenos de formacin. respeto, aplicacin, viola- que \lega hasta la dcada de 1990, podemos considerar a los autores de
cin, etc., de las normas internacionales, exige el n:ejor .c,.onoci- la escuela hispnica del Derecho internacional, de fundamentacin
mient.o de la realidad int.ernacional, que slo es pOSIble vIcndola jusnaturalista, y muy ligados a los enfoques leolgicos. Ellos significan ya
desde la diversa ptica que dan las distintas ramas de las ciencias ~ac:c1osinde lo~ planteamientos modernos de la actual problemtica
sociales que se aplican a su estudio: historia diplomtica ~ poltica Jundlca Internacional, bien que en muchas oca~iones no hagan ms que
internacional, economa internacional, y, en fin, leona de las desa~rollar c?nceptos previamente esbozados por otros autorcs, que
relaciones internacionales. podnan conSiderarse como los precursores del moderno Derecho inter-
Es particularmente interesante recurrir a los .ejemplos ~ue.~frece la nacional.
poltica internacional contempornea, para exphc~r la ~phcaclo.n de las
normas del Derecho internacional, sin que ello tmphque olVIdar I~s . 3.1. Los precur~ores.-En los filsofos ms antiguos se encuentran ya
ejemplos clsicos en la hisloria del Derecho inlernaci~nal; pero recurnr Id<;asacerca de la ~gu~l_dadde los hombres, e incluso, a veces, esquemas
por sistema a la exposicin de casos pr~cticos sucedidos hace ln~chos tcancos de orgamzaclon de la hum~nidad, sobre la base de esas ideas;
decenios, o incluso siglos, es corrcr el peligro de caer en el anacrOnismo, pero ni siquiera corrientes filosficas tan interesantes como la de los
apoyndose en instituciones que han perdido su vigencia. cnicos y la de los estoicos llevan a planteamientos jurdicos de las
No creemos exagerado afinnar que, .a pesar de ser el Derecho relaCIones entre pueblos distintos.
En lapat.I""stica yen la escolstica es donde aparecen por vez primera tambin del derecho de la guerra, con la clsica diferenciacin entre
refereDclas, concretas aunque aislarlas, a instituciones fcilmente guerras justas e injustas; Graciano (m. en 1160) con su "Concordia
ident.ificables, tlscrvata distan tia", con otras similares del Derecho inter- discordantium canonum"; San Raimundo de Peafort (1180-1273)
nacional moderno. escribi el "De pace, duello et bello" que se ha extraviado, pero hasta
. _ San Agustn (354-420); obispo de I-lipona, nos ofrece una concepc nosotros ~an llegado su "Summa jmis" y la "Sllmma de penitentia", en la
Clon global del mundo en su "Civitas Dei", en la que, con los resabios de que estudIa el problema de la guerra, seiialarlo las condiciones requeri-
su pasado maniqucsta, opone la ciudad de Dios, uno de cuyos principa- das para que una guerra fuera justa.
les atributos es la paz, a la ciudad del mal. . Santo Toms de Aquino (122S-1274) que llega en la filosofia a una de
.Para.este ~l1t?~,la humanidad forma una sola cOITIunidad, a pesar de las ms altas cumbres, convirtindose en el pilar esencial de la corriente
la diversIdad mdlvldual. y esa comunidad mundjal es eJ tercer nivel en )a escolsti~, incursiona taIn~in en el derecho de genles, aunque de un
jCI:arqua de asoci~cioncs humanas, precedida por la familia, que es la n:'?do aCCldemal,y en .especlal en el derecho de la guerra, con la preocupa-
p...,nera, y por la clUdarl en segundo lugar. Clanentonces ge~erahzada, de d.ferenclarentre las guerral)juslal)e iI"Uuslas.
El:tre las ideas ~s. interesantes que ofrece acerca de la guerra, P~a qu~ fuera.n~USI~ .se re~querala.ltauctorilaSprincipis", la IJustacausa"y
mencionaremos las slgulent.es: debe condenarse la guerra, y el propsito la recta Intenuo . DlsungUIa, ademal), entre medios blicos lcitos, como las
de. la guerra slo puede ser moralmente la paz; la victoria del que t.iene estratagemas, y ~osmedios ilcitos, ent.re los que mencionaba laviolacin de
laJ\lSta causa ha de ser motivo de alegra. La guerra es un mal que debe promesas y las mentiras.
eVItarse,)' el hombre bUCflOno debera guerrear "si no hubiera tal cosa Podramos cerrar l~ enumeracin de los precursores con Brtolo rle
~omo guerras )l.l:tas'\ pero qu entiende San Agustn por guerras Sasoferrato (1314-1357) autor del "Tractatus represaliarum", )' Juan de
Justas'; Sil preclSlon de que la guerra "est justificada solamente por la Legnano (m. en 1383), al que se debe el 'Tractatlls de Bello, de R"presaliis
injusticia de un.a.gr~sor", significa que slo cuando hay agresin puede el.de DueJlo". ,
\
aceptarse .Ialegu_IITIldadde la guerra?, podra interpretarse eSla afirma-
cin en el semido de que ya San Agusn se haba adelantado a los 3.2. Los creadoresdel moderno D';ec!Lointernnciorwl.-El primer autor
tiempos ?l?~l~rnosaceptando slo Jalegtima defensa como excepcin que empIeza a plantear en forma moderna el Derecho internacional es
a la prohlblC1on de la guerra? Por muy atractiva que sea la idea, debemos sin dud~ ningu,:a, Francisco de Vitoria. Dos ciudades Vitoria y Burgos:
recoo?cer que el .conlext? ~Iel~<;>bra agustiniana no nos permite llegar en Espana, se (hsputan la glOrIade ser su cuna, y t.ambin es incierta la
tan lS-Jos;en reahdad la IIlJllslIna es lo que para l constitua ya una fecha de su nacimiento, que hasido fijada indistintamen te en 1483, 1486
agreSIn, y no se reduce la agresin a un alaque armado como seala el )' en 1492.
artculo 51 de la Carta de las Naciones Unidas. De:~s primeros aos de vida no se sabe gran cosa, excepto que era
San AglIstn va ms all de las concepciones filosfico jurdicas, y de famIlIa aco~odada, probablemente con antecedentes de judos
entra en el t.erreno de las observaciones sociolgicas, cuando dice que conversos. Entro a la orden de los dominicos y realiz estudios de
aunque todos los hombres desean la paz, esa paz slo la emienden filosofa y teologa en Pars, teniendo como maesU-osa Pedro Crockaert
acept..able cuando responde a sus propios int.ereses, posicin que consi- y Juan Fenar~o. Despus d: ensear teologa en el colegio de San
dera Illaceptable, ya q"e la paz slo debe reposar en el orden, que l Gregono en :alladolId, paso en 1526 a ser profesor de Prima Teologa
d~fil1e.~0;,n0 "parium dispariumque rerum sua quique loca tribuens en la UniverSIdad de Salamanca, donde itnpanira sus enseanzas hasta
CliSpOSltlO . su muerte, el ao de 1546.
