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Crnica del quinto pleno casatorio civil

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Nelson Ramrez Jimnez

4-5 | El cibercrimen y los 6-7 | La reposicin en los 8 | Formalizacin y proteccin

medios electrnicos de pago nuevos juicios laborales de los trabajadores
Fabiola Villanueva del Busto Germn Lora lvarez Kasandra Meja Rosasco
2 Suplemento de
anlisis legal MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012
JUDICATURA

CORTE SUPREMA ESTABLECER JURISPRUDENCIA SOBRE NULIDAD DEL ACTO JURDICO

Crnica del quinto

pleno casatorio civil
NELSON RAMREZ
JIMNEZ
Jurista. Socio principal del Estudio
Muiz, Ramrez, Prez-Taiman
& Luna Victoria Abogados.
Catedrtico universitario en derecho
civil y procesos civiles. reas de
especializacin Derecho Civil,
Contratos, Litigios y Arbitraje.

E
l martes 16 de Octubre se desarroll el
quinto pleno casatorio que se registra
en la actividad judicial nacional. En
esta ocasin se verica un nuevo actuar. En
efecto, la causa discutida en el anterior pleno,
realizado en diciembre del 2011, an no ha
sido resuelta, con lo cual se genera una nueva
praxis: se pueden convocar nuevos plenos aun
cuando la causa previamente vista siga en
comps de espera, sin haber sido resuelta. Es
ms, hasta la fecha se ha publicado una nueva
convocatoria para el sexto pleno. Una nueva
metodologa que seguiremos atentamente y
que merece ser respetada, en la medida en
que no se produzca una excesiva demora en
la resolucin de los casos vistos.
Segn la convocatoria del 17 de setiem-
bre de 2012, el objeto del Quinto Pleno era
atender la problemtica derivada de que los
rganos judiciales se abocan al conocimiento jurdica sin nes de lucro que se regula en el I. Informaron los abogados de ambas par- II. A continuacin intervinieron los "Amicus
de temas de nulidad de acto jurdico contenidos art. 92 del Cdigo Civil, puede ser sustituida tes, los que insistieron en sus respectivas tesis. Curiae" convocados. Lo hizo, en primer lugar, el
en acuerdos emitidos por personas jurdicas por una pretensin de nulidad de acto jurdico. El tema central que se alega es que el acto so- doctor Juan Morales Godo, en segundo lugar el
que desarrollan actividades sin nes de lucro, Bien sabemos que los plazos para actuar son cial fue un acto jurdico simulado, inexistente, doctor Juan Espinoza Espinoza y en tercer lugar el
inaplicando el art. 92 del Cdigo Civil, que distintos, uno de caducidad, el otro de prescrip- pues nunca hubo ni convocatoria ni qurum doctor Jairo Cieza Mora, quienes coincidieron en:
versa sobre impugnacin de acuerdos y cuyos cin, adems de otras variables que justican ni votacin, por lo que no puede aplicarse el (a) Que en el caso de antinomias debe primar el
requisitos de procedibilidad y va procedimental una toma de posicin. art. 92 del Cdigo Civil (que establece plazos principio de especialidad. Por ende, siendo el art.
son distintos, de lo que se verica que no existen Intervinieron los seores jueces supremos de caducidad, 30 das de adoptado el acuerdo 92 el que regula de manera especica el tema de
criterios de interpretacin uniforme. Tavara Crdova, quien la presidi, Rodriguez o 60 de inscrito), y que lo que corresponde es la impugnacin de acuerdos, no debe recurrirse
La audiencia se realiz en la Sala de Jura- Mendoza, Ticona Postigo, Aranda Rodriguez, que se discuta como un tema de nulidad de a estructuras jurdicas de alcances generales
mentos de la Corte Suprema de Justicia de la Huamani Llamas, Ponce de Mier, Valcrcel acto jurdico por simulacin absoluta previsto como la teora de la nulidad del acto jurdico; (b)
Repblica. La causa que fue objeto de la vista Saldaa, Castaeda Serrano, Miranda Molina en el art. 219 del mismo cdigo, tanto ms Que los breves plazos de caducidad que prev
fue la 3189-2012, proveniente de Lima Norte, y Caldern Castillo, quienes son magistrados que algunos de los supuestos socios asistentes el art. 92 del Cdigo Civil procuran preservar la
y el tema en debate gira en torno a determinar integrantes de las dos salas supremas civiles. haban fallecido a la fecha de la supuesta buena marcha de las personas jurdicas, evitar
si la impugnacin de acuerdos de una persona La secuencia de la misma fue como sigue: asamblea. inseguridades durante mucho tiempo y permitir la

