You are on page 1of 18

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE

ASESORA TCNICA PARLAMENTARIA 26 DE NOVIEMBRE DE 2015 INVESTIGADOR(ES)

La actividad del Estado en Matas Meza-Lopehanda G.


Es abogado (Universidad de Chile, 2009) y
MSc en Derechos Humanos en (London

la compra de
School of Economics, Reino Unido, 2013).
E-mail: mmezalopehandia@bcn.cl
Tel.: (56) 32 226 3181

medicamentos Samuel Argello Verbanaz


Es Economista (Universitat Autnoma de
Barcelona, 2008) y Mster en Economa
La compra de bienes y servicios por dependiendo de la metodologa de Internacional y Desarrollo (Universidad
parte de los organismos del Estado los estudios revisados. Complutense de Madrid, 2010).
est regulada en la llamada Ley de Existen diversas alternativas para E-mail: sarguello@bcn.cl
Compras Pblicas. Esta contempla ampliar ampliar el acceso a los Tel.: (56) 32 226 3191
diversas modalidades para realizar precios rebajados a los que accede
las adquisiciones, siendo la licitacin el Estado en funcin de su poder de Equipo de trabajo
pblica la regla general. En el caso compra concentrado. Entre ellas se Gabriel Gmez
de los medicamentos, los Fernanda Maldonado
cuenta la creacin de farmacias
organismos del sistema pblico de estatales como empresas del Estado,
salud puede comprarlos el expendio de medicamentos a
directamente a travs de alguno de pblico a travs de la CENABAST u
los mecanismos contemplados en la otro organismo pblico de salud, y la
ley citada, o solicitando la autorizacin a CENABAST para
intermediacin de la CENABAST., la vender a distribuidores privados. En
que a su vez compra mediante todo caso, las alternativas
licitacin pblica. exploradas, requieren de
Este organismo, centraliza la modificaciones a distintos cuerpos
demanda del Estado (aunque no legales, las que podran requerir el
completamente) y licita las compras, patrocinio del poder Ejecutivo, en la
obteniendo precios medida en que se trate de materias
significativamente ms bajos que reservadas a su iniciativa. En el caso
aquellos a los que acceden el resto de la opcin por farmacias estatales
de los actores del mercado. La como empresas del Estado, se
CENABAST se auto-financia, requerira adems una ley de
fundamentalmente a travs del qurum calificado que la autorice.
cobro de una comisin por sus
servicios de intermediacin.
El mercado farmacutico cuenta con
un nmero limitado de actores. Por
un lado estn los oferentes
(laboratorios), que producen o
importan los medicamentos, y por
otro los compradores, que son el Seccin
Estado, las clnicas privadas, los Asesora Tcnica Parlamentaria
Departamento
distribuidores y las farmacias
de Estudios, Extensin y Publicaciones
(cadenas e independientes).
Los laboratorios cuentan con Est enfocada en apoyar preferentemente el
esquemas de precios diferenciados trabajo de las Comisiones Legislativas de ambas
para el mundo privado, dependiendo Cmaras, con especial atencin al seguimiento
de volmenes de compra y otros de los proyectos de ley. Con lo cual se pretende
contribuir a la certeza legislativa y a disminuir
factores, y otro para el sector
la brecha de disponibilidad de informacin y
pblico, que depende de las anlisis entre Legislativo y Ejecutivo.
licitaciones de grandes volmenes y
espaciadas en el tiempo. La Contacto
diferencia de precios entre uno y E-mail: atencionparlamentarios@bcn.cl
otro sector es significativa, Tel.: (56)32-226 3168 (Valpo.)
alcanzando un promedio que va
Este documento fue elaborado con software libre.
desde el 46% hasta el 164%,
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 2

Sumario
Introduccin.............................................................................................................................................. 2
I. El sistema de compras pblicas de medicamentos................................................................................2
1. Marco legal....................................................................................................................................... 2
2. La Central de Abastecimiento del Sistema Nacional de Servicios de Salud.....................................3
2.1 Carcter y funciones.................................................................................................................. 3
2.2. Financiamiento.......................................................................................................................... 4
3. Compra de medicamentos en el sistema pblico..............................................................................4
II. Las modalidades de venta de medicamentos en la industria farmacutica..........................................6
III. El Estado en la venta de medicamentos.............................................................................................. 8
1. Farmacias como empresas del Estado.............................................................................................. 8
2. Venta de medicamentos por los organismos pblicos de salud......................................................10
2.1. Expendio a pblico a travs de CENABAST............................................................................11
2.2. Expendio a pblico a travs de un servicio pblico especializado..........................................11
2.3. Venta a distribuidoras privadas a travs de CENABAST.........................................................12
Tablas...................................................................................................................................................... 13
Referencias............................................................................................................................................. 15

Introduccin precios a los que compra CENABAST, y los que


acceden las farmacias y distribuidoras.
En el marco de la discusin suscitada en torno a
la iniciativa de Farmacia Popular Finalmente, se indican tres mecanismos posibles
para traspasar al pblico los bajos precios a los
implementada por la Ilustre Municipalidad de
Recoleta, y las diferencias de precios de los que accede el Estado a travs de su poder de
compra centralizado, explorando sus
medicamentos ofrecidos por sta y los precios de
las farmacias, se abordan dos aspectos posibilidades de implementacin en el
ordenamiento jurdico chileno.
vinculados al problema, de especial inters del
solicitante.
El presente documento ha sido elaborado a
El primero de ellos es dilucidar qu implica la solicitud de parlamentarios del Congreso
Nacional, bajo sus orientaciones y particulares
modalidad institucional de adquisicin de
medicamentos en establecimientos pblicos de requerimientos. El tema que aborda y sus
contenidos estn delimitados por los parmetros
salud. Lo segundo es revisar las posibilidades
jurdicas de una participacin ms activa del de anlisis acordados y por el plazo de entrega
convenido. No es un documento acadmico y se
Estado en la provisin de medicamentos a la
poblacin. Para ello, el informe consta de tres enmarca en los criterios de neutralidad,
pertinencia, sntesis y oportunidad en su
partes. Las dos primeras buscan responder a la
