PARTE I PUBLICIDAD REGISTRAL: SUS FINES 1. LA DISTINCIN ENTRE MUEBLES E INMUEBLES EVOLUCIN
La publicidad registral ha evolucionado ms rpidamente en el
campo inmobiliario, lo que no impide que algunos casos se haya hecho extensiva a los derechos sobre bienes muebles de gran valor y fcil identificacin, como los buques desde hace ya varios siglos, y en pocas ms modernas los aviones y automotores.
Esto nos obliga a efecta una breve referencia a la distincin
entre cosas muebles e inmuebles, que en algn momento histrico ha sido la ms importante clasificacin de las cosas, y an en nuestra poca conserva gran jerarqua, al punto de que el Cdigo Civil argentino, al estudiar las cosas consideradas en s mismas 1 se ocupa de la distincin entre muebles e inmuebles como una de las categoras fundamentales. Dentro de los bienes inmuebles diferencia varias categoras: a) Los inmuebles por su naturaleza. b) Los inmuebles por accesin. c) Los inmuebles por su carcter representativo. E incluso dentro de los inmuebles por accesin distingue entre la accesin fsica y la moral.
Inmueble por su naturaleza es, principalmente, la superficie
terrestre, todas las partes slidas o fluidas que formas esa superficie y, adems lo que est orgnicamente adherido al suelo y o que est puesto bajo del suelo sin el hecho del hombre (ver art. 2314 del Cdigo Civil).
Los inmuebles por accesin fsica son aquellas cosas muebles
que estn adheridas realmente al suelo ; y no solo se exige el requisito de la adhesin material, sino que esa unin debe tener carcter permanente(ver art. 2315 del Cdigo Civil). El Cdigo habla de perpetuidad, pero no debe entenderse este vocablo como algo eterno sino simplemente como algo de duracin prolongada, destinado a mantenerse en esa condicin, es decir que esa adherencia no tiene carcter transitorio, sino permanente.
Inmuebles por accesin moral, llamados tambin en la doctrina
francesa por su destino, son cosas muebles que estn colocadas en el inmueble para servir al destino de inmueble mismo; por ejemplo, los semovientes en una explotacin de carcter agrcola-ganadero, o las cubas, alambiques y toneles (ver nota al art. 2316 del Cdigo Civil); en cambio lo que solo sirve para el ornamento o comodidad como los muebles del ajuar de una casa, o los que son de utilidad personas para su dueo, como medallas, libros ropa de uso, etc. (ver art. 2323 del Cdigo Civil), conservan su carcter de muebles. 1. Ttulo I DEL Libro Tercero, artculos 2311 y ss.
Este concepto de nuestro Cdigo, que distingue entre los
muebles y los inmuebles como categoras bsicas dentro de las cosas, atiende a la importancia econmica fundamental que en cierto momento ha tenido esa distincin, ya que en una etapa de la evolucin de nuestra civilizacin occidental, la contraposicin entre muebles e inmuebles era la ms trascendente, al punto de que existe un viejo aforismo que expresa: res movilis, res vilis, dando a entender que las cosas muebles no tienen relevancia o significacin.
No debemos olvidar que en la Edad Media la propiedad de la
tierra confera a sus titulares riqueza y poder poltico; de all que, basndose en la importancia econmica y poltica que se adjudicaba a los inmuebles y, realmente en aquella poca la tenan las leyes estableciesen la distincin capital entre muebles e inmuebles, clasificacin que se proyecta todava en muchos cdigos contemporneos, como el nuestro. Pero si efectuamos un estudio histrico- comparativo, vamos a ver que siempre las leyes han distinguido entre cosas de mayor y de menor importancia, aunque esas distinciones no siempre han coincidido con la clasificacin en muebles e inmuebles.
Estos antecedentes marcan una lnea de continuidad, y si nos
remontamos hasta el Derecho romano, vemos que all la distincin ms significativa trazaba entre las res mancipi y las res nec mancipi. Para las primeras, por la importancia que revestan en la vida jurdica del pueblo romano, cuando se deseaba transmitirlas se exiga la forma solemne de la mancipatio, con la presencia del libre pens, y el empleo de los trozos de metal que se colocaban en la balanza En resumen, las cosas que realmente tenan importancia econmica para la vida de ese pueblo solamente podan ser objeto de propiedad por los quirites, es decir los ciudadanos romanos, y su rgimen jurdico se distingua del aplicable a las cosas de menor valor econmico, para las cuales no se exiga esa seria de formalidades.
La distincin entre muebles e inmuebles, como la categora de
mayor importancia econmica, es posterior. Proviene del medioevo, donde todo el poder econmico y poltico surga de la posesin de la tierra, es decir de los inmuebles por su naturaleza.
2. DERECHOS O BIENES REGISTRABLES Y NO REGISTRABLES
En la actualidad, en otros sistemas jurdicos, como son los
imperantes en la familia del Derecho Socialista, la distincin fundamental se traza entre los bienes de produccin y los bienes de consumo y uso personal, y repercute no solo en el contenido del derecho de propiedad, sino tambin sobre los posibles sujetos de ese derecho, ya que en principio los bienes de produccin nicamente pueden ser objeto de propiedad social.
2. Ver nuestro Derecho de Propiedad y las Constituciones de la Repblica Socialista
de Rumania (1965) y de la Repblica Popular de Bulgaria (1971), ED, 54-587.
En el mundo occidental la distincin entre cosas de mayor y de
menor importancia no se vincula tanto con las viejas categoras de muebles e inmuebles, sino que parece encaminarse a distinguir las cosas atendiendo a otras caractersticas. Sin duda continua teniendo particular relevancia el valor de bienes y su funcin econmica, para establecer las distintas categoras, y as vemos que desde hace algo ms de medio siglo la doctrina nos propone la distincin entre bienes registrables y bienes que no son susceptibles de registro, como la categora de ms trascendencia en la actualidad, que por su importancia crecente est destinada a desplazar del primer lugar a la distincin entre muebles e inmuebles.
Para determinar la inclusin de un bien en la categora de
registrable, no se atender a la movilidad e inmovilidad de la cosa, sino a su importancia econmica y a la posibilidad de individualizar el bien que va ser objeto de registracin. Este nuevo concepto toma cuerpo da a da en la doctrina y en la legislacin como reflejo ineludible de las actuales circunstancias de vida.
Vemos as que, con el correr del tiempo han ocupado el primer
lugar en la clasificacin de las cosas distintas, categoras ( res mancipi y res nec mancipi; muebles e inmuebles; cosas registrables y cosas no registrables), atendiendo a la necesidad histrica de distinguir los bienes de mayor valor e importancia econmica preponderante, y la posibilidad de su individualizacin para configurar la categora de bienes registrables y darn impulso al Derecho registral, permitiendo que se extienda desde los inmuebles, como haba nacido originalmente a una cantidad de cosas muebles, e incluso a otros derechos que no son cosas, pero que tienen gran importancia social y son perfectamente individualizables.
3. SEGURIDAD ESTTICA Y SEGURIDAD DINMICA
Se ha sealado en muchas oportunidades que el derecho debe
defenderse, por una parte, la llamada de seguridad esttica, es decir protegerse al derecho- habiente, o a relacin que existe entre un sujeto y una cosa, frente a las turbaciones o ataques de terceros que se inmiscuyen en esa relacin ; y , por otra parte, la seguridad dinmica, o de trfico, procurando brindar proteccin a los terceros que se ven involucrados en la circulacin de la riqueza, aspecto este ltimo que se proyecta en dos vertientes los acreedores del enajenante, que contaban el patrimonio de ese sujeto como garanta de sus crditos y no deben verse burados pro enajenaciones fraudulentas; y adquirentes, que no deben estar expuestos a la sorpresa de que el bien que se les trasmite se encuentre gravado embargado.