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisnero | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena | Jefe de Diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn
jurdica Diagramacin: Carlos Chui Escajadillo | Ilustraciones: Tito Piqu Romero | Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe
JUDICATURA
circulacin de la riqueza. (c) Que de permitirse la
aplicacin de la tesis de nulidad del acto jurdico
en sustitucin de la impugnacin de acuerdos,
supondra extender el plazo de prescripcin a
10 aos, lo que conllevara la derogacin por
desuetudo del referido art. 92, ya que sera
previsible que todos los interesados opten por
este tipo de pretensiones.
III. Despus de ello se produjo un rol
de preguntas por parte de los magistrados
Tavara, Ticona, Rodrguez, Aranda, Ponce de
Mier, Huaman y Castaeda. Las inquietudes
giraron en torno a determinar si un caso tan
especial como el de la vista, podra ser des-
cartado con el solo argumento del principio
de especialidad, que es el que ha aplicado
la Corte Superior, revocando la sentencia de
primera instancia que declaraba fundada
la demanda de nulidad de acto jurdico. El
doctor Morales Godo fue el nico de los 3
profesores que admiti la posibilidad de que
en casos muy especficos, cuando se trate de
nulidades manifiestas y se afecten derechos
fundamentales, era posible recurrir a la nu-
lidad dejando de lado el art. 92 del Cdigo
Civil. Los otros profesores, doctores Espinoza
y Cieza, fueron categricos al sostener que
solo cabe aplicar el art. 92, pues toda discu-
sin sobre dicha materia societaria debe ser
resuelta con los parmetros del principio de
especialidad regulados por el Cdigo Civil en
el libro correspondiente.
IV. Es importante resear que parte de la
discusin gir en torno a la "inexistencia" del
MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012
"El objeto del Quinto Avanza la predictibilidad
Pleno era atender la
problemtica derivada El Poder Judicial inform que el caso
concreto que motiv la realizacin de este
de que los rganos pleno se reere a un recurso de casacin en
judiciales se abocan al un proceso por nulidad de acto jurdico
presentado por el ciudadano Rodrigo
conocimiento de temas Snchez de la Cruz contra la Asociacin de
de nulidad de acto Vivienda Chilln, y el expediente materia del
pleno proviene de la Corte Superior de
jurdico contenidos en Justicia de Lima Norte. Asimismo, la
acuerdos emitidos por procedencia del recurso fue calicado por la
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
personas jurdicas que Justicia, presidida por el doctor Vctor Ticona
desarrollan actividades Postigo.
sin fines de lucro, Los demandantes solicitaron la nulidad
inaplicando el art. 92 del de dos supuestos acuerdos tomados en
asambleas generales de la referida
Cdigo Civil, que versa asociacin realizada el 10 de octubre de
sobre impugnacin 2004 y el 2 de octubre de 2005,
respectivamente, as como sus inscripciones
de acuerdos, y
cuyos requisitos de acto jurdico cuestionado. En efecto, se mencion
que lo que realmente aconteci fue una maliciosa
procedibilidad y va inscripcin registral del supuesto acuerdo, dado
procedimental son que ste nunca existi, pues no hubo convoca-
toria ni menos deliberacin y votacin, al punto
distintos, de lo que que aparecen mencionados como asistentes a
se verifica que no la supuesta asamblea, asociados que a la fecha
existen criterios de de la misma haban fallecido.
interpretacin uniforme" V. Bien sabemos que la categora de "inexis-
tencia" no existe regulada como tal en nuestro
ordenamiento civil, pues la causa de la misma
Suplemento de
anlisis legal 3
en los registros pblicos, porque aducen que
stas nunca se realizaron.
En primera instancia, el Juzgado Civil de
Puente Piedra de la Corte de Justicia de Lima
Norte resuelve declarando fundada la
demanda, y en segunda instancia la decisin
fue contraria a sus intereses.
El desarrollo de este pleno casatorio
constituye un mecanismo adecuado para
lograr la llamada predictibilidad de las
resoluciones judiciales, ntimamente
relacionada al principio de seguridad jurdica
en consonancia con las polticas de
transparencia, certeza y previsibilidad en la
imparticin de justicia, sobre todo en la
consideracin de que el derecho ejercido por
ante los tribunales es, bsicamente, una
labor de interpretacin.
(falta de manifestacin de voluntad) es recogida
como causal de nulidad en el art. 219 inc. 1
del Cdigo Civil. Sin dudas, ello debe generar
un especial anlisis por parte de los magistra-
dos, ya que si esto se permite, sera muy fcil
dejar de lado la proteccin que brinda el art.
92 del Cdigo Civil, pues podra ocurrir, por
ejemplo, que se redacte un acta que contiene
una supuesta asamblea que nunca existi y
se antedate la misma por ms de 60 das, con
lo cual la pretensin habra caducado, as de
simple.
4-5 Suplemento de
anlisis legal MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012

