CAS. N 4290-2007 PUNO.

RESTITUCIN DE SERVIDUMBRE DE PASO.

Lima, quince de diciembre del ao dos mil ocho.-

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA

REPBLICA, vista la causa nmero cuatro mil doscientos noventa - dos mil siete,
en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite
la siguiente sentencia;

MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por el

demandante Manuel Alejandro Sucari Barreda, mediante escrito de fojas
trescientos sesenta y nueve, subsanado a fojas trescientos ochenta y nueve
contra la sentencia de vista de fojas trescientos veinticinco, su fecha veintiuno de
mayo del dos mil siete, que confirm la sentencia de fojas ciento noventa y nueve,
que declar Infundada la demanda, sin costas ni costos;

FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, el recurso de casacin fue declarado

procedente por resolucin del cuatro de diciembre del dos mil siete, por la causal
prevista en el inciso tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo
Procesal Civil, en virtud de lo cual, la recurrente denuncia la contravencin de las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, por cuanto: a) los
argumentos de la sentencia son
incoherentes, pues si bien se seala que existe una servidumbre, pero luego se
afirma que sta es atpica (a pesar que nuestro ordenamiento civil no regula nada
sobre servidumbres atpicas), para luego concluir que no existe ninguna
servidumbre; b) Asimismo, la Sala Superior se pronuncia sobre un punto no
controvertido, al establecer que el uso y ejercicio de posesin del callejn por
parte del recurrente es un acto de liberalidad de las demandadas, quienes han
permitido su trnsito por el callejn; sin embargo, en este caso no est en
discusin el derecho de propiedad del callejn, sino su existencia como gravamen
afectado a un bien; debiendo tenerse en cuenta que en autos se estableci como
punto controvertido determinar si existe servidumbre y si el bien del actor tiene
otras salidas, sin embargo, la sentencia valora los medios probatorios sobre la
base de otros hechos distintos a los que han sido fijados; o) No se tiene en cuenta
que el actor ha dispuesto de parte del bien a favor de terceros, por lo que ya no
existe entrada por el Jirn Jorge Chvez a favor del recurrente como
errneamente se seala; y,

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, en el caso de autos, por escrito de fojas veintiocho, subsanado a

fojas cuarenta y cinco, Manuel Alejandro Sucari Barreda, interpone demanda
acumulativa de restitucin de servidumbre de paso y en forma subordinada, la
indemnizacin de daos y perjuicios ascendente a veinte mil nuevos soles,
dirigiendo su demanda contra Domitila Valdez Viuda de Quionez y Amrica
Rosala Quionez Valdez; sealando ser propietario del inmueble ubicado en el
Jirn Jorge Chvez nmero ciento cuarenta y cinco del distrito de Asillo, al que se
ingresa por un callejn que tambin sirve de paso a las demandadas; refiriendo
asimismo que, adquiri el mencionado inmueble mediante Escritura Pblica de
compraventa del veinte de Julio de mil novecientos sesenta y siete, obrante a fojas
cuatro; y que la demandada Domitila Valdez Mamani Viuda de Quinez,
conjuntamente con su finado esposo Higinio Quinez Copa, adquirieron un
inmueble en el interior del mismo callejn, mediante Escritura Pblica del primero
de Abril de mil novecientos sesenta y seis; precisando que en ambas Escrituras
Pblicas, se ha consignado la existencia de una servidumbre de paso que sirve de
ingreso y de salida a las personas que viven en el interior, cuya extensin es de
dos metros de ancho por veinticuatro de largo, segn se describe en las citadas
escrituras; la misma que con el paso del tiempo, las demandadas invadieron
parcialmente, siendo que en la actualidad slo queda un ingreso de dos metros de
ancho por seis metros de largo aproximadamente; agregando el recurrente, que
las demandadas no obstante a eso, aproximadamente entre el ocho y nueve de
diciembre del dos mil cuatro, colocaron una base de concreto y levantaron una
pared de material noble en la entrada de la servidumbre, dejando slo un metro de
ancho para el ingreso, habiendo las demandadas reiniciado las obras el veintisis
de Mayo del dos mil cinco, colocando una puerta metlica en la salida a la calle
principal, con candado, privndole completamente del ingreso y salida tanto a l
como a las dems personas que habitan en el interior; siendo que en la actualidad,
el demandante no cuenta con ningn otro ingreso a su domicilio; por lo que solicita
se le restituya su derecho a servirse de la servidumbre;