3. Conf. Gert Kummerow, Bienes y derechos reales, 2 ed., Univ. Central de
Venezuela, Caracas. 1969:()la distincin ha perdido terreno. La necesidad de rodear de frmulas de proteccin la transferencia y la constitucin de derechos sobre ciertos bienes, ha desplazado el inters hacia la organizacin registral comprensiva de tales operaciones (pag.68).
4. Conf. Juan Vallet de Goytisolo; Estudios sobre garantas reales, Montecorvo,
Madrid, 1973, p. 230: Han surgido nuevos bienes, como los de la propiedad intelectual o de la propiedad industrial, los ttulos valores que llegan a constituir ingentes montaas de valor- los automviles, las aeronaves, las empresas mercantiles.
El primero de estos intereses, la seguridad esttica, suele
encontrar defensa suficiente en la exteriorizacin posesoria del derecho, y la prohibicin general de turbar tranquilidad y la paz pblica. Pero a exteriorizacin posesoria resulta insuficiente para proteger la seguridad dinmica, y entonces suele aparecer la publicidad registral, poniendo al alcance de cualquier interesado la posibilidad de tomar conocimiento de la situacin jurdica del bien, su libre disponibilidad o los gravmenes y cargas que sobre el pesan.
Suele advertirse entonces, si echamos una mirada retrospectiva
a los distintos sistemas jurdicos que la publicidad registral aparece como una consecuencia de proteger el trfico jurdico y facilitar la circulacin de la riqueza, mediante la informacin que brinda a los interesados de los derechos que no tienen manifestacin posesoria, como las hipotecas y los censos (en materia inmobiliaria) y las prendas sin desplazamiento (en materia mobiliaria)
Sin embargo nuestra visin del problema sera incompleta si nos
redujsemos a creer que la publicidad registral nace solo para proteger la seguridad dinmica. Si ahondamos un poco ms, veremos que tambin en algunos casos la registracin debe ser usable para conocer quienes titular del derecho de propiedad, o de otros derechos subjetivos, en razn que por posibles circunstancias su exteriorizacin pese a existir, no brinda un dato seguro.
En materia de muebles el problema se plantea con aquellos que
tienen gran valor, circunstancia que justifica el que se efectan gastos de registracin suele agregarse tambin el problema que provoca la facilidad de desplazamiento. Como sucede desde lo antiguo con los buques lo que lleva a que crean matriculas en los puertos de origen del navo y se expidan documentos que acrediten la propiedad del buque.
El problema se acenta en los ltimos 10 aos, cuando a los
buques se suman otros vehculos de transporte terrestre necesario acreditar su propiedad por va registral o area, como los trenes, como los automviles y aviones, respecto a los cuales tambin se hace necesario acreditar su propiedad por va registral.
Todava debemos agregar que hay otros derechos que no tienen
por objeto cosas materiales, como sucede con los llamados derechos intelectuales, cuyo titular no estara adecuadamente protegido si no se diese publicidad a su derecho, en este caso la registracin est dirigida, en primer lugar, a proteger la seguridad esttica es decir la titularidad del derecho- habiente
5. Los autores espaoles coinciden en sealar que, en su pas, el primero en
proponer esta distincin fue el maestro don Federico de Castro, en el programa de Parte General de la Universidad Complutense. (ver Vallet de Goytisolo, Op, cit., p.244. Introduccin al Derecho Registral, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid. 6. Las ya mencionadas propiedad intelectual, industrial, ttulos valores, etc.
La evolucin se completa cuando las necesidades del comercio
hacen conveniente asegurar tambin el trfico jurdico de los bienes muebles de mayor valor, que no est debidamente garantizado con la presuncin de propiedad que surge de la posesin de la cosa; agrguese a ellos que en materia de derechos raes de garanta la veja figura de la prenda resulta insuficiente, pues al entregarse la cosa al acreedor deja de prestar utilidad y se perjudica la produccin, razn por la cual se impone la necesidad de permitir que se establezcan sobre ciertos bienes muebles gravmenes de tipo hipotecario, o sea que la cosa permanezca en manos de su propietario, para que no se vea privada de capacidad productiva.
Comienzan entonces a modificarse las leyes vigentes; vigentes;
primero es la hipoteca naval; luego de warrants, o prendas sin desplazamiento que son verdaderas hipotecas mobiliarias, la hipoteca de aeronaves, etc.
En resumen, tanto la seguridad dinmica o del trfico, cuanto la
seguridad esttica, exigen una mayor publicidad del derecho y esto se logra, en el momento actual de evolucin histrica, por medio de la registracin. 7. Conf. Juan Vallet de Goytisolo, Op. Cit., p. 225, quien nos habla de la existencia de dos interese dinmicos: el del crdito y el del comercio propiamente dicho. Un adquiriente de cosa mueble frente a un acreedor a quien se ha garantizado con esta misma cosa la satisfaccin de su crdito. 8. Ver Rafael Ramos Folqus; El Registro de la Propiedad del antiguo Egipto segn la literatura papirolgica registral egipcia. En Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, nmero extraordinario, Madrid, 1961, pp. 317- 392. 9. Conf. F. Ferrada (hijo), Lipoteca mobiliaria Ed insieme un contributo alla Teora della Publicit Roma, 1932 N. 28, P. 129 (citado por Vallet de Goytisolo).
4. PUBLICIDAD E INTERES PBLICO
Sea que se trate de la seguridad dinmica, o de la seguridad
esttica, la publicidad persigue como fin preservar un valor de primordial importancia para el ordenamiento jurdico, el valor seguridad, razn por la cual debemos afirmar que no se reduce a tutelar intereses privados, sino que est en juego el inters pblico, ya que contribuye a afianzar la paz social y hacer efectivo el valor supremo del ordenamiento, la justicia.
Es cierto que los intereses en conflicto, en especial cuando se
trata de derechos de carcter patrimonial, tienen carcter privado, pero con la publicidad se procura evitar y solucionar los conflictos, y all es donde emerge el inters pblico, ya que una de las principales funciones del Estado es la de prevencin y, en subsidio, la recompensacin de los intereses de quienes integran el ncleo social.
Si el fin primordial de la publicidad es garantizar la seguridad
jurdica para proteger el inters general, es indudable que interesa al Estado crear un medio adecuado para que todos puedan conocer o verificar determinadas situaciones o relaciones jurdicas, logrando as la seguridad del trfico.
Al Estado le compete asegurar la paz social, evitando o
previniendo los conflictos de intereses; por ello la publicidad registral es una funcin pblica irrenunciable.
Para brindar seguridad jurdica es necesario que s epoda conocer
la titularidad de los derechos reales, en especial de aquellos que no se ejercitan por va posesoria; es menester tambin tener posibilidad de conocer la existencia de los embargos u otras medidas cautelares trabadas por terceros, para garantizar sus derechos.
Este inters pblico repercute, incluso, en las leyes que regulan
el funcionamiento notariado, donde encontramos normas que imponen al escribano el deber de inscribir los actos que han autorizado, cuando con ellos se tiende a constituir o modificar derechos que deben publicitarse.
5. En Espaa se regula por ley del 21 de agosto de 1893; en nuestro pas el
Cdigo de Comercio le dedica el ttulo XV del Libro III (art.1351 a 1367), reemplazado hoy por la ley de Navegacin N 20094, que trata de la hipoteca naval en sus artculos 499 a 514. 6. En Francia aparecen los Warrants agrcolas con las leyes del 18 de Julio de1898 y 30 de abril de 1906, y el warrant hotelero por las leyes del 8 de agosto de 1913 y 17 de mayo de 1915; en Espaa la prenda agrcola se regula por Real Decreto del 22 de setiembre de 1917. En todos los casos la publicidad se hace efectiva mediante inscripcin. 7. La ley N 9644, de 1914, regula la prenda agraria; y luego la Ley N 12962, de 1947, trata en general de la prenda de registro.
