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Martes 27 de enero de 2009 Ao 6 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO
4y5
2 Medidas laborales
urgentes
O CSAR
PUNTRIANO
ROSAS 6y7 Inteligencia nanciera y
operaciones sospechosas
O LUIS
LAMAS
PUCCIO
Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar | Jurdica es una publicacin de
jurdica Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diseo y estilo: Daniel Zavala Agapito
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe 2008 Todos los derechos reservados
< .BSUFTEFFOFSPEF > Suplemento de
anlisis legal jurdica 3
MS RECURSOS
1. Rebaja remunerativa. Segn
la Ley N 9463 (1941), es
Retos aduaneros
posible rebajar la remuneracin
del personal siempre y cuando
medie un acuerdo expreso
preferentemente por escrito.
Cualquier reduccin debe tener
ante el TLC
como piso a la Remuneracin
Mnima Vital. AGENDA te lo ameriten.
JULIO Lo expuesto ira en consonancia con
2. Incremento de jornada laboral GUADALUPE lo sealado en el Captulo V del Acuer-
BSCONES
sin impacto salarial. Como lo do de Promocin Comercial con Estados
dispone el DS N 007-2002-TR, Abogado. Presidente de la Sociedad Peruana Unidos (comnmente llamado TLC),
de Derecho Aduanero y Comercio Exterior.
si en la empresa rige una jornada pues, precisamente, se focalizarn las
menor a ocho horas diarias o 48 acciones de control en las mercancas de
a la semana, el empleador podr "alto riesgo".
extenderlas unilateralmente hasta En el contexto mundial, la seguridad en el En esta lnea, consideramos que no
dichos lmites, incrementando comercio exterior resulta un tema priorita- cabe concebir el cambio del actual Siste-
la remuneracin en funcin del rio. De ah que el reto de Aduanas est en- ma Aleatorio de Asignacin de Canales
tiempo adicional. Es posible evitar focado a establecer mecanismos de con- por un Sistema de Gestin del Riesgo
dicho aumento si se celebra un trol eciente orientados a la facilitacin (como propugna el TLC) sin la implemen-
acuerdo amparado en la Ley N y, en este escenario, del aseguramiento tacin pronta y debida del UAC.
9463 antes citada. de la cadena logstica internacional (pre- No obstante, el Reglamento de la Nue-
vencin de actos terroristas, narcotr- va Ley General de Aduanas, publicado el
co, contrabando, entre otras, formas de 16 de enero pasado, no contiene ninguna
dividual por motivos econmicos, lo comercio ilegtimo), la gura del Usuario disposicin relacionada con la regulacin
cual creemos que debera modicar- Aduanero Certicado (UAC) cobra una de esta importante gura (detalle sobre
se. El empleador deber negociar la importancia determinante, interesante e los requisitos de acceso a la calicacin,
salida del personal excedente en for- imprescindible. ltros, mencin sobre cules sern los be-
ma individual ofreciendo un incenti- As, la gura del UAC contribuir a la necios relacionados con el control y la fa-
vo al cese. Este incentivo puede ser identicacin de operaciones de bajo ries- cilitacin a que hace referencia la Ley Ge-
equivalente a lo que le corresponde- go, permitiendo focalizar las acciones de neral de Aduanas, la forma en que estos
ra al trabajador por concepto de in- control en operaciones de alto riesgo. En benecios deberan ser implementados
demnizacin por despido arbitrario. efecto, este usuario, que est concebido gradualmente, etctera).
Sugerimos evitar el despido incausa- como un "socio able" y/o un "generador La nica mencin al UAC que hace el
do o emplearlo como ltimo recurso, de conanza" en el marco normativo para reglamento la encontramos en las nor-
pues podra generar demandas de asegurar y facilitar el comercio global mas relacionadas con la salida de mer-
reposicin si el personal no cobra la aprobado por la Organizacin Mundial cancas del pas, en donde se menciona
indemnizacin o no ocupa puestos de Aduanas, permitira que la gestin que stos podrn efectuar embarques
de direccin o de conanza (salvo de riesgo en las operaciones de comercio directos de mercancas acondicionadas
aquellos que fueron promovidos). exterior pueda ser llevada a cabo de una en contenedores.