Segundo.- Que, a fojas ochenta y tres, las demandadas Domitila Valdez Viuda de
Quionez y Amrica Rosala Quiones Valdez, contestan la demanda, alegando
que el demandante es propietario de un inmueble que se ubica en la esquina
comprendida por las calles Legua y Jorge Chvez del distrito de Asillo, conforme
consta en su Escritura Pblica de compraventa respectiva, no siendo cierto que
viva en un interior de la Calle Jorge Chvez del mismo distrito; y, por tanto no
necesita de ninguna servidumbre para acceder al interior de su propiedad, ya que
cuenta con ingreso directo desde la calle; asimismo, refieren que la colindancia a
que alude la citada Escritura Pblica es referencial, slo para establecer la
ubicacin del bien, pero en dicha escritura no consta que el callejn sea la va o
medio de acceso para el inmueble del demandante, lo que s sucede en el caso de
recurrente Domitila Valdez Viuda de Quinez, en cuyo ttulo se consigna que su
ingreso es por el callejn de dos metros de ancho por veinticuatro de largo; y,
adems, en su Escritura Pblica de compraventa, se seala claramente que ella
adquiri conjuntamente con su esposo, no slo el inmueble interior sino tambin el
callejn sub litis, por lo que es absurdo que se pretenda considerarla como
servidumbre; agregando que es cierto que han levantado una pared de material
noble y que han colocado una puerta de acceso al callejn, que les sirve como
ingreso exclusivo a su domicilio, y que la han construido a solicitud de los vecinos
del lugar, para evitar que se esconda gente de mal vivir en el mencionado callejn;
y, que adems no le han causado ningn dao ni perjuicio al demandante con la
construccin de la puerta, pues dicha va est prevista como acceso nicamente
para las emplazadas; precisando que el demandante, en el mes de diciembre del
dos mil cuatro, abri sin consentimiento alguno un ingreso por el lado del callejn
para as tener dos ingresos, y ahora que las recurrentes lo han cerrado pretende
demandar la restitucin de una servidumbre que nunca tuvo y que sus ttulos no le
reconocen;

Tercero.-Que, a fojas ciento diecinueve, se seal como puntos controvertidos,

los siguientes: 1) Establecer si existi una servidumbre de paso por el Jirn Jorge
Chvez nmero ciento cuarenta y cinco del distrito de Asillo, y si la misma fue
utilizada por el demandante para acceder a su predio; 2) Establecer si el predio del
demandante tiene otra u otras vas de acceso hacia la calle; 3) Establecer si se
han ocasionado daos y perjuicios al demandante, as como su cuanta; obrando a
fojas ciento noventa y uno, el acta de inspeccin judicial, habindose consignado
en dicha acta, que se constat la existencia de una pared, de la puerta metlica en
el acceso al callejn, de dos puertas de ingreso, cada una a los inmuebles de las
partes, tambin que por el callejn pasa el desage de la vivienda del
demandante; y, asimismo, se dej constancia a solicitud de la parte demandada,
que la vivienda del lado izquierdo, es decir la que pertenece al demandante tiene
dos puertas de ingreso por el Jirn Jorge Chvez del mismo distrito;