Por eso tambin, como se ver oportunamente, la mayor parte de
las leyes registrales establecen de manera directa o indirecta el deber de inscribir, ya que el sistema publicitario carecera de seguridad si no reflejase de manera completa la realidad que pretende hacer conocer a los interesados. Pero junto al inters pblico la publicidad protege el inters privado; por ejemplo cuando una de las partes desea celebrar un contrato le permite conocer si su futuro deudor cuenta con bienes que, dentro de aquel concepto de que el patrimonio es la prenda comn de acreedores, constituyan una garanta suficiente para responder de las obligaciones que surjan del contrato. Esta defensa de los intereses privados de propietarios, de acreedores, y de todos los que intervienen en el trfico jurdico, se integra en el concepto de seguridad jurdica, y da forma a un inters pblico superior, que exige al Estado organizar y garantizar al servicio de publicidad registral. El fin pblico es siempre el fin inmediato que persigue la publicidad, mientras que los dems fines son de carcter mediato. El inters primero y preeminente de la publicidad es el inters pblico. En nuestro rgimen jurdico existen numerosos Registros: Registro Civil, Registro de la Propiedad Inmueble, Registro de automotores, Registro Pblico de Comercio, Registro prendario, etc.
8. En Francia es creada por Ley del 31 de mayo de 1924. En nuestro pas el
cdigo aeronutico se ocupa de la hipoteca de aeronaves en artculos 52 a 57. 9. En sentido coincidente Hernndez Gil afirma: Interesa al Estado crear el medio adecuado para que todos puedan conocer la verificacin de determinadas situaciones o relaciones jurdicas y, con ello, lograr la seguridad del trfico, o lo que es lo mismo, la seguridad jurdica (introduccin al Derecho Hipotecario, Editorial Rev. De Derecho Privado, Madrid, 1963, p. 13). 10. Ver, ms adelante Parte II del Captulo III: La obligacin de inscribir y la funcin notarial.
5. PUBLICIDAD Y APARIENCIA
Con frecuencia algn sector de la doctrina ha identificado
publicidad y apariencia; son instrumentos convergentes de tutela jurdica, que responden a la misma exigencia prctica. Armonizar la tutela del trfico con la de los derechos subjetivos. Ese fin comn permite, a veces, vencer, pensar que son la misma cosa, pero, a nuestro criterio, es menester distinguir ambos trminos. La tutela de la apariencia tiene su mximo desarrollo justamente donde falta un sistema de publicidad adecuada, la apariencia puede ser un medio complementario de la publicidad, cuando ella no existe o resulta defectuosa, pero la publicidad lo que procura es hacer conocer realidades, no apariencias. Nuestro sistema jurdico recurre a la apariencia cuando se trata de resolver situaciones jurdicas no sometidas al rgimen de la publicidad, como por ejemplo el caso de la posesin de bienes muebles no registrables, donde se protege la apariencia de propiedad que tiene a su favor el poseedor de buena fe. En materia registral, si en razn de un desacuerdo entre la publicidad registral y la realidad extrarregistral, se dan en un determinado caso de los titularidades sobre un mismo derecho, una de ellas ser formal y la otra material. Frente a los terceros de buena fe, que confan en la seguridad que debe brindar la publicidad registral, en nuestro sistema jurdico prevalecer la titularidad formal, con una solucin que para estos casos puede asemejarse a la que da la doctrina de la apariencia, y es lo que lleva a la corriente ya mencionada, a asimilar publicidad y apariencia. No debe olvidarse, sin embargo, que en el resto de las situaciones publicitadas, lo que se hace conocer no es una apariencia, sino una realidad, en la que coinciden los aspectos materiales y formales.
16. En este sentido el Prof. Renato Corrado ha expresado que en los
Estados modernos suele organizarse una actividad administrativa () dirigida a dar apariencia a las situaciones que se constituyen o transforman (ver La Pubblicit nel Diritto, Turn, 1947, p. 38). Y en la doctrina espaola se ha dicho, con la apariencia de titularidad de que est investido (ver J. Ladaria Caldentey, Legitimacin y apariencia jurdica, Bosch, Barcelona, 1952, p. 143). 17. Conf. Francisco Hernndez Gil, Op. Cit., p. 14.
6. LA PUBLICIDAD Y SUS DISTINTOS TIPOS. EVOLUCIN
En la publicidad se procura fortalecer la seguridad jurdica, tanto en sus aspectos estticos como dinmicos, a lo largo de la historia se encuentran distintas formas de publicidad, que pueden sistematizarse de acuerdo a los efectos que producen. En sus formas ms incipientes la publicidad consiste solamente en un anuncio, por el que se exterioriza el derecho existente sobre una cosa, haciendo conocer a los dems que se encuentra en el mbito de disposicin jurdica del sujeto, de donde surge que la sociedad debe respetar al sujeto en el libre goce de los derechos que tienen sobre esa cosa. En un estadio superior de evolucin veremos que esa publicidad anuncio, que protega sobre todo la seguridad esttica, es decir, al titular del derecho, frente a los posibles ataques de otros se ir transformado, con el propsito de proteger el trfico jurdico. Vemos as que el anuncio, que al principio se reduca a hacer conocer la titularidad, para que los dems respetarn la relacin que el sujeto tiene con la cosa, se extiende a los actos de transmisin del derecho, con lo cual comienza a protegerse la dinmica jurdica. La publicidad anuncio, en esta etapa, procura que todos conozcan que se ha efectuado un acto, aspecto dinmico por el cual se traspasa la titularidad del derecho de un sujeto a otro, y por ese camino se da ms fuerza al acto de transmisin y se hace oponible a terceros. Si vinculamos estos problemas con la posesin de las cosas, veremos que esa relacin de hecho entre el sujeto y una cosa, es un anuncio, que hace presumir a los dems la existencia de un derecho e impone el deber de respetarlo; per la publicidad posesoria est dirigida especialmente a proteger la seguridad esttica, ya que la traditio entrega de la cosa para transmitir la posesin no es forma suficiente para exteriorizar el cambio del derecho, porque hay derechos que no tienen exteriorizacin posesoria, como sucede con la constitucin de hipotecas o censos. Adems, la publicidad anuncio que surge de la posesin solo crea la presuncin que existe un derecho, porque las apariencias pueden ser engaosas y en realidad tratarse de una relacin de mera tenencia, o de una posesin ilegtima. Por otra parte, y refirindonos ya a los aspectos dinmicos o de trfico jurdico, la traditio es un anuncio insuficiente del cambio de titularidades que se opera, pues a veces la entrega de la cosa no tiende a transmitir un derecho real, sino simplemente al cumplimiento de derechos personales (locacin, comodato, depsito, etc.), y en otros casos hay verdadera transmisin del derecho real, sin que la traditio se exteriorice a los ojos de los terceros (constituto posesorio, o tradicin brevi manu). Vemos entonces que para reforzar el anuncio posesorio de publicidad, se recurre a otros anuncios, como los pregones, para hacer conocer el cambio de titularidades, o la insinuatio que es una publicidad de tipo judicial en el caso de las donaciones. En estos anuncios, primera forma histrica de publicidad, est en germen de la defensa del trfico jurdico, pero resultan insuficientes, sobre todo porque no quedaba constancia de ellos, ya que se los haca oralmente sea por pregones, sea a la salida de la misa dominical, o se los fijaba durante algn tiempo en el ayuntamiento, pero luego se los sacaba y no quedaban asentados datos que informasen de la transmisin, ni haba donde recurrir para enterarse. En otras palabras, faltaba la posibilidad de conocer en todo tiempo, que es propia del concepto de publicidad en sentido tcnico. Se buscan entonces sistema que obvien esa dificultad, y para ello se asienta en libros la constitucin o transmisin de ciertos derechos; as nace la