REGULACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS SIN FINES DE LUCRO Y

LAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY N 20.500.1

I. INTRODUCCIN: NOCIONES GENERALES DE LAS PERSONAS

JURDICAS SIN FINES DE LUCRO.

Sin duda que un anlisis detallado de las personas jurdicas escapa hoy del Derecho
Civil: gran parte de ellas salieron del Cdigo Civil y formaron, incluso, parte de
disciplinas particulares.

En realidad, la codificacin del siglo XIX no se interes en demasa por las personas
jurdicas, porque las vea con hostilidad, ante el temor a que mediante el reconocimiento
de esta institucin, se abriera la puerta al corporativismo y al gremialismo medieval, que
por distintas razones era entendido como sinnimo de esclavitud, de negacin de la
libertad humana, sujeta a estos gremios o corporaciones que ejercan por las personas la
voluntad.

De esta manera, el Cdigo, en su naturaleza individualista, no poda sino mirar con

sospecha a las personas jurdicas. Por ello menciona en el artculo 547, que las
sociedades comerciales no se comprenden en las disposiciones del Ttulo XXXIII sobre
las Personas Jurdicas, sino que por otros ttulos del Cdigo (Ttulo XXVIII De la
Sociedad) y por el Cdigo de Comercio. As, las personas jurdicas con fines de lucro, o
pertenecen al derecho comercial y son entonces sociedades comerciales, o bien ms que
personas jurdicas, son contratos civiles y se regulan como tal, ms que como personas
jurdicas. De esta manera, el ttulo XXXIII sobre las Personas Jurdicas regula
nicamente a las personas jurdicas sin fines de lucro.

En la actualidad, aquella sospecha respecto de las personas jurdicas ha cambiado

bastante. Si es posible plantear una teora general de las personas jurdicas, esta tiende a
igualar en amplitud a la teora general de las personas naturales y les reconoce a todas
ellas, tanto las que persiguen fines de lucro como las que no, una actitud patrimonial y
un sistema de administracin que no deja de evolucionar y perfeccionarse, e incluso se
le conceden atributos extrapatrimoniales: nombre, domicilio, nacionalidad, honra,
privacidad.

Lo anterior se debe a varias razones. La principal es que las personas jurdicas, en

particular las que cumplen fines de lucro y son clave en toda economa capitalista. Por
otra parte, aquellas que no persiguen fines de lucro se han visto incentivadas, por el
acceso a ventajas fiscales y porque en Chile existen formas legales de eludir la solemne
declaracin legal de que la persona jurdica en este caso no puede perseguir el
enriquecimiento de sus socios.

De cualquier forma, el derecho nacional reconoce la prerrogativa a constituir estas

personas jurdicas en la propia Constitucin (artculos1 inciso 3, 19 N 15 y N 21) y la
doctrina, por su parte, ha elaborado diversas teoras para explicar su funcionamiento.

1
Apunte elaborado por los ayudantes del Departamento de Derecho Privado Ignacio Prez y Francisca
Vargas, para la Ctedra de Derecho Civil I del profesor Mauricio Tapia. Segundo semestre de 2013.

1
Probablemente, el concepto de persona es uno de los conceptos ms utilizados, pero al
mismo tiempo ms ambiguos del derecho, o polismico, en tanto cuenta con diversas
acepciones. Se utiliza no slo para designar individuos de la especie humana, sino que
tambin -como se hace frecuentemente en textos legales y constitucionales- para
designar otras entidades que no son propiamente seres humanos. En un sentido civil, el
concepto de persona surge para determinar quines pueden ser fuentes de imputacin de
derechos y obligaciones y as se presenta como una gran abstraccin, que no nicamente
se vincula al individuo de la especie humana, aunque las sucesivas declaraciones de
derechos humanos de los ltimos dos siglos, han permitido que al menos los individuos
de la especie humana, todos ellos, sean declarados persona.

La personalidad es una creacin del derecho. Corresponde a una abstraccin jurdica,

tanto aquella atribuida a la persona natural, como la que se atribuye a la persona
jurdica. Desde un punto de vista antropolgico-sociolgico, es posible dudar entre si se
le atribuy primero personalidad a los individuos de la especie humana o a las
agrupaciones en la que se reunan. Independiente de cual sea la respuesta, varios
estudios antropolgicos han demostrado que con anterioridad a la creacin del Estado,
en las sociedades primitivas, es posible encontrar grupos humanos al interior de
sociedades, a quienes se les atribuye cierta personalidad, una cierta representacin de
sus miembros, una posibilidad de interrelacionarse con otros grupos humanos al interior
de la misma sociedad. Este es el aporte del clebre antroplogo Branislav Malinovski,
quien estudi pueblos ocenicos muy primitivos, y descubri que estos pueblos
formaban grupos, sobretodo en relacin a la administracin de bienes preciados como la
embarcacin que les permita proveerse de alimento. Esas agrupaciones humanas
podan incluso relacionarse comercialmente con otras.

No obstante, el reconocimiento formal de personalidad a estos grupos, es decir, la

consideracin de que estos cuentan con una personalidad diferente a la de sus
miembros, es una abstraccin que ni siquiera estaba presente en el derecho romano. La
abstraccin es propia del derecho romano tardo, de los canonistas de la Edad Media, y
fue utilizada esencialmente en el Medioevo, vinculando a los gremios, a la comuna,
respondiendo al espritu corporativo y de castas propio de esa poca de la humanidad.

La llegada de la ideologa liberal rompe con el esquema de las asociaciones y son las
sociedades comerciales las que comienzan a tener una importancia mayor. Es el
florecimiento del capitalismo, que desde el siglo XVIII provoca el auge de la sociedad
de capitales, en que las personas naturales pueden destinar un cierto nmero de bienes, o
una cantidad de dinero a una actividad comercial, dejando a salvo su patrimonio
personal y, por ende, arriesgando slo una parte de su patrimonio, el dedicado a esa
actividad comercial.

En ese sentido, un gran paso se dio cuando el Estado dej de tener un rol en la
concesin de la personalidad jurdica y as estas empezaron a ser creadas
espontneamente en una sociedad. Ello es as en Chile respecto de las personas jurdicas
con fines de lucro, y que hasta hace poco no lo era respecto de las que no tienen fines de
lucro, que se sometan a la aprobacin del Presidente de la Repblica a travs del
Ministerio de Justicia. Hoy, con la regulacin introducida por la Ley N 20.500 el
procedimiento de constitucin de personas jurdicas sin fines de lucro ya no es una
atribucin del Presidente de la Repblica, sino que se efecta mediante el registro de los

2
estatutos en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, a travs de
la Secretara Municipal de la persona jurdica en formacin.

En trminos generales, actualmente, el derecho reconoce personalidad a los grupos, a

determinados capitales y a algunas obras de beneficencia. En la materia la tendencia
est marcada por la consagracin de diversas formas de crear los denominados
patrimonios de afectacin, que es una de las formas de entender a las personas
jurdicas. La concepcin doctrinaria del patrimonio de afectacin, dice relacin con
destinar una cierta cantidad de bienes a un fin determinado, de manera de separar un
patrimonio yasignarle un fin preciso, para cuya consecucin la persona jurdica
responda nicamente con ese patrimonio. Esto es lo que ocurre con las fundaciones, que
son un patrimonio destinado a la consecucin de un fin, por lo que es posible crearlas
tambin a partir de disposiciones testamentarias. Asimismo, ocurre con las sociedades
de responsabilidad limitada, que s persiguen fines de lucro y que constituyen la forma
jurdica en la que se organizan los patrimonios familiares en Chile.

Frente a esta hay otras concepciones doctrinarias, referidas a que la personalidad

jurdica no puede independizarse de la entidad biolgica de sus miembros y otros, por el
contrario, que sostienen que es una ficcin, una abstraccin til para significar que
constituyen un patrimonio con una personalidad distinta a la de sus miembros.

La tendencia actual en la materia, dice relacin con las siguientes orientaciones:

a. nfasis en la nocin de patrimonio de afectacin a travs de la creacin de

figuras legales que siguen esta lgica, como es el caso de la sociedad de
responsabilidad limitada o de la empresa individual de responsabilidad limitada.
Estas ltimas se encuentran reguladas en la ley N 19.857, son empresas siempre
comerciales que se sujetan supletoriamente a las reglas civiles y que intentan
poner fin a una prctica bastante comn en Chile que consiste en crear
sociedades de responsabilidad limitada compuestas por un socio que aporta el
99% del patrimonio y otro socio que prcticamente participa en forma nominal,
nicamente para cumplir el requerimiento de que la sociedad debe componerse
al menos por dos personas.
La ventaja de este tipo de sociedades reside en que el patrimonio en riesgo es
nicamente el de la sociedad y no el patrimonio personal de sus miembros.

b. Crear los consorcios de sociedades. Estos no crean una personalidad jurdica

distinta, sino que renen bajo una modalidad consorcial a dos personas jurdicas
usualmente con fines de lucro- para complementar sus capitales y sus ventajas
comparativas, con el objeto de llevar a cabo un proyecto.

c. La concentracin de grandes sociedades a travs de procesos de fusin

generando economas de escala. En algunos casos, el crecimiento de estos
grupos empresariales puede dar lugar a monopolios que afecten a los
consumidores.

d. La discusin respecto de las personas jurdicas sin fines de lucro, referida a

simplificar y descentralizar el proceso de otorgamiento de personalidad jurdica
(entidades comunales, vecinales, locales), con el propsito de facilitar la
concesin, que corresponde al contexto de las reformas introducidas por la Ley

3
 N 20.500 al Cdigo Civil. Es preciso mirar esta discusin con cierta cautela,
puesto que al facilitar la concesin de la personalidad jurdica, el Estado pierde
control sobre las personas jurdicas sin fines de lucro y al gozar estas de algunos
beneficios fiscales, pueden ser mal utilizadas como disfraz de un negocio.