DERECHO PENAL ENFRENTA NUEVOS DESAFOS EN LA PROTECCIN AL BIEN JURDICO

El cibercrimen y los med

FABIOLA VILLANUEVA
DEL BUSTO
Abogada jnior de la Divisin
de Cibercrimen. Universidad
Particular San Martn de
Porres. Diplomado en Nuevas
Tendencias Contemporneas del
Derecho Penal.
cuando los pagos que supongan una transferencia
electrnica de fondos implique una presencia
fsica o contacto personal, por lo general estos
hechos se encuentran vinculados con el empleo de
tarjetas de crdito o dbito. Es preciso indicar que
respecto de la estafa convencional y el empleo de
medios electrnicos de pagos existen problemas
doctrinales relacionados con el engao, pues para
algunos tratadistas no existira el engao, ya que
no se puede engaar a una mquina, siendo que
cada caso deber ser analizado en concreto, a
Ausencia de
legislacin
Se requiere de una legislacin
adecuada que permita sancionar las
conductas asociadas al empleo de
medios electrnicos de pago, conductas
que en forma cotidiana afectan a la
sociedad, y que en algunos casos son

E
l constante desarrollo de las tecnologas
nos permite da a da facilitar nuestro ritmo
de vida, as tenemos que desde el lugar
que nos encontremos, mediante la utilizacin de
los medios electrnicos de pago, podemos realizar
un sinnmero de transacciones, que en otros
momentos hubiesen resultado impensables. Sin
embargo, el empleo de estos modernos medios
de pago trae tambin conductas o hechos ilcitos,
que constituyen para el Derecho Penal un desafo
en la proteccin del bien jurdico patrimonio.
Sin duda alguna, el uso irregular de medios
electrnicos de pago no solo afecta al bien jur-
dico patrimonio, sino que tambin puede afectar
bienes jurdicos como la intimidad o la fe pblica,
denotando as una naturaleza pluriofensiva. El
patrimonio, desde una concepcin mixta o jurdico-
econmica, puede ser concebido como la suma
de valores econmicos puestos a disposicin de
una persona, bajo la proteccin del ordenamiento
jurdico (1). En ese orden de ideas y en atencin
al bien jurdico patrimonio y las conductas aso-
ciadas al empleo de medios electrnicos de pago,
guras penales como la estafa, ya sea en su modo
convencional, o el fraude electrnico, tambin
denominado estafa informtica; el hurto a travs
de medios electrnicos de pago y el robo son los
que se encuentran asociados a nuestro tema.
La estafa se entiende como aquella conducta
ilcita en la cual mediante engao se induce a
error a una persona a n de obtener de esta un
benecio econmico, causndole de esta manera
un perjuicio patrimonial. La estafa, tal vez, sea por
excelencia, uno de los tipos penal en el cual se
puede ver una evolucin histrica de los medios de
comisin del delito, as tenemos que los estafado-
res se han valido de diversos medios fraudulentos
para llevar a cabo su cometido, llegando a la fecha
al empleo de los medios electrnicos de pago, es
as que en estas fechas se puede hablar de una
estafa convencional y una estafa electrnica o
fraude informtico.
En ese sentido, debemos precisar que nos
encontramos ante una estafa convencional, tal
como la seala el Art. 196 del Cdigo Penal,
efectos de determinar ante qu tipo penal nos amparadas en la impunidad, dejando
encontramos. una insatisfaccin en la vctimas frente a
Ahora bien, podemos decir que la estafa la respuesta de los rganos
electrnica surge en relacin con lo ya mencionado jurisdiccionales y dems organismos del
en lneas anteriores, es decir, como consecuencia Estado, que justican su actuar con la
de la disociacin de los elementos esenciales del ausencia de legislacin que les permita
delito de estafa: el engao y el error. Sin embargo, sancionar este tipo de conductas.
para algunos autores la estafa electrnica se El uso de estos medios de pago
tratara de un tipo penal cualicado en relacin requiere la creacin de instrumentos
con el medio de comisin, dejando as a la estafa legales idneos, que garanticen la
como un tipo penal base. seguridad y coexistencia en sociedad.
Entonces, la estafa informtica es aquella
donde el mecanismo defraudatorio consiste en
la manipulacin de un sistema informtico, tal y
como lo seala el Convenio sobre la Cibercrimina-
lidad o Convenio de Budapest, en su Art. 8 y cuyo
tenor es el siguiente: "Las partes adoptarn las
medidas legislativas o de otro tipo que resulten
necesarias para tipicar como delito en su derecho
interno los actos deliberados e ilegtimos que cau-
sen perjuicio patrimonial a otra persona mediante:
a. La introduccin, alteracin, borrado o supresin
de datos informticos; b. Cualquier interferencia
en el funcionamiento de un sistema informtico,
con la intencin, dolosa o delictiva, de obtener
de forma ilegtima un benecio econmico para
uno mismo o para otra persona."
El phishing es una de las conductas aso-
ciadas con la estafa informtica o fraude in-
formtico, pues mediante el uso de un tipo de
ingeniera social se intenta adquirir informacin
condencial de manera fraudulenta, como lo
sera una contrasea, informacin de tarjetas
de crdito o cualquier informacin bancaria;
modalidad en la cual el estafador se presenta
como una empresa o como personal relacionado
con esta, enviando una comunicacin, aparen-
temente ocial, ya sea por un correo electrnico
o por una llamada telefnica, a efectos de
obtener la informacin antes mencionada, lo
que le permitira llevar a cabo su actuar ilcito
y conseguir un beneficio patrimonial. Para
algunos estudiosos del tema, el phishing se
tratara de un acto preparatorio a la estafa
informtica o un grado de desarrollo del delito
 PENAL

