a) Concepto

El derecho constitucional es el producto de un movimiento de ideas

que se desarrolla en Europa, principalmente en Francia a lo largo del
Siglo XVIII. Se trata de la rama del derecho que apunta a la
organizacin del poder en el Estado con especial empeo en el
resguardo del espacio de libertad de la sociedad. As, regula las
relaciones entre ste y los particulares y las que se suscitan en su
interior entre los distintos titulares del poder estatal. "Las normas del
Derecho Constitucional se definen por su objeto: seran las normas
que regulan las materias directamente vinculadas a la garanta bsica
de la libertad. Y se destacan dos tipos de normas como
'naturalmente' integradas en el Derecho Constitucional: las que
reconocen y garantizan los derechos individuales, y las que organizan
los poderes bsicos del Estado"1 .

Su contenido est basado en la ideologa de diferentes movimientos

como el Iluminismo y el Enciclopedismo, que se desarrollaron como
una reaccin contra la monarqua absoluta, forma de gobierno
imperante en esos tiempos en aquellas latitudes. Fue precisamente
en este ideario en el que abrevaron las revoluciones inglesa, francesa
y norteamericana, las que permitieron plasmar en la prctica
gubernamental los postulados del constitucionalismo voz que
engloba al movimiento que desde la teora desarroll estos nuevos
conceptos.

Al constitucionalismo se le debe la marcha hacia la democracia

representativa que se denomin repblica, por oposicin a la
democracia directa practicada en la Atenas del Siglo de Pericles (V, a.
d. C.). Las caractersticas de la nueva organizacin del poder
democrtico pueden ser descriptas por oposicin al totalitarismo. En
efecto, cada uno de los rasgos que definen a una comunidad
polticamente organizada, se presenta en uno y otro sistema de
manera exactamente opuesta. En el totalitarismo el acceso al poder
se ve legitimado por el ejercicio de la fuerza, quien por utilizacin de
la misma puede hacerse del gobierno y permanecer en l; y slo por
ello queda reconocido como su titular. En una repblica democrtica,
la situacin es totalmente diferente. Quien pretende ser autoridad
debe tener como soporte el pronunciamiento favorable del pueblo
expresado a travs del sufragio, el que se sustenta en la celebracin
de elecciones de conformidad con las modalidades contenidas en la
legislacin electoral. Esta prctica para ser vlida, requiere a su vez
de otras notas que tambin deben estar presentes, que tienen que
ver con los requisitos para poder sufragar (sufragio activo) o ser
votado (sufragio pasivo); de esta manera irrumpimos en la esfera de
los derechos polticos, una de las categoras de libertades pblicas. En
suma, se trata de un entramado, rigurosamente delineado en normas
jurdicas obligatorias que apuntan a dar valor al principio de legalidad.
Ello, en tanto y cuanto todos estos requisitos deben estar
contemplados en normas jurdicas obligatorias que han sido
sancionadas con anterioridad por el Poder Legislativo.

Recurrimos a Midn quien define al derecho constitucional "como la

ciencia que estudia los fenmenos polticos juridizados, en tanto y
cuanto dichos fenmenos apuntan a organizar el poder y sus
relaciones con las libertades"2 . Se trata de una definicin sencilla
que resalta los dos aspectos a que nos venimos refiriendo y que es en
torno a ellos que se llevan a cabo los desarrollos jurdicos que elabora
el constitucionalismo. Este encuadramiento jurdico de la poltica de la
que nos habla el autor, es un intento de capturar a travs de reglas
una dinmica por dems escurridiza y cambiante. Esta empresa tiene
por gran objetivo el resguardo de las libertades, el respeto de la
persona humana, el intento de impedir que la autoridad traspase los
lmites impuestos en normas jurdicas, tornando imposible que se
transforme en un dspota.

El constitucionalismo marca un verdadero hito en la organizacin

del poder estatal y en la relacin entre gobernantes y gobernados.
Ello es as como resultado del traslado de la titularidad de la
soberana del soberano (gobernante, en aquel entonces el monarca)
al pueblo, integrado por los gobernados, es decir el cuerpo electoral o
electorado. Este giro fundamental en la historia del ejercicio del poder
importa para los gobernados el paso de la categora de meros
sbditos a legtimos detentadores del poder y titulares de derechos
humanos. Es a travs del ejercicio de estos derechos que los
gobernados les transfieren el poder a los gobernantes, y stos les
deben rendir cuentas de su desempeo, ya que son sus
representantes y gobiernan en nombre de ellos.

La evolucin del constitucionalismo se ha visto caracterizada por el

acrecentamiento del nmero de derechos que a travs de diferentes
categoras se van agregando en cada una de las etapas que van
jalonando su historia. El reconocimiento de prerrogativas inalienables
a favor de las personas, que configuran una esfera intangible a su
favor, ha sido uno de los acontecimientos ms importantes en la
historia de la humanidad. Se trata de honrar la dignidad del hombre y
de proteger sus diferentes manifestaciones y relaciones dentro de
una rbita que no puede ser invadida por actos provenientes de la
actividad de los gobernantes. Esto as, estamos frente a la primera
forma de divisin del poder, dado que quedan definidas las reas de
actuacin de gobernados y de gobernantes, marcando la primera
gran limitacin para estos ltimos y una garanta institucional
fundamental para los primeros. La competencia de los diferentes
rganos de gobierno es excepcional y resulta de la clara definicin de
su respectiva esfera de facultades contemplada en la Constitucin del
Estado que es su Ley Fundamental.