En cuanto a la clasificacin de las personas jurdicas, existen dos tipos: las de Derecho
pblico y las de Derecho privado. Las primeras se revisan en el rea del derecho
administrativo y son de derecho pblico, pues as lo establece la ley en relacin a su
integracin y a sus fines. La segundas, en cambio se encuentran reguladas por el
Derecho Privado y se clasifican a su vez en personas jurdicas que persiguen fines de
lucro y aquellas que no persiguen fines de lucro. A continuacin revisaremos esta
ltima clasificacin con mayor detalle.

A. Personas Jurdicas con fines de Lucro.

Se trata de las sociedades, que aparecen definidas en trminos muy generales en el

artculo 2053 del Cdigo Civil, como un tipo de contrato:

Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas

estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios
que de ello provengan.

La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente

considerados.

Ante todo, se trata de un contrato particular, mediante el cual se ponen cosas en comn
con fines lucrativos.

La relevancia de la sociedad es que permite crear un patrimonio y aislarlo para el

cumplimiento de un fin. Por otra parte, permite aunar talentos, esfuerzos, trabajo y
bienes de propiedad de distintas personas, para lograr un objetivo econmico.

La atribucin de personalidad, corre una suerte distinta a la formacin de un patrimonio

separado. Hay una larga discusin acerca si debera atribursele o no personalidad.

Al atribuirle personalidad jurdica a las sociedades, la responsabilidad recae en un ente

distinto de sus socios, y tienen administracin y representacin separadas.

Las sociedades pueden ser clasificadas atendiendo a sus fines y a atendiendo al

predominio del elemento persona o del capital.

Atendiendo a los fines particulares de la sociedad, conforme a lo dispuesto en el

artculo 2059 del Cdigo Civil, estas se clasifican en sociedades comerciales y
sociedades civiles. Las primeras son aquellas que se constituyen para ejecutar actos de
comercio, y todas las dems, son sociedades civiles.

Otro criterio de clasificacin de las sociedades es el que atiende a la importancia de

las personas naturales al interior de la sociedad. Conforme a este criterio se

4
clasifican en sociedades de personas y sociedades de capital. En las sociedades de
personas, lo ms relevante son estas y son contratos intuito personae, es decir, que se
celebran en consideracin la persona del contratante, al punto que, por ejemplo, se
extinguen a la muerte de alguno de sus socios. Las sociedades de personas son,
esencialmente, las sociedades colectivas y las sociedades de responsabilidad limitada.

En las sociedades de capital, en cambio, lo que importa es el capital y no las personas

que componen la sociedad. Sociedades de este tipo son las sociedades annimas.

Dentro de las sociedades de personas se encuentran la sociedad colectiva civil, la

sociedad colectiva comercial y la sociedad de responsabilidad limitada.

La sociedad colectiva civil se encuentra regulada en los artculos 2061 y siguientes del
Cdigo Civil y la sociedad colectiva comercial en los artculos 349 y siguientes del
Cdigo de Comercio. En este tipo de sociedades, la responsabilidad de la sociedad
puede alcanzar a los socios. Esto significa que si el patrimonio de la sociedad no es
suficiente para responder a las obligaciones de esta, se persigue el patrimonio de los
socios para saldar las deudas de la sociedad. Su importancia es constituir el estatuto que
se aplica, por remisin, a las sociedades de responsabilidad limitada, en aquello que no
se refiere a las limitaciones a la responsabilidad de esta ltima.

La sociedad de responsabilidad limitada est regulada en la Ley N 3918. Es una

sociedad de personas y la responsabilidad de sus socios a diferencia de la sociedad
colectiva- es limitada al monto de sus aportes. En lo que no regula esta ley, se remite
primero a las reglas de la sociedad colectiva comercial y luego a la regulacin de la
sociedad colectiva civil.

Por otra parte, dentro de las sociedades de capital encontramos a las sociedades
annimas, las sociedades en comanditas y a las sociedades por acciones.

La sociedad annima se encuentra regulada en la Ley N 18.046 y se caracteriza por ser

una sociedad de capitales, cuyo capital se divide en acciones, que por esencia son
cedibles libremente.

Las sociedades en comandita, se encuentran mencionadas en el artculo 2061 en el

Cdigo Civil, pero reguladas en los artculos 470 y siguientes del Cdigo de Comercio.
En este tipo de sociedades, uno o ms socios se obligan solamente hasta la concurrencia
del monto de sus aportes. Es un tipo hbrido donde unos socios aportan el trabajo y otros
aportan el capital.

Finalmente, las sociedades por acciones (o SpA) fueron creadas por la Ley N 20.190,
que sustituy el artculo 348 del Cdigo de Comercio, y adems, agreg un prrafo 8 al
Ttulo VII del mismo Cdigo, incorporando los artculos 424 al 446. Se trata de una
sociedad de capital muy similar a la sociedad annima en efecto, la Ley N 18.046 es
su regulacin supletoria- que contiene una regulacin ms flexible en cuanto a su
constitucin y administracin, y que fue creada con el objeto de fomentar la industria de
capital de riesgo.

5
 B. Personas Jurdicas sin fines de lucro.

El derecho atribuye personalidad a distintos entes y con distintos propsitos, y en el

caso de este tipo de personas jurdicas, ello ocurre por motivos de inters general. Estas
son las corporaciones y las fundaciones. Existen otras, como los gremios y los
sindicatos, que tuvieron gran importancia, pero que hoy tienen un limitado alcance.

Las corporaciones y fundaciones, tienen una regulacin bastante similar en los artculos
545 y siguientes del Cdigo Civil.

Las corporaciones, son un conjunto de personas que se renen para un fin benfico.
Tienen su sustento en antiguas asociaciones que incluso estaban presentes en el derecho
romano, aun cuando no contaban con personalidad jurdica y sobretodo tienen su
antecedente histrico en los gremios: el Municipio y principalmente- la Iglesia. La
codificacin desconfi de ellas y limit sus actuaciones, otorgndoles un estatuto muy
estricto. Las fundaciones, en tanto, corresponden a un conjunto de bienes destinado a
un fin benfico. Su origen se encuentra en las causas pas, que eran asignaciones
testamentarias modales. A continuacin revisaremos algunos aspectos de ambos tipos
de persona jurdica sin fines de lucro.

i. Corporaciones.

En las corporaciones subyace la idea de que un grupo de personas puede seguir un

inters colectivo y expresen una voluntad mediante determinados rganos. La propia
Constitucin reconoce estos grupos intermedios. Hay algo tras la idea de Corporacin
que estuvo incluso en el Contractualismo del siglo XVIII, la idea de que las personas se
renen con un fin general, firman un contrato social y se organizan socialmente.

La Corporacin es una persona jurdica que consiste en la reunin de un grupo de

personas que se unen para alcanzar un fin comn a todas ellas, que no debe tener
carcter lucrativo. La esencia de esta institucin es la asociacin de personas y este acto
asociativo, se efecta con las formalidades que prescribe la ley.

Sus elementos bsicos son:

La asociacin de personas.
La existencia de un fin lcito, determinado y no lucrativo.
La existencia de una organizacin para conseguir el fin.

El fin perseguido debe ser un fin de inters general, pero puede tambin provocar
beneficios a los miembros integrantes de la Corporacin. Por ejemplo, una Corporacin
de Defensa de un Barrio. Es una agrupacin de inters general, pero beneficia a los
vecinos que viven en ese barrio. Lo importante es que los beneficios econmicos que se
obtienen de la operacin de la corporacin no sean distribuidos, sino que se inviertan y
reinviertan en el fin de inters general.

ii. Fundaciones.

Es un patrimonio de afectacin, esto es, que existe para determinado fin.

6
Si bien el Cdigo Civil no las define, pueden conceptualizarse como una persona
jurdica que nace de la destinacin de un conjunto de bienes al cumplimiento de un fin
de carcter general, permanente, no lucrativo y perseguido por el fundador.

Por tanto, los elementos de la Fundacin son los siguientes:

La adscripcin de bienes al fin que se tiene en vista.

El fin no lucrativo.
Una organizacin que cumpla con el fin previsto.

Las fundaciones se forman, por expresa disposicin de la ley, de la misma manera que
las corporaciones, segn el procedimiento que ha sido modificado por la Ley N 20.500
y que se revisar en detalle en los captulos siguientes.

II. CONTEXTO DE LA REGULACIN DE LA LEY N 20.500 Y

PRINCIPIOS RECTORES.

El Cdigo Civil regul a las personas jurdicas desde la promulgacin del mismo en
1857, siendo uno de los primeros estatutos jurdicos en Latinoamrica en establecer una
regulacin al respecto. Es as que defini a la persona jurdica en el artculo 545 como
una persona ficticia, capaza de ejercer derechos y obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente. Lo anterior, refleja que la gran influencia
fue la doctrina de Federico von Savigny sobre las personas jurdicas, las cuales las
consideraba como una ficcin jurdica.

En este contexto, las personas jurdicas privadas sin fines de lucro fueron tratadas con
mucho recelo por parte de las autoridades gubernamentales de la poca. El fundamento
de esta premisa consista en la desconfianza a las finalidades que pudieran tener esta
agrupacin de bienes o personas. Ya que se crea que la realizacin de un fin altruista y
alejado del reparto de utilidades o lucro, slo sera una pantalla o una excusa ficticia que
esconda la realizacin de actos contra el orden pblico, la moral o las buenas
costumbres de la poca. Esencialmente, lo que se pretenda era evitar el fraude a la ley a
travs de la figura de la persona jurdica.