La influencia de San Agustn en la filosofa del derecho ha sido De :us obras~ l~~ms imPc:>~tante.ssonlas "Relectiones Theoogicae",
formidable y todava perdura en muchos autores. c~ya,pnmera ~~IClonJ apareclo en LlOn en 1557, ya muerto Francisco de
Entre los dems precursores del Derecho internacional cabe VH.ona, recogtendose en ella~, las relecciones o repeticiones que, si-
mencionar a San Isidoro de Se,illa (556 o 570-636), en cuya obra gUIendo la costumbre salman una, el maestro daba una vez al ao. De las
fun~lamcn~al "Etymologiarllffi sive originunllibri XX", empieza a marcar quinc~ re~ecciones que se sabe positivamente que fueron pronunciadas
la dlferencla entre el der~cho de gentes yel derecho nalural, y se ocupa por VHona, se desconocen dos, "Oc silentii obligatione" y "De magia
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posterior!t; las dems, que han llegado hasta nuestros das son: "De pertenece tambin a la escuela espaola de Derecho internacional, pero
pot.eslatccivili", "De homicidio", "De matrimonio", "Depotestate Ecclesiae se diferencia de los otros dos ~randes represent~ntes de esa e;cuela,
prior", "De potestatc Ecclcsiae posterior", "De potestate PapaeeLConcilii", Vitoria y Surez, en que en lugar: del enfoque teologlCo que el a caracte-
"De argumento caritatis", "De ea ad quod tenetur hamo cum primum rstico de aqullos, l se manlent: ms en el campo del F>er~ch.o.S~l,obra
venil. ad usuro rationis", "Oc simonia "De tcmpcrantia
ll
, !lOe indis l
', "1l1ustritnn controversiarum aliarumque usu frecuenuum , eJcrCIo una
recenter invcnt.is", "De jure belli", y "De magia". fuerte influencia en otros internacionalistas, y en particular, el principio
Las ms relevantes para el Derecho internacional son las dos "De de libertad de los mares, que defiende con gran conviccin apare;e
indis" ("De indis recentcr invcntis", y "De indis, sive de jure belli enunciado antes de que Grocio lo desarrollara; en realIdad, segun
Hispanorum in barbaras") y "De potestate civili". Contra lo que se ha mostramos ms adelante, al hablar del derecho del mar, el autor
dicho algunas veces Vitoria no confunde aljus gentium con e! derecho holands sigue a Vzquez de Mcnchaca de un modo muy visible.
natural, sino que afirma una necesidad de que el primero se acerque al Francisco Sllrez (1548-1617). Naci en Granada, entr a la C.ompa-
segundo, que es e! orden moral universal reflejo de la idea de justicia a deJess, y desde 1596 ense teologa en la Unive~'sidadde COImbra.
segn la inspiracin divina; y el jus gentium ya lo define, parafraseado a Hay menos grandeza en los planteamIentos de Suarez que en los de
Gayo,como "quod nat.uralis ratio inter amnes gentes constituit, vocatur Vit.oria; sin embargo, en la inevitable comparacin c~1tr~l.os dos maes-
jus gentillm", concibiendo ent.onces al derecho de gentes no como un tros de la corriente teolgico:jllrdica de la escuela luspamca del Dere-
conjunto normavo destinado a reglamentar relaciones entre indivi- cho internacional, Surez sist.ematiza mejor cuando se ocupa del dere-
duos, q'ue era el sentido que tena la definicin de Gayo C'.. .inter omnes cho de gentes, que en su obra ocupa slo ~ln~parte men~r.
homincs.,,") sino como un sistema de normas que rige relaciones entre Autor bastante prolfico, sus obras prInCIpales son: Tract.at.us ~c
pueblos ("...inter gentes ..." o sea entre naciones). legibus ac Deo legislatore in decem libros distl'ib~ta" (1612), "Defens,,;
Hombre de gran rectitud, Vitoria uni a su excelencia acadmica un fidei Cat.holicae et Apostholicae ac1vcrslls Anghcanac scCtae errores
gran valor personal, y siendo fraile y espaol no dudo en oponerse al (1613), y "Opus de triplice Virtute Theologica, Fide, Spe el Caritate"
Papa y al Emperador, c.uando su conciencia se lo dict; por ejemplo, al (1621). Surez distingue dos acepciones d~l.ius gentium: una',:,n laqu,~
examinar los ttulos dc la conquista de AITlrica por los espaoles las relaciones de los distintos pueblos o naCIones son reguladas lntcI se ,
rechaz un buen nmero de ellos, incluyendo el de la atribucin papal. y la otra en la que un conjunto de normas que tienen observancia en}os
Una de sus relecciones uDe potestate Papae et Concilii" fue puesta en el distintos pueblos en el rgimen interno (intra se), se consldera.J~ JUs
ndice de libros prohibidos, por el Papa Sixto V, a cuya muerte, sin gentium" por la seme:janza que guardan unas COI~ot.ras. ~aInblen es
embargo, y dado que el ndice no haba sido impreso, se le retir la forzoso mencionar su descripcin de la sociedad InternaCIonal, en la
prohibicin. que, por encima de las diferencias entre los p~eblos, enconl.ral~a una
Como ideas ccnt.ralcsdel pensamient.ovitoriano deben mencionarse unidad universal: "El gnero humano, aunque dIVIdIdoen gran num~ro
la de la comunidad universal, afirmando los Vnculos existentes entre de reinosypueblos, siempre tiene alguna unidad, no slo especfica, SIDO
todos los pueblos del orbe, y la de! ':ius communicationis", o derecho de tambin cuasi poltica y moral... Por lo cual, aunque cada CIUdad,
los pueblos a comunicarse entre s, que servira de base a otras elabora- repblica o reino sean en s comunidad perfect~, y c~mpllesta de s~s
ciones, como la del principio de la libertad de los mares y la del derecho miembros no obstante cualquiera de ellos es tamblen mIembro de algun
de guerra contra los pucblos que se opusieran al ejercicio de tal Jus t
modo de ~se universo, en cuanto penenece al gnero humano; pues
communicauonis". nunca aquellas comunidades son aisladamenlc de tal. modo
Aunq~Ic ejerci una gran influencia ~n su tiempo y en los aos que autosuficientes que no necesiten de alguna m':l~ua ayuda y SOCIedad y
siguieron a Sillmuerte, Francisco de Vitoria cay en un relativo olvido, comunicacin, a veces para su biencstar y uuhdad, otras por Inoral
debido a causas muy diversas, y no sera sino a mediados del siglo XIX necesidad e indigencia ... ".
cuando se produjera su redescubrimiento, como el autntico creador En fin, en el problema de hguerra, Surez sil~uela corriente d~.lapo~"l
del derecho internacional moderno. y adopta la teora de la guerra Justa. con la verSlOn den?IDlnada JudICIal,
Fernando Vzquezde Menchaca (1512-1569), natural de Valladolid, que otorga alprncipe funciones equivalentes a lasde un Juez, con facultades
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para decidir cundo procede el recurso a las arma, con el fin de reparar una una con (lena a prisin perpetua, y tras una rocambolesca fuga, escondi-
InJuna reClblda, manten~ndolo as en el plano de lajusticia vindicativa. do en una cesta que deba llevar libros, inici un exilio que, con
. A lo~ antenores mIembros de la escuela hispnica del Derecho pequeos parntesis c1andesnos, iba a durar t~da la vida. Nombrado
l':ternaclOnal habra que aadir otros: Bartolom de las Cas s(1474- embajador de Suecia en Francia, Gracia fue cubierto de honores en su
b66) con su "Brevsima relacin de la destruccin de las Indl.aas"'J poca; pero los mltiples errores que comeen el desempeo del cargo
C' - d S -1 ' uan diplomtico, que pareca no interesarle mucho, hiCIeron que fuera
lIles e ~pu veda (1490-]573), que polemiz fogosamente con Las
Casas; Donll~lgo de Soto (1495-1560) autor de "DeJustitiaetJure"; Diego llamado a Suecia. De reb'1TsO,su barco fue destrozado por una tormenta,
de Covanubl~s y Lelva (] .5.12-1577) con el "Relectio Regulae Peccatum"; y aunque consigui llegar a la costa, muri en Rost.ock, el 29 de agosto
Baltasar de Ajala (1548-b84), de padres espaoles, aunque nacido en de 1645.