As las cosas, queda definido el denominado Estado de Derecho,

modalidad caracterizada por la configuracin de marcos jurdicos que
condicionan la actividad de los gobernantes, antes de que stos se
conviertan en autoridad, en aras de tornar previsible el ejercicio del
poder y brindndose seguridad jurdica a la comunidad toda. El gran
objetivo de esta construccin consiste en el logro de un gobierno
limitado, basado en lo que establece una Constitucin, Ley
Fundamental de la Repblica. En efecto, dada su supremaca, ella es
el fundamento de validez de todas las normas que se dicten en
consecuencia en un determinado ordenamiento jurdico. As, todo
instrumento jurdico que en lo sucesivo la contradiga ser declarado
nulo por ser inconstitucional.

Todo programa de derecho constitucional contiene los diferentes

elementos que configuran el Estado de Derecho, comenzando por sus
principios, para pasar luego a desarrollar los derechos fundamentales
y sus garantas, y la organizacin del poder tanto vertical como
horizontal (formas de Estado y de gobierno). El sistema democrtico
de gobierno se sustenta en una relacin particular entre poder y
derecho, es as como se construye el Estado de Derecho. El derecho
es una presencia esencial para la democracia ya que comprende a
todos sus elementos, y a las relaciones que los mismos suscitan de
conformidad con una nota comn a todos: el sometimiento al marco
jurdico positivo. Queda a cargo de los magistrados la dificilsima
tarea de asegurar que el imperio de la ley rija en toda circunstancia y
ante todo, imponer los contenidos contemplados en el marco
constitucional y legal vigente en el pas. El constitucionalismo ha
previsto para el buen funcionamiento de la democracia una serie de
requisitos que se agrupan de manera sistmica. Cuando las
instituciones de un pas se comportan de conformidad con dicho
orden se puede afirmar que all se ha logrado una calidad institucional
que se compadece con las pautas del Estado de Derecho.
 Como ya ha quedado expresado, la limitacin en el ejercicio del
poder es el elemento medular de esta rama del derecho, ya que
permite que se plasme el objetivo principal que persigue esta rama
jurdica. As lo entendieron los grandes pensadores que brindaron sus
bases. Lord Acton3 sostena que "el poder tiende a corromper, el
poder absoluto corrompe completamente". Sin lugar a dudas,
Montesquieu4 coincide con esta apreciacin cuando en "El Espritu de
las Leyes" manifiesta que es necesario por la fuerza de las cosas que
el poder detenga al poder. Luego Hamilton5 , al finalizar la actividad
de la Convencin constituyente de Filadelfia (1787) con la sancin de
la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, sostendra
exultante que a partir de ese momento quienes gobernaran seran
las instituciones y no los hombres. Tamaa construccin habla del
gran idealismo que anidaba en quienes fueron sus pensadores. No
obstante ello, tambin fueron pragmticos a la hora de establecer las
tcnicas y principios que serviran en lo sucesivo como diques de
contencin a las tentaciones autoritarias de los gobernantes.

En este orden de cosas, el principio de separacin de poderes es la

clave de la organizacin del gobierno e importa a travs de la divisin
de competencias entre diferentes rganos, la aspiracin de lograr que
en toda ocasin puedan anteponerse controles oportunos a los actos
inconstitucionales de las autoridades. Se trata entonces de un
sistema de frenos y contrapesos, como lo ha dado en llamar el
derecho constitucional estadounidense que se constituyen en
garantas institucionales de proteccin del Estado de Derecho. Por ello
se habla de una funcin de control que en definitiva es la primordial
para el correcto funcionamiento del sistema en su conjunto.