En la prctica, la premisa anterior se reflejaba en el procedimiento establecido en el

Cdigo Civil para constituir una persona jurdica privada, el cual era bastante engorroso.
As, los pasos para poder constituir una corporacin o una fundacin consistan en el
otorgamiento de los estatutos por parte del fundador o las personas asociadas; luego se
presentaba una solicitud de constitucin al Presidente de la Repblica, a travs del
Ministerio de Justicia. Posteriormente, con los antecedentes su poder el Consejo de
Defensa del Estado efectuaba un examen de los estatutos y el objeto del proyecto
presentado, este organismo poda realizar observaciones de los mismos con el fin de ser
enmendados. Una vez realizado lo anterior, el Ministerio de Justicia emite un Decreto
Supremo, en virtud del cual se conceda la personalidad jurdica, el que deba publicarse
en el Diario Oficial.

Todo este proceso puede tener una duracin aproximada de al menos seis meses a un
ao, en la mayora de los casos, pudiendo ser incluso ser an ms.

7
Con el paso del tiempo, la percepcin de desconfianza que recaa sobre las personas
jurdicas sin fines de lucro fue cesando paulatinamente, teniendo cada vez ms
incidencia la participacin ciudadana en el espacio pblico.

Tal es as, que desde las ltimas dcadas del siglo XX en Chile ha surgido la promocin
de la iniciativa privada en el mbito de lo pblico, con el fin de que ciudadanos con
ideas y proyectos afines logren reunirse, para as conseguir sus propsitos.

Este fenmeno se produce al alero de una economa de libre mercado y un Estado de

carcter subsidiario, el cual slo interviene en ausencia de iniciativas individuales en
aspectos reducidos. Por tanto, estas entidades pasaron a ser vistas como un modo de
participacin de la sociedad civil en la satisfaccin de las necesidades de los ms
vulnerables y en la bsqueda de la integracin y la participacin de los distintos
segmentos sociales.

Lo anterior, contrasta con la existencia de un vaco institucional que no promueve la

participacin de las inquietudes de los ciudadanos, y una legislacin arcaica que tiene
como fundamento una sociedad de carcter agrario y pensado en un Chile de muy pocos
habitantes. Produce un estancamiento entre la realidad fctica y jurdica.

Es por esto que se requera de un cambio en la perspectiva en la comprensin jurdica

sobre estas entidades.

As, se promulg la Ley 20.500 sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana, que

estableci como principios rectores de esta reforma los siguientes:

Corresponsabilidad.

El Estado estableci como eje una poltica de participacin ciudadana la

corresponsabilidad, lo que quiere decir un compromiso mutuo entre el estado y las
personas, en virtud del cual el estado posibilitar la apertura de espacios institucionales
con el objetivo de canalizar las iniciativas ciudadanas y altruistas.

Este eje se debera reflejar en el fortalecimiento de sociedades civiles, la mejora y el

fortalecimiento de espacios de informacin a las personas, y la promocin del control
ciudadano a las actividades que realice el estado, o aquellas actividades de privados que
puedan afectar un bienestar general.

Derecho a asociarse.

Este eje tiene su es concebida por la Constitucin como una emanacin del derecho
constitucional de asociacin de asociacin consagrado en la Carta magna. 2 En
este sentido el estado reconoce el derecho de las personas a asociarse libremente
en la medida que sea fines lcitos, y a no ser obligado a pertenecer a una asociacin.

Promocin de la participacin.

2
Artculo 19 nmero 15 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

8
El citado principio dice relacin en que el estado debe incentivar la participacin de los
ciudadanos en la esfera pblica como agentes activos en la promocin de polticas
estatales, a travs de organizaciones territoriales, el trabajo voluntariado o las personas
jurdicas sin fines de lucro. En este sentido, se reconoce la coparticipacin de la
ciudadana en la creacin de polticas pblicas.

III. CONTENIDO DE LA LEY N 20.500

La Ley N 20.500 sobre asociaciones y participacin ciudadana en la gestin pblica fue

promulgada con fecha 4 de febrero de 2011, y publicada el da 16 de febrero de 20113.

La estructura y contenido de la Ley N 20.500 es la siguiente:

Ttulo I De las asociaciones sin fines de lucro.

- Prrafo 1 Del derecho de asociacin
- Prrafo 2 Del Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines
de Lucro.

Ttulo II De las organizaciones de inters pblico.

- Prrafo 1 Sobre la calidad de inters pblico.
- Prrafo 2 Sobre el voluntariado.

Ttulo III Del Fondo de Fortalecimiento de las Organizaciones de Inters

Pblico.

Ttulo IV De la modificacin de otros cuerpos legales.

- Prrafo 1 Modificaciones a la Ley N 18.575, Orgnica
Constitucional de Bases Generales del Estado.
- Prrafo 2 Modificaciones en la Ley N 18.695, Orgnica
Constitucional de Municipalidades.
- Prrafo 3 Modificaciones en la Ley N 19.418 sobre Juntas de
Vecinos y dems Organizaciones Comunales.
- Prrafo 4 Modificaciones en la ley de los Tribunales Electorales
Regionales.
- Prrafo 5 Modificaciones en las leyes sobre organizacin del
Ministerio Secretara General de Gobierno.
- Prrafo 6 Modificaciones en el Ttulo XXXIII del Libro I del
Cdigo Civil.

Ttulo V Disposiciones transitorias.

3
La vigencia de la ley comenz en la fecha de su publicacin, salvo el prrafo 2 del Ttulo, el artculo 34 N 1 y el
Prrafo VI del Ttulo IV, que entraron en vigencia doce meses despus de su publicacin en el Diario Oficial,
conforme a lo dispuesto en la disposicin segunda transitoria de la Ley N 20.500.

9
En cuanto a los fundamentos de la regulacin, estos fueron la libertad de asociacin
(artculo 19 N 15 de la Constitucin Poltica de la Repblica) y el principio
participativo4. Al respecto, el mensaje del proyecto de ley, indica que esta regulacin
pretende fortalecer a la sociedad civil, incrementando la participacin ciudadana en
asuntos pblicos, y la compatibilidad de ello con la libertad de asociacin, sealando
respecto de este derecho que: La libertad de asociacin implica, de un lado, la
posibilidad de crear agrupaciones de todos tipo, con o sin personalidad jurdica, y del
otro, el que nadie pueda ser obligado a pertenecer a una asociacin determinada como
condicin para ejercer derechos y el que los miembros de una asociacin se puedan
desafiliar y darle la organizacin y finalidad que estimen pertinente5.

En relacin a la participacin ciudadana, el mensaje presidencial indica que se busca

incrementarla para el ensanchamiento de la democracia, entendiendo que La
participacin ciudadana, como eje central de un rgimen democrtico moderno,
concibe la relacin entre el Estado y el individuo como una cooperacin entre ambos y
no como una relacin vertical o de sumisin de los sujetos a la autoridad. Una relacin
de cooperacin Estado- individuo, piedra angular del principio participativo, trae
como consecuencia una activa intervencin de la sociedad civil en la elaboracin de la
voluntad estatal, esto es, un involucramiento superior de la ciudadana en el diseo o
elaboracin de las decisiones pblicas, superando el carcter recepticio, pasivo o de
meros sujetos, que existe en un rgimen de sujecin vertical de los individuos frente a la
autoridad y carente de una ciudadana organizada, activa y responsable.6

De esta manera, el contexto de la regulacin es una poltica de fortalecimiento de la

participacin ciudadana y del derecho de asociacin de las personas.

En materia de personas jurdicas, la Ley N 20.500 modific el procedimiento de

concesin de personalidad jurdica a fundaciones y corporaciones ahora tambin
llamadas asociaciones-. Ello, mediante la creacin de un Registro Nacional de
Personas Jurdicas sin fines de lucro, y de la modificacin al Cdigo Civil respecto a la
creacin de personas jurdicas sin fines de lucro.

Con anterioridad a la Ley N 20.500, el procedimiento de creacin de personas jurdicas

sin fines de lucro se encontraba regulado en el Cdigo Civil y en el Decreto Supremo N
110 de 1979 del Ministerio de Justicia -que aprueba reglamento sobre concesin de
personalidad jurdica a fundaciones y corporaciones que indica-.

Conforme al antiguo texto del artculo 546 del Cdigo Civil, la personalidad jurdica de
fundaciones y corporaciones solo poda ser concedida por ley o aprobada por el
Presidente de la Repblica. Asimismo, el artculo 548 del Cdigo Civil, antes de la
modificacin introducida por la Ley N 20.500, dispona que las ordenanzas o estatutos
de las corporaciones, que fueren formados por ellas mismas, seran sometidos a la
aprobacin del Presidente de la Repblica, quien concedera la personalidad jurdica
siempre que no fuesen contrarios al orden pblico, a las leyes o a las buenas
costumbres. Por su parte, el Decreto Supremo N 110 de 1979 reglamenta la aprobacin
de los estatutos de corporaciones y fundaciones, las modificaciones que se hagan en

4
Segn se seala en el mensaje presidencial N 48-351, de fecha 8 de junio de 2004.
5
Mensaje presidencial N 48-351, pgina 6.
6
Ibid.

1
0
ellos, sus rganos y procedimientos de direccin y administracin, los acuerdos que se
adopten en relacin a su disolucin y la cancelacin de su personalidad jurdica.