Cuarto.- Que, a fojas ciento noventa y nueve obra la sentencia de primera

instancia, que declar infundada la demanda, sealndose en dicha sentencia
que, del Testimonio de Escritura Pblica de fojas sesenta y seis se advierte que
con fecha primero de Abril de mil novecientos sesenta y seis, la demandada
Domitila Valdez Mamani y su esposo Higinio Quinez Copa adquirieron un solar
ubicado en el interior de la Calle Jorge Chvez del distrito de Asillo, el mismo que
tiene su ingreso a travs de un pasaje, siendo que la compra venta comprende el
terreno solar y la referida entrada; no habiendo quedado plenamente establecido
en autos, que la entrada o callejn sea comn a las propiedades de ambas partes
procesales, sino ms bien qued acreditado que dicho callejn fue transferido a
favor de Domitila Valdez Mamani y su cnyuge; y, conforme lo establece el artculo
mil cincuenta y uno del Cdigo Civil, la servidumbre legal de paso se establece a
beneficio de los predios que no tengan salida a los dominios pblicos; y en autos
no slo se ha demostrado que el inmueble de propiedad del actor no se encuentra
gravado con servidumbre, sino que el mismo inmueble tiene acceso tanto por el
Jirn Jorge Chvez como por el Jirn Legua del distrito de Asillo, como se colige
del Testimonio de la Escritura Pblica de fojas cuatro y del plano perimtrico
presentados por el mismo demandante, pruebas que acreditan que su predio no
necesita de servidumbre para acceder al mismo; no habindose acreditado la
obligacin de restitucin de la servidumbre, por lo que debe procederse conforme
a lo dispuesto en el artculo doscientos del Cdigo Procesal Civil, referido a la
improbanza de la pretensin; y, asimismo con respecto a la pretensin
subordinada de daos y perjuicios, estando a que el demandante no acredit los
daos que aleg haber sufrido en su patrimonio, tambin se desestim por
improbada;

Quinto.- Que, apelada que fuera la sentencia de fojas ciento noventa y nueve por
el demandante, la Sala Superior la confirm en todos sus extremos, sealando
que la propiedad del actor se encuentra acreditada con el titulo correspondiente
obrante a fojas cuatro, en el que se seala que es colindante con el callejn
materia del presente proceso, pero no se encuentra acreditado que el callejn
aludido merezca en estricto la denominacin de servidumbre legal de paso, como
sostiene el actor, ms an si de conformidad con el artculo mil cincuenta y uno del
Cdigo Civil la servidumbre legal de paso exige como condicin sine quanon, que
existan predios que no tengan salida a los caminos pblicos; refirindose
asimismo en la sentencia de vista, que conforme a dicho dispositivo legal, tal
servidumbre no existe en el caso de autos debido a que el inmueble del actor se
encuentra ubicado en la esquina conformada por los Jirones Jorge Chvez y
Legua del distrito de Asillo, con acceso por ambas vas pblicas, conforme se
aprecia del acta de Inspeccin Ocular; y, que en realidad lo que ha ocurrido es que
se ha configurado una servidumbre atpica, ya que el callejn es de propiedad de
las demandadas, como se aprecia en sus respectivos ttulos de propiedad, y si
bien el actor pudo haber transitado por dicho callejn, fue a ttulo de liberalidad de
sus propietarias y no porque ello emane de una obligacin legal o contractual, por
tanto, se seala que al no haberse acreditado la existencia de una servidumbre de
paso en los trminos que seala el artculo mil cincuenta y uno del Cdigo Civil, el
demandante no puede pretender su restitucin y menos el pago de una
indemnizacin por las construcciones que han realizado las demandadas en el
terreno de su propiedad; y, con respecto a que el actor habra transferido parte de
su propiedad, se menciona que ello no desvirta que no tenga ingreso por los
Jirones Chvez y Legua del mencionado distrito, sin necesidad de requerir el uso
del callejn de las demandadas;