b) Contenido del derecho constitucional

b) Contenido del derecho constitucional

El derecho constitucional se ocupa por una parte de los aspectos
vinculados con la proteccin de los derechos humanos. En ese sentido
los define, desarrolla las garantas necesarias para lograr su efectiva
vigencia. Asimismo, expone los diferentes principios que inspiran a
esta rama del derecho. Entre ellos, el de legalidad, de razonabilidad,
de igualdad, de supremaca constitucional. Tambin define las
caractersticas de la organizacin del poder en el gobierno y en el
territorio; esto es, las formas de gobierno y de Estado,
respectivamente, junto a otros aspectos fundamentales de la
organizacin estatal, como es por ejemplo la relacin entre la Iglesia y
el Estado. Todas estas cuestiones conforman la primera parte de una
Constitucin del Estado de Derecho, conocida con el nombre de
dogmtica o doctrinaria. En ella tambin pueden hallarse las
instituciones de emergencia, como el estado de sitio o la intervencin
federal.
Pero, el derecho constitucional, tal como ha quedado esbozado en
el punto anterior, se ocupa de otra rbita, la relativa a la organizacin
del poder. Estos contenidos integran la segunda parte de una
Constitucin y se refieren a la construccin horizontal forma de
gobierno y vertical forma de Estado del poder. La forma de
gobierno alude a la estructura gubernativa, la que en una democracia
admite ciertas variantes, pero dentro de un modelo en el cual no
pueden estar ausentes los elementos fundamentales del Estado de
Derecho, de lo contrario no estaramos frente a una forma de
gobierno de la democracia. Dentro de esta esfera de contenidos se
definen: la competencia, composicin, organizacin interna y las
relaciones entre los poderes, junto a las modalidades de acceso a los
mismos, tiempo de duracin de los mandatos de sus titulares,
controles intra y extraorgnicos. La forma de Estado refiere a la
organizacin del poder en el territorio y gira en torno al tipo y alcance
de la descentralizacin del mismo dentro del elemento espacial del
Estado, en el caso argentino existen tres niveles de autonoma
territorial; las provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los
municipios. La Nacin o Estado federal es el titular de la soberana
territorial y por ende el nivel superior de gobierno, dentro de un
esquema de distribucin de competencias contempladas en la
Constitucin. Todas estas cuestiones que acabamos de mencionar
integran la parte orgnica de la Constitucin o "Constitucin del
poder", como la denomina Bidart Campos.
El derecho constitucional tambin abarca a las modalidades a
travs de las cuales puede llevarse a cabo la modificacin de las
clusulas constitucionales, es decir el poder constituyente reformador
o derivado, por oposicin al originario que es el que tuvo a su cargo la
primera redaccin de la Constitucin. El rgimen financiero del Estado
es otra cuestin de relevancia que condiciona al sistema poltico y
que se ocupa de los recursos materiales, del presupuesto, entre otros
puntos. La Ley Fundamental de un pas debe definir el modelo general
del Estado. En este sentido, el derecho constitucional debe
necesariamente aportar una serie de principios, de metas, de valores
que se integrarn al texto de la Constitucin. Se trata de un
conglomerado de clusulas, muchas de ellas programticas, que se
encuentran en el prembulo y en otras partes de la Ley Fundamental.
La Constitucin argentina contiene entre las prerrogativas del
Congreso de la Nacin dos incisos conocidos como clusulas del
progreso y del progreso social, respectivamente. Nos referimos al art.
75, incs. 18 y 19 CN, ellos condensan una serie de aspiraciones,
aspectos axiolgicos, objetivos, que operan como una suerte de faro
para el legislador, al momento de trabajar en la sancin de las leyes.
En ellas deben estar presentes estas cuestiones. Es ms, en realidad
la labor legislativa deber ocuparse de elaborar entre sus normas a
las susceptibles de permitir que se concreten los postulados que
contienen las mencionadas clusulas tratando en todo momento que
no se opongan a ellos. Las disposiciones a que hemos hecho
referencia constituyen a su vez un importante elemento de auxilio
para los jueces, a la hora de interpretar a la Constitucin en la
dilucidacin de los conflictos que les toca resolver.
El derecho constitucional de un pas no se limita a lo estipulado en
su Constitucin. En realidad este es un aspecto fundamental del
mismo que aspira a ser excluyente. Sin embargo, no es posible
aislarlo de la realidad de los hechos, de la dimensin sociolgica,
dada por las conductas de los diferentes actores en relacin con el
cumplimiento de la Constitucin. Desde esta ptica se considera que
existe un derecho constitucional formal que est conformado por el
texto de la Constitucin, es la "hoja de papel" a que aluda Sieys6 ;
junto a un derecho constitucional material que se compone por esa
otra esfera mencionada que tiene que ver con la aplicacin efectiva
de la ley suprema en los hechos. "La Constitucin material puede
coincidir con la Constitucin formal. Ello, acontece cuando la
Constitucin formal tiene vigencia sociolgica, funciona, y se aplica.
La Constitucin material puede no coincidir con la Constitucin formal
en todo o en parte. Ello acontece cuando la Constitucin formal, total
o parcialmente, no tiene vigencia sociolgica, ni funciona, si se
aplica"7 .
El derecho constitucional nacional argentino est contenido en el
texto de nuestra Constitucin, los tratados internacionales de
derechos humanos aludidos en el art. 75, inc. 22CN, tanto los
expresamente mencionados que tienen jerarqua constitucional, como
los que han logrado el mismo status a travs del procedimiento de
aprobacin que esa disposicin prev, y dems convenios
internacionales ratificados por la Argentina que en razn de su objeto
tambin lo integran. Adems, son parte de nuestro derecho
constitucional todas las leyes que desarrollan el texto de la
Constitucin. As ocurre con las leyes electorales, de partidos
polticos, de organizacin del Consejo de la Magistratura y del Jurado
de Enjuiciamiento, de la Auditora General de la Nacin, del Ministerio
Pblico, entre muchas otras. Se trata de leyes de contenido
constitucional que operan como medidas que reglamentan lo
estipulado en la Constitucin en los aspectos sobre los que ellas
tratan. No debemos olvidar que la Constitucin determina los grandes
marcos jurdicos, luego es el legislador el que los debe desarrollar e ir
actualizando segn las necesidades que va marcando el paso del
tiempo. Se trata de medidas indispensables para integrar el rgimen
de aquellos institutos previstos en la Ley Fundamental que as lo
requieren. Adems, a travs del tiempo es probable que resulte
necesaria la puesta al da de esas instituciones.
La actividad de los jueces con el dictado de las sentencias
constituye otra fuente del derecho constitucional que es la derivada
de la jurisprudencia de los tribunales. Los fallos de los magistrados
completan lo estipulado en la Constitucin y en las leyes, al momento
de resolver los casos que se someten a su decisin. Coincidimos con
Jimnez en considerar que "el derecho constitucional, resulta ser la
rama del derecho pblico que se ocupa del estudio del Sistema
Constitucional, integrado por las normas jusfundamentales que se
refieren a la estructura del Estado, a la organizacin y la competencia
de los poderes de gobierno y a los derechos, garantas y obligaciones
individuales y colectivos, as como las instituciones que los
garantizan, como asimismo la jurisprudencia, doctrina, prctica, usos
y costumbres que asientan su aplicabilidad"8 . Esta definicin
redondea claramente los diferentes aspectos que integran al derecho
constitucional de un pas.
El derecho constitucional encierra bajo su fuerte humanismo una
clara voluntad de proteccin de las personas, entronizndolas en el
centro de sus construcciones, bajo reglas que importan la
racionalizacin del poder. En base a ello se aspira a la concrecin de
un conjunto de principios, que se complementan con tcnicas en aras
del ejercicio racional de la autoridad. El logro de eficacia en el
cumplimiento del sistema que de esa construccin se deriva depende
de la existencia de una cultura fundada en la conviccin de parte de
todos los actores, de que el mismo redundar en claros beneficios
para todos ellos. Esto exige una permanente vigilancia que posibilite
que las diferentes normas sean respetadas. Si se analiza el contenido
bsico de toda clusula constitucional se comprueba que siempre
encierra algn tipo de atribucin de competencia. De lo que se trata
es que la misma sea ejercida por el destinatario contemplado por el
constituyente, y esto exige de un fuerte contralor que no se limita con
la edificacin de sofisticados institutos, requiere ante todo de la
observancia de una fuerte toma de conciencia de parte de todos los
integrantes de la comunidad, sobre la obligatoriedad de las normas
en general y del edificio constitucional en particular. As, sern los
propios recipiendiarios quienes en todo momento velarn por su
efectiva vigencia.