A nivel colectivo, es posible ini- manera ms ecaz al orientar los contro- Por lo expuesto, se asumira que el
ciar un procedimiento de cese colec- les hacia operaciones que verdaderamen- Ministerio de Economa y Finanzas es-
tivo por motivos econmicos ante la tara ya trabajando en un reglamento
autoridad laboral, a n de obtener especial para los UAC, siendo razonable
el permiso para cesar al personal. que el proyecto de dicho reglamento sea
Segn el DS N 003-97-TR, la medi- publicado en forma anticipada (a la pu-
da debe comprender por lo menos blicacin de su texto denitivo), dando
al 10% del total del personal y debe oportunidad a los operadores de comer-
sustentarse en un motivo econmi- cio exterior e interesados en general de
co, tecnolgico, estructural o anlo- presentar sugerencias e ideas que pue-
go, acreditado mediante una pericia dan ayudar a que esta gura sea imple-
de una empresa auditora. El proce- mentada de la mejor manera.
dimiento puede tomar tres meses. Si Se esperara tambin que el MEF
se aprueba un cese colectivo, se en- efecte esta publicacin en el plazo ms
tender que existe una causa justa corto posible, atendiendo a que ya pas
de cese de contratos de trabajo, no la urgencia por la publicacin de la nor-
siendo exigible para el empleador el mativa necesaria para poner en vigencia
pago de indemnizacin alguna. X el TLC. X
4-5 jurdica Suplemento de
anlisis legal < .BSUFTEFFOFSPEF >
Inteligencia nanciera y
operaciones sospechosas
OPININ a la digitalizacin, situacin que antes
LUIS resultaba menos que imposible.
LAMAS Los entes nancieros, bancos, bol-
PUCCIO
sas de valores, casas de cambio y em-
Abogado penalista. Vicedecano del Colegio de presas que brindan diferentes clases de
Abogados de Lima y consultor internacional
de las Naciones Unidas. bienes y servicios, y en forma particular
las compaas que operan en el plano
transnacional, fueron perdiendo el ca-
rcter de organizaciones burocrticas y
Entre los cambios ms importantes de los meras tenedoras de depsitos para pasar
ltimos aos en materia de regulacin ad- a convertirse en agresivas corporaciones
ministrativa y control penal para prevenir supranacionales integradas por cientos
y sancionar las actividades relacionadas de personas y empresas que actan en
con el lavado de activos, adquieren rele- forma annima e interrelacionada, con el
vancia los mecanismos normativos que objetivo de comercializar todo tipo de di-
persiguen la deteccin de todas aquellas nero y prestar servicios en la denominada
operaciones que pueden ser considera- "inversin de capitales".
das como sospechosas o inusuales. El Las transacciones, como parte del
inters por detectar y ubicar esta clase trco econmico normal, estn a dis-
de transacciones se sustenta no slo en posicin de cualquier persona, usuario
la posibilidad de identicar a las perso- o empresa, tanto para nes lcitos como
nas y empresas que esconden fondos y para los que son contrarios a la ley, si al
activos de procedencia dudosa, sino de nal de lo que se trata es de proporcio-
neutralizar las fuentes nanciamiento nar servicios nancieros ecientes y ren-
con que necesita operar la delincuencia que estos programas tienen en el contex- tables que satisfagan a cada uno de sus
y el crimen organizado. to social y poltico de los pases. clientes, y en especial, que mantengan el
El lavado de activos es uno de los com- Lo que hasta hace algunos aos esce- total anonimato frente a cualquier even-
promisos ms importantes que requieren nicaba una realidad delictiva de natura- tualidad proveniente de algn proceso o
todas aquellas personas o empresas que leza residual, en todo caso, circunscrita investigacin.