En sntesis, el procedimiento antiguo de concesin de personalidad jurdica sin fines de

lucro era de competencia exclusiva del Presidente de la Repblica, quien, a travs del
Ministerio de Justicia, tena las facultades de concederla, modificarla, disolverla o
cancelarla, conforme a los requisitos reglamentarios.7

Con la Ley N 20.500, el procedimiento de creacin de personas jurdicas sin fines de

lucro se modifica completamente.

En sntesis, el nuevo procedimiento se encuentra a cargo de las municipalidades, y se

efecta mediante la inscripcin en un Registro Nacional de personas jurdicas sin fines
de lucro, que se encuentra a cargo del Servicio de Registro Civil. Adicionalmente, la ley
incorpora algunas normas relativas a la organizacin interna del las asociaciones y a la
fiscalizacin de las mismas, que se encuentra hoy a cargo del Ministerio de Justicia.

En concreto, las modificaciones introducidas por la Ley N 20.500 a la regulacin de

personas jurdicas sin fines de lucro son las siguientes:

A. Creacin de un Registro Nacional de Personas Jurdicas sin fines de lucro.

La creacin de un Registro Nacional de Personas Jurdicas sin fines de lucro responde a

la necesidad de reflejar el mandato de la carta fundamental, en cuanto a que la
Constitucin reconoce y ampara a los grupos intermedios de la sociedad, pero no los
constituye. En efecto, el mensaje presidencial seala que cabe hacer presente que la
creciente importancia que las asociaciones tienen en el trfico jurdico aconseja, como
garanta de quienes entren en dicho trfico, que la ley tome como punto de referencia -
en relacin con su rgimen de responsabilidad patrimonial por sus actos- el momento
en que se produce la inscripcin en el Registro correspondiente.8

El artculo 8 de la Ley N 20.500 dispone la creacin de un Registro Nacional de

Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, el que se encontrar a cargo del Servicio del
Registro Civil e Identificacin.

7
Respecto a las atribuciones del Presidente de la Repblica son ilustradoras las normas contenidas en los artculos 23
y 25 del D.S. N 110, que sealan lo siguiente: Artculo 23.- El Presidente de la Repblica conceder o denegar la
aprobacin solicitada, segn el mrito que arrojen los antecedentes respectivos. En todo caso, podr exigir las
modificaciones que estime necesarias, las que debern ser aceptadas y reducidas a escritura pblica, sin lo cual no
podr dictarse el decreto correspondiente. Las modificaciones requeridas debern ser presentadas al Ministerio de
Justicia, dentro del plazo mximo de 3 aos contados desde su comunicacin a los interesados, transcurrido el cual
se proceder al archivo definitivo de los antecedentes. En casos calificados, el Presidente de la Repblica podr
prescindir de uno o ms de los requisitos y tramitaciones establecidos en el presente Reglamento. En estas
circunstancias, el decreto deber ser fundado.; Artculo 25.- El Presidente de la Repblica podr cancelar la
personalidad jurdica a una corporacin desde el momento en que la estime contraria a las leyes, al orden pblico o
a las buenas costumbres, o no cumpla con los fines para que fue constituida o incurra en infracciones graves a sus
estatutos.
8
Mensaje presidencial N 48-351, pgina 8.

1
1
En este Registro se deber incorporar toda la informacin relativa a personas jurdicas
sin fines de lucro que diga relacin con su creacin, modificaciones, extincin y
composicin de sus rganos de direccin y administrativos.

La creacin de este Registro implica una completa modificacin en el procedimiento de

creacin de personas jurdicas sin fines de lucro, ya que conforme a lo dispuesto en el
nuevo texto del artculo 548 del Cdigo Civil, la asociacin o fundacin gozar de
personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro.

La actualizacin de la informacin registrada, se llevar a cabo sobre la base de

documentos autorizados por las municipalidades y otros rganos pblicos que indique el
reglamento, siendo obligacin de estos organismos remitir la documentacin al
Registro, a menos que el interesado solicite formalmente hacer la inscripcin de manera
directa. Los tribunales de justicia tambin tienen el deber de informar, debiendo remitir
al Registro las sentencias ejecutoriadas que disuelvan las asociaciones en conformidad
con el artculo 559 del Cdigo Civil.

En cuanto al contenido de los documentos que deben ser inscritos en el registro,

conforme a lo dispuesto en el artculo 9 de la Ley N 20.500, sern aquellos relativos a
la constitucin, modificacin y disolucin o extincin de:

- Las asociaciones y fundaciones constituidas conforme a lo dispuesto en

el Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil.
- Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones
comunales constituidas conforme a la ley N 19.418.
- Las dems personas jurdicas sin fines de lucro regidas por leyes
especiales que determine el reglamento.

Asimismo, el Registro diferenciar las organizaciones inscritas de acuerdo a su

naturaleza, atendiendo especialmente al marco normativo que las regule y se inscribirn
en l adems los actos que determinen la composicin de los rganos de direccin y
administracin de las personas jurdicas registradas.

El Servicio de Registro Civil puede emitir certificados, a peticin de cualquier

interesado, la vigencia de las personas jurdicas registradas, as como la composicin de
sus rganos de direccin y administracin. Asimismo, el Servicio de Registro Civil
elaborar anualmente las estadsticas oficiales de las personas jurdicas inscritas en el
Registro, a fin de determinar aquellas que estn vigentes y elaborar una nmina con
aquellas que no se encuentren vigentes.

Dentro de la nmina de personas jurdicas no vigentes se encuentran: aquellas que estn

disueltas, las que hayan sido extinguidas y aquellas personas jurdicas que en un perodo
de cinco aos no hayan presentado, por intermedio de la municipalidad o del rgano
pblico autorizado, antecedentes relativos a la renovacin o eleccin de sus rganos
directivos. En este ltimo caso, las personas jurdicas podrn solicitar ser excluidas de
dicha nmina si por causa no imputable a ellas no apareciere realizada la renovacin o
eleccin de sus rganos directivos.

1
2
Asimismo, la Ley N 20.500 califica como una infraccin funcionaria grave, el retraso o
la falta de remisin de los antecedentes de las personas jurdicas al Registro, o de su
inscripcin en l, para efectos de su responsabilidad administrativa.

La forma, contenidos y modalidades de la informacin del Registro, se encuentran

reguladas en el Reglamento del Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de
Lucro, contenido en el Decreto Supremo N 84 de 2013 del Ministerio de Justicia.

B. Modificaciones al Cdigo Civil.

La Ley N 20.500 efecta tambin una serie de modificaciones al Ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil. En sntesis, las modificaciones se refieren a las siguientes
materias: incorporacin del concepto de asociacin; procedimiento de constitucin de
personas jurdicas sin fines de lucro; direccin y administracin interna; potestad
disciplinaria de las asociaciones; rgimen de bienes de las asociaciones; fiscalizacin y
control; y procedimiento de modificacin y extincin.

Si bien, el mensaje presidencial del proyecto de la Ley N 20.500 no contemplaba

modificaciones al Cdigo Civil, stas se incorporaron durante el proceso de creacin de
la ley por indicacin de la Comisin Mixta constituida, luego del rechazo del proyecto
en segundo trmite constitucional. En efecto, el proyecto inicial contenido en el mensaje
presidencial estableca un procedimiento de creacin de asociaciones de inters pblico
como sistema paralelo al establecido por el Cdigo Civil para las fundaciones y
corporaciones.

De esta manera, la Comisin Mixta incorpor las normas que modifican disposiciones
del Cdigo Civil, con el objeto de establecer un nico estatuto de creacin,
modificacin y disolucin de personas jurdicas sin fines de lucro. En efecto, el informe
de la comisin seala que los nuevos preceptos, bsicamente al atribuir a las
corporaciones el carcter de asociaciones, armonizan con las tendencias modernas
sobre asociacionismo. La proposicin en este aspecto flexibiliza la constitucin de estas
entidades al trasladar al Cdigo Civil las normas del proyecto que se refieren a esta
materia. En otras palabras el nuevo proyecto no crea la figura paralela que generaba
la propuesta anterior de establecer un mecanismo para la constitucin de las
asociaciones y, a la vez, mantener la institucionalidad del Cdigo Civil para las
corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. El proyecto, ahora, se desiste de
institucionalizar un rgimen especial y distinto para estas ltimas. Antes bien, fortalece
la normativa del Cdigo Civil pues elimina exigencias obsoletas que entraban la
constitucin y funcionamiento de estas entidades. De este modo, por ejemplo, la nueva
normativa permite que las corporaciones, fundaciones y asociaciones soliciten
directamente al Servicio del Registro Civil e Identificacin la certificacin de su
vigencia sin tener que recurrir, como hasta ahora, a ms de una instancia para ese
efecto.

i. In corpor acin del con cep to de asocia cin.

1
3
La Ley N 20.500 modifica el artculo 545 del Cdigo Civil incorporando, al final del
inciso segundo la frase las corporaciones de derecho privado se llaman tambin
asociaciones. Tambin se agrega un nuevo inciso tercero que define que la asociacin
se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de inters comn a los
asociados y que en cambio la fundacin se forma mediante la afectacin de bienes a un
fin determinado de inters general.

ii. Procedimiento de constitucin de personas jurdicas sin fines de lucro.

La Ley N 20.500 modifica radicalmente el procedimiento de creacin, modificacin y

extincin de personas jurdicas sin fines de lucro, mediante la modificacin del artculo
548 del Cdigo Civil y la incorporacin de los artculos 548-1, 548-2, 548-3 y 548-4.