registracin. Primero las constancias registrales se ocupan de derechos que no tienen ninguna otra forma de exteriorizacin publicitaria como las hipotecas para proteger tanto a los titulares del derecho constituido, como a los terceros que vayan a adquirir algn derecho sobre el bien gravado, que podrn dirigirse al ayuntamiento, cabecera territorial del lugar en que se encuentra ubicado el inmueble, y verificar en sus libros si pesan gravmenes sobre ese bien. En Espaa hacemos referencia a la legislacin espaola porque se aplic en nuestro pas hasta el momento de la codificacin, y ejrcito influencia en la obra de Vlez Sarsfield all por el ao 1539 una Real Pragmtica de Carlos I, cre por primera vez los registros u oficios de censos e hipotecas, y por esa va empez a acentuarse la proteccin de la seguridad del trfico. Aqu resulta importante hacer mencin al derecho germnico donde desde muy antiguo se toma en cuenta proteccin de los intereses de terceros; por eso vemos que ya las primitivas formas de transmisin de la propiedad en el derecho germnico tienen manifestaciones publicitarias, con el efecto de proteger al adquiriente, incluso frente a posibles propietarios anteriores de la cosa que se les ha transmitido. Existe la gewere, donde al ttulo de transmisin se agrega la investidura formal, con una serie de requisitos, con el efecto de que la persona que recibe la cosa por medio de la gewere, aunque el que la transmite no haya sido realmente el propietario, queda protegida contra el anterior propietario de la cosa, o contra cualquier otro sujeto que invocase derechos sobre el bien, si nos los han hecho valer en el momento oportuno. Las formas publicitarias en el derecho germnico evolucionan ms rpidamente que en los sistemas latinos, y pasan por la auflassung, especie de investidura de tipo judicial que para algunos autores presenta ciertas caractersticas similares a la in iure cessio de los romanos para desembocar en los libros registrales, como manera de brindar proteccin ms perfecta a los intereses del trfico, por medio de informaciones que pueden ser consultadas en cualquier momento. Uno de los antecedentes ms antiguos que se conocen de estos libros registrales corresponde a la ciudad de Colonia, y data de los aos 1140 a 1150; es posible que con anterioridad se hayan hechos asientos en libros, pero si los hubo se han extraviado y no han llegado hasta nuestros das. De esto Libros de Registro alemanes surge la lnea de evolucin que va a llevar hacia la ltima forma de publicidad, que no slo es protectora del inters del trfico, con efectos de oponibilidad a terceros de la transmisin de la transmisin registrada, sin que llega a los efectos constitutivos del derecho, es decir que el negocio jurdico se integra con el registro publicitario, producindose por esa va la transmisin de la titularidad. 18. Carlos I de Espaa es ms conocido por su denominacin como Emperador de Alemania, Carlos V. 19. Ver nuestra Evolucin Histrica del Sistema Registral Hispnico y su rgimen actual, Captulo III del Curso de Derecho registral Inmobiliario que dirigi el profesor Alberto D. Molinario, y pblico El Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, Buenos Aires, 1971, pp. 87 a 115.
La publicidad constitutiva, as concebida, cumplir la funcin de la
investidura, y otorgar al adquiriente la titularidad aunque el derecho le haya sido transmitido por quien no era dueo. Nos ha parecido indispensable bosquejar brevemente esta evolucin de los distintos sistemas de publicidad registral, porque en nuestro ordenamiento jurdico encontramos en la actualidad de publicidad con efectos declarativos, de mera oponibilidad a terceros, en materia inmobiliaria, y en los registros de buques; en cambio se ha consagrado un registro de carcter constitutivo en materia de automotores, y tambin para los caballos pura sangre de carrera, y las palomas mensajeras. Debemos, sin embargo, hacer la salvedad de que el Registro Nacional de Automotores, pese al carcter constitutivo de la inscripcin, no borra todos los vicios de que adoleciera la situacin del enajenante, sino que hay una limitacin para los casos en que los automotores fuesen robados, hiptesis en la cual el adquiriente no se convertir instantneamente en propietario, sino que adems de la inscripcin ser necesario que transcurra el plazo de dos aos, unido a la buena fe del adquiriente, para que consolide su derecho y pueda rechazar cualquier accin de reivindicacin.
7. MEDIOS DE PUBLICIDAD
La publicidad puede conseguirse por distintos medios que hagan
posible a los terceros conocer determinadas situaciones jurdicas.
Quizs el primer medio de dar publicidad a un derecho es su
exteriorizacin posesoria, y el cambio de titularidades que se traduce en la entrega de la cosa; pero como veremos luego la posesin resulta insuficiente como medio de publicidad.
El ingenio del hombre procura entonces encontrar tcnicas que le
brinden otros medios para lograr ese objetivo, como las que hemos mencionado ms arriba del anuncio, por medio de pregones, o de proclamas que se colocaba en las paredes de la iglesia o de edificios pblicos.
Pero esas formas de publicidad tenan el defecto de no perdurar
en el tiempo, por lo cual se ide como tcnica el asentar los datos que deseaban darse a publicidad en un libro de registro, que permitiese a todos los interesados consultarlos en cualquier momento. En materia de Registro se ha ido pasando del asiento en Libros o protocolos, con soporte de papel, hacia medios tcnicos que incluyen la filmacin, los archivos magnticos, o de cinta, como se ha hecho en el Registro de la Capital Federal y La Plata, y los soportes informticos, cuyo sustento no es meramente el papel.
Se trata de una cuestin tcnica, y se procura utilizar los
progresos cientficos para brinda los soportes ms seguros para la conservacin de los datos, y la rapidez y facilidad en su consulta, de manera que se haga efectiva la publicidad como forma de proteger la seguridad jurdica.
Adems la publicidad persigue fines de suma importancia para el
inters general, ya que garantiza la seguridad del trfico, y ello justifique el Estado conserve en sus manos la organizacin de los Registros, para brindar a sus usuarios la imparcialidad que requieren esos intereses.
Pero como ya hemos dicho la publicidad no slo protege el trfico,
sino que alcanza al derecho en situacin esttica, porque protege las titularidades mismas. Es decir que su proteccin se extiende globalmente a totalidad de la relacin jurdica, en su existencia y en su transmisin.
8. EFICACIA DE LA PUBLICIDAD
El grado de eficacia vara segn el criterio legislativo que se
adopte, aunque hay un efecto comn a todos los sistemas: la divulgacin o exteriorizacin de hechos susceptibles de producir una modificacin de inters general.
Este efecto comn es la publicidad noticia, que crea la notoriedad
del hecho y el estado de cognoscibilidad general.
Pero, adems de este efecto general cada sistema jurdico signa
a la publicidad otros efectos. Hay sistemas, como el nuestro, en que la eficacia es declarativa, es decir, sirve para reforzar la buena fe, haciendo conocer a los dems la existencia de los derechos.
Este tipo de publicidad, por un lado, obliga a actuar de
determinada manera a quien conoce el derecho y, por otro lado, le impide esgrimir su desconocimiento, cuando viola un derecho, si tiene a mano los medios para conocerlo. Por eso toda la proteccin publicitaria, en nuestro sistema inmobiliario, est concebida como una proteccin del titular y del tercero de buena fe en el trfico, y lo asienta sobre el Registro.
Pero hay otros sistemas donde se va ms all. La publicidad no
se limita a reforzar el conocimiento de derecho, sino que la inscripcin se convierte en constitutiva, y es integrativa del derecho mismo. No existe el derecho si no pasa por el registro. Es titular el que est inscripto; y pierde el derecho si se pierde la titularidad registral.