i) Formales y materiales

i) Formales y materiales
En el punto anterior ya hemos anticipado esta primera clasificacin.
Es decir la que tiene que ver por un lado con la efectiva vigencia de la
Constitucin, pero que asimismo seala que al derecho constitucional
escrito se le agregan una cantidad de contenidos provenientes del
campo de los comportamientos. Es decir, de la costumbre
constitucional. Hay captulos del derecho constitucional en los cuales
la influencia de lo fctico es muy fuerte, tiene que ver a veces con
modalidades propias de un determinado temperamento, de una
cultura poltica. Por caso, el funcionamiento interno de los poderes
origina una serie de reglas que tienen que ver con lo que se viene de
sealar. El denominado derecho parlamentario que define las
modalidades que hacen al funcionamiento interno del Poder
Legislativo deriva de reglas escritas, pero tambin de otras que se
van conformando a lo largo del tiempo y que lo hacen de acuerdo con
las caractersticas que adquiere el trabajo dentro de las comisiones
que integran el Legislativo, al alcance de determinadas potestades, el
modo como se distribuyen los cargos directivos entre los diferentes
bloques, entre muchas otras cuestiones. Vale recordar lo ocurrido con
el ejercicio de la potestad que tiene cada Cmara por imperio del
art. 64 que le brinda la calidad de "juez de las elecciones, derecho y
ttulos de sus miembros en cuanto a su validez". Este examen durante
mucho tiempo se limit a un control formal del cumplimiento de los
requisitos de naturaleza electoral de parte de cada legislador con
anterioridad al otorgamiento del respectivo diploma. Sin embargo, a
partir del caso "Bussi"9 se irrumpi en el examen de cuestiones de
otro orden, que tienen que ver con la idoneidad tica o moral que
debe reunir una persona para poder acceder a una banca legislativa.
Asimismo, son importantes los desarrollos, que como luego
veremos, se producen como resultado de la interpretacin que hacen
los jueces de las clusulas constitucionales a lo largo del tiempo. As
resulta de la aplicacin de las reglas dinmicas de la hermenutica.

ii) Democrticas y autoritarias

Consideramos que para saber a lo que se alude en el marco del

Estado de Derecho toda vez que se utiliza la voz "Constitucin",
resulta necesario enfatizar que se hace referencia a aquella Ley
Fundamental de un pas que contempla en su articulado los
contenidos elaborados por el constitucionalismo. En este sentido, se
puede trazar una raya divisoria entre las Constituciones democrticas
respecto de aquellas que no lo son. Un pas con un sistema autoritario
puede contar con una Constitucin, pero para el esquema trazado por
la doctrina en la que se funda nuestra materia, ella no puede ser
considerada tal. Slo lo ser aquel instrumento jurdico que rene un
determinado nmero de estndares mnimos, sin los cuales
estaremos frente a una norma de diferente naturaleza. Lo expresado
pone de manifiesto el elevado contenido dogmtico, impregnado de
valores que les son inseparables, que esta disciplina posee. Se trata
de una rama del derecho que nunca puede permanecer neutra a
determinados valores, por el contrario debe exigir su presencia. Es as
como se lograr cumplir con las metas u objetivos que persigue el
sistema en su conjunto a los que slo se podr llegar a travs de
determinadas tcnicas y de la vigencia de ciertos principios. Una
Constitucin que no reconoce la divisin de poderes o a los derechos
fundamentales de las personas, para slo recurrir a dos aspectos
bsicos, no es una Constitucin desde la ptica de nuestra rama del
derecho. Es as como lo presenta la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano cuyo art. 16 expresa que: "Toda comunidad
en la que la garanta de los derechos no est asegurada, ni
determinada la separacin de poderes, no tiene Constitucin". Ello, no
obstante que as la denominen quienes la aplican y que as sea vivida
por los integrantes de la comunidad para la cual ha sido elaborada.