As, el nuevo procedimiento consta de las siguientes etapas:

Otorgamiento de un acto constitutivo. El acto por el cual se constituyan las

asociaciones o fundaciones debe constar en escritura pblica o privada suscrita
ante notario, oficial del Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el
alcalde.

Depsito en Secretara Municipal. Dentro del plazo de 30 das contado desde

el otorgamiento del acto constitutivo, una copia de ste autorizada por el
ministro de fe o funcionario ante el cual fue otorgado, deber depositarse en la
secretara municipal del domicilio de la persona jurdica en formacin. Para las
fundaciones que se constituyan conforme a disposiciones testamentarias, no rige
el plazo de treinta das.

Revisin y objeciones al acto constitutivo. Dentro de los 30 das siguientes a la

fecha del depsito, el secretario municipal podr objetar fundadamente la
constitucin de la asociacin o fundacin, si no se hubiere cumplido los
requisitos que la ley o el reglamento sealen. Sin embargo, las clusulas de los
estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por el Ministerio de Justicia
no podrn ser objetados.
La objecin debe ser notificada al solicitante por carta certificada. Sin embargo,
si al vencimiento del plazo de 30 das siguientes a la fecha del depsito, el
secretario municipal no hubiere notificado observacin alguna, se entender por
el solo ministerio de la ley que no objeta la constitucin de la organizacin, y se
proceder al archivo de copia de los antecedentes y los remitir al Servicio de
Registro Civil para su inscripcin en el Registro Nacional de personas jurdicas
sin fines de lucro, a menos que el interesado solicite hacer la inscripcin de
manera directa.
Sin perjuicio de las reclamaciones administrativas y judiciales procedentes, la
persona jurdica en formacin deber subsanar las observaciones formuladas,
dentro del plazo de treinta das, contado desde su notificacin. Los nuevos
antecedentes se depositarn en la secretara municipal, procedindose conforme
al procedimiento antes sealado. El rgano directivo de la persona jurdica en
formacin se entender facultado para introducir en los estatutos las
modificaciones que se requieran para estos efectos.

1
4
 Inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de
Lucro. Si el secretario municipal no tuviere objeciones a la constitucin, o
vencido el plazo para formularlas conforme a lo sealado anteriormente, de
oficio y dentro de quinto da, el secretario municipal archivar copia de los
antecedentes de la persona jurdica y los remitir al Servicio de Registro Civil e
Identificacin para su inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas
sin Fines de Lucro, a menos que el interesado solicitare formalmente hacer la
inscripcin de manera directa. La asociacin o fundacin gozar de personalidad
jurdica a partir de esta inscripcin.

Adicionalmente, la ley establece una serie de requisitos formales en cuento al contenido

del acto constitutivo, de los estatutos y del nombre de la persona jurdica en formacin.
Tales requisitos son los siguientes:

Menciones que debe contener el acto constitutivo. En el acto constitutivo,

adems de individualizarse a quienes comparezcan otorgndolo, se expresar la
voluntad de constituir una persona jurdica, se aprobarn sus estatutos y se
designarn las autoridades inicialmente encargadas de dirigirla.

Contenido de los estatutos de la persona jurdica. De acuerdo con lo

dispuesto en el artculo 548-2 del Cdigo Civil, los estatutos de las personas
jurdicas sin fines de lucro debe contener lo siguiente:
a. El nombre y domicilio de la persona jurdica;
b. La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido;
c. La indicacin de los fines a que est destinada;
d. Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la forma en
que se aporten;
e. Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin, cmo
sern integrados y las atribuciones que les correspondan, y
f. Las disposiciones relativas a la reforma de estatutos y a la extincin de la
persona jurdica, indicndose la institucin sin fines de lucro a la cual
pasarn sus bienes en este ltimo evento.

Adems de lo anterior, la norma indica que los estatutos de toda asociacin

debern determinar los derechos y obligaciones de los asociados, las condiciones
de incorporacin y la forma y motivos de exclusin. Por otra parte, los estatutos
de toda fundacin debern precisar, adems, los bienes o derechos que aporte el
fundador a su patrimonio, as como las reglas bsicas para la aplicacin de los
recursos al cumplimiento de los fines fundacionales y para la determinacin de
los beneficiarios.

Nombre de las personas jurdicas. El nombre de las personas jurdicas sin

fines de lucro debe hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad, y no
podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar confusin con ninguna
otra persona jurdica u organizacin vigente, sea pblica o privada, ni con
personas naturales, salvo con el consentimiento expreso del interesado o sus
sucesores, o hubieren transcurrido veinte aos desde su muerte.

1
5
Finalmente, el artculo 548-4 del Cdigo Civil indica que todos aquellos a quienes los
estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio podrn recurrir a la justicia, en
procedimiento breve y sumario, para que stos se corrijan o se repare toda lesin o
perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles.

iii. Direccin y administracin de las corporaciones

En relacin a la direccin y administracin de las corporaciones, la Ley N 20.500

introduce el concepto de asamblea, como rgano que detenta la voluntad de la persona
jurdica y establece que la administracin y direccin de la misma se encontrar a cargo
de un Directorio.

El artculo 550 del Cdigo Civil estableca que la mayora de los miembros de una
corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como
una sala o reunin legal de la corporacin entera. La norma seala adems que la
voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin.

La Ley N 20.500 modifica el artculo 550, en el sentido de sustituir la denominacin

sala por asamblea, y adems agrega que la asamblea se reunir ordinariamente una
vez a ao y extraordinariamente cuando lo exijan las necesidades de la asociacin. De
esta manera, con la modificacin, la voluntad de la mayora de la asamblea es la
voluntad de la corporacin.

En cuanto a la representacin de la corporacin, con anterioridad a la Ley N 20.500, el

artculo 551 del Cdigo Civil estableca que esta recaa en las personas a quienes la ley
o las ordenanzas respectivas, o a falta de unas y otras, un acuerdo de la corporacin ha
conferido dicho carcter.

La Ley N 20.500 modifica el artculo 551, estableciendo que la direccin y

administracin de una asociacin recaer en un directorio de al menos tres miembros,
cuyo mandato podr extenderse hasta por cinco aos.

La norma seala que no podrn integrar el directorio personas que hayan sido
condenadas a pena aflictiva y que el director que durante el desempeo del cargo fuere
condenado por crimen o simple delito, o incurriere en cualquier otro impedimento o
causa de inhabilidad o incompatibilidad establecida por la ley o los estatutos, cesar en
sus funciones, debiendo el directorio nombrar a un reemplazante que durar en sus
funciones el tiempo que reste para completar el perodo del director reemplazado.

La modificacin agrega adems que el presidente del directorio lo ser tambin de la

asociacin, la representar judicial y extrajudicialmente y tendr las dems atribuciones
que los estatutos sealen.

Respecto al qurum para sesionar, la norma agrega que el directorio sesionar con la
mayora absoluta de sus miembros y que los acuerdos ser adoptados por la mayora
absoluta de los asistentes, decidiendo en caso de empate el voto del que presida.

1
6
Adems, la nueva regulacin establece que el directorio rendir cuenta ante la asamblea
de la inversin de los fondos y de la marcha de la asociacin durante el perodo en que
ejerza sus funciones, y que cualquiera de los asociados podr pedir informacin acerca
de las cuentas de la asociacin, as como de sus actividades y programas.

Mediante la incorporacin de los artculos 551-1 y 552-2, se regulan la remuneracin y

responsabilidad de los directores.

El artculo 551-1 establece que los directores ejercern su cargo gratuitamente, pero
tendrn derecho a ser reembolsados de los gastos, autorizados por el directorio, que
justificaren haber efectuado en el ejercicio de su funcin. Sin embargo, y salvo que los
estatutos dispusieren lo contrario, el directorio podr fijar una retribucin adecuada a
aquellos directores que presten a la organizacin servicios distintos de sus funciones
como directores. De toda remuneracin o retribucin que reciban los directores, o las
personas naturales o jurdicas que les son relacionadas por parentesco o convivencia, o
por inters o propiedad, deber darse cuenta detallada a la asamblea o, tratndose de
fundaciones, al directorio, y esta ltima regla se aplicar adems respecto de todo
asociado a quien la asociacin encomiende alguna funcin remunerada.

El artculo 551-2 establece que e los directores respondern solidariamente hasta de la

culpa leve por los perjuicios que causaren a la asociacin, en el ejercicio de sus
funciones. Agrega la norma que el director que quiera salvar su responsabilidad por
algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar su oposicin, debiendo darse
cuenta de ello en la prxima asamblea.

Adems, la regulacin de la Ley N 20.500 mantuvo el texto del artculo 552 del Cdigo
Civil, que establece la responsabilidad de la corporacin por los actos de su
representante, solo en cuanto no excedan los lmites del ministerio que se le ha
confiado, ya que si exceden estos lmites, tales actos solo obligan personalmente al
representante.

iv. Potestad disciplinaria de las asociaciones.

El artculo 553 del Cdigo Civil dispone la obligatoriedad de los estatutos de la

corporacin para sta y para sus miembros.

Con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N 20.500, la norma sealaba que

los miembros de la corporacin se encontraban obligados a obedecer sus estatutos bajo
las penas que los mismos estatutos impongan. La Ley N 20.500 modific el citado
artculo 553, en el sentido de sustituir la voz penas por sanciones9.