O PATRIMONIO

dios electrnicos de pago

como es la tentativa, para otros se trata de un
tipo penal propio.
Consideramos que con la nalidad de evitar
vacos legales y, en consecuencia, la impunidad, es
necesario regular sobre la materia. Un intento de
ello lo observamos en el dictamen de la Comisin
de Justicia de fecha 20 de julio de 2012, en el
cual, segn el Captulo III de dicho documento,
se sancionaran este tipo de conductas relacio-
nadas con los medios electrnicos de pago. La
regulacin de estos hechos ilcitos podra evitar
posibles concursos aparentes de leyes, en atencin
al principio de especialidad, al contar con una
estafa genrica y una estafa electrnica o fraude
informtico; asimismo, y en atencin al principio
de legalidad, evitara la impunidad, pues permitira
sancionar conductas que, a la fecha, en mucho
de los casos no se encuentran tipicadas y que
no pueden, por ende, ser penadas.
Con la intencin de sancionar las conductas
relacionadas con los medios electrnicos de pagos,
se incorpor mediante Ley N 29407, de fecha
18 de setiembre de 2009, como circunstancia
agravante del delito de hurto, en el artculo 186
"El uso irregular de
medios electrnicos
de pago no solo
afecta al bien jurdico
patrimonio, sino que
tambin puede afectar
bienes jurdicos como
la intimidad o la fe
pblica, denotando
as una naturaleza
pluriofensiva. El
patrimonio, desde una
concepcin mixta o
jurdico-econmica,
puede ser concebido
como la suma de
valores econmicos
puestos a disposicin
del Cdigo Penal, la utilizacin de los sistemas
de transferencia electrnica de fondos, de la
telemtica en general o la violacin del empleo
de claves secretas. El delito de hurto es concebido
como aquella conducta, mediante la cual un sujeto
se apodera de forma ilegtima de un bien total
o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar
donde se encuentra, a n de obtener un provecho.
Tratadistas como Bramont- Arias Torres y Garca
Cantizano han denido a la transferencia elec-
trnica de fondos al "movimiento de informacin
con respaldo dinerario por mediacin del cual
tiene lugar una transferencia de dinero de una
cuenta a otra"; por su parte, el Banco Central la
dene como "la transaccin que le permite a un
cliente de un banco hacer pagos o enviar fondos
de su cuenta a una cuenta en otro banco" (2).
En consecuencia, esta circunstancia agravante
permite sancionar aquellas conductas en las cuales
se sustrae dinero de una cuenta, de manera ilcita,
y es transferida a otra cuenta.
Sin embargo, conductas como el denominado
skimming entendida como el copiado de la
banda magntica de una tarjeta de crdito o
dbito, mediante la cual se sustrae informacin
de tarjetas de crdito utilizadas en el momento
de la transaccin con la nalidad de reproducir
o clonar la tarjeta de crdito o dbito para su
posterior uso fraudulento, no se encuentran
tipicadas en nuestro ordenamiento legal. A
la fecha lo ms cercano a la penalizacin de
este tipo de conductas lo encontramos en el
dictamen de la Comisin de Justicia y Derechos
Humanos del Congreso de fecha 20 de julio de
2012, en el cual en su Art. 10-Medio Fraudulento
de Medio Electrnico de Pago regula conductas
como delito el hecho de crear, capturar, grabar,
copiar, alterar, duplicar o eliminar por cualquier
medio la informacin o datos informticos o
datos relativos al trco contenido en un medio
electrnico de pago o en un sistema informtico
relacionado o que puede relacionar al medio
electrnico de pago. Asimismo, en su Art. 13-Po-
sesin de equipo informtico para falsicacin
de medio electrnico de pago sanciona actos
preparatorios relacionados con el Art. 10 de
dicho dictamen.
[1] BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis. El delito
informtico en el Cdigo Penal Peruano.
Primera ed., Ed. DESA S.A., Lima, 1997, p. 51.