La publicidad constitutiva es la receptada por nuestra legislacin
en el rgimen de automotores, en el de equinos pura sangre de carrera y en el de palomas mensajeras; vale decir que se aplica a algunos muebles registrables.
Pero no todos los registros de bienes muebles son constitutivos.
Existe una ley del ao 1983, la Ley N 22939, que se ocupa de la propiedad del ganado y establece el registro de marcas y seales (se marca el ganado mayor y se seala el ganado menor), que es de carcter declarativo y tambin tiene ese carcter los registros de naves y aeronaves.
La publicidad puede, entonces, tener efectos declarativos
(oponibilidad de los actos registrados respecto de terceros), o efectos constitutivos (haciendo que el derecho no se adquiera si no se lo registra).
En resumen, y para concluir, diremos que en relacin que en
relacin a los distintos medios de publicidad encontramos: a) La publicidad anuncio. b) La publicidad registral, y en lo que se vincula con la eficacia que tienen estos medios publicitarios distinguiremos entre: 1. La publicidad oponibilidad a terceros. 2. La publicidad con efectos constitutivos.
Estas formas de publicidad se presentan a lo largo de la historia
del derecho con diferentes manifestaciones, que evolucionan hasta proyectarse en los regmenes que encontramos en el mundo actual, y as vemos que en nuestro pas coexisten los distintos tipos de publicidad, ya que en matea de muebles no registrables, hay solamente publicidad registral, de carcter declarativo y efectos de oponibilidad a terceros y en materia de automotores, el registro es constitutivo.
Finalmente, destacaremos que en materia de automotores, tanto
los intereses del trfico, como los intereses de la seguridad esttica, estn unos y otros defendidos por la publicidad registral. 20. Decreto- Ley N. 6582/58, ratificado por Ley N. 14. 467. 21. Ley 20.378, Sancionada en mayo de 1973. 22. Ver el artculo 4 del decreto- Ley n. 6582/58, que habla de tres aos, plazo que ha quedado modificado con la sancin de la Ley N. 17.711, en virtud de lo dispuesto por el artculo 4016 bis, que fija dos aos para la prescripcin adquisitiva de bienes muebles registrables.
EVOLUCIN DEL SISTEMA REGISTRAL
ANTECEDENTES HISTRICOS Y DERECHO COMPARADO 2. ESTUDIO HISTRICO
2.1. NECESIDAD
Algunos autores, cegados por el fulgor de las novedades,
desdean todo lo pasado y dirigen severos reproches a quienes se ocupan de bucear en legislaciones remotas para buscar los antecedentes de una norma institucin.
Debemos reconocer que, a veces, la crtica resulta acertada,
pues el afn de erudicin hace perder de vista las finalidades propias del jurista y encamina las investigaciones hacia rumbos que caracterizan la labor puramente histrica. Pero la reaccin frente a estos excesos no debe llevarnos a despreciar las investigaciones histricas, pues las instituciones jurdicas vive inmersas en la historia: nacen, evolucionan, se desarrollan y mueren por influjo del medio ambiente que los rodea.
La historia de las instituciones nos brinda enseanzas de valor
incalculable, y por tal razn incluimos en este trabajo un captulo destinado a las legislaciones de la antigedad. Compartimos la opinin de Savatier cuando afirma que existe imperiosa necesidad de la historia si se quiere comprender la filiacin, el sentido y los atavismos de nuestro derecho.
Nos hemos planteado tambin el problema del mtodo a
emplear para efectuar estos estudios. Creemos que al ocuparnos de los derechos de la antigedad, al igual que cuando estudiamos los derechos extranjeros, debemos echar mano al mtodo comparativo, para lograr de esta manera no solo un menor conocimiento del derecho positivo vigente en nuestro pas, sino del Derecho, escrito con mayscula, valor superior que trasciende un mbito territorial o temporal limitado. Si aplicamos este mtodo de estudio, la historia nos resultara til en dos sentidos: el primero esttico, el segundo dinmico.
En sentido esttico nos permitir conocer una institucin y las
normas que la reglamentacin en un tiempo determinado, explicando el medio social en que esa institucin floreci y las similitudes o diferencias que pueden encontrarse al comparar su reglamentacin con la que ha recibido en otros medios diferentes.
En sentido dinmico nos muestra la evolucin social y los
cambios consiguientes que se producen en una misma institucin brindndonos un vnculo de filiacin, un hilo conductor que permite seguir la marcha de la institucin a travs del tiempo desde su nacimiento hasta nuestros das.
En ambos casos echamos manos del mtodo comparativo
para relacionar estos datos con nuestro propio derecho vigente.
Al efectuar nuestra indagacin histrica hemos procurado guiarnos
por los conceptos expuestos precedentemente.
2.2. IMPORTANCIA JURDICA Y ECONOMICA DE LA
PUBLICIDAD REGISTRAL
La publicidad registral tiende a satisfacer distintas
necesidades, vinculadas sobre todo con el trfico jurdico. Desde antiguo se advierte que la mera publicidad posesoria, que se obtiene mediante la tradicin, resulta claramente insuficiente, problema que se acenta por la existencia de las formas abreviadas de tradicin, pues en tales casos se producen los cambios de titularidad sin que ese cambio se traduzca en la exterioridad posesoria ya que la relacin de hecho que vincula al sujeto con la cosa aparentemente no ha cambiado. Con mucha exactitud Amors Guardiola nos dice: que La posesin implica una apariencia meramente fctica del derecho que se ejercita, sin ninguna precisin respecto a su ttulo adquisitivo, su causa, duracin limitaciones, ni sobre su naturaleza y contenido de facultades, ni siquiera sobre su efectiva existencia o validez jurdica. Los registros brindan un medio tcnico ms apto, pues no solamente se reflejan all todos los cambios, sino que, adems pueden ser consultados en cualquier tiempo. Por eso casi todos los autores afirman que la publicidad registral es una exigencia del trfico jurdico destinada a proteger la seguridad dinmica; en cambio suele creerse que la seguridad esttica est suficientemente garantizada por la relacin de hecho con la cosa, y por las acciones que de ella dimanan: las acciones posesorias y petitorias. Esto, aparentemente tan sencillo, histricamente no aparece de la misma forma. La aparicin desde tiempos lejanos de la publicidad registral va a responder necesidades propias del aqu y ahora de cada momento histrica; as veremos que la evolucin de los distintos aspectos de la publicidad registral, ser consecuencia de las necesidades econmicas de una poca. Cuando aparece primero para los inmuebles, ello est vinculado con el valor que tienen esos bienes, y la importancia que adquieren en la vida econmica y poltica de un pas. Realidad econmica, que influye sobre el valor de los bienes tiene importancia primordial para la adopcin o desaparicin de un sistema registral, cuyo costo solo puede ser afrontado cuando guarda relacin con el valor de los bienes que se intenta proteger con ese sistema.
1. Ren Savatier; Les metamorphoses du droit priv d aujourd hui,
Seconde Serie, p. 307, Dalloz, Paris, 1959. 2. Ver Manuel Amoros Guardiola; La Teora de la Publicidad Registral y la evolucin. Discurso de incorporacin a la Real Academia Espaola de Jurisprudencia y Legislacin, Madrid, 1998, p. 30. 3. Las provincias enviaban a Roma el fruto de sus tierras y labores; y Roma, al darles, a cambio, riquezas, vinculada a la prosperidad general (Toynbee, Arnold J.; ciudades de destino, Biblioteca de la Historia, T. 44, Sarpe, Madrid, 1985, p. 172). Espaa, a mediados del siglo pasado XIX, contaba con una ley registral, de 400 artculos. Pero hasta hace 30 aos, el 80 % de los inmuebles rurales no estaban en el registro, porque se haba producido un fraccionamiento que haba llevado al minifundio, y todos los bienes tenan un valor inferior a los costos de los aranceles de registracin. Entonces la gente prefera no pasar por el registro, porque el costo del Registro era superior al valor del bien. Despus, con el reparcelamiento de la tierra, el crecimiento de la propiedad urbana, de mayor valor, los espaoles se encuentran con otra situacin econmica, es decir con una realidad distinta, sin que se hayan cambiado casi las leyes y hoy dicen orgullosos que tienen casi 90 % de la propiedad inscripta en el registro. La razn es el valor econmico del bien.