Respecto a la potestad disciplinaria de las asociaciones sobre sus miembros, la Ley N

20.500 derog el artculo 554 del Cdigo Civil que estableca que toda corporacin
tena sobre sus miembros el derecho de polica correccional que sus estatutos le
confieran, y que esta potestad debera ejercerse conforme a tales estatutos, y establece

9
Esta modificacin evidentemente se debe a un error terminolgico de la redaccin anterior de la norma, ya que las
penas responden a principios de tipicidad y legalidad que no son posibles de aplicar en materia de estatutos de las
corporaciones.

1
7
una nueva regulacin de la potestad disciplinaria de las corporaciones mediante la
incorporacin de un inciso segundo al artculo 553 del Cdigo Civil.

En efecto, el nuevo inciso segundo del artculo 553 del Cdigo Civil, establece que la
potestad disciplinaria que le corresponde a una asociacin sobre sus asociados se
ejercer a travs de una comisin de tica, tribunal de honor u otro organismo de similar
naturaleza, que tendr facultades disciplinarias respecto de los integrantes de la
respectiva asociacin, las que ejercer mediante un procedimiento racional y justo, con
respeto de los derechos que la Constitucin, las leyes y los estatutos confieran a sus
asociados. En todo caso, el cargo en el rgano de administracin es incompatible con el
cargo en el rgano disciplinario.

v. Rgimen de bienes de las asociaciones.

El antiguo texto del artculo 556 del Cdigo Civil sealaba que las corporaciones
pueden adquirir bienes de todas clases a cualquier ttulo.

La Ley N 20.500 modific el artculo 556 del Cdigo Civil en el sentido de sealar que
las asociaciones y fundaciones podrn adquirir, conservar y enajenar toda clase de
bienes, a ttulo gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por causa de muerte.

Agrega la nueva norma que el patrimonio de una asociacin se integrar, adems, por
los aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, con
arreglo a los estatutos, y que las rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la
asociacin no podrn distribuirse entre los asociados ni an en caso de disolucin.

vi. Fiscalizacin y control de las personas jurdicas sin fines de lucro.

Con la nueva regulacin introducida por la Ley N 20.500, el rol del Ministerio de
Justicia antes a cargo del proceso de constitucin de las personas jurdicas sin fines de
lucro- corresponde a la fiscalizacin de las asociaciones y fundaciones.

En efecto, el nuevo artculo 557 del Cdigo Civil establece que corresponder al
Ministerio de Justicia la fiscalizacin de las asociaciones y fundaciones, y que en
ejercicio de esta potestad podr requerir a sus representantes que presenten para su
examen las actas de las asambleas y de las sesiones de directorio, las cuentas y
memorias aprobadas, libros de contabilidad, de inventarios y de remuneraciones, as
como cualquier otra informacin respecto del desarrollo de sus actividades.

En el ejercicio de su funcin fiscalizadora, el Ministerio de Justicia podr ordenar a las

corporaciones y fundaciones que subsanen las irregularidades que comprobare o que se
persigan las responsabilidades pertinentes, sin perjuicio de requerir del juez las medidas
que fueren necesarias para proteger de manera urgente y provisional los intereses de la
persona jurdica o de terceros. La misma norma agrega que el incumplimiento de las
instrucciones impartidas por el Ministerio de Justicia se mirar como infraccin grave a
los estatutos.

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8
La Ley N 20.500 incorpor tambin normas relativas al deber de llevar contabilidad y
al ejercicio de actividades econmicas por parte de las personas jurdicas sin fines de
lucro.

Al respecto, se introdujo el artculo 557-1 al Cdigo Civil, que dispone que las personas
jurdicas sin fines de lucro estarn obligadas a llevar contabilidad de conformidad con
los principios de contabilidad de aceptacin general, y que adems debern
confeccionar anualmente una memoria explicativa de sus actividades y un balance
aprobado por la asamblea o, en las fundaciones, por el directorio. La norma agrega que
las personas jurdicas cuyo patrimonio o cuyos ingresos totales anuales superen los
lmites definidos por resolucin del Ministro de Justicia, debern someter su
contabilidad, balance general y estados financieros al examen de auditores externos
independientes designados por la asamblea de asociados o por el directorio de la
fundacin de entre aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos de la
Superintendencia de Valores y Seguros.

Sobre la realizacin de actividades econmicas por personas jurdicas sin fines de lucro,
el artculo 557-2 seala podrn llevarlas a cabo en cuanto se relacionen con sus fines.
Asimismo, agrega la norma, podrn invertir sus recursos de la manera que decidan sus
rganos de administracin y las rentas que se perciban de esas actividades slo debern
destinarse a los fines de la asociacin o fundacin o a incrementar su patrimonio.

En relacin con las deliberaciones y acuerdos que adopte el directorio y, en su caso, de

las asambleas, el artculo 557-3 dispone que se dejar constancia en un libro o registro
que asegure la fidelidad de las actas, y que las asociaciones y fundaciones debern
mantener permanentemente actualizados los registros de sus asociados, directores y
dems autoridades que prevean sus estatutos.

vii. Procedimiento de modificacin y extincin.

La Ley N 20.500 incorpor el artculo 558 al Cdigo Civil, que dispone que la
modificacin de los estatutos de una asociacin deber ser acordada por la asamblea
citada especialmente con ese propsito, y que la disolucin o fusin con otra asociacin
debern ser aprobadas por dos tercios de los asociados que asistan a la respectiva
asamblea.

La misma norma indica que los estatutos de una fundacin slo podrn modificarse por
acuerdo del directorio, previo informe favorable del Ministerio, siempre que la
modificacin resulte conveniente al inters fundacional. Por otra parte, la norma
dispone que no cabr modificacin si el fundador lo hubiera prohibido.

En este aspecto, el Ministerio de Justicia cumple un rol importante, ya que para la

modificacin se requiere que ste emita un informe respecto del objeto de la fundacin,
como asimismo, del rgano de administracin y de direccin, en cuanto a su generacin,
integracin y atribuciones. De esta manera, con la entrada en vigencia de la Ley N
20.500 las acciones del Ministerio de Justicia se reducen a la fiscalizacin y a la emisin
de informe respecto a las modificaciones de fundaciones.

1
9
Adems para la modificacin debern cumplirse las mismas formalidades que para la
constitucin de personas jurdicas sin fines de lucro, sealadas en el artculo 548 del
Cdigo Civil.

En relacin a la disolucin de las asociaciones, la Ley N 20.500 modific el artculo

559 del Cdigo Civil, sealando como causales de disolucin, las siguientes:

a. Vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera;

b. Acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los requisitos
formales establecidos en el artculo 558;
c. Sentencia judicial ejecutoriada, slo podr dictarse en juicio incoado a
requerimiento del Consejo de Defensa del Estado, en procedimiento
breve y sumario, el que ejercer la accin previa peticin fundada del
Ministerio de Justicia, en caso de:
1. estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente
sus estatutos, o
2. haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su
realizacin. En este caso, la sentencia podr tambin dictarse en
juicio promovido por la institucin llamada a recibir los bienes de
la asociacin o fundacin en caso de extinguirse.
d. Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes.

La Ley N 20.500 derog adems el artculo 560 del Cdigo Civil que dispona que en
caso de reduccin del nmero de miembros de una corporacin a un nmero tan
reducido que impidiera el cumplimiento de sus fines, y los estatutos no hubieran
previsto la manera de integrarla o renovarla, correspondera a la autoridad que legitim
su existencia dictar la forma hubiera de efectuarse la integracin o renovacin.

IV. CONSIDERACIONES RELEVANTES.

A continuacin analizaremos algunos tpico relevantes relacionados con las

modificaciones introducidas por la Ley N 20.500 a la regulacin de las personas
jurdicas sin fines de lucro, y otros aspectos que requieren ser mencionados para el
presente estudio.

A. Corresponsabilidad como principio.

Tal como sealamos al comienzo de este documento, uno de los principios que
inspiraron la Ley 20.500 fue el establecimiento de una corresponsabilidad, entendida en
el mensaje del proyecto de ley enviado al congreso como un compromiso mutuo entre el
estado y las personas, en virtud del cual el estado posibilitar la apertura de espacios
institucionales con el objetivo de canalizar las iniciativas ciudadanas y altruistas.
Lo cierto es que nos parece que el planteamiento de este principio en el contenido de la
ley es a lo menos insuficiente, debido a que esencialmente el texto normativo slo
introdujo modificaciones al procedimiento de constitucin de una persona jurdica

2
0
privada sin fines de lucro. Con el objetivo de hacer ms expedita y cercana la asociacin
de personas en torno a una finalidad.
Sin embargo, lo dems puntos planteados por el poder ejecutivo como el fortalecimiento
de espacios de comunicacin y la promocin de un control ciudadano de la polticas
pblicas o de actividades de inters pblico realizadas por privados no tiene ningn
asidero legal. Por tanto, la idea de generar una institucionalidad de coparticipacin entre
el estado y los privados en la elaboracin de actividades que atiendan a un inters
general, pblico o altruista nos parece que no pasa ms all de una mera declaracin
intenciones sin el apoyo y la creacin de instancias que permitan dicho objetivo.
Por su parte, el uso del trmino corresponsabilidad no parece ser el ms apropiado en el
mbito privado como pblico, ya que el concepto de responsabilidad dice relacin-
sucintamente- con las consecuencias jurdicas derivadas de la accin u omisin de un
hecho realizado con culpa o dolo, el cual produce un dao en un tercero. En este caso, la
participacin ciudadana en una actividad de inters pblico no tiene relacin con el
dao que pueda generar una accin, por ende la utilizacin de palabras como
responsabilidad denota banalizar el lenguaje para adaptarlo en forma antojadiza en torno
a la creacin de altas expectativas en la participacin ciudadana en la generacin de
polticas pblicas, lo cual no tiene correlacin alguna con el texto propuesto por la
mencionada Ley.
Por consiguiente, la denominacin de este principio como corresponsabilidad se aleja
completamente de la sustancia del trmino en el mbito civil, y se aproxima en mayor
medida con el trmino de coparticipacin.