Sexto.- Que, al sustentar su causal procesal, el demandante refiere que: a) Los

argumentos de la sentencia son incoherentes, pues si bien se seala que existe
una servidumbre, pero luego se afirma que sta es atpica, a pesar que nuestro
ordenamiento civil no regula nada sobre servidumbres atpicas, para luego concluir
que no existe ninguna servidumbre; b) Asimismo, la Sala Superior se pronuncia
sobre un punto no controvertido, al establecer que el uso y ejercicio de posesin
del callejn por parte del recurrente es un acto de liberalidad de las demandadas,
quienes han permitido su trnsito por el callejn; sin embargo, en este caso no
est en discusin el derecho de propiedad del callejn, sino su existencia como
gravamen afectado a un bien; debiendo tenerse en cuenta que en autos se
estableci como punto controvertido determinar si existe servidumbre y si el bien
del actor tiene otras salidas, sin embargo, la sentencia valora los medios
probatorios sobre la base de otros hechos distintos a los que han sido fijados; c)
No se tiene en cuenta que el actor ha dispuesto de parte del bien a favor de
terceros, por lo que ya no existe entrada por el Jirn Jorge Chvez del distrito de
Asillo a favor del recurrente como errneamente se seala;

Stimo.- Que, respecto al primer extremo de su causal procesal (acpite a), cabe
mencionar que si bien la Sala Superior, ha sealado que en el caso del
demandante, se habra configurado una servidumbre atpica, por haber ste
aperturado por cuenta propia un ingreso a su domicilio por el callejn de propiedad
de una de las demandadas; sin embargo, ello debe interpretarse en el sentido de
dicho acceso no se encuentra amparado en la ley, ya que no se encuadra dentro
de lo previsto en el artculo mil cincuenta y uno del Cdigo Civil, que seala que la
servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que no tengan
salida a los caminos pblicos; toda vez que conforme al ttulo de propiedad del
actor de fojas cuatro, su inmueble se encuentra ubicado en la esquina conformada
por los Jirones Jorge Chvez y Legua, con acceso a la calle por ambas vas
pblicas del distrito, conforme se constat en la diligencia de inspeccin ocular; es
decir, que el ingreso que apertur el demandante por el referido callejn, an
teniendo acceso por las vas antes mencionadas, lo hizo sin contar con la
autorizacin de la propietaria de dicho bien; por tanto no constituye una
servidumbre legal de paso, conforme ha concluido la Sala Superior; por lo que,
este Supremo Tribunal no advierte incoherencias en la sentencia de vista, en
relacin a lo sealado por el recurrente, debiendo desestimarse este primer
extremo de la causal procesal;
Octavo.- Que, respecto al segundo extremo de los fundamentos de su recurso
(acpite b), el recurrente seala que la Sala Superior se ha pronunciado sobre un
punto no controvertido, al establecer que el uso y ejercicio de posesin del callejn
por parte del recurrente es un acto de liberalidad de las demandadas, quienes han
permitido su trnsito por el callejn; no estando en discusin el derecho de
propiedad del callejn, sino su existencia como gravamen afectado a un bien; al
respecto cabe mencionar que el hecho de que la Sala Superior haya concluido
que el demandante pudo usar y ejercer la posesin del callejn mencionado
porque ello le fue permitido por la propietaria del bien; no significa que el
Colegiado Superior se haya pronunciado sobre un punto que no era materia de
controversia, toda vez que dicha aseveracin fue emitida por dicho Colegiado,
como consecuencia de arribar a la conclusin de que en el presente caso, el
demandante no ejerce una servidumbre legal de paso, conforme a lo previsto en el
artculo mil cincuenta y uno del Cdigo Civil; y, adems, al emitirse la sentencia de
vista, s se tom en cuenta, los puntos controvertidos fijados en autos, ya que se
lleg a la conclusin de que el demandante no ejerce una servidumbre legal de
paso, que tiene otras vas de acceso a la calle y que no se ha acreditado que se
haya ocasionado daos y perjuicios al referido demandante; correspondiendo
tambin desestimar este segundo extremo de la causal procesal;