A~lberesJ que ~c Interes p~rt.i.cularmente en el derecho de la guerra, Escribi muchos trab<3:.ios en el terreno de la hist.oria, la literatura e
deJ_andor~ossu DeJ ure et 0f11CJlSbellicis etdisciplina militari"; Domingo incluso se aventur en el terreno de los comentarios bblicos; pero su
Banez (b28-1604),. del ~:,al"JIamamos la atencin sobre sus obras "De fama imperecedera la debe a lo que escribi sobre Derecho internacio-
Jure :tjustlJa DecIsIones, y. De Fide, Spe et Charitate"; y Luis de Malina nal, campo en el que si hoy ya se suele reconocer a Vito"riacomo el
(153:rHlOO), en cuyos trabajOS hay referencias significativas al derecho autntico creador, Gracia es considerado como el gran sistemauzador.
de g~ntes, como en "DeJusr.itia etJllrc, tomi sex", y en los Comentarios "De jure beBi ac pacis" (1625) es su obra ms completa, y la otra que
a la Secunda Secundae. se refiere a problemas internacionales es "Dejure praeda(~"(escrila hada
Alberico C,:ntili (1552-1608), originario de Sanginesio, en el Norte ] 605), uno de cuyos capllIlos fue publicado hacia] 609, separadamente,
de It~ha, ?espues de completar sus estudios en la Universidad de Perugia bajo el ttulo de "Mare liberum", y en el que defiende el principio de la
se VlOobhgado a r:fugiarse en Inglaterra, debido a que su condicin de libertad de los mares, bajo la fuene inOuencia de Vzquez de Menchaca,
pTotes.tante le creo drficultades con la Inquisicin. . en este terreno, como lo estara en otros, de Vi tari a, Surez, Covarrubias,
.Pnmero lector, y luego Regius Professor de Derecho civil en la Gentili, ete., citados ampliamente por l.
UnlverSl(lad
..' de Oxford Centili alcanz unaampl'afama . Sus pnnclpa " les En sus obras Gracia analiza la nanrraleza del Derecho internacional, al que
conl.~II)l~ClOn~S~IDerecho internacional se encuentran en las obras liD se refiere como "derecho natural y de gentes", el problema de la juscia de la
legau~mbtlS hbn tres", opinin respecto al Embajador espaol Mendoza~ guerra y la reglamentacin de la guerra, y en el capllllo del "Dejure praedae"
com>hcado en un ~ntento de. asesinato de la reina Isabel, y en la que sobre la libertad de losmares, que ya hemos mencionado, desarroll la argumen-
Gelllth afirma el prinCIpIO de mmllnidad de] os embaiadores' "D . tacin que lo ha hechofarnoso, sobre la imposibilidad para losEstados, de ejercer
b JI rI' "1 ." , e Jure soberarua sobre el alta mar, provocando la respuesta deljurista britnico Selden,
e I J Xl tres, (.onde a~aliza el problema de la guerra justa, y la cuestin
de los tratados de >az,dandole esto ltimo la oportunidad de desarrollar con su "Mare C1ausum" (1635) que, para ser ms precisos, haba sido precedida
CJc:tas c.onsldcraclones en torno a la clusula "re bus sic stantibus"' e ya por la obra de Serafin de Freitas, el mercedario portugus, "Dejusto imperio
I1HI:palllcaearlvocat.ionis",GentiJi, que previa au torizacin del rey in~l~ lusitanomm asitico" (1625) que alli reclam. para su pas el derecho de cerrar el
habla a,;eptado el cargo de consejero de la legacin espaola en Lon- Ocano Indico a la navegacin de otros pueblos.
dr:s, rcune una serie de diclmenes y escritos diversos, muchos de ellos
onenlados a debatir cuestiones de derecho martimo. 3.3. Otros chisicos dl Derecho imtemncional.-Despus de Grocio, el
Hugo G~ocio (1583-1645), nacido en Delft, y a qui'en el rey Enri ue Derecho internacional empieza ya a reconocerse con una temtica casi
d V' FranCIa
IV de . 9
haba llamado "el milagro de Holanda" , e.s, con F ranCISCO moderna.
e ltana una de. las. dos fi~Jfas cimeras del Derecho internacional. Richard Zouch (]590-1660), considerado como uno de los iniciado-
Ho~br:eXl.raord~nano, no solo por su obra sino tambin por su vida; res del positivismo en Derecho internacional, y que ocupaba la ctedra
ter.mlno sus e~tudl.oS en la Universidad de Leiden a los] 4 aos; a los de Derecho civil que Centili haba desempeado en Oxford, nos dej
qUlllce, la UnIversIdad de Orleans le otorgaba el grado de Doctor en una serie de tratados acerca de temas jurdicos diversos, de los que nos
Der~cho. Hon.rado desde temprana edad con cargos pblicos en su interesa particularmente el titulado 'Juris et judicii fetialis, sive juris
patna. no tardo en verse envuelto en los polticos, que concluyeron con inter gentes et quaestionum de codem explicatio" (1650).
~4 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO ~5
INTRODUCCIN
si consideramos los mecanismos que int.ervienen en su formacin veremos Estos frenos a la actuacin de las grandes potencias facilitan la accin
que el Derecho, en ltimo trmino, la mayor parte de las veces no es ms que de las medianas y pequeas, cuya efectividad est incrementada por las
un sistema normativo destinado a consolidar situaciones de hecho, deriva- posibilidades que ofrecen los foros internacionales, .donde la accin
das de la fuerza, y acta entonces como medio de perpetuacin de privile- concertada, aunque sea espordica, de los pases dbiles, adquiere un
gios. Es cierto que, ordinariament.e, todos los sistemas jurdicos contienen valor muy superior al de la fuerza fsica de que disponen. As, ya no
los mecanismos de cambio pacfico necesarios para disminuir la presin resulta dificil explicarse cmo el Derecho internacional va evolucionan-
social, pero tales sistemas no suelen funcionar con facilidad, y cuando no hay do en .una forma contraria a su origen, evidentelnente clasista, que
tal posibilidad de evolucin, entonces la nica salida para acabar con el resultaba de los intereses de los pases poderosos.
sistemajurdico injusto es la explosin violenta, la revolucin en el orden Quiere esto decir que ahora han cobrado ms imponancia las
iDlerllo o la guerra en el internacional. consideraciones dejusticia? Evidentemente no; lo nico que qucramos
Hay una sit.uacin que se ha presentado en los ltimos aos, y que subrayar es que los elementos de poder funcionan en una forma
encierra una aparente cont.radiccin en relacin con el uso del poder para diferente, pero siguen siendo determinantes en la creacin del Dere-
la creacin y la aplicacin de la norma internacional. En efecto, se cho, lo que ocurre es que los pases pequeii.os y mcdianos han adquirido,
ha empezado a ver cmo los pases menos fuertes imponen sus puntos de por las circunstancias mencionadas, un poder poltico que excede al
vista y llegan a crear o modificar normas que, o tienen la opo~icin abierta militar y econnlico que tienen.