iii) Escritas y no escritas

Es preciso comenzar aclarando que el sentido que se le da en la

presente clasificacin a la palabra no escrita, de ninguna manera
debe ser tomado de modo literal, ya que de ser as no se ajusta a la
realidad. La clasificacin apunta a saber el modo como se presenta
una Constitucin, si ella est contenida en un nico instrumento
normativo, de manera ordenada, o por el contrario, si ella est
dispersa en diferentes normas. De acuerdo con esta diferenciacin, la
mayora de las Constituciones del mundo son escritas o codificadas.
El Reino Unido e Israel son las nicas excepciones entre los Estados
democrticos del mundo que poseen Constituciones que estn
conformadas por diferentes normas que desarrollan los aspectos
fundamentales de su organizacin. En el caso de Gran Bretaa su
primer documento de esas caractersticas es la Carta Magna de 1215.
En estos casos el nmero de costumbres constitucionales es mayor
que en los pases que tienen Constituciones escritas. Este es
probablemente el motivo que ha llevado a considerarlas no escritas.
Dichas costumbres completan el marco constitucional, al llenar las
lagunas que el mismo puede presentar.

iv) Rgidas y flexibles

Esta clasificacin diferencia a las Constituciones en base al

procedimiento que ellas prevn para su reforma, dividindolas en
rgidas o flexibles. Las Constituciones son rgidas cuando su
modificacin debe llevarse a cabo de conformidad con un
procedimiento diferente del que se utiliza para la sancin de las leyes,
mientras que las flexibles pueden ser reformadas como una ley
comn. Las Constituciones no escritas son necesariamente flexibles,
ya que al encontrarse reunidas en diferentes leyes, su proceso de
formacin es el mismo que se sigue para la sancin de cualquier
norma similar.
 Las rgidas pueden presentar diferente grado de dificultad para su
reforma. As, existe un panorama amplio de alternativas que van en
orden al grado de complejidad para su modificacin, desde las ms
rgidas que son aquellas que como la argentina, que prevn un
sistema en dos etapas a cargo del Congreso y luego de una
Convencin especialmente convocada para llevar a cabo la reforma;
hasta las ms flexibles que dejan esa tarea exclusivamente en manos
del rgano legislativo, quien la realizar con un procedimiento
especial o con una mayora calificada o con ambas modalidades.
Asimismo, es comn que Constituciones de este segundo tipo exijan
que una vez que la reforma se haya llevado a cabo se convoque al
electorado a un referndum para que se exprese por medio del
sufragio, como paso crucial para su entrada en vigencia. Este
pronunciamiento definir la suerte de la reforma, la que depender de
que se alcance ms del 50% de los sufragios positivos para que la
reforma entre en vigencia. La Constitucin argentina es un ejemplo
cabal de gran rigidez ya que su art. 30 determina un procedimiento
mixto en el que participan el legislativo y una convencin. Adems,
entre estos dos pasos se intercala el pronunciamiento de la
ciudadana que a travs del sufragio elige a los convencionales
constituyentes10 . Las Constituciones europeas dejan en manos del
Parlamento su reforma, las que en la mayora de los casos luego
deben ser ratificadas por el electorado como ltimo requisito para su
entrada en vigencia.

En nuestro derecho pblico provincial encontramos ejemplos de

Constituciones con procedimientos de reforma menos rgidos, como
es el denominado sistema de enmiendas. Por caso la CPBA deja en
manos de la Legislatura la decisin sobre el modo de realizar la
reforma, puede optar por convocar a una Convencin Constituyente o
llevarla a cabo ella misma. Al respecto el art. 206 establece que "...en
este ltimo caso, la ley contendr la enmienda proyectada y sta
ser sometida a plebiscito en la primera eleccin que se realice ". En
realidad se trata de un referndum ms que de un plebiscito dado
que la decisin que debe tomar el electorado se refiere a un acto de
naturaleza legislativa, sin por ello desconocer el carcter poltico que
el mismo posee.

v) Reglamentarias o analticas y sintticas o genricas

Esta clasificacin tiene que ver con la tcnica legislativa utilizada

para la redaccin de la Constitucin. En funcin de la longitud y
detalle de su articulado, la doctrina las agrupa en analticas y
genricas. As aquellas convenciones que se deciden por la
confeccin de una Ley Fundamental caracterizada por una gran
frondosidad normativa, muchas veces rayana en el reglamentarismo,
producirn una Constitucin analtica. Mientras que las que fijan las
grandes pautas de convivencia de una comunidad organizada, a nivel
de derechos y de organizacin del poder, elaborarn una Constitucin
genrica.

En principio nos manifestamos a favor de este ltimo tipo de

Constituciones ya que a partir de un marco de referencia conciso y
claro, gracias a su buena redaccin, se posibilita luego una evolucin
legislativa en el tiempo paulatina, madura y que por ende, asegura
una mayor perdurabilidad en el tiempo de las clusulas
constitucionales. Adems, esta caracterstica de economa en la
redaccin ayuda a que el texto pueda ser conocido ms fcilmente
por la comunidad a la que va destinado. Los jueces por su parte al
dictar sus sentencias realizarn una interpretacin dinmica e
integradora que permitir adecuar el texto constitucional a los
cambios que vaya imponiendo el transcurso del tiempo, impidindose
as su envejecimiento.

A pesar de estas manifestaciones que acabamos de hacer, no

desconocemos el xito que han tenido leyes fundamentales
analticas, como es el caso de la de Espaa de 1978. El constituyente
espaol ha considerado para su pas la necesidad de explicitar los
contenidos constitucionales, en particular de los de la parte
dogmtica, como un modo de facilitar la formacin democrtica de
una sociedad caracterizada por un pasado autoritario de larga data.
Los hechos les han dado la razn a los redactores de dicha
Constitucin, la actual Ley Fundamental de los espaoles, que es el
sinnimo de la vigorosa democracia recuperada, ha resultado, sin
lugar a dudas, la ms exitosa de la Espaa moderna. Las
Constituciones de Brasil (1988), de Colombia (1991), entre otras
recientes de Amrica Latina, se han inspirado en esta modalidad bajo
el influjo tanto de la Constitucin espaola citada como de la
portuguesa de 1976.