de una persona, bajo [2] Banco Central de Reserva del Per:

http://www.bcrp.gob.pe/sistemas-de-pagos/
la proteccin del transferencia-electronica-de-fondos.html
ordenamiento jurdico."
6 Suplemento de
anlisis legal
DELIMITACIONES A LA COMPETENCIA EN EL FUERO LABORAL Y CONSTITUCIONAL
La reposicin en los
nuevos juicios laborales
GERMN LORA LVAREZ
Abogado socio del Estudio Payet
Rey Cauvi con especializacin
en Derecho Laboral, Derecho
Previsional y Derecho Mercantil.
Con estudios de Posgrado en la
Universidad de Castilla La Mancha y
Universidad de Navarra. Profesor de
la Maestra en ESAN
E
l 5 de noviembre de 2012 entr en
vigencia la Nueva Ley Procesal del Tra-
bajo - Ley N 29497 (NLPT). En cuanto
a la pretensin de la reposicin en el puesto
de trabajo, el artculo 2.2 de la NLPT establece
que se podr solicitar la reposicin va proceso
abreviado, siempre y cuando la reposicin se
haya planteado como pretensin nica.
Para analizar qu supuestos de reposicin
se regularn por la va procedimental abreviada
establecida en el artculo 2.2 de la NLPT, consi-
deramos importante recordar cmo se ha venido
regulando procesalmente la reincorporacin del
trabajador en el puesto de trabajo.
LEY N 26636
El D. Leg. N 728, Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral (LPCL), estableci que solo
en casos de nulidad de despido se podr solicitar
la reposicin. Es decir, en un proceso ordinario
laboral regulado por la Ley N 26636, el traba-
jador debe plantear como pretensin principal
la nulidad de despido y, como accesoria, la
reposicin. En este sentido, bajo la Ley procesal
de trabajo la reposicin no poda ser planteada
como pretensin principal, puesto que la misma
era la consecuencia de estimar, previamente,
una nulidad de despido.
Por qu se plantea como pretensin prin-
cipal la nulidad de despido y no la reposicin?
La respuesta es simple. Para que proceda la
reposicin, el juez debe analizar previamente la
existencia o no de una de las causales taxativas
del art. 29 de la LPCL. En ese sentido, en caso
que el juez considere que se ha producido un
despido nulo, solo en dicho supuesto se podr
ordenar la reposicin del trabajador.
Adems del supuesto establecido en la LPCL,
MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012
el Tribunal Constitucional (TC) cre nuevos su-
puestos en que se poda solicitar la reposicin
mediante una demanda de amparo. As, en la
sentencia recada en el Exp. N 976-2001 (Caso
Llanos Huasco) se determin que se poda so-
licitar la reposicin en un proceso de amparo,
siempre que se haya probado la conguracin
de un despido fraudulento o incausado.
El despido fraudulento es aquel en que, "se
despide al trabajador con nimo perverso de y
auspiciado por el engao, por ende contrario a
la verdad y rectitud de las relaciones laborales,
como sucede cuando se imputa al trabajador
hechos notoriamente inexistentes, falsos o
imaginarios, o asimismo, se le atribuye una
causa no prevista legalmente". En ese senti-
do, el demandante deba alegar (y probar) la
existencia de un despido fraudulento para que
LITIGACIN
Observamos que luego el juez constitucional pueda ordenar la
reposicin.
no tendremos, por Por el contrario, en el despido incausado
solo bastara con probar la existencia de una
un buen tiempo, relacin laboral y un despido sin causa para
que proceda la reposicin. Es decir, en este
determinada supuesto, la reposicin s es posible de ser
claramente cul planteada como pretensin principal y nica,
puesto que slo sera necesario acreditar un
es la competencia despido sin expresin de causa.
A todo lo sealado habra que agregar
del fuero laboral y que la Ley 26636 no regulaba ninguna va
cul es la del fuero
procedimiental para ventilar las pretensiones
de reposicin, pues las nicas que podra plan-