por distintas razones necesitan esconder y limitada a las propias particularidades
sus ganancias y ponerlas a buen recau- geogrcas, culturales, polticas y so- Avances tecnolgicos:
do de cualquier tipo de scalizacin, de ciales de cada uno de los pases o regio- transacciones masivas
modo muy particular cuando se trata del como resultado del crecimiento y perma- nes, a partir de la estrecha y creciente Se trata en realidad de un complejo sis-
producto del crimen y de toda actividad nente fortalecimiento de la delincuencia, interrelacin econmica, informativa y tema internacional compuesto por mi-
que opera y est al margen de la ley (1). el terrorismo, corrupcin y el crimen orga- nanciera entre los bloques econmicos, llones de interconexiones entre bancos,
No sin razn el crimen organizado y los nizado, actividades todas de gran alcance la criminalidad como fenmeno global usuarios y grupos de empresas que
recursos econmicos que maneja han y que han encontrado en la globalizacin se ha visto sobredimensionada por otro operan en todos los pases sin distincio-
pasado a convertirse en uno de los pro- y la creciente interrelacin nanciera in- tipo de factores que se vinculan ms con nes territoriales, a las que se suman de
blemas ms relevantes que enfrenta la ternacional un excelente panorama par- el crecimiento de las relaciones nan- manera constante y permanente otra
comunidad internacional, pese a las rei- ticularmente propicio para aanzar sus cieras, la bancarizacin de los negocios, clase de servicios nancieros que hasta
teradas normas que se promulgan cons- actividades. La ecacia cada vez mayor el anonimato empresarial y la digitali- no hace mucho tiempo estaban limitados
tantemente y de los esfuerzos que ponen con que operan los grandes mercados de zacin generalizada de las actividades a determinados sectores por su margen
en prctica cada uno de los pases. capitales, as como el crecimiento cuanti- comerciales y de distinto gnero. Hoy, de operatividad, como las sociedades de
No es novedad armar que en los l- tativo y cualitativo de las economas en en cualquier lugar del planeta, se hace corretaje, compaas de inversin y segu-
timos aos el lavado de activos, a raz de los diferentes pases del mundo, plantean factible movilizar con relativa facilidad, ros, negocios de bienes races, casas de
sus mltiples y cada vez ms complejas serios problemas de gran alcance que no eciencia y rapidez grandes sumas de cambio, sociedades de agentes de bolsa
modalidades, ha adquirido mayores di- slo deben ser evaluados en el plano del dinero y trasladar capitales de un mer- y toda una serie de empresas de distinto
mensiones y penetracin en casi todos desarrollo y del crecimiento econmico, cado o plaza nanciera a otra, slo a tra- nivel y rango operativo que se dedican a
los estamentos de las actividades comer- sino respecto a las repercusiones econ- vs de la pantalla de una computadora la transferencia de dinero de un lugar a
ciales y nancieras, entre otras razones, micas y estructurales desestabilizadoras conectada a Internet o a una red, gracias otro, convirtiendo las relaciones econmi-
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anlisis legal jurdica 7
cuya caracterstica ms importante es
PUBLICACIN mantener el anonimato respecto a sus
usuarios y las operaciones que realizan,
El destacado penalista Luis Lamas resulta el componente ideal para evadir
Puccio present recientemente su ltimo cualquier accin de control. Estos luga-
libro titulado "Inteligencia nanciera y res son el estamento territorial indis-
operaciones sospechosas", publicado pensable para el blanqueo electrnico,
por Editorial Gaceta Jurdica. La obra, agregando a la complicidad en muchos
de esta manera, expone un estudio casos de un banco extranjero y algunas
sistemtico que persigue plantear una autoridades que operan en este tipo de
visin integradora del problema del territorios, cuya funcin principal es
lavado de activos, desarrollndose el que sirva como refugio inmediato para
marco internacional para su prevencin depositar fondos ilcitos.
en el sistema bancario y nanciero,
los distintos aspectos vinculantes en Imponderable respuesta global
el contexto referencial del lavado de Ante la importancia que para el de-
activos, el compromiso que asume el sarrollo de cualquier sociedad tiene
sistema bancario y nanciero en materia el control del lavado de activos y las
de prevencin del lavado de activos, el transacciones sospechosas, en espe-
rol y la importancia que tiene la labor de cial, por los riesgos que implican para
inteligencia en esta lucha, la legislacin el normal desenvolvimiento de las re-
administrativa sobre el control de laciones econmicas, es imponderable
las transacciones sospechosas y la una respuesta global e inspirada en la
normativa penal referente a la represin corresponsabilidad de todos los agen-
de este agelo. tes involucrados, para cuyo resultado
cas en un sustrato sumamente uido, in- por el intercambio de bienes y servicios se requiere del diseo y ejecucin de
trincado y ecaz, en forma especial cuan- a gran escala, sumando a la rapidez del polticas gubernamentales coordinadas
do se trata de legitimar dinero sucio. desplazamiento del capital y el dinero fo- para la prevencin y la deteccin del di-
rneo de un lugar a otro. nero sucio, como parte de las premisas
Dicultades y encubrimientos Al mismo tiempo, el desarrollo del lla- existentes entre los controles adminis-
En un escenario como lo ya descrito, in- mado dinero electrnico o digitalizado, es trativos y la aplicacin de la ley penal
terdependiente e indivisible, los capitales decir, aquel que slo aparece en forma de contra el lavado de activos.