En el mbito de nuestro derecho pblico provincial, la mayora de

las Constituciones reformadas luego de la transicin democrtica han
seguido esta ltima modalidad. Por caso, la Constitucin de Tierra del
Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur (1991) ha optado por la
misma tcnica, siendo notoria tambin su preocupacin por la
participacin pblica, los mecanismos de control, las polticas
especiales, desarrollando sus instituciones a travs 211 artculos y 17
clusulas transitorias. Similar es el tratamiento contenido en la
Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (1996).

d) Constitucionalismo clsico y constitucionalismo social

El constitucionalismo desde sus inicios en el siglo XVIII hasta

nuestros das ha sufrido una importante evolucin. En su transcurso
es posible observar distintas etapas que se ven caracterizadas por
nuevos contenidos que se agregan a los ya existentes. Las
innovaciones repercuten fundamentalmente en el acrecentamiento de
los derechos y garantas, en lo que hace a la parte dogmtica. En
relacin con la organizacin del poder la marcha en el tiempo se ha
visto enriquecida con el fortalecimiento de la funcin de control, por
medio de la creacin de nuevas instituciones, como el Defensor del
Pueblo, el Ministerio Pblico, el Consejo de la Magistratura o la
Auditora General de la Nacin.

Cabe destacar que el constitucionalismo tiene como nota distintiva

de otros movimientos de ideas, el hecho de que los nuevos institutos
que van enriquecindolo no surgen por oposicin a los contenidos
preexistentes. Por el contrario, esos contenidos lo van perfeccionando
y adaptando al paso del tiempo, pero toman a todo lo precedente
como elementos de base que por lo tanto deben necesariamente
permanecer en el esquema constitucional. En realidad los nuevos
institutos persiguen idnticos objetivos, esto es, de manera
fundamental, asegurar que el gobierno sea limitado y enriquecer la
esfera de libertades de las personas.

Quiroga Lavi recuerda refirindose a la marcha del

constitucionalismo que "en su devenir se advierten diversas etapas o
estadios que conforman una verdadera evolucin que, sin perjuicio de
sus crisis o interrupciones, permitieron el trnsito del llamado
constitucionalismo "clsico o liberal burgus" al "social"11 .

El constitucionalismo clsico es la etapa fundadora en la que se

desarrollan todos sus contenidos fundamentales a los que se ha
hecho referencia. Cabe sealar que este perodo se ve caracterizado
por una meta bsica que es la limitacin del poder. Ello se debe
cumplir a partir del origen electivo de los gobernantes, quienes
ejercen su autoridad con carcter temporal, es decir por un perodo
previamente establecido, su actividad debe estar adecuada a los
postulados contenidos en normas jurdicas (principio de legalidad), en
el marco de la democracia representativa y dentro de una cultura
poltica dominada por la idea de la racionalizacin del poder. En esa
misma direccin, la Constitucin norma suprema, debe definir a las
instituciones gobernantes, en las cuestiones relacionadas
fundamentalmente con las condiciones de acceso a la titularidad de
las mismas y al tiempo de la permanencia en el ejercicio de stas, a
sus mbitos de competencia, facultades, potestades, a las relaciones
que se establecen entre s, esto es, lo relacionado con el control
recproco que es la clave en que se funda el principio de separacin
de poderes. Asimismo, el poder estatal es slo un medio para la plena
satisfaccin de los derechos y libertades de las personas que integran
la comunidad y por lo tanto para posibilitar la mayor satisfaccin de
sus necesidades y el pleno desarrollo econmico, social y cultural de
la colectividad. Por lo tanto, la organizacin del poder tiene una
finalidad claramente personalista. Todo lo contrario a una concepcin
transpersonalista en la que el ejercicio del poder es considerado como
una finalidad en si misma, supraindividual, ideologa que bajo
diferentes justificaciones se encuentra en la base de sustentacin de
todos los sistemas autocrticos.

El constitucionalismo social constituye una etapa ulterior que

aporta una nueva categora de derechos conocidos como de segunda
generacin que son los sociales, mientras que los de la primera son
los individuales. Este perodo da nacimiento a las denominadas
democracias sociales y se traduce desde la estructura de las
Constituciones en la incorporacin a sus textos de clusulas de tipo
econmico, social y cultural. El contenido de las mismas se va
fortaleciendo a lo largo de un perodo que se inicia en el primer cuarto
del siglo XX y que se ve acrecentado a partir de la segunda posguerra
mundial. En el Captulo VIII abordamos la relacin existente entre las
diferent es etapas del constitucionalismo y la aparicin de nuevas
categoras de derechos entre los contenidos constitucionales.

De todas maneras, el constitucionalismo social no niega elemento

alguno del constitucionalismo clsico, por el contrario, lo toma como
una suerte de base de sustentacin a partir de la cual desarrolla
nuevos tpicos. El fenmeno podramos expresarlo de la siguiente
manera, la aparicin de esta nueva fase del constitucionalismo
importa una evolucin por adicin y no por sustraccin. En tal
sentido, esta es la nota distintiva de todo paso adelante que va dando
el constitucionalismo. En realidad, como ya ha quedado dicho y nos
interesa reforzar, cada uno de ellos importa un acrecentamiento de
las notas que caracterizan al movimiento desde su nacimiento. La
incorporacin de lo social llevar de a poco tanto al nacimiento de
una nueva categora de derechos fundamentalmente los atinentes a
las esferas de lo laboral y de la seguridad social como tambin la
concesin de un nuevo papel para el Estado, una relacin diferente
entre derecho y economa. Todo ello como corolario de lo ocurrido
como resultado del industrialismo y de sus consecuencias que
produce realidades que eran totalmente desconocidas en el siglo XVIII
y principios del XIX. Es as, como surge la necesidad imperiosa de
proteger a determinados grupos vulnerables por su condicin social,
franja etaria (nios, ancianos), gnero (consideracin de la
maternidad), posicin desventajosa (discapacidad), entre otras
situaciones que requieren de una asistencia particular, slo destinada
a esos sectores, a diferencia de lo que ocurre en el terreno de los
derechos individuales que son conferidos a todas las personas por
igual.