constitucional en las tearse eran con la nulidad de despido, como se
ha mencionado anteriormente.
reposiciones. Las acciones de amparo, nalmente, eran
declaradas improcedentes cuando se reque-
ra actuar medios probatorios para dilucidar
la controversia, pues aquellas no constituan
la va adecuada para ello. Por lo tanto, si
para demostrar la arbitrariedad o el carcter
fraudulento de un despido el trabajador nece-
sitaba actuar pruebas, solo le corresponda la
indemnizacin por despido, como reparacin
de su despido.
LEY N 29497
De acuerdo al art. 2.2 de la NLPT, los trabajado-
res podrn solicitar la reposicin va proceso
abreviado laboral siempre que la reposicin
haya sido planteada como pretensin nica.
As, tenemos que, a pesar que la legislacin
laboral sustantiva no regula expresamente la
posibilidad de exigir la reposicin (salvo por
nulidad de despido), la va procedimental s
lo hace.
Frente a lo regulado por la NLPT, cabe ha-
cerse algunas preguntas: en qu supuestos se
puede solicitar la reposicin como pretensin
nica?, qu pasa en los dems supuestos?,
el amparo deja de ser la va idnea para la
reposicin?
Consideramos que cuando la NLPT hace
mencin a la reposicin como pretensin ni-
ca est rerindose al despido incausado en
estricto, donde solo se tendr que vericar
que, dentro del marco de una relacin laboral,
el trabajador fue desvinculado sin expresin
de causa.
LITIGACIN
Siendo ello as, todas las dems formas
de despido, el fraudulento, el injusticado, el
improcedente, el derivado de una nulidad de
despido conforme a la LPCL, el derivado de la
desnaturalizacin del contrato a plazo jo, el
derivado de la desnaturalizacin de la locacin
de servicios, entre otros que requieran un anlisis
previo; tendrn que ventilarse en un proceso
laboral ordinario y ante un juez laboral, porque,
previamente a la reposicin, se debe dilucidar
un conicto jurdico de mayor complejidad que
la reposicin, donde la actuacin de los medios
probatorios resulta de suma importancia y donde
la conciliacin tambin debe ser enfocada de
distinta forma.
Respecto a la vigencia de las acciones de
amparo para la reposicin del trabajador hemos
encontrado una preocupante contradiccin una
vez ms entre lo que dispone la Corte Suprema
y lo que establece el Tribunal Constitucional.
En efecto, el Primer Pleno Jurisdiccional Su-
premo en materia laboral 2012 acord que los
jueces laborales estn facultados para conocer los
procesos de impugnacin o nulidad de despido
incausado o despido fraudulento, en el proceso
abreviado laboral, siempre que la reposicin sea
planteada como pretensin nica.
Sin perjuicio de que no compartimos el criterio
de la Corte Suprema en el sentido que los despi-
dos fraudulentos sean vistos a travs del proceso
abreviado, la Corte Suprema haba determinado
que este proceso era, desde muchos puntos de
vista jurdicos, la va adecuada (idnea) para
ventilar los procesos de reposicin, por despidos
incausados o fraudulentos.
Sin embargo, el TC, en sentencias de prin-
cipio de 2012 (Exp. 4271-2011 PA/TC y 3708-
2011 PA/TC, ha establecido lo siguiente: "Que
este Colegiado en la STC N 0206-2005-PA/TC,
publicada en el Diario Ocial El Peruano, el
22/12/2005, ha precisado, con carcter vincu-
lante, los lineamientos jurdicos que permiten
delimitar las pretensiones laborales susceptibles
de proteccin a travs del proceso de amparo.
As, en el fundamento 8 se determin que es
procedente la va del amparo cuando se despide
al trabajador arbitrariamente.
Que, consecuentemente, considerando que la
MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012
demandante ha denunciado que fue despedida
arbitrariamente, debe estimarse el recurso de
agravio constitucional, revocarse el auto impug-
nado y, por tanto, ordenar que el juez de primera
instancia proceda a admitir la demanda, toda vez