Noveno.-Que, en cuanto al tercer extremo del recurso (acpite c), el recurrente

alega que la Sala Superior no ha tenido en cuenta que el actor ha dispuesto de
parte del bien a favor de terceros, y que ya no tiene entrada por el Jirn Jorge
Chvez del tantas veces mencionado distrito como errneamente se seala; en
ese sentido, cabe mencionar que el demandante cuando fundamenta este extremo
de su causal procesal hace mencin a que no se tuvo en cuenta, que a fojas
ciento cuarenta y dos ofreci medios probatorios, con los que acredita que no
tiene acceso a su inmueble, porque parte del mismo lo transfiri a terceros; sin
embargo, los medios probatorios que alega, no fueron admitidos por el
Juez, conforme se verifica a fojas ciento cuarenta y dos, habindose declarado por
resolucin nmero ocho, improcedente el ofrecimiento de tales medios
probatorios, los mismos que los haba presentado en calidad de extemporneos;
siendo que contra dicha resolucin, no interpuso recurso impugnatorio alguno,
adquiriendo la calidad de firme; en consecuencia, el recurrente no puede
pretender que en casacin, dichas pruebas sean valoradas cuando no impugn la
resolucin que las rechaz; por lo que, dicho extremo de su causal procesal
tambin debe ser rechazada;

Dcimo.- Que, a mayor abundamiento, tenemos que el propio demandante ha

sealado que por haber transferido parte de su inmueble, l ya no tiene
salida a la calle, siendo que dicha circunstancia pudo haberlo previsto antes
de realizar las transferencias respectivas, toda vez que si bien el artculo mil
cincuenta y uno del Cdigo Civil seala que la servidumbre legal de paso se
establece en beneficio de los predios sin salida a los caminos pblicos; ello
no significa que cualquier propietario pueda realizar actos de disposicin de
parte de su propiedad, que lo dejen sin acceso a la va pblica, para
posteriormente solicitar la servidumbre de paso al colindante que considere
conveniente o peor an constituida de hecho sin autorizacin alguna; ya que
no se puede exigir al colindante que sufra molestias por la constitucin de
una servidumbre legal de paso, debido a un acto negligente del propio
propietario, quien a sabiendas dispone de parte de su inmueble privndose
el mismo de su acceso a la va pblica; porque permitir eso sera amparar el
abuso del derecho, lo cual se encuentra prohibido por Ley, conforme se
seala en artculo II del Titulo Preliminar del Cdigo Civil;

Dcimo Primero- Que, siendo as, al no configurarse la causal procesal

denunciada, en virtud de los fundamentos sealados en los considerandos
precedentes, el recurso de Casacin debe desestimarse, procediendo conforme a
lo dispuesto en los artculos trescientos noventa y siete y trescientos noventa y
ocho del Cdigo Procesal Civil, en consecuencia: Declararon INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por el demandante Manuel Alejandro Sucari
Barreda mediante escrito de fojas trescientos sesenta y nueve, subsanado a fojas
trescientos ochenta y nueve; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de
vista de fojas trescientos veinticinco, su fecha veintiuno de Mayo del dos mil
siete; CONDENARON a la parte recurrente al pago de una multa ascendente a
dos Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos
originados por la tramitacin del presente recurso; DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por
Manuel Alejandro Sucari Barrada contra demandadas Domitila Valdez Viuda de
Quionez y Amrica Rosala Quiones Valdez; sobre Restitucin de Servidumbre
de Paso o Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y, los devolvieron; interviniendo
como Vocal Ponente el seorTicona Postigo.-

S.S. TICONA POSTIGO. SOLIS ESPINOZA. PALOMINO GARCIA. CASTAEDA

SERRANO. MIRANDA MOLINA. C-426640-195
Publicado 03-12-2009 Pgina 26499