de alguna o todas las grandes potencia'), o bien no cuentan con la shnpatia En fin, hay que sealar, completando este breve cuadro de la
de ella, aunque. por razones que veremos, no se opongan a ellas. relacin entre realidad social y Derecho, que para ser exactos debera-
La explicacin de estas nuevas situaciones, nos las puede dar UTla mos hablar ms bien de la existencia de una interaccin enu"e realidad-
reflexin acerca de los lmites del poder fsico en las relaciones interna- social y Derecho, pues si la realidad influye en el Derecho, tambin el
cionales: las grandes potencias, en particular las que poseen las arma'S Derecho puede influir en la realidad, }' configurarla, o por lo menos
nucleares, se encuentran en el dilema terrible de que la utilizacin al condicionar su evolucin: eS'to se produce en menor medida en el orden
mximo de su potencial militar, es decir, la utilizacin de las armas internacional que en el interno, por la diferent.e estructura social, que
nucleares, ya no les producir los resultados que a primera vista seran en el orden int.erno facilita ms la imposicin del respeto a la norma.
lgicos, es decir, las venta:jas mximas posibles; sino que al utilizarlos I
contra un pas que tiene la misma capacidad de respuesta, el resultado 4.2. Particu.laridad de In sancin.-Refirindonos a la cuestin concre-
inevitable sera la mutua destruccin. Las potencias nucleares saben que ta de la sancin de la norma internacional, es frecuente escuchar las
el recurso al arma suprema, la nuclear, no significa ms que el suicidio. crticas relativas a una supuesla falta de sancin y a una corriente
Por otro lado, el empleo de bombas atmicas contra pases que no las violacin de las normas internacionales, que llevan a esos crticos a la en
tienen tambin es absurdo e imprctico, aun sup.oniendo (con ciertas apariencia lgica afirmacin de la inutilidad del Derecho internacional.
posibilidades de que se fuera el caso) que las potencias nucleares rivales Estos errores tienen su origen en el desconocimiento de la naturaleza}'
no fueran a intervenir; y ello porque ni es necesario, dado que las funcin de la norma internacional o, paradjicamenle, en lIna
potencias nucleares tienen tambin una superioridad en armamentos sobrestimacin del papel del Derecho internacional por parte de los
c1'Sicos,ni les convendra perjudicar su imagen al recurrir a un arma que que consideran que el Derecho internacional debera ser un sistc::ma
repugna a la conciencia universal. capaz de ordenar en forma rgida la sociedad. internacional, cuando
En efecto, descartada la guerra nuclear, excepto en un caso extremo de deberan darse cuenta de que la diferenle estructura de la sociedad
locura. colectiva, que llevara al holocausto supremo, los pases deben internacional no permite esa rigidez. Pero el caso de los primeros es ms
recurrir a otros medios para apoyar SIl poltica ext.erior, siempre tendiente interesante: segn ellos. las normas.internacionales no se respetan en
a ampliar, directa o indirectamente, el crculo de poder. Entre esos medios, forma casi sistemtica. A este respecto, hay que recordar que, en priluer
I~propaganda, con los esfuerzos orientados a difundir una buena imagen, lugar, el Derecho internacional no es slo el Derecho del conflicto, sino
uene un papel predominante, junto a otros medios no menos utilizados tambin el de la cooperacin, )' si es verdad que muchas normas
(arma econmica, subversin, incluso las guerras limiladas, etc.). internacionales se violan no es menos cierto que ha)' muchsimas ms
INfRODUCaN 41
40 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
que se respetan y se aplican c~da da, porque los Estados se interesan en cuando un pas viola una norma internacional, es decir, una norma de
su aplicacin, y cuanclo algn sujeto acta en forma contraria a esas conducta generalmente aceptada, su imagen quedar. non~n~almente
normas de cooperacin, la sancin viene en forma natural al quedar el perjudicarla en forma proporcion~1 a.la gra:,~dad de la vIolaCIO?: yello
podra reducirse a t.rminos ..ec.onoffilcos ~lcl~ndo que la san~10n que
slueto en falta excluido del juego de la cooperacin. Dado que la
sufre el pas delincuente sena Igual a la perdIda de los esfue, z~s y del
cooperacin internacional es cada vez ms intensa y por ello la cantidad
dinero que debe emplear para restaura~ al nivel preVio su prestIgIO ante
de normas de cooperacin alimenta cada vez ms, es indudable que
tienen una importancia crecient.e dentro de la totalidad del Derecho el mundo. \
internacional.
5. RELACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL CON EL DERECHO INTERNO
En lo que a la,,; normas de conflicto se refiere, es verdad que los
Estados las violan muy a menudo, y es tambin verdad que, por ser
Las teoras que tratan de explicar las relaciones elllre el Derecho
imperfecta la organizacin de la sociedad internacional, tales violacio-
internacional y el Derecho interno pueden clasIfi~arse en .do..s ~andes
nes quedan casi siempre impunes, pero sa es una itnpunidad relativa
grupos: a) las teoras dualistas para las qll~ ambos. sistemas Jundlcos son
J
nicamente, y la sancin 'aparece en una forma indirecta: las normas independientes y separados y, b) las teonas mOllIstas, que afirman que
internacionales son consideradas por todos los pueblos del mundo el Derecho internacional y el Derecho Interno fornlan un solo SIstema
como obligatorias para los pases, y cuando uno de ellos las viola, los jurdico, y que adoptan dos modalidades, defendiendo una de ellas la
dems pases cobran conciencia de e.lIo, y el violador aparece un poco 'supremaca del Derecho internacional sobre ellI~.terno, y consag~ando
como delincuente internacional a los ojos de la opinin pblica rTIun- la olra la superioridad del Derecho iinterno. l:n un tercer parrafo
dial; lo que corresponde ahora es evaluar la importancia que puede ofrecemos nuestra propia interpretacin.
tener ese debilitamiento de la imagen que los pases desean que los
dem" tengan de ellos. Para hacer esa evaluacin de una forma general, 5.1. Teoras dualislas.-Dentro de ellas encontramos a Triepel y a
pensemos en que la violacin de la norma mediante el recurso a lafuerza Anzilotti.
liene unos lmites absolutos"en la edad nuclear, en laque la fuerza como Triepel (Viilkerrec/t "na Landsre,;/t) descubre entre ambos siste~nas,
instrumento de la poltica exterior ya no es lo eficaz que era ant.es. Si nos internacional e interno, una 0poslclon doble, basada en la d~fel~e~cla de
referimos a los dos pases ms fuertes del mundo, es fcil comprobar que relaciones sociales que rigen, y en la diferencia de fuen,tes JllndIca~.
teniendo la posibilidad fsica de destruir totalmente al adversario, no a) Diferencia de relaciones sociales: el D~recl.lo Interno sera ~l
pueden usarla, ya que t.iene.n conciencia de que el adversario puede conjunto de normasjurdicas establccirlas. en ellntenor ~Ieuna comlll"~ll-
destruirlos acllos tambin, por lo cual la fuerza como elemento racional dad}' destinadas a reglamentar las relactones entre. sl~Jetos :Ille estal;
de la polt..ica exterior, es decir, como instrumento para conseguir algo sometidos al legislador; mientras que el Derecho InternaCIonal esta
que no sea la destruccin colectiva, ya no sirve. Hay que reconocer que destinado a regular las relaciones entre Estados, )' solamente entre
todava es aceptable, en la medirla en que su utilizacin se haga a una Estados perfectamente iguales. .
escala limitada, que significa ataque a los intereses de otro u otros pases, b) Diferencia de fuente jurdica. En el Derecho lI1lerno, la fuente
pero sin interferencia grave con los intereses de la ot.ra potencia con jurdica es la voluntad del Estarl~ exclllsi~'amcnte, y en el D~r.echo
capacidad de respuesta simi lar. Acepl adas estas limitaciones de la fuerza internacional ser la voluntad cafilIln de varios o de numerosos Estados.