B. Unin de asociaciones con corporaciones.

Dentro de las modificaciones realizadas al Cdigo Civil por la Ley N 20.500, se

encuentra el artculo 545 del Cdigo Civil, en el cual se adicion al inciso segundo la
frase las corporaciones de derecho privado se llaman tambin asociaciones.

Adicionalmente, como explicitamos anteriormente se introdujo un nuevo inciso tercero

que establecen las definiciones de asociacin y fundacin.

Ahora bien, la incorporacin de la frase citado artculo las corporaciones de derecho

privado se llaman tambin asociaciones da cuenta de un aspecto importante sobre las
corporaciones desde su perspectiva estructural. En este sentido la frase enunciada da
cuenta sobre la opcin tomada por el legislador en torno al trmino asociacin. La
doctrina entiende desde dos perspectivas el trmino asociacin, por una parte entiende
que asociacin desde un sentido amplio se encuentran comprendidas tanto a las
corporaciones como las sociedades. As, asociacin se entiende a la reunin de personas
fsicas determinadas que aplican los medios materiales destinados a un logro comn, y
el aspecto que hace una distincin entre una u otra entidad es la finalidad de obtener un
lucro, entiendo como tal a la reparticin de utilidades.10

Por su parte, en trminos estrictos slo se entiende por asociacin a las corporaciones,
debido que, a juicio de la doctrina la sociedad, es un concepto ms amplio que la mera
10
Alessandri Arturo, Somarriva Manuel. Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General. Tomo I, 5ta edicin, 1990.
Editorial Conosur, Santiago. 1990. P. 488.

2
1
reunin de personas fsicas determinadas para el logro de un fin comn, sino que se le
entiende como aquella reunin o conjuncin de bienes y servicios de dos o ms
personas que se unen en forma permanente para ejercer una empresa con fines de lucro,
por tanto, el quid de este asunto es la reunin de bienes o servicios que pueden ser
incluso aportados por otras sociedades para ejercer una empresa.

Lo anterior refleja que el legislador con esta reforma adopt un criterio estricto del
trmino asociacin, el cual se encuentra en lnea con la doctrina sobre la materia.11

C. Regulacin de entidades extranjeras.

En cuanto a la regulacin de las entidades extranjeras sin fines de lucro que requieran
obtener la personalidad jurdica, nada ha sealado la nueva regulacin.

Esta materia se encuentra regulada en el artculo 34 del Decreto Supremo N 110 de

1979, que dispone que el Presidente de la Repblica, previo informe del Consejo de
Defensa del Estado, podr autorizar a corporaciones o fundaciones que hayan obtenido
personalidad jurdica en el extranjero, para que desarrollen actividades en el pas,
siempre que se ajusten a las leyes chilenas y no contraren las buenas costumbres y el
orden pblico. De esta manera, el procedimiento de obtencin de personalidad jurdica
para las entidades extranjeras sin fines de lucro es bastante similar al procedimiento que
rega antes de la entrada en vigencia de la Ley N 20.500.

Si bien la Ley N 20.500 ha establecido un nuevo procedimiento, ha omitido toda

referencia a las entidades extranjeras. De esta manera, si bien con la dictacin de la Ley
N 20.500 se ha producido la derogacin tcita de gran parte de las normas del Decreto
Supremo N 110, debemos entender que el artculo 34 del mismo mantiene su vigencia,
y por lo tanto la concesin de personalidad jurdica de entidades extranjeras sin fines de
lucro se sigue tramitando hoy conforme al procedimiento antiguo, esto es, mediante
autorizacin del Presidente de la Repblica ejercida a travs del Ministerio de Justicia.

De este modo, el Ministerio de Justicia es hoy el rgano competente en materia de

concesin de personalidad jurdica de entidades extranjeras sin fines de lucro, existiendo
as una regulacin paralela a la incorporada por la Ley N 20.500.

D. Vacos de la regulacin.

Existen ciertas situaciones en la cual las normas que regulan a las personas jurdicas sin
fines de lucro se encuentran en aparente contradiccin.

El artculo 548-2 del Cdigo Civil establece que los estatutos de la persona jurdica sin
fines de lucro deben contener, entre otros aspectos, las disposiciones relativas a la
extincin de la persona jurdica, indicndose la institucin sin fines de lucro a la cual
pasarn sus bienes. Por su parte el artculo 561 del mismo texto legal, establece que

11
Ibd. P.489.

2
2
Disuelta una corporacin, se dispondr de sus propiedades en la forma que para este
caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se hubiere previsto este caso,
pertenecern dichas propiedades al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos
anlogos a los de la institucin. Tocar al Presidente de la Repblica sealarlos.

Lo que parece contradictorio entre estas dos disposiciones, desde una interpretacin
armnica no es ms que una limitacin establecida desde el artculo 548-2 a la libertad
de disposicin de los bienes del artculo 561, en el sentido en que la libertad de
disposicin de los bienes de una corporacin, una vez que se encuentre disuelta, debe
sujetarse a lo establecido por los estatutos, especficamente a la designacin de la
persona sin fines de lucro que ser beneficiaria de los mismos.

Sin embargo, la doctrina ha establecido situaciones en que se aplica el artculo 561 del
Cdigo Civil sin limitaciones, en aquellas circunstancias que esencialmente reflejan la
imposibilidad o la invalidez de la disposicin de los estatutos, los cuales son las
siguientes:12

1) En caso de que la persona jurdica sin fines de lucro destinataria de las

propiedades se encuentre disuelta;

2) En caso de que la referida persona los rechace;

3) En caso de que los bienes no sean dispuestos a una persona sin fines de lucro,
sino, por el contrario, que se destinen a una persona natural o una persona
jurdica con fines de lucro, lo cual es contrario al Derecho Pblico en Chile, por
lo tanto, el acto adolece de objeto ilcito y se encuentra sancionado con nulidad
absoluta.

Un vez que ha concurrido cualquiera de estas causales mencionadas y se hace

plenamente aplicable el artculo 561 del Cdigo Civil, se cuestiona que se entiende por
disponer, al respecto la doctrina estableci que esta palabra se entiende como que es
igual a transferir la propiedad libremente, en virtud de lo sealado en los estatutos. En el
caso de que se verifique el silencio de este ltimo, los bienes pasarn a la propiedad del
Estado y debern ser utilizados para fines anlogos al objeto de la extinta corporacin. 13

Ahora bien, el citado artculo 561 no establece el modo de adquirir de los bienes que se
sern de propiedad del Estado, en este sentido se establece que el modo de adquirir es la
ley, debido a que no es necesaria la ejecucin de la algn acto que permita la
adquisicin de los bienes, y esto tiene relacin con el mismo criterio establecido otras
normas del Cdigo Civil, como es el caso del artculo 590, el cual dice que El Estado
es el dueo de todas las tierras, estando situadas dentro lo lmites territoriales, carecen
de otro dueo; o el artculo 591 del mismo texto, as este precepto establece El Estado
es dueo de todas las minas de oro, plata, cobre azogue, estao, piedras preciosas y
sustancias fsiles.

12
Guzmn Brito Alejandro, El destino de los bienes pertenecientes a una persona jurdica sin fin de lucro en el evento
de su disolucin. En Jornadas Nacionales de Derecho Civil. Via del Mar. Chile. Thompson Reuters. 2011 p. 227 y
228.
13
Ibd. p. 237.

2
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Por su parte, en cuanto a lo establecido en el artculo 548-2 la frase la cual pasarn
sus bienes a la institucin sin fines de lucro. Es una norma bastante imprecisa
porque no establece el ttulo ni el modo de adquirir de los bienes que se traspasan a las
personas jurdicas sin fines de lucro beneficiarias. Al respecto de Guzmn Brito
establece que el vocablo pasar no tiene una precisin muy elegante, sin embargo es
asimilable a transferir, y por tanto, el modo de adquirir los bienes es la tradicin, y se
presume a travs del contexto de la norma que el ttulo traslaticio del dominio es la
donacin, a pesar de que este acto no aparece en forma expresa, porque la deliberacin
del destino de los bienes es una mera liberalidad de establecida por las personas o la
persona constituyente de la corporacin o fundacin en los estatutos de las mismas.14

E. Las personas jurdicas como sujetos de responsabilidad.

La Ley N 20.500 no ha realizado modificaciones importantes en materia de

responsabilidad de las personas jurdicas sin fines de lucro, salvo por el establecimiento
de ciertos deberes como llevar contabilidad y el de realizar actividades econmicas solo
en cuanto stas se relacionen con sus fines.

Adems la Ley N 20.500 ha conferido al Ministerio de Justicia la labor de fiscalizar a

las personas jurdicas sin fines de lucro, con facultades de ordenar a las corporaciones y
fundaciones que subsanen las irregularidades que comprobare o que se persigan las
responsabilidades pertinentes, sin perjuicio de requerir del juez las medidas que fueren
necesarias para proteger de manera urgente y provisional los intereses de la persona
jurdica o de terceros.

De este modo, las personas jurdicas sin fines de lucro se siguen rigiendo por el estatuto
general de responsabilidad de las personas jurdicas.

