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VI. LA DOCTRINA, LA COSTUMBRE.

LOS PRINCIPIOS GENERALES Y LA JURISPRUDENCIA EN EL


DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
La Doctrina
La doctrina, sealan Novak y garca Corrochano, () es la actividad acadmico cientfico de
interpretacin y sistematizacin, por medio de la cual puede clarificarse el verdadero alcance y
contenido de las normas jurdicas internacionales.
La doctrina del derecho internacional privado juega un rol capital, debido a las lagunas que se advierten en sus
normas positivas: De ah que, en tanto base cientfica del derecho internacional privado, esta contribuya a
mantener siempre vivos y actualizados los textos legales, precisando la interpretacin ms aceptable para
determinada norma jurdica y aportando casos de analoga, principios generales del derecho e ideas para el
derecho futuro.
Es decir, la doctrina cumple una doble misin a saber:
a) Sistematizar e interpretar las normas positivas existentes por los cultores y doctrinarios;
b) Preparar los progresos de esta asignatura estableciendo relaciones entre los diversos sistemas positivos y
cientficos, para adoptar las soluciones uniformes que correspondan al caso. La doctrina tiene gran influjo en
esta materia, debido a la deficiencia de la codificacin y a la inexistencia de una verdadera jurisdiccin
internacional para litigios entre particulares.
La literatura cientfica del derecho internacional privado o de la solucin de conflictos de leyes es abundante:
tambin lo es su bibliografa en los sistemas extranjeros aunque no tan extensa como la del derecho
internacional pblico. Hay que resaltar asimismo la obra de las instituciones cientficas y de los congresos o
conferencias internacionales que han dado un valioso aporte al progreso de esta ciencia. En este aspecto, se
pueden citar algunas instituciones cientficas:
a) The Intemational Law Association, creada en 1873 en Bruselas. Son importantes las clebres Reglas de York y
Amberes (en materia de averas) y las de Copenhague (en materia de arbitraje).
b) El Instituto Americano de Derecho Internacional, fundado en 1912. Tuvo la preparacin del denominado
Cdigo Bustamante.
c) El Instituto Hispano-Luso-Americano de derecho internacional, creado en 1951 y que tiende a la codificacin
y el estudio de los problemas que interesan a la comunidad hispano-luso-americano-filipina.
La doctrina en el Per tambin es notoriamente escasa, marchando casi a la par con la jurisprudencia. Pero
debemos rescatar los apuntes del francs Paul Pradier Foder traducidos al castellano por Manuel Atanasio
Fuentes en el siglo pasado; el del profesor sanmarquino Carlos Garca Gastaeta titulado Derecho internacional
privado en dos ediciones, una de 1929 y la segunda de 1936; recientemente en el Per deben mencionarse el
estudio publicado al alimn por la doctora Mara del Carmen Tovar Gil y el doctor Javier Tovar Gil publicado en
1987 con el ttulo Derecho internacional privado.
Sobre temas especficos podemos mencionar el folleto de A. Ferreyros titulado Conflicto de leyes acerca del
Estado y capacidad civil en las personas que sali publicado en el ao 1910.
La Costumbre
La costumbre es definida por Truyol como () la forma primaria de manifestarse la voluntad positivadora de
una comunidad: se presenta como un conjunto de reglas observadas de hecho: Dichas reglas se revelan por la
repeticin de ciertos actos, acompaados del sentimiento de su obligatoriedad. La repeticin constante, el uso,
es ele elemento material y externo de la costumbre jurdica, pero no basta por s sola para constituirla.
Para que la costumbre surja, es preciso que a la repeticin se aada la conviccin de que el comportamiento en
cuestin es obligatorio, y que, por consiguiente, no depende del arbitrio de cada miembro de la comunidad en
particular.
Entonces, La costumbre es un uso constante y permanente que termin por adquirir obligatoriedad. Est
integrado por un elemento material u objetivo que es la repeticin de un hecho en forma continua, uniforme y
ms o menos duradera, y un elemento Psicolgico o subjetivo (la opinio juris), que es la voluntad de crear la
norma. Si no existen estos elementos no existe la costumbre.
La costumbre es fuente de todo derecho pero propiamente en el derecho internacional privado es recogida en
la jurisprudencia. La costumbre es adems la jurisprudencia respetada en materia administrativa, como son los
casos de inscripcin de nacimientos y muertos en el extranjero.
La costumbre no ejerce en el derecho internacional privado la influencia que tiene en el derecho internacional
pblico o en la esfera mercantil o quiz en cuestiones de nacionalidad. A falta de tratados, la costumbre puede
proporcionar en algn momento soluciones que vayan perfeccionando su contenido y son recogidas por la ley o
los tratadistas. Su admisin debe ser tolerada por la comunidad internacional.
Entre las principales caractersticas de la costumbre internacional se destaca su flexibilidad para adaptarse a
los procesos evolutivos que se dan en el tiempo.
As pues, una vez formada la costumbre es vinculante a todos los sujetos del derecho que participaron en su
proceso formativo: A partir de ah podr ser derogada bien por su inobservancia continua o debido al
surgimiento de una norma principal (costumbre, tratado o principio general del derecho), en abierta oposicin a
la norma consuetudinaria.

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