como instrumento de la poltica internacional, y dado ,que los pases De acuerdo con esto, el Derecho internacional y el interno no son
deben reclIITir a otros instrumentos como complement.o o sustitucin solaJI1ent~ ramas dist.intas del Derecho, sino tambin sistemasjllrdicos
de la fuerza, es necesario ver cules son estos ltimos, y puede verse que diferentes. Son dos crculos en ntinlo contacto, pero que no se superpo-
en la poca de las Naciones Unidas (con su rgano de resonancia que nen jams, }' puesto que ambos no estn destinados a reglam~ntar las
es la Asamblea General) y de las comunicaciones de ma.;;as,la propagan- mismas relaciones, es imposible que haya una concurrenCIa entre
da tiene una importancia primordial, y los pases gastan enormes las fuentes de los dos sistemas jurdicos.
cantidades de dinero y esfuerzo en presentar una imagen favorable que, Anzilot.t.i sostiene que, aunque puede haber cierta relacin enlre el
por consiguiente, debe val~rarse en trminos econmicos ..Ahora bien, Derecho interno y el Derecho internacional (en los casos que el llama
42 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO INTRODUCCIN
"reenv ~ rccepdvo O material"y "reenvo no receptivo o formal"), se trata pregtmta, de si el Derecho internacional es tm orden distinto completamente del
de dos ordenes separados. No pueden existir normas internacionales Derecho intelTIo. y de si no h.:1.y interc.omunicacin entre ambos sistemas, respon-
ciemos negativamente. La razn es muy simple: si no ruera as, habra que aceptar
emanadas de I.asnormas internas o viceversa, ni influir unas sobre otras
que el Derecho intcmacional o el Dercdlo interno no pueden influirse reproca-
en S\~ respectivo valor obl~gatorio,. y por eso es imposible que haya
mente en narla. Ahora bien, es e50 lo que la prctica internacional nos muestra?:
conOcto entre el Derecho InternacIonal y el interno.
ciertamente no. Un E.tado no puede ordenar su sistema juridico intemo ~n tener
en menta y respetar las normas jurirucali internacionales; no poda, JX1rt'jemplo,
5.2. Temas monistas. despojar de. tododerechoa 10-" extr.mjeros, ni derogar el dered10 de paso inocente
5.2.1. Supremaca del Derecho internacional.-Kelsen nos ofrece esta por las aguas territoriales. Estas y otras instilllciones aparecen entonces como
limitaciones mtemacionales a la actuacin del Estado en el orden interno, 10 aL.-u
teora en suforma ms pura (Hauptprob!mederSlaatsrechts:hre Das Pro-
es lUla clara muesh-acle la interl"ercnoa del orden intcmacional en el orden intenlO,
b!C711
der Souverii:niliit un die Theorie des ViJlkerrechts.) Es la consdcuencia
intclferencia que no existira si ambos rdenes h.leran fotalmente distintos, como
Io~~a d: s,:.I"sistema piramidal de normas" que, al partir de la "norma
se dice. Del mismo modo, el Dcred10 mtcrno puede tener efectos intemacionales.
onglJlana c?mo base de todo el Derecho, nos Heva necesariatnente a
Si un E.stado "iola en cualquier fonna las nonTlas de Dcredl.O iritemo de otros
~firmarla umdad del sistema de Derecho. De este modo, no puede con- F..st.ldos ({XlI' cjemplo, nonnas sobre la naw~cin por las aguas te'Titorialcs, en
~lCl~I ~rse c{ue el Derecho Iflt.ernacJonal y el interno sean dos sistemas materia de seguridad, pesca, etctera) ,se considera que su responsabilidad in lema-
JundIcos diferentes,. sino dos partes del sisternageneral nico. Por otro cionalestcomprometirla, yestaresponsabilidad nace de la.violacjl1 dellna nofTTl..
I:,do, Kelsen ataca la Idea de personalidad del Estado comounaficcin de Deredlo interno.
El Es~.~?o no es ms que el"'plJI.HO ti naI de imput.aci:l" ("Zllrechnungs~ Por lOdo ello, no JX>demos sino oefender la exislencia de 11na relacin ntima
punkt), al9ue debe.n atnbUlrse los actos de los rganos del Estado. entre el DercdlO inlernacional )' el Dcred10 inteIno. El otro problema de la
Ad;mas, e IEsta~o reo be lacualidad de persona por efecto de las normas superioridad del sistema intemo o del si~tema intemacional nos parece llIl
Ju;,dlcas. De atll que el Derecho IIlterno, con aplicacin dentro del do- problema aJ1ifici:al, al plantearlo en [orrua demasiado rigida. Creemos que lo
mln~o de la cc;mpelencia del Estado, se encuentre subordinado al Dere- procedente es considerar en cada c:<L<;() la jerarqla de 1.'1n0l111a particular en
cho InternacIOnal, qlle eS'e1 que fija los lmites de esa competencia del conflicto. El Derecho interno puede c.rear obligaciones. inff:macionales,lo ellal no
Estado. ocuni.J.ia si el.Dered1o intelilo es.tuvier.a subordinado al DeredlO inlcmaciona1;
inversamente. el DcrcdlO intemacional establece a menudo limilaaones al Dcre-
5.2.2. SuJm:macia del Derecho inlemo.-La teora de la autolimitacin dlOintemoas qnc tampoco se le pc)(1Ja considel'"arcoIlloinfelior. Porcon:;.iguicn-
conduce necesanarncnte a admitir la supremaca del Derecho inte no le, a-ccmosquc lo qlle procede es ex..'lminarcada ca.~ particlllar,}' tratar de fijar la
sobre el Derecho internacional. En efeclo, si la voluntad del Estad~ es relativa jerarqua de las nOlmas en conficto, l);1Jjl ver cul prevalece sobre la otra
sufinenre para crear el Derecho internacional, eso nos lleva a considerar Qaro que este problema exigira un estlldio m..delallado porquc noc..abc dllda (le
que ~I Derecho internacional sera una especie de Derecho estatal que el inters colectivo de la sociedad imC'maoonal, es superior aJ inters de
extcflor y, entonces,. como afirma muy bien Anzilotti, "no hay ya lugar cualquierd de las sociedades nacionales: pero lo que nos llC'\' a las anteriores
para hablar de r:-lacloncs entre. el Derecho inlernacional yel"interno, condusiones es el hecho evidente de que no siempre el cnniCIO enU'e nomlas de
~1ll0, IO~O lo mas, de las relaCIones entre dos categoras de normas Dered1ointcI1loyde Derecho internacional Cl1\1.1elvetina o.ecisin sobre intereses
II1lcrnas . vitales para las dossooedades (interna o intemacionaJ), en cuyo C1SO creemos que
la intel11aonal pre"aleceria yde loquc precisamente se trata es de detem-unar con
5.3. Nuestra interJmtacin: (de "Los conOictos de la ley nacional con los exactitud lajerarqta de las respectivas not:mas, dcternunacin en quc la.conside-
tralados IJlt.ernacionalcs", en Comunicaciones Mexicanas 'al VII Congre- raciones de inters teneb-n 1m papel impqrtaIlte ..,"
so InternaCional de Derecho Comparado, de Upsala,Serie D. Cuadernos
de Derecho Comparado, N 6, Mxico, 'l(6).