2.3. ORGENES Y EVOLUCIN: BABILONIA Y GRECIA BIS
En esta bsqueda de antecedentes sobre la publicidad en
antiguos regmenes jurdicos algunos tratadistas suelen remontarse al Cdigo de Man, en la India, o al Derecho hebreo, pero estimamos que los datos con que se cuentan resultan insuficientes para afirmar que en tales pueblos existi un sistema orgnico de publicidad. A lo sumo pueden considerarse como una manifestacin de anuncio de titularidades o adquisicin de derechos. En la regin Mesopotmica los hallazgos de los arquelogos permiten contar con numerosas tabletas en escritura cuneiforme y algunas estelas o piedras miliares que han sido objeto de cuidadosos estudios por historiadores del derecho alemas y franceses, de los que se hace eco un destacado romanista espaol, Ursicino lvarez, e un interesante estudio sobre los orgenes de la contratacin escrita. Esboza entonces la teora de que en las kudurru, es decir en las estelas de piedra, habra una forma de publicidad en la tradicin de los inmuebles, dato que es reproducido por otros autores, pero que consideramos insuficiente para afirmar que en Babilonia se haba organizado un sistema de publicidad registral.
En lo que respecta al derecho griego, dice Ursicino lvarez, que
la escasez de fuentes de que se dispone ha hecho difcil a los investigadores pronunciarse de modo seguro, sin embargo los datos que se encuentran en papiros egipcios, sobre cuya organizacin influy fuertemente el derecho griego, permiten llegar a la conclusin de que en varias ciudades griegas existieron archivos pblico en los que se depositaban los documentos en que constaban las transmisiones del dominio o la constitucin de hipotecas.
En Atenas, sin embargo, no existieron estos archivos de
documentos y al parecer la nica publicidad que se dada a las hipotecas (oroi) que gravaban a una finca, era una forma de publicidad anuncio, mediante la colocacin en el terreno de una lpida con los datos de esa obligacin, aspecto que ha sido estudiado en detalle por Ramos Falques, a cuyo trabajo remitimos a quienes tengan inters en profundizar este punto.
De lo dicho parece importante destacar que de acuerdo a los
datos que poseemos los archivos destinados a la publicidad aparecen en varias ciudades griegas y este sistema ejercer fuerte influencia en el derecho egipcio, en especial en la poca ptolemaica.
3. EGIPTO
Quizs el primero de los pueblos donde aparece la publicidad
registral, no lo hace como una necesidad de defensa de la seguridad del trfico, sino como una forma de proteccin de la seguridad esttica. Nos referimos a Egipto, hace 4000aos. Al producirse las crecientes anuales del Nilo los pobladores deban retirarse de sus tierras; cuando bajaban las aguas, y retornaban a ellas era necesario restablecer los lmites de las propiedades. As aparece la publicidad registral como defensa de la seguridad esttica y no como defensa de la seguridad dinmica. Pirenne, en su historia de la civilizacin del antiguo Egipto, seala que las primeras prcticas registrales provienen del Imperio Antiguo, aunque no han llegado hasta nosotros libros de registro anteriores del siglo III a.C.
Las peculiares caractersticas geogrficas del pas, la escasez de
tierras cultivables y su elevado valor, hacan necesario que se determinases con exactitud los derechos inmobiliarios, y en esta necesidad se encuentra el germen de la creacin de un sistema registral. Estas prcticas antiqusimas se vieron reforzadas con la influencia griega, a partir de la instalacin de los Ptolomeo en el trono de los faraones. Se han encontrado numerosos papiros que dan cuenta de negocios inmobiliarios, y que permitan reconstruir el funcionamiento y efecto del Registro en el periodo ptolemaico.
3.1. POCA PTOLEMAICA
La nueva dinasta reorganizada diversas instituciones jurdica,
advirtindose en esta tarea una lgica influencia helenstica. En materia inmobiliaria vemos que las transmisiones se efectan frente a un escribano o notario (agoranome), y luego se inscriban en orden cronolgica. Deba constar en ellos la ubicacin del inmueble; los nombres del enajenante y del adquiriente, y tambin el precio. Se procuraba con el registro dar seguridad al trfico, pues el oficial pblico deba comprobar si quien enajenaba estaba legitimado para hacerlo, vale decir si era titular del derecho. Al mismo tiempo, como ha ocurrido siempre con los Registros, se perseguan finalidades de tipo fiscal, pues en esa oportunidad se cobraban los impuestos a las transmisiones. Se ha dicho que la inscripcin no era obligatoria, sino voluntaria y que este era uno de los defectos del sistema; debemos recordar, sin embargo, que en algunos papiros se da noticia de que un comprador requiere judicialmente que se emplace al vendedor a efectuar la inscripcin de la transmisin. El registro expeda al comprador un documento (al que tambin se llamaba katagraphe), que le serva de ttulo probatorio de su derecho sobre la propiedad.
3.2. POCA DE LA DOMINACIN ROMANA
Durante un largo periodo (ms de tres siglos), se mantuvo un
sistema de publicidad registral inmobiliaria. Un funcionario del Estado tena a su cargo el archivo de adquisiciones (bibliotheke egkteseon). El registro se llevaba por orden alfabeto de propiedades o titulares inscriptos; contaban tambin con un ndice (diastromata) de tipo personal, que reflejaba todos los derechos inmobiliarios pertenecientes a un sujeto. Solo titular registral estaba legitimado para efectuar actos de disposicin. Sin embargo, paulatinamente se produce una declinacin econmica y poco a poco el Registro va cayendo en desuso; el Registro ya no se lleva en debida forma, como surge del edicto de Metus Rufus, hasta que la cada del Imperio Romano de los propietarios, que el Registro pierde su razn de ser y termina por desaparecer.
4. ROMA
Hemos visto ya que la publicidad registral fue conocida en
Grecia; en cambio los romanos prcticamente no echaron mano a ella sino que se conforman con las formas solemnes de transmisin de la propiedad, como la mancipatio y la iure cessio, antes de llegar a alivianar esas formas suplantndolas por la traditio.
A lo largo de la evolucin del Derecho Romano encontramos
diversos periodos, y aunque en algunas pocas existieron ciertas exigencias de formas solemnes que pueden vincularse con la publicidad, puede afirmarse que jams hubo un sistema especial de publicidad registral.
El derecho se limita exigir para la transmisin d la propiedad de
algunos bienes que se cumpliesen ciertas formas, como la mancipatio, la iure cessio, y la adjudicatio; la primera correspondiente a actos privados, y las otras dos en virtud de una sentencia judicial.
No nos detenemos en ellas porque sus caractersticas pueden ser
consultadas en detalle en cualquier texto de derecho romano.
Incluso estas formalizaciones tienden a desaparecer en el derecho
posclsico y ni la mancipatio ni la iure cessio figuran en el derecho justinianeo, quedando solo la traditio, como nica forma de transmisin de la propiedad.
Solo en materia de donaciones encontramos una excepcin;
cuando ellas excedan cierta cantidad, se exiga la insinuatio, como forma solemne.