El constitucionalismo social tiene su base doctrinaria en diferentes

ideologas que surgen como una respuesta a los estragos del
desarrollo industrial en Europa durante el siglo XIX. En primer lugar el
socialismo en su doble vertiente tanto del materialismo dialctico de
raz marxista como de las diferentes manifestaciones del socialismo
democrtico (utpico, socialdemocracia, etc). La segunda fuente
ideolgica proviene de la Iglesia Catlica. Nos referimos a la doctrina
social de la Iglesia que se va conformando a travs del conjunto de
principios que se derivan de un grupo de encclicas, caracterizadas
por su claro sesgo de proteccin social, entre las cuales la que
inaugura el movimiento es la denominada Rerum Novarum dictada
por el papa Len XIII en 1890. "En la bsqueda de las races
ideolgicas de las clusulas econmicas y sociales, encontramos
ratificada la certidumbre de que se trata de un proceso de confluencia
de varias corrientes del pensamiento contemporneo que, alineadas
en una concepcin democrtica del Estado, vuelcan los aportes
filosfico-polticos del neoliberalismo, de la socialdemocracia y de la
doctrina social-catlica"12 . El autor citado recurre a Snchez Agesta
para complementar el concepto quien sostiene que el
constitucionalismo social hace del Estado "un instrumento
compensador de las desigualdades sociales" y que "este servicio del
bienestar se realiza con una curiosa peculiaridad: el Estado es un
instrumento nivelador de desequilibrios sociales" para ms adelante
rematar siguiendo la cita de Vanossi que "las desigualdades
naturales, econmicas y sociales tratan hoy de encontrar un nivel
poltico con un ordenamiento jurdico y una prestacin de servicios
que compensen esas desigualdades, tratando desigualmente a
quienes sean desiguales"13 .
 El constitucionalismo social aparece a principios del siglo XX en las
Constituciones de Mxico de 1917 (conocida como de Quertaro) y de
Alemania de 1919 (conocida como de Weimar). Durante nos recuerda
que ambas "reconocen un origen similar: sendas revoluciones sociales
desplazaron los regmenes autoritarios que las precedieron (dictadura
de Porfirio Daz, 1877-1910; y el imperio alemn derrotado en la
primera conflagracin)14 .

e) El constitucionalismo social en la Argentina

El constitucionalismo social en el derecho argentino encuentra sus

primeros precedentes en el derecho pblico provincial. Es de destacar
a la Constitucin de la Provincia de San Juan en 1927 la que fue
redactada bajo la influencia de la ideologa del partido Bloquista,
organizacin provincial que en su plataforma incorpor los contenidos
que contemplaban las Constituciones mejicana de 1917 y alemana de
1919. Precisamente, sus arts. 31 y 32 consagraban el derecho a "un
mnimo de seguridad econmica, junto a otros tpicos entre los que
sobresale la determinacin de la jornada de trabajo, del salario
mnimo, de los seguros sociales, "el fomento de la construccin de
viviendas higinicas con el aporte del Estado...", el amparo a la
maternidad, a la viudez y la niez desvalida. Tambin se determina la
necesidad de reglamentar la actividad de los sindicatos, el
establecimiento del "hogar de familia" . Se habla del "encauzamiento
normal de las relaciones entre el capital y el trabajo". Todo ello
"mediante normas legales que atribuyan a la autoridad las facultades
necesarias para hacer efectivas las garantas que consagra el
artculo" . Nos parece importante destacar este jaln de nuestro
constitucionalismo provincial, el que curiosamente ha sido poco
difundido, pese a que nos encontramos frente a un resumido catlogo
de los diversos aspectos que conforman la nueva etapa del
constitucionalismo, a muy poca distancia de la aparicin de esos
contenidos en las mencionadas Constituciones mejicana y alemana.

La norma sanjuanina tuvo influencia sobre otras leyes

fundamentales de provincia que se sancionaron poco despus, como
la de Entre Ros en 1933 y la de Santiago del Estero en 1939. Esta
tendencia se acenta en el tiempo y encuentra todo su desarrollo en
las etapas siguientes del constitucionalismo provincial, primero con la
sancin de las Constituciones de las nuevas provincias en la dcada
del 50 y ms adelante con las reformas que acaecen en las
Constituciones modificadas de la mayora de las provincias, a partir
de 1986 luego de la transicin democrtica iniciada en 1983. Este
recorrido nos permite comprobar que tambin en este tema el
constitucionalismo provincial, como luego veremos, se ha anticipado
al nacional. Ocurri algo semejante con tpicos tan trascendentales
como la autonoma municipal, la incorporacin de las formas
semidirectas de democracia, la introduccin de nuevos rganos como
por ejemplo el Defensor del Pueblo o el Consejo de la Magistratura,
entre otros institutos que han sido el resultado de la evolucin del
derecho constitucional.