6. ORlGEN Y EVOLUCI6N Hlsr6RlCA DEL DERCHO INTERNACtONAL
pr~ncipio ~o se han sacado todas las consecuencias que poda ofrecer. Una caractcnsuca particular de ese Derecho internacional. que
AsI, por ejemplo, no se ha sacado la simple conclusin de que puede indudablemente era rudimentar!o, pero que no por eso dejaba de
ponerse en plural, con el resultado de que donde hay sociedades existe existir, es que tena una sancin religiosa.
un derecho. Por eso, durante largo tiempo se ha considerado que el En Grecia se dieron condiciones ms favorables para el desarrollo de
Derecho II1ternaClonal era una ciencia jurdica de aparicin relativa- un Derecho internacional ms conforme con los moldes modernos.
mente recienl.e, sin narse cuenl.a de que si en la Edad Antigua existan Tales condiciones se derivaban del hecho de que los pueblos de
gnlp?S sociales dist.intos e independientes, era forzoso que hubiera la Hlade se reconoCan mutuamente cierta igualdad, fundada en la
relaCIOnesentre dios, y estas rdaciones deban estar reguladas por un identidad cultural y tnica. Sin embargo, su actitud respeclo a los
Derecho, lodo lo rndimentario que se quiera, pero que no dejaba de ser. pueblos ajenos. al mundo helnico era la tradicional en el mundo
un Derecho. La investigacin histrica moderna ha venido a echar por antiguo: se les consideraba inferiores, e indignos de la proteccin de las
t~erra esa tendenCia, en "'gor entre los internacionalistas aun en pleno instituciones que eran vlidas nicamenle para los dems pueblos de la
SIgloXIX,yara descubrir que el Derecho internacional no es patrimo- misma cultura. Esto dio lugar a una dicotoma institucional del Derecho
~IO _exc~uslvo de la cienciajurdica moderna, y que un gran nmero de internacional: por una parte las normas, ms prximas a las concepcio-
II1S~Itl1CIOneSde ese Derecho tiene su origen ya en la antigedad clsica, nes actuales, que se aplicaban a las relaciones entre los pueblos helnicos,
>' aun ant.es. y por la otra las de aplicacin a los pueblos brbaros, ajenos a sus
Es verdad que el Estado, en la forma que hoy lo concebimos,. no costumbres.
aparece hasta mucho ms tarde, pero es indudable, tambin, que los La actitud de superioridad helnic~ ante los brbaros, era sostenida
grupos sociales y polticos existian desde mucho antes, y las relaciones incluso por los ms grandes pensador~s, como Aristteles o Platn, el
en,lre ellos daban lugar muchas veces a ciertas normas, casi siempre de cual en Las Leyes (XII, 950 y 951) juzgaba necesario prohibir a los
origen consuetudinario que, aunque han sufrido una evolucin, son, en ciudadanos menores de cuarenta aos los viajes al eXLranjero y a los
t
el fondo, las mismas de hoy. El barn S. Korff ha situado muy bien mayores de tal edad los viajes de carcter privado, precisando, adems,
el problema: . para los que fueran al extranjero en una misin oficial, que "cuando
vuelvan a su pas ensearn a la juventud cul es, en el dominio de la
Tan pronto como se desarrolla un centro de cnllura de cierto nivel de organizacin poltica, la inferioridad de los principios de conducta de
cviliJ.acin, un ESlado de alguna importancia, aparecen simullncamentc otros pueblos", que l daba ya por supuesta. Puede que ste sea el
relaciones con el mundo cxt.r:rior,que toman en seguida la forma de todo antecedente de la moderna aClilUdame las ideas "exticas" del Este o del
un sistema de instirucioncs. Oeste I
Est.a idea de comunidad helnica, y de oposicin al mundo
En el siglo XIX se empezaba el estudio del Derecho internacional a culturalrnente ajeno, .no impidi que ciertas rivalidades internas produ-
parli~ de.los acuerdos de WeSlJaliade 1648. Hoy ya sabemos, gracias a los jeran choques frecuentes entre los griegos mismos (Atenas contra
trabaJOSde NiebuhrTod, Von Scala, Rader, Chybichowski, VinogradofI, Esparta, por ejemplo).
que algunas instituciones internacionales, como los trat.ados, el arbitra- Con todas las. ~eservas que hemos sealado antcs la necesidad
j
je, las misiones diplomticas, la extradicin, la proteccin de ext.ranje- permiti el desarrollo de algunas inslituciones destinadas a facilitar el
ros, et.e., no eran desconocidas a los pueblos ant.iguos. intercambio con pueblos que, no por ignorarlos o menospreciarlos, iban
Se ha descubierto, por (~jemplo, en las excavaciones relativas a a dejar de existir. As, respecto alDerecho.de la paz, se desarrollaron
SUITI;r,un lratado concluido por Entemema, rey de Lagash, con el reino instituciones como las de.las inmunidades diplomticas, el arbitraje (que
de Ummah para fijar sus fronteras comunes. Este tratado, anterior al lleg. incluso a adquirir en algunos casos carcter permanente, como
siglo XL a.j. C., nombraba un rbitro, el rey Misilim de Kish, para que cuando, hacia mediados del siglo 11I .j. c., Lamia fue designada, en nn .
resolViese los conflIctos que pudieran surgir por la aplica.cin de ese tratado, rbitr>opara zanjar los conflictos entre Atenas}' los beocios), los
tratado. Otro tratado, ms.conocido, ya menudo -cit.ado,es el concluido tratados,_las organizacioo_Es internacionales (como la AnfiClioI.]~.Pileo-
entre Ramss 11yel rey de los hililas,jalllsil, el ao 1272 o 1291 a.j. C. Dlfica, la Liga de Corinto, etc.) y el 'derechde extranjera, que dio
--------- -- -- -----------------_._--
46
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO INTRODUCCIN , 47
\
lugar a una minuciosa reglamentacin, de acuerdo con la cual los Aunque las instituciones experimentan una evol~cin a lo larS?ode
:'isotelos'~disfrutaban de los derechos civiles, y los "metoikos", o extran- la hiSl.Oriaromana, puede sealarse que la competenCIa de las relaCIOnes
Jeros resIdentes en Atenas que no haban obtenido la nacionalidad, internacionales reposaba en el pueblo y el Senado.
quedaban colocados bajo la proteccin del "pros tate", elegido por Los actos internacionales tenan un aspecto religioso que se reflejaba
ellos, ysometidos a lajurisdiccin especial llamada "po lemarcos", con sus en una serie de formalidades minuciosamente reglamentadas, y cuya
Intereses representados por el "proxenas antecedente del cnsul mo-
l1
,
custodia y aplicacin corresponda al "collegium fetialum", formado por
derno. Respecto al Derecho de la guerra, baste referirse a conceptos veinte "fetiales" encabezados por el "pater patratus lO
como los de,neutralizacin, rehenes, rescate de prisioneros; y normas de La necesidad de tratar con otros pueblos tuvo como natural conse-
un derecho humanitario de carcter rudimentario, en materia cuencia la aceptacin de un sistema de inmunidades, que protegan a los
de derecho de asilo, respeto a los muertos en el campo de batalla, etc. enviados o "Iegati".Naturalmente, la misin diplomtica en esa poca no
La situacin de Roma tena cierta similitud y diferencias radicales tena la caracterstica de la permanencia, que hoyes tpica, pero. daba
respecto a Grecia. La similitud se halla en su actitud superior respecto lugar a un conjunto de ceremonias, que se desarrollaban baJO.las
a los pueblos brbaros, y las diferencias fundamentales son, que en Roma rdenes del "magister officiorum vercIa<lerojefe de protocolo Investido
lO
,
no se daba la duahdad de SOCiedadesinternacionales (mundo helnico tambin de otras funciones.
y m,undo brb~ro l, y de que Roma, a diferencia de los pueblos griegos Respecto a los tratados, se distinguan dos clases: Al Los tratados de
tema unadefimda vocacin de imperio universal. El no-reconocimiento amistad o de paz ("amitia", "pax"), que podan revestIr tres fonnas:
de la igualdad de los brbaros, y la vocacin imperial hacan imposible a) "Indutiac", o tratados con un trmino fijo; b) "Foedus amitiliae causa
un Derecho internacional con caraclerstica') actuales.
facturo", concluidos sin un trmino fijo, con carcter indefinido;
A pesar detodo, la necesidad de las relaciones con 'Iosdems pueblos c) "Sponsio o acuerdos concluidos b3:jo la responsa!=>ilidad de un
ll
,
obligo a los roma?os a aceptar ciertas normas que las reglamentaran, magistrado, en nombre del puehlo romano, y que neces~taban ~,aapro-
que~an?~ entendJ(l~ ql~e tales normas estaban siempre inspiradas por bacin o ratificacin del Senado. Bl Los tratados de ahanza ( foedus
el prInCIpIOde superIondad romana, a que nos hemos referido antes.