4. Ver Alfredo Di Pietro; Evolucin Histrica de la Publicidad Inmobiliaria,
en Curso de Derecho Registral Inmobiliario, coordinado por Alberto D. Molinario, Registro de la Propiedad Inmueble, Buenos Aires, 1971 .
El acto deba constar por escrito, y tambin ser anotado en un
Registro pblico, bajo pena de nulidad; sin embargo la mayora de los autores entienden que no se persegua con esto un propsito de publicidad, sino el hacer reflexionar al donante sobre la importancia de la liberalidad que efectuaba, aunque hay quienes sostienen que tambin de esta manera se protega a los terceros contra posible fraude.
En resumen, en materia de publicidad registral el derecho romano
no nos brinda antecedentes aprovechables. 5. EDAD MEDIA
5.1. DERECHO GERMNICO. LOS REGISTROS. APARICIN
Por qu la registracin en el mundo occidental, se va acentuar en
la Edad Media? Porque en esa etapa histrica, en Europa, el instrumento de valor econmico y poltico es la tierra; entonces el propietario de la tierra quiere proteger su titularidad; el seor feudal no solamente es dueo de lo que la tierra produce, sino que quienes la habitan, siervos y vasallos, le deben asistencia e integran sus huestes, lo que concede al propietario de la tierra un gran podero poltico. Esta nueva realidad social contribuir a que Europa, que por su tradicin careca de registros, de acogida a esta forma de publicidad. Cado el Imperio Romano de Occidente gran parte de Europa queda ocupado por distintos pueblos brbaros, que traan consigo sus propias costumbres, que van a aplicar en lugar del Derecho Romano. En un primer momento carecen tambin de un sistema de publicidad registral y, paralelamente a lo que sucedi en Roma, recuren a formas solemnes para exteriorizar la transmisin de la propiedad de los inmuebles, con participacin de testigos, lo que facilitaba el conocimiento y prueba del acto. Se comenzaba por un acuerdo dirigido a la transmisin de la propiedad, que se completaba con la gewere, o investidura, que segn nos dice Hernndez Gil, se haca mediante el recorrido de los linderos de la finca y la puesta en posesin del adquiriente por el enajenante, aunque posteriormente esa entrega de la finca era meramente simblica. La gewere confera el derecho real al titular y le conceda proteccin jurdica. Exista tambin la llamada Auflassung, por la cual el transmitente abandonaba el bien a favor del adquiriente, entregndola una vara, o festuca, como smbolo del traspaso de las facultades de la gewere; en poca ms avanzada se realizaba mediante la entrega de documentos justificativos de la venta, y poda hacerse tanto por la va judicial, como extrajudicial. En derecho germano continua evolucionando y comienza en convertirse en costumbre usual inscribir el negocio en libros, vale decir que toma forma de un sistema de publicidad registral.
En primer libro de registro que se ha encontrado es de la ciudad
de Colonia, y data de 1135, all aparecen las inscripciones registrales como antecedente de la publicidad con carcter constitutivo del derecho. La Cruz Bernejo nos dice que este libro, corresponde a la parroquia de San Marcos, era confeccionado por los escobinos y que luego fue limitado por parroquias de la ciudad, y por otras ciudades de Alemania. Volvamos al ao 1100, en plena Edad Media. El ejemplo de Colonia tuvo fuerza expansiva en los pases de Europa Central, a pesar de la tradicin romanista de no existir registros. Primero se haba sentido la necesidad de dar publicidad a las donaciones, y a otras transmisiones gratuitas; luego para hacer conocer derechos desmembrados o gravmenes que no tienen exteriorizacin posesoria, como la hipoteca, o los censos, que eran tres frecuentes. Esta publicidad no solamente protega el trfico jurdico, sino tambin la titularidad misma del derecho, cuya falta de exteriorizacin posesoria haca necesaria que se dejase constancia de su existencia. As van naciendo los libros de registros.
6. NACIMIENTO DE LOS ESTADOS NACIONALES
El nacimiento de los estados nacionales tambin va a tener
repercusin en la evolucin de la publicidad registral y, una vez ms veremos funcionar a lo econmico como trasfondo de la evolucin jurdica.
En Europa, a partir del siglo XV y durante los siglos XVI y XVII,
toman forma, como Monarquas, los Estados Nacionales. En lugar del pequeo seor Feudal encontramos al Monarca, con dominio sobre todo un reino, que necesita fondos para mantener su gobierno. Cmo los recauda? Creando impuestos que recaen sobre los propietarios de la tierra y para ello debe hacer un censo de las propiedades.
Nacen as registros que, ms que proteger el trfico o la
titularidad tienen como finalidad determinar quines son los dueos de inmuebles, para poder recaudar fondos. El catastro territorial, confecciona una lista inmuebles y sus titulares con la finalidad de cobrarles luego los impuestos que permitan al Estado subsistir.
Aparece entonces una distincin, que an hoy subsiste, entre el
registro fsico y el registro jurdico, son dos registros que en alguna medida se superponen, pero que responden a dos concepciones, el registro jurdico tiene como finalidad proteger al titular y a la dinmica del trfico, y el registro fsico, el Catastro, procura establecer quienes son los dueos para cobrarles la contribucin territorial.
7. SISTEMA FRANCES. TRANSCRIPCIN
En el antiguo derecho Francs se advierte una marcada influencia
del sistema germnico de transmisin de la propiedad; con posterioridad el fenmeno de la llamada recepcin del derecho romano trae como consecuencia que se establezcan sistemas diferentes entre la regin de derecho escrito, en el sur de Francia, donde predomina la influencia del derecho romano y es suficiente la tradicin y la de derecho de costumbres, en el norte, donde se mantienen los principios del derecho germano, siendo indispensable la solemnidad de la investidura, o nantissement que, para algunos autores, cumpla una funcin publicitaria.
Luego de la Revolucin Francesa se inician estudios para
reformar el sistema hipotecario, suele afirmarse que el primer registro moderno de la propiedad inmobiliario es el creado en 1798, por la ley del 11 Brumario del ao VII de la Revolucin, que establece principalmente la transcripcin de los ttulos de transmisin de la propiedad, y por esa va brindan proteccin al acreedor dndole la seguridad de que el hipotecante no ha agravado ni enajenado el bien.
En Registro no toma como base para la publicidad al inmueble,
sino a los propietarios adquirientes, y a los acreedores hipotecarios, por lo que se afirma que es un sistema de Folio personal.
En 1804 la sancin del Cdigo Napolen trae como consecuencia
una profunda alteracin en el rgimen de la propiedad, pues abandona el principio romano del ttulo y modo, dejando de lado la tradicin y disponiendo que la transmisin se produce por solo el consentimiento (ver art. 711 y 1138 del Cdigo Civil francs). En cuanto a la proyeccin registral de los derechos sobre inmuebles, hay un franco retroceso, pues se suprime el registro de las transmisiones de propiedad, limitndose a establecer que las donaciones se transcriben, y para las hipotecas es suficiente la inscripcin.
Pronto se advirtieron los defectos de este sistema y tanto tericos
como prcticos solicitaron su urgente reforma, que se concret a travs de la ley del 23 de marzo de 1855. Se establece entonces la transcripcin para todos los actos de transmisin de propiedad y constitucin de otros derechos reales, como condicin para oponer a los terceros el derecho que se adquiere, manteniendo para la hipoteca la inscripcin.
Es un registro de tirulos, con ndices personales, por lo que en la
doctrina suele afirmarse que es un sistema de folio personal; los registros son llevados por funcionarios administrativos. Los encargados de los registros, llamados conservadores, son funcionario del Ministerio de Hacienda.