que el rechazo liminar de la demanda, tanto de
la apelada como de la recurrida, ha incurrido en
error, pues no se ha evaluado correctamente los
argumentos y pruebas de la demanda, resultando
necesario tener presente los argumentos de la
municipalidad demandada para poder concluir
si los derechos presuntamente vulnerados se
afectaron, o no."
Asimismo, la Sala de Derecho Constitucional
y Social de la Corte Suprema, mediante Casacin
recada en el Exp. N1158-2012, ha determi-
nado que proceder la reposicin por despido
fraudulento, siempre y cuando el demandante
acredite de manera fehaciente la existencia del
despido fraudulento. Tambin determin que en
caso de no acreditarse el despido fraudulento,
o de ser necesario la actuacin de pruebas se
tramitar o interpondr dicha demanda en un
proceso ordinario laboral.
Suplemento de
anlisis legal 7
Corte Suprema
y el TC
De lo expuesto, la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica considera que el
proceso de amparo no tiene carcter
residual sino paralelo, puesto que cuando
el trabajador no pueda probar la existencia
del despido fraudulento o sea necesario
una etapa probatoria, recin podr acudir a
un proceso ordinario laboral.
Creemos que el criterio utilizado por la
Corte Suprema es errado. En efecto, el art.
5 Cdigo Procesal Constitucional establece
de manera clara que no proceden los
procesos constitucionales cuando "existan
vas procedimentales especcas,
igualmente satisfactorias para la proteccin
del derecho constitucional amenazado o
vulnerado". Asimismo, reiterada
Jurisprudencia del TC ha declarado que los
procesos de amparo tienen carcter
residual y no paralelo.
En este sentido, debemos preguntarnos
si no existe en el ordenamiento peruano
otro proceso adems del amparo en donde
se pueda proteger el derecho constitucional
al trabajo en caso de despido fraudulento.
La NLPT establece claramente que los
juzgados laborales son competentes para
conocer demandas que guarden relacin
con el nacimiento, desarrollo y extincin de
la relacin laboral, siendo ello as, los jueces
laborales son competentes para conocer
demandas relacionadas a cualquier tipo de
despido. De esta manera, sea va proceso
abreviado u ordinario laboral, los
trabajadores despedidos cuentan con una
va especca en donde pueden hacer valer
sus derechos. Incluso, de acuerdo a los
plazos establecidos en la NLPT, el proceso
abreviado y ordinario laboral resultan ser
mucho ms satisfactorios que el proceso de
amparo debido a la celeridad del mismo.
Por tanto, al ser el proceso de amparo
uno de carcter residual y no paralelo, y al
existir un proceso laboral en donde se
pueden conocer despidos incausados o
fraudulentos, con mayor celeridad e incluso
con mayor proteccin al derecho de
defensa tanto para el trabajador como para
el empleador puesto que cuenta con
etapa probatoria hace evidente que no
sea posible plantear un despido incausado
o fraudulento mediante un proceso de
amparo; de lo contrario se estara
vulnerando la naturaleza excepcional y
residual del amparo.
En atencin a lo sealado, observamos
que no tendremos, por un buen tiempo,
determinada claramente cul es la
competencia del fuero laboral y cul es la
del fuero constitucional en las reposiciones.
8 Suplemento de
anlisis legal
CON LA NUEVA LEY PROCESAL LABORAL
Formalizacin y proteccin
de los trabajadores
KASANDRA MEJA
ROSASCO
Socia del Estudio Bellido, abogada
especializada en asuntos laborales y
migratorios. Cuenta con estudios de
especializacin en Derecho Individual
de Trabajo y con MBA otorgado por
la Universidad Peruana de Ciencias
Aplicadas (UPC).
L
a legislacin laboral peruana se funda
en diversos principios legales, muchos de
ellos con asidero constitucional y respaldo
de diferentes convenios internacionales en materia
de derecho humanos (DD HH). As, entre los ms