Con respecto al nombre mismo, debemos aclarar que el t.rmino con
sociale").que creaban obligaciones de asistencia mutua entre los aliados,
yque, segn crearan o no, obligaciones iguales para ambos contratantes,
que frecuent~emente se de.signa ~l conjun.to de normas que en la poca reciban el nombre de "foedus equum" o "foedus iniquurn Durante ll
y tres das repea la solicitud, y si no obtena satisfaccin volva a Roma. muchas ocasiones, como en 1079, en que Gregario VII intervino para
D) Oyendo previamente al "pater patratus", e! Senado declaraba la que los hermanos del rey de Dinamarca reconocieran su soberana, y en
guerra, que el primero enunciara de nuevo, en lafrontera, ante tres tcsdgos. el connicto que opona a los hos del conde de Barcelona. Pero el caso
La conc~pcin internacional romana quedaba reflejada muy exacta- ms famoso de int.ervencin del Papa como rbitro, es el de la bula "Inler
mente en la ideade la "pax romana", que tenda al establecimiento de un Coelera", en 1493, por la cnal Alejaildro VI divida el mundo entre
orden jurdico universal garantizado por el respetoa la hegemona de espaoles y portugueses.
Vinogradoff insiste en el poder inmenso que tenan los papas en
Roma.
La destruccin del Imperio Romano se produjo de modo gradual. aquella poca, a la que califica, de modo acertado, de teocracia.
Fue ms bien n desnloronamiento lento, por va de penetracin de las La Reforma, al romper la unidad religiosa, )' la aparicin de senti-
diversas tribus brbaras, que fueron infiltrndose y establecindose en mientos nacionales en muchos p2.ses, abriendo el camino a la institu-
tierra.s del Imperio, pacfica o violentamente, pero obteniendo casi cin estatal como institucin dotada de soberana, es decir, de poder no
siempre la aceptacin romana, que daba una apariencia jurdica a una sujeto a ningn otro poder, dieron alifaste con toda la construccin del
imperio, y con el Papado comofl1erza espiritual y poltica. En est.e punto,
sit.uacin inevitable.
A partir del siglo IV, se inici la invasin de los brbaros, seguidos por al aparecer los Est.ados, surgen los tratadislas que desean elaborar
los eslavos, y ms t.arde por los rabes, que con mayor o menor fuerza iban consu.ucciones t.ericas capaces de explicar la nueva realidad. En rela-
a iniluir en la config-uracin cultural y poltica de la Europa medieval, cin con la teora del Estado, tres nombres merecen ser retenidos:
que nos ofrece en Stl moment.o ms caracterstico una estructura muy
panicular, con una serie de seores feudales en la base, sOlllet.idos ms I, Nicols Maquiavelo (] 469-).')27),Juan Rodino (J .'>30-]5%), y Thornas
-Iobbes (1588-1679). El primero, en sus obras ms importantes, El
pncijJe, y Discursos soln-eIn primera dcada de Tito Livio, desarrolla sus
o menos eficazlnent.e a un rey, y todos los reinos subordinados al
emperador de un modo que ~o poc.as veces era nicamente simblico.
As, el emperador representaba el poder supremo en e! aspecto tempo-
t.eoras acerca de la "razn de Estado", separando la poltica de la tica
poltica, y afirmando la justificacin de todo aclo que tienda al bien
pblico: "Eancora non si curi di incorrere nella fama di quelli vizii, sanza
ral; pero aliado del eJnperador haba otro poder, en lTIuchos momentos
de mayor importancia: el Papado, que constitua la autoridad suprema , quali possa difficilnlente salvare lo Stato; pe.rche si se consiclerra be.nc
en el campo espiritual. Esta estructura bicfala, no poda existir sin dar , lUlto, si troverra qualche cosa che p~rra virn\ e segnendala sarebbe la
lugar a conflictos, y por eso se asisti a una lucha por la hegemona entre ~ ruina su a, e qualcuna altra che parra vizia, a seguendola ne desee la
el Papado y el imperio, qne se manifest claramente con ocasin de la I securta e il bene e.ssere suo." Badina, en su obra fundan1ental Los se
llamada "lucha de las investiduras": e.lPapa quera ser l quien designara I librosde 11I Repblica, define e! concepto de soberana, que l entenda
a los obispos, mientras que el emperador pret.enda ejercer ese derecho. como poder absoluto y perpetuo, sin -lmites en la ley humana; la teora
La excomunin o el derecho de relevar a los sbditos de sujuramen- de la soberana, sujeta a una fuene evohlcin a lo largo de la hisl0ria, fuc,
to de fidelidad eran las armas ms terribles en manos del Papa, como nos y es todava, fundamental en la construccin terica del Derecho
lo mueslra el ejemplo de Enrique IV, que luvOque ir a pedir perdn al inlernacional. Thomas I-Iohbes ofrece en su Leviatlian lo que es, al mis-
Papa a Canosa, pcnnaneciendo, en seal de penitencia, con los pies mo tiempo que una explicacin de su interpretacin del fenmeno
poltico, un modelo de la organizacin social. Contra los (ltle piensan en
descalzos en la nieve.
Esa estructura parl icular de la sociedad europea medieval deba dar la inocencia natural del hombre, Hobbes cree que el eSlado de natura-
origen a una serie de. normas y de instituciones caractersticas de la leza es una lucha de lodos contra todos, el "bellum olTIllium contra
'poca. La influcncia de la Iglesia llev, porejemplo, a la desaparicin de omnes" de la que se sale mediante el paclo social, que deja al Estado
las guerras privadas y a la inslitucin de la "tregua de Dios" (TreguaDei),
o prohibicin de recurrir a las armas determinados das de la semana; en
su momento de mxima extensin ,la prohibicin estaba en vigor desde
,
1
como sujeto de poder absoluto, para garantizar el orden juridico, nica
solucin para las relaciones entre hombres, que l imagina basadas en el
principio de que el hombre es el lobo del hombre, "homo homini lupus".
Aliado de los tericos del Estado, otros pensadores se sienten m.'i
l
el atardecer del mircoles hasta el amanecer del lunes. Adems, el
prestigio y poder del Papa hicieron que se le llamara como rbitro en preocupados por las relaciones entre. Estados. La Escllcla Espailola de!