El sistema continuaba presentando deficiencias y en 1935
primero, y luego por los decretos de 1955, 1959 y 1960 se le introducen reformas, procurando reforzar los supuestos de obligatoriedad, organizando ndices por fincas, con mencin de las caractersticas del in mueble y de sus situacin jurdica, que se suman a los ndices personales, y estableciendo que no puede ser publicitado ningn acto o decisin judicial si el ttulo del disponente no ha sido previamente publicado.
5. Ver Antonio Hernndez Gil, Op. Cit., p. 51.
6. Quien desee profundizar en el estudio del sistema establecido por la ley francesa de 1855 puede consultar un excelente trabajo de Manuel Pea Bernaldo de Quiroz, publicado en la Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, N. 426-427, noviembre- diciembre 1963, pp. 721-725
El fichero de inmueble es una de las principales innovaciones que
se han introducido para modernizar el sistema, y tiende a aproximarlo, en ese sector, a los registros basados en el llamado folio real.
En nuevo rgimen ha ampliado tambin las facultades de
calificacin del Registrador, que antes eran casi nulas, pero an continan siendo bastante limitadas.
Para concluir diremos que el principal efecto del sistema
publicitario francs es de carcter negativo: el ttulo n inscripto, aunque exista, no perjudica a terceros.
8. SISTEMA ALEM. HOJA FUNDIARIA. EFECTOS DE LA
INSCRIPCIN.
Procuraremos en este punto ser breves, recomendando para
quien desee profundizar su estudio la lectura del excelente captulo que le dedica Lpez de Zavala, quien le dedica particular atencin por la influencia que tuvo en las normas incluidas en el anteproyecto de bibiloni, el proyecto de 1936 y el anteproyecto de 1954, y por considerar que tiene elevada perfeccin tcnica, lo que hace suela ser tomado como modelo de un buen sistema registral, ya que en el encuentran aplicacin prctica los denominados principios registrales, o sea las normas fundamentales reguladoras de un sistema bien organizado.
En Alemania aparecieron en plena Edad Media los primeros
antecedentes de los Libros de Registro y aunque con posterioridad en los distintos reinos o principados que formaron el sacro Imperio Romano Germnico algunos optaron por establecer publicidad registral, y otros por el sistema romano de la tradicin, al final se impuso el sistema actualmente vigente, inspirado en la ley prusiana.
El sistema alemn se basa principalmente en el registro de los
inmuebles, o fincas, que se concreta en la llamada hoja fundiaria o, para usar el lenguaje que se ha difundido entre nosotros, el folio real.
Esa hoja, que en realidad es todo un cuadernillo, que consta de
6 hojas, contiene la descripcin fsica del inmueble, y los datos de quien es su dueo, como as tambin de todos los otros derechos, gravmenes o limitaciones, que puedan recaer sobre l, es decir que en ella debe reflejarse todo el estado fsico y jurdico del inmueble.
Rige el principio del numerus clausus, es decir que los derechos
reales inscribibles estn limitados a los que la ley establece. La inscripcin forma parte de la esencial de los negocios transmisivos, reemplazando a la entre de la cosa como modo constitutivo del derecho real. Esta es otra de las caractersticas principales del sistema, que concede primordial importancia al acuerdo de transmisin, a punto tal que ese acuerdo se convierte en lo que se denomina un acto abstracto, que se desvincula de la causa. De esta forma, si no hay vicios en el acuerdo abstracto de transmisin, la titularidad registral resulta inatacable lo que lleva, incluso, a que el dominus registral, no puede ser desplazado por meros poseedores, ya que en general podemos afirmar que dentro de este sistema no se admite la llamada prescripcin contra tabulas.
Se presume que los derechos reales existen como aparecen en el
registro, es decir se establece la presuncin de exactitud; para poder enajenar o constituir derechos sobre el inmueble es necesario ser el titular registral, es decir gozar de legitimacin, lo que impone al registrador el anlisis del tracto sucesivo, es decir el acuerdo abstracto, desvinculado del acto causal que pudo haber dado nacimiento a ese acuerdo.
La buena fe de las partes se aprecia de manera objetiva,
presumiendo que conocen los asientos registrales, cuyo contenido como ya dijimos, se presume exacto, pero no existir buena fe si se demuestra que se tena conocimiento de la inexactitud registral.
Los registrados se llevan por distritos y estn encargados de ellos
los jueces municipales.
9. SISTEMA TORRENS. CARACTERSTICAS Y CRTICAS
A mediados del siglo XIX Australia era colonia Inglesa, y se rega el
Common Law, para el cual todos inmuebles pertenecen a la Corona, que pueble, y la de quienes haban de entregrselos a sus sbditos en tenance; podan distinguirse entonces dos tipos de propietarios, aquellos que han recibido su ttulo directamente de la Corona, la cual l hacia inatacable, y la de quienes haban recibido el bien de forma derivativa, que corran el riesgo de la existencia de dobles ventas, o de que aparecieran gravmenes ocultos.
Robert Richard Torrens, inmigrante irlands, que haba trabajado
mucho tiempo en Aduanas, inspirndose en el Registro britnico de buques, idea un sistema registral que es adoptado en 1858 en Australia del Sud, por la Real Property Act, ley que suele denominarse Act Torrens, en reconocimiento a su autor. El sistema fue adoptado despus por otros estados de Australia (Victoria, Nueva Gales del Sur y Queensland), y tambin en Nueva Zelanda, Tasmania, Canad, Jamaica y otros pases de Oceana y Amrica.
Toma como base la matriculacin del inmueble, que debe
solicitarse acompaando un plano y los documentos que justifiquen el derecho que sobre l se tiene. A partir de esa solicitud el Registro efecta un doble examen: a) El estudio jurdico de los ttulos. b) El estudio topogrfico de la coincidencia del inmueble con los planos presentados. Fija tambin un plazo para que puedan presentarse quienes se crean con derecho a oponerse a la inscripcin. Si no hay oposicin, o si ha sido rechazada, y el Registro considera correcta la solicitud, se matricula el inmueble y se redacta el ttulo de en dos ejemplares, uno de los cuales se archiva en el Registro, y el otro se entrega al propietario.
Ese certificado servir luego para las sucesivas transferencias o
constituciones de derechos; deber presentarse al Registro con un memorndum, firmado por un testigo, en el que se haga constar la venta o constitucin de derecho. El registro verificar si el certificado que se presenta coincide con el archivado; dejar constancia en el de los cambios de titularidad, y devolver el certificado al adquiriente, que tendr as en sus manos el ttulo representativo del inmueble y su situacin jurdica. El hecho de que solo hay un certificado en circulacin, que debe coincidir con el archivado, concede al adquiriente la seguridad de que no puede presentarse una doble venta, ni tampoco la sorpresa de gravmenes ocultos. Se seala como inconvenientes el que la matriculacin de los inmuebles resulta larga y costosa y que en las transferencias ulteriores pueden consumarse fraudes por quien, sin ser el verdadero propietario, estuviese en posesin del certificado, y presentan una solicitud de transferencia falsificando la firma del dueo, suele criticrsele tambin que es poco gil en los casos en que se produjesen modificaciones en el inmueble (subdivisiones o anexiones).
7. Conf. La Cruz Berbejo y Sancho Rebullida, Op. Cit., N..19, p. 38
8. Bis. Para profundizar el tema pueden consultarse los tres estudios de Jos Mara Casado Pallares sobre El Registro de la Propiedad en Australia, publicados en 1959 en los N. s 368, 370 y 372 de la Revista Crtica de Derecho Inmobiliario. 9. En la actualidad contina aplicndose el sistema jurdico ingls. 10. Conf. Jos Antonio Alvarz Caperochipi; Derecho Inmobiliario Registral, Civitas, Madrid, 1986, P.28 11. Obra y lugar citados en nota anterior.