Lo anterior, en el entendido que as como las personas jurdicas son titulares de

atributos de la personalidad, deben asumir las consecuencias de sus actuaciones y, por
tanto, pueden ser sujetos pasivos de acciones de responsabilidad. De esta manera, como
se analizar a continuacin, las personas jurdicas pueden ser sujetos de responsabilidad
penal, administrativa y civil.

i. Responsabilidad penal.

En Chile hasta la regla general es que las personas jurdicas no sean responsables
penalmente. Por el contrario, en derecho comparado, la regla general consiste en que las
personas jurdicas respondan penalmente, con consecuencias como la disolucin, pero
principalmente se aplican penas de multa.

Sin embargo, en el contexto de la incorporacin de nuestro pas a la OCDE,

recientemente se ha publicado la Ley N 20.393 sobre Responsabilidad Penal de las
Empresas 15 . Esta ley se aplica a las personas jurdicas de derecho privado y a
las empresas del Estado, considerndolas como susceptibles de responsabilidad penal de
determinados tipos penales. De este modo, la Ley N 20.393 no establece una regla

14
Ibd. P. 242 y 243.
15
La Ley N 20.393 fue publicada en el Diario Oficial con fecha 2 de diciembre de 2009.

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general de responsabilidad penal de las empresas jurdicas, sino que se refiere
especficamente a los siguientes delitos:

Lavado de activos.
Financiamiento al terrorismo.
Cohecho activo, tanto de funcionarios pblicos nacionales o extranjeros.

La configuracin de esta responsabilidad penal se produce cuando una de las personas

naturales, que tiene facultades de direccin, o algn dependiente o subordinado, o
cualquier otro funcionario que tenga facultades de administracin o supervisin, cometa
alguno de los delitos mencionados en beneficio de la empresa. La empresa puede
salvaguardar su responsabilidad en el caso de que haya adoptado modelos de
supervisin para prevenir tales delitos.

ii. Responsabilidad administrativa.

Nuestra legislacin considera ciertas hiptesis de responsabilidad administrativa de las

personas jurdicas, que conllevan la aplicacin de sanciones de multa e incluso la
disolucin. Se trata de normativas relacionadas con regulacin econmica, como la Ley
de Defensa a la Libre Competencia 16 o la Ley Orgnica de la Superintendencia
de Valores y Seguros17.

iii. Responsabilidad Civil.

Las personas jurdicas son responsables civilmente, tanto contractual como

extracontractualmente.

En primer lugar, son responsables civilmente en sede contractual, esto es, por el
incumplimiento de un contrato.

En materia contractual las personas jurdicas son responsables sin limitaciones, lo que
emana de su capacidad para contratar. Las sociedades comerciales surgen para contratar
y si no cumplen los contratos, deben responder por ello.

Para que se configure responsabilidad civil contractual de la persona jurdica se requiere

que un apoderado habilitado contraiga una obligacin a nombre de la persona jurdica,
que aquel acte dentro de sus atribuciones como mandatario y que se produzca un
incumplimiento culpable de la obligacin.

En materia de Derecho del Consumidor, existen ciertas presunciones o poderes

aparentes, ya que cualquier representante o funcionario de la empresa que firme un
contrato por adhesin con un consumidor, hace responsable a la empresa de su
cumplimiento. En otros mbitos no opera esta clase de presuncin, por lo que es de
suma importancia que se revisen las facultades del mandato del apoderado de una
persona jurdica antes de firmar un contrato, ya que si no tiene poder suficiente, no

16
D.L. N 211.
17
D.L. N 3.538.

2
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obligar a la sociedad y la accin de responsabilidad civil contractual en contra de la
persona jurdica no prosperar.

Tratndose de la responsabilidad civil extracontractual, esto es, aquella provocada

por un delito o cuasidelito que ocasiona un dao, si el acto u omisin fue cometido por
el rgano (por ejemplo, el directorio) o representante de la persona jurdica (como el
gerente), actuando estos en esa calidad y dentro de los lmites de su mandato, la persona
jurdica ser civilmente responsable por el hecho propio.

Por el contrario, -y en trminos muy generales- si quien acta es un dependiente o

empleado de la persona jurdica, en el mbito de sus funciones, en su horario laboral y
en el marco de su contrato de trabajo, la persona jurdica ser civilmente responsable
por el hecho ajeno. Se debe tener presente en todo caso que la responsabilidad civil de
una persona jurdica no excluye la responsabilidad del autor material del dao.

F. Importancia de las personas jurdicas en general.

Como regla general, las personas jurdicas se constituyen para fines lcitos, ms sin
embargo puede ocurrir que exista una contrapartida a esta premisa, es decir, pueden
ocurrir actos de ilicitud a travs del concepto del abuso del derecho.

En el mbito de las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro el control
estatal sobre el fin o el giro de estas sociedades opera principalmente en el momento de
la constitucin de las asociaciones y fundaciones, y a travs del control judicial
posterior, mediante una sentencia definitiva.

Por su parte, en el caso de las personas jurdicas de derecho privado con fines de lucro,
sucede todo lo contrario. Las sociedades comerciales han generado proceso de
constitucin tradicionalmente por escritura pblica y sin la realizacin de un control
estatal, lo cual puede facilitar el uso excesivo de estas entidades. Incluso, el da 8 de
febrero de 2013, se public en el Diario Oficial la Ley 20.659, tambin conocida como
la Ley de Empresa en un da, que establece un rgimen simplificado de constitucin,
modificacin y disolucin de sociedades comerciales. El cual tiene por objeto facilitar la
creacin, modificacin, transformacin, fusin, divisin, termino de giro o disolucin
de sociedades o empresas por medio de un slo trmite y sin mayores costos, a travs de
un portal electrnico administrado por el Ministerio de Economa, Fomento y Turismo.
Esta plataforma es denominada como Registro de Empresas y Sociedades.

Los excesos mencionados anteriormente radican sustancialmente en ciertas formas de

estructuras y organizaciones societarias pueden escapar de los fines lcitos que el
derecho tuvo presente para realizar un reconocimiento de este tipo de entidades. Es
importante tener presente que estas situaciones han sido aisladas y no son un
antecedente que desencadene una decadencia de la teora de la persona jurdica.
Adems, el establecimiento de lmites es propio del derecho y no es ms que la mera
aplicacin de los principios generales del derecho privado en Chile, los cuales son la
exclusin del abuso y del perjuicio a terceros.

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A modo de ejemplo se cuestiona, la existencia de sociedades con dos socios o
accionistas, en el cual uno de ellos posee el 99,9% de las acciones o derechos sociales, y
la otra parte, slo el 0,1%, en virtud de que no existe una sociedad, sino que la
diferencia de participacin es tal, que en el fondo todas las atribuciones las tiene una de
las partes en contraposicin al otro socio o accionista, que en la prctica su concurrencia
a la constitucin es solo una mera formalidad. El legislador en este respecto, ha
realizado modificaciones para paliar esta situacin a travs de la creacin de las
empresas individuales de responsabilidad limitada o las sociedades por acciones, que
presentan como caracterstica la posibilidad de tener un dueo de estos patrimonios,
lamentablemente la utilizacin de las empresas individuales de responsabilidad limitada
ha sido escaso, no as con la sociedad por acciones.

En la prctica existen ciertas reas donde se han cometido con mayor frecuencia ilcitos
derivados de la mala utilizacin de las personas jurdicas con fines de lucro, en donde se
cometen actos con el objetivo de realizar un fraude a la ley, esto es, la vulneracin de
una disposicin, o realizar un acto prohibido legalmente, a travs de un acto lcito, estas
son someramente entre otras:

1) La evasin de las normas tributarias a travs de estructuras societarias, el cual es un

delito. Por otro lado, es importante tener presente que es posible hacer
planificaciones societarias con el fin de eludir la obligacin tributaria, las cuales
pueden ser impugnadas por el Estado, estos casos son particulares, porque en
nuestra legislacin no existe una norma general antielusiva que permita cuestionar
todos los casos. La sancin por este tipo de fraude a la ley es de la nulidad absoluta
a las operaciones realizadas.

2) En materia contractual se establecen ciertas restricciones a la competencia, como

por ejemplo en las adquisiciones de sociedades del mismo giro por parte de otra
sociedad (es usual este tipo de actos en el mercado de los supermercados).

3) En materia extracontractual, existen ciertos grupos de sociedades que usualmente

dividen una sociedad con un gran patrimonio en pequeas sociedades con
patrimonios pequeos, as se limita la responsabilidad ante los daos que pueda
ocasionar las sociedad hasta el monto de ese pequeo patrimonio. Este tipo de
prcticas se hizo conocida por las sociedades de giro inmobiliario. A este respecto,
en el mbito de la responsabilidad de las sociedades constructoras, se ha establecido
un mecanismo para evitar la situacin descrita a travs de la reciente teora
denominada como el levantamiento del velo de la persona jurdica, la cual
consiste, sucintamente en la posibilidad de investigar los patrimonios que estn tras
la sociedad, que es una sociedad fachada, con el objeto de poder perseguir los
patrimonios de sus socios o de las sociedades matrices, que forman parte del grupo
de empresas.

4) En derecho del consumidor, es frecuente que se sancione con la inoponibilidad

todas aquellas transacciones o contratos a nivel societario que pueden perjudicar los
intereses de los consumidores. A modo de ejemplo: en el caso de aquellos
consumidores que suscribieron un contrato de crdito con cierta sociedad, y esta
entidad cede el crdito a un tercero que pretende modificar las condiciones del
primitivo contrato. Ante esa situacin, el consumidor puede demandar ante los

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tribunales de justicia, alegando la inoponibilidad de esta nueva relacin con el
tercero que se le pretende imponer.

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