En el nivel nacional, los aspectos novedosos del constitucionalismo

social encuentran su primera recepcin luego de la sancin en 1949
de una reforma total de la Constitucin de 1853/60, resultado de la
Convencin Constituyente que tuviera lugar en el transcurso de la
primera presidencia de Juan D. Pern y que acus un fuerte influjo de
las ideas que promovi su agrupacin poltica, el Partido Justicialista.
El artfice de su redaccin fue el jurista Arturo Sampay, quien no slo
impuls la incorporacin de nuevos derechos, sino tambin un rol
diferente del Estado en la economa y en el manejo de los recursos
naturales y de los servicios pblicos. Adems, se produjeron
importantes modificaciones que repercutieron sobre la competencia
del ejecutivo, reforzado por institutos de emergencia, y en el
funcionamiento del federalismo, como producto del reforzamiento de
las potestades de la Nacin, en detrimento de las de las provincias.

La reforma de 1994 no aborda la temtica social de manera

explcita, pues ello le estaba vedado, en razn de la prohibicin de
modificar la parte dogmtica, establecida en la ley declaratoria de la
necesidad de la reforma. Sin embargo, la decisin de incorporar
nuevos derechos y garantas y de agregar otros contenidos
doctrinarios a los ya existentes, a travs del otorgamiento de nuevas
atribuciones al Congreso, redunda en la determinacin de un nuevo
perfil institucional en la materia.

La cuestin deriva principalmente de la ampliacin del "techo

ideolgico" que inspira a nuestra Ley Fundamental luego de su
modificacin. Toda Constitucin encuentra su marco de referencia en
diversas expresiones contenidas en distintas partes de su articulado.
En lo referente a la nuestra, luego de su sancin, la ideologa del
constituyente del 53 surga con claridad, principalmente, del
prembulo y de la denominada "clusula del progreso", art. 75, inc.
18 ex 67, inc. 16. A partir de all se insinuaba el sentido de las
acciones a ser tomadas por el Estado.
 Con posterioridad nuestra Constitucin incorpor en la reforma de
1949 y luego de la derogacin de sta, con la sancin del art. 14 bis,
por la Convencin Constituyente de 1957, tpicas clusulas de
contenido social, que no slo desarrollan el derecho al trabajo, sino
que le imponen al legislador claros cometidos tendientes a asegurar
al trabajador condiciones dignas de labor, jornada limitada,
retribucin justa, proteccin contra el despido arbitrario, organizacin
sindical, derecho de huelga, etc.

Esa evolucin hacia el constitucionalismo social se consolida con la

reforma de 1994 que le asigna jerarqua constitucional a una serie de
tratados de derechos humanos, art. 75, inc. 22, y crea un mecanismo
para que otros puedan alcanzar esa jerarqua, y por la incorporacin
de los incs. 19 y 23 al art. 75 de la Constitucin. Este ltimo con
claras reminiscencias de la Constitucin italiana de 1948, le impone al
Congreso el deber de legislar y promover medidas de accin positiva
que garanticen la igualdad de oportunidades y de trato y el pleno
goce y ejercicio de los derechos reconocidos por la Constitucin y los
tratados internacionales. No se trata solamente de consagrar
determinados derechos sino que se le impone a los poderes
constituidos el deber de promover medidas para hacerlos accesibles y
disponibles a todos. As lo expresa la 2 parte del art. 3 de la
Constitucin italiana "es un deber de la Repblica remover los
obstculos de orden econmico y social que, limitando de hecho la
libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo
de la persona humana y la efectiva participacin de todos los
trabajadores en la organizacin poltica, econmica y social del pas".
El Estado debe implementar medidas de accin directa a fin de
posibilitar la igualdad de oportunidades y de trato en el pleno goce de
los derechos.

Esta nueva impronta del constitucionalismo social se consolida en

la reforma constitucional con el deber del Congreso de promover lo
conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia
social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de
empleo, a la formacin profesional de los trabajadores (art. 75, inc.
19). Resumiendo, al Estado le cabe el deber de elegir las acciones
conducentes a optimizar los resultados que posibiliten el desarrollo de
la persona humana en sociedad y al progreso econmico dentro de un
marco de equidad.

Al respecto se destaca el art. 75, incs. 19 y 23. Se trata de clusulas

tpicamente programticas, su implementacin requiere de leyes
"medidas" del Congreso, nico responsable en la determinacin del
momento ms propicio para la concrecin de las mismas. Todas sus
prescripciones se encuentran influidas por un alto grado de contenido
ideolgico. El inc. 19 tiene una redaccin casi idntica a la ya citada
clusula del progreso, en lo que hace al modo de formular grandes
objetivos a ser plasmados en la legislacin futura. A nuestro entender
se tratara de una suerte de extensin del inciso anterior. Esta nueva
disposicin completa a su predecesora a travs de una variada serie
de postulados que se entroncan en su mayora con las bases del
denominado constitucionalismo social. La concrecin de toda esta
panoplia de acciones slo podra efectuarse por medio de una
herramienta de fuerte intervencin en la vida socio-econmica de la
comunidad, como lo es el denominado "estado de bienestar".

A travs de estas grandes directivas contempladas en los cuatro

prrafos del inciso, que hacen al modo de desarrollo con equidad, a
un federalismo igualitario, a una educacin gratuita y amplia, a la
defensa del patrimonio cultural, se refleja tambin la ideologa de la
reforma. Aparece claramente la voluntad del constituyente de
reforma de ordenarle al Estado la realizacin de acciones "positivas"
que permitan que tan importantes objetivos puedan hacerse realidad.