utilizados se encuentran el principio de la primaca
de la realidad y el in dubio pro operario.
Los citados principios han encontrado en
la Nueva Ley Procesal Laboral NLPT(Ley N
29497), puesta en vigencia el 5 de noviembre
de 2012 en la Corte de Lima, un nuevo espacio
de aplicacin. Esto se inere de la lectura del
numeral 23.2 del artculo 23 de dicha norma,
el cual establece: "Acreditada la prestacin
personal de servicios, se presume la existencia
de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo
prueba en contrario."
Debido a los altos ndices de simulaciones
o encubrimientos de relaciones laborales bajo,
principalmente, contrato de locacin de servicios,
el legislador ha querido pronunciarse a favor del
trabajador toda vez que en la va jurisdiccional
se ponga en duda la naturaleza jurdica de la
prestacin de servicios que ste brinde.
Si bien es cierto, estos principios estn re-
cogidos en diversos convenios internacionales
y por el texto constitucional y la ley sustantiva
laboral, resulta positivo que se haya considerado
tambin en la norma procesal, como una manera
de incentivar y facilitar la aplicacin directa por
parte de los jueces laborales.
Qu consecuencias le acarrea al emplea-
dor? A partir de la vigencia de esta nueva ley,
el empleador se ver, con mayor razn, en la
obligacin de analizar en detalle los vnculos que
tiene con sus distintos trabajadores, e inclusive
con los locadores. Se le genera, implcitamente,
la carga de probar que no existe vnculo laboral
y que, en caso exista, deba formalizarlo a n de
evitar futuras contingencias legales.
MARTES 13 DE NOVIEMBRE DE 2012
Al desincentivar la simulacin y
el encubrimiento laboral, el Estado
se beneficia al ampliar su base
contributiva con respecto a los pagos
del IR de quinta categora, los cuales
gravan las remuneraciones percibidas
por los trabajadores, permitiendo
realizar ms inversin pblica.
LITIGACIN
Apuesta
por el cambio
La Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley
N 29497, constituye un cambio favorable
al sistema judicial del pas; en efecto, los
empleadores y trabajadores se ven
beneciados porque el proceso ser corto,
rpido, simple, y primando la oralidad .
El mbito de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo (NLPT) se circunscribe a conocer
todo conicto laboral producido en la
prestacin personal de servicios en los que
existe un contrato de trabajo verbal o
escrito, modalidades formativa,
cooperativista y administrativa.
Se excluye la prestacin personal de
servicios de carcter civil, es decir, la
locacin de servicios, salvo que la
demanda se sustente en el encubrimiento
de una relacin laboral.
El empleador deber aplicar un planeamien-
to adecuado para la contratacin de personal,
teniendo en consideracin la naturaleza de la
prestacin de servicios, a n de evitar sobre costos
laborales y la interposicin de procesos legales en
los cuales se parte de una premisa que favorece
al que solicite se le considere como parte de una
relacin laboral.
Es importante precisar que el artculo en
anlisis busca desincentivar el uso de modelos de
contratacin civil que no correspondan cuando
se den prestaciones subordinadas, remuneradas
y personales.
Siguiendo esta lnea, al desincentivar la simula-
cin y el encubrimiento laboral, el Estado se benecia
al ampliar su base contributiva con respecto a los
pagos del Impuesto a la Renta de quinta categora,
los cuales gravan las remuneraciones mayores a
las 7 UIT anuales percibidas por los trabajadores,
permitiendo realizar ms inversin en la Seguridad
Social, infraestructura y Essalud.
Finalmente, gracias a la formalizacin de las
relaciones laborales, los trabajadores accedern
con mayor facilidad a crditos, lo cual dinamizar
la economa y permitir mayor liquidez y ujo
de dinero.