en fuga, el producto del delito, la evasin smbolos y dgitos en la pantalla de una As, la conviccin del valor de la in-
tributaria, el dinero que busca intereses computadora o un terminal informtico, formacin nanciera como elemento de
preferenciales, las cuantiosas ganancias permite no solo el desplazamiento digi- inteligencia es relativamente nuevo y
del crimen organizado, los fondos del talizado del dinero o capital en grandes ha alterado los aspectos nancieros de
terrorismo, el dinero procedente de la proporciones, sino la imposibilidad de las investigaciones que se han llevado
corrupcin gubernamental, el trco de conocer certeramente al usuario y los a cabo sobre el trco de drogas, lavado
drogas a gran escala, las estafas masi- objetivos que persigue. Por eso, no debe de dinero, corrupcin y crimen organiza-
cadas o la simple compraventa especu- sorprendernos que una creciente propor- do. Se ha abandonado la consideracin
lativa de divisas son solo algunos de los cin de las transferencias de dinero a ni- racin de nuevas instituciones y plazas de las nanzas como coto ajeno a los
componentes que a su vez se pueden vel mundial se hagan por va electrnica, nancieras sobre las que no existen investigadores criminales y la visin de
combinar, integrar y entrelazar de manera en vez de tener que trasladarlo fsicamen- mayores controles, las mismas que que "inteligencia" es solo la informacin
sistemtica con otras operaciones, como te de un pas a otro, como pasaba hasta interactan entre ellas para esconder adquirida clandestinamente o de fuentes
los pagos contractuales y los grandes ne- hace algunos aos, y que era una de las dinero de procedencia desconocida. El condenciales. Hoy, la inteligencia nan-
gocios en un vasto circuito de millones de maneras tradicionales de lavar dinero. En resultado ha sido un sistema bancario ciera es una herramienta sumamente til
transacciones nancieras y operaciones efecto, mediante las operaciones nan- y nanciero cada vez ms complejo, para prevenir y scalizar el lavado de ac-
de todo gnero, con lo que resulta poco cieras a travs de medios electrnicos, que multiplica las oportunidades para tivos y otras formas complejas de crimi-
able apreciar diferencias sustanciales todo ese dinero sucio desaparece ante los evadir las reglamentaciones y las leyes nalidad, sobre la base del conocimiento,
entre el dinero sucio y los negocios nor- billones de dlares y de otras monedas de vigilancia o de control, con las que la informacin obtenida y el anlisis de
males, por la complejidad que est en que se transeren diariamente por va cuentan las autoridades nacionales e los datos nancieros que ofrecen pistas
juego y porque evidentemente son difci- electrnica y otras operaciones similares, internacionales para controlar el lavado decisivas en una investigacin de esta
les de detectar. haciendo casi imposible separar el dine- de dinero sucio o activos, pese al cre- naturaleza. X
De hecho, as como el sistema - ro sucio con aquel de procedencia lcita. ciente inters que existe en la comuni-
[1] En efecto, desde el mes de junio del
nanciero mundial otorga el escenario y Todo ello sumado a la creciente interrela- dad internacional por mejorar y hacer ao 2002 se encuentra vigente en el
sustrato indispensable para el normal cin del sistema nanciero con otras pla- ms ecaz el marco normativo para la Per un nuevo marco normativo referido
de forma especfica a la deteccin
desarrollo del comercio internacional y zas comerciales que posibilita la tarea de prevencin y el control de actividades y represin del delito de lavado de
las inversiones de capital, tambin lo es oscurecer o esconder el dinero sucio. relacionadas con el lavado de dinero. activos, debiendo destacarse entre otras
para encubrir operaciones sospechosas As tenemos que la proliferacin de disposiciones la Ley N 27693, que crea
la denominada Unidad de Inteligencia
y legitimar activos que provienen del cri- Blanqueo electrnico territorios o plazas bancarias que ofre- Financiera (UIF), y la Ley N 27765, que
men organizado. Hablamos de un mundo Ciertamente, una de las caractersticas cen toda clase de facilidades y servi- regula los diferentes delitos que reprimen
el lavado de activos.
moderno y dinmico, que se caracteriza del crecimiento del capital es la prolife- cios denominados "parasos scales",
8 jurdica Suplemento de
anlisis legal < .BSUFTEFFOFSPEF >
Al tratar de