51
INTRODUCCIN
50 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
los pases poderosos 0, cuando se referan a instituciones orientadas a la Los nuevos campos del derecho internacional que abren las nuevas
relacin entre tales pases y los ms dbiles, con un contenido francamente necesidades creadas por e! progreso lcnico (la energa nuclear, l~ explora:
clasista, como suceda con las instituciones de las capitulaciones, responsa- cin del espacio exterior y de los recursos mannos: la exploslOn de las
bilidad internacional, et.c. comunicaciones, etc.) estn con\~rtiendo al derecho lI1tcrnaclOnal en .una
En el curso de ese siglo aparece una serie de tendencias de carcter ramade la ciencia juridica extremadamenre co~npleja. que da aS' tvez o~lgen
humanstico, centrada, en el individuo: las ideas respecto a la necesidad del a especializaciones ms concreta.;;: Dcrech:l Acrc,o: Derecho InternaclO~al
desarme, o la organizacin internacional, la humanizacin de la guerra Csmico, Derecho del Mar, Derecho Dtplomauco, D~rech? Co,;sul,U',
(Convenciones de Pars de 1856, Ginebra 1864, etc.), lasolidMidad interna- Derecho de las Telecomunicaciones, Derecho de la Energa Atonllca,
cional (a travs del vehculo de las organizaciones sodalist.asydel mOvimien- Derecho Internacional Econmico, etc. ,.
to obrero principalmente). Las relaciones entre Estados, sin etnbargo, El momento aCtual se caracteriza por el enfoque roa,;; realista de
descansan en los principios oligrquicos consagrados en el Congreso de la problemtica.iurdi~i~t~rnacional, que busca y~ms c1ara.men~te la :)~
Viena y en las reuniones que all tienen su origen, y, aparte de la distincin econmica del hechoJundJco, en \In mundo rclallvamenl.e,ernpt~ql~eneCl
entre las principales. potencias (que elaboraban a su guisa la poltica do debido a la explosin demogrfica, la facilitacin de los desplazanllentos,
internacional), haba ou'a, mucho ms radical, entre las llaInadas naciones y el desarrollo de las comunicaciones de, ~asas, fa:tores que aume~l~an
ci,ilizadas (nicos sujetos reales del Derecho internacional), y las dem" la interdependencia y crean una sensacton, refleXIva o no, ele desuno
que deban resignarse al papel de objetos. Esta problemtica tendr su comn universal.
desenlace en el gran mo\~miento descolonizadorque se produce despus de - Sobre la concepcin misma del derecho internacional p~)lico plal:ea
la segunda guerra mundial. la discutida, pero en nuestra opinin indiscutible, c~isis~e~l~s~do,cnslS
El siglo XX se abre en medio de los intentos de reglamentacin de la que sepone de manifiesto t.anto~nivelexterr:o, ~on su lnsu~1Clenclapara dar
guerra, emprendidos en las dos Conferencias de Paz de La Haya (l899, una respuesta a las nuevas neceSIdades economlcas (9u~ se trata de resolver
1907), que preparaban el camino a la limitacin de la guerra en el Pacto de con la integracin regional internacional y el capltal~sITl~ resuelve a ~u
laSDN (l919), asu prohibicin, en elPaclo Briand Kellog (1928), yala ms manera con las empresas transnacionales), como a I11vel 111tern~o,
~cg\ln
amplia prohibicin de la fuerza, que adems del uso incluye la amenaza de demuestran los movimientos descentralizadores y, sobre todo, la perdida de
uso, y la obligacin de solucin pacfica de controversias que consttuye el confianza en las instituciones (gobiernos, parlamentos. tribunales, parttdos
llimo jaln en el proceso jurdico de eliminacin de la violencia, recogido polticos, etc.) 'que est p~ovo.cando lln~ b~J:sq\1eda,todava sin respues~a
en la Carta de las Naciones Unida~. (quiz porque se bu~?, a nIvel I,:,tern,o prm;l'palmente) de nuevos mecanIS-
La leoriade las nacionalidades, del siglo XIX, encuentra un respaldo en mos de represenUlclOn y organIZaClOn pO~I?ea.
los 14 Puntos ele Wilson (l818) y un relativo reflejo, en el continente Todo lo anterior nos lleva a la conclllslOn de que hemos entrado a una
europeo, en los Tratados de paz de la Primera Guerra Mundial. nueva poca del derecho internacional, en la que habr qU~,replantearse
El gran movimiento descolonizador, que se va gestando en el perodo de forma radicalmente distinta el problema de la concepclOn y los fines
entre guerras (1919-1939) estalla despus de 1945 en la independer;cia de de la especialidadjuridica que estudiamos.
52 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO INTRODUCCiN 53
En 1954, ITas la c.ada de Dicn Bien Phu, se firma, unas semanas despus. 2.3. Bihliog;rafta
el acuerdo de 'armisticio franco-vietnamita, que lleva a la terminacin de la
presencia francesa. Simultneamente se inicia un aumento de la intervencin a) A. Gmez Robledo, "Los convenios de Bucareli ante el derecho interna-
norteamericana que del apoyo econmico al gobierno survietnamita pasa al cional", en "Trabajos jurdicos de homenaje a la Escuela Libre de Derecho en
envo de asesores milit.ares, para desembocaren acciones militares directas por su XXV aniversario", Mxico, 1938.
las fuen.as armadas de los ESL.'ldos Unidos, en contrd del gobierno de Hanoi b) P. Lardy, "La force obligatoire du droit international en droit interne"
(dc1norte) y de Jos comunistas del SUf. Pan" 1966. '
e~J.A. Carrillo Salcedo, "Soberana del Estado y Derecho Internacional",
1.2. Preguntas Madnd, 1969.
!
vista de la poltica internacional?
e) Sin entrar en el anlisis jurdico detallado, cules seran los grandes . La C:>nstituci?J~ cspaolade 1l}78 dice en su articulo 96,1, que "Los IJ.Hados
problemas jurdicos plal,teados por dicha intervencin? mternaclOnales vahdamentc celebrados, una vez publicados oficialmente en
Espaa, formarn parte del ordenamiento interno", pero no hay referencia
1.3. Bibliograjia bsica alguna en la Constitucin a la costumbre internacional. Planteada una deman-
daant.e un)uez espaol por~n asunto, una de las partes alega que la ley espaJiola
a) M, Scara Vzqucz, "Paz y conflicto en la Sociedad Interna- es contrana a la costumbre mternaCional.
cional", Mxico, 199, en especial el Captulo: "Viet Nam. Anlisis de un
error". 3.2. Preguntas
b) Richard A. Falk (compilador), "The Viet Nam War and Intemational
Law", Princcton, 1968. a) Aceptando la realidad de la contradiccin entre nomla consuCl.uoinaria
e) Cuenter Lewy, "Arnerica in Viet Nam", 1979. internacio~aJ y ley i~tema, qu-debe aplicar el juez espaol?
b) Que efectos nene desde el punto de vista internacional, la existencia de.
esa ley contraria a la costumbre internacional?
2. L, CoNS11TUCI6N MEXICANA DE 1917 e) Qu imrortancia tiene que la Constitucin espaola mencione slo los
tr"dtados y no se refiera a la costumbre internacional, en este caso particular?
2.1. Los heehos
3.3. Bibliogmfto
La adopcin de la Constitucin de ] 917 en Mxico haba provocado una
a) A. Marn Lpez, "El problema det!as relaciones entre el derecho interno
fuerte oposicin por parte de Estados Unidos, en relacin con el artculo 27,
yel derecho internacional en. las constitw;iones", en R.E.D.1., 1952, pp, 529-602.
y concretamente por su efecto contrario al mantenimiento de las concesio-
b) H. Moslcr, "L'application du droitintemational public par les tribunaux
nes en materia petrolcra y agraria. Este asunto se solucionara transitoriamente
natiOliallx", R.e.A.D.I.. 1957,91. pp. 619-710.
en -el pacto extraoficial concluido .dentro del marco de los acuerdos de
BucareJi. . e) R. A, Falk, "The 'Role ~f Domestic Conrts in the Inlcrnaonal Legal
Order". Syracu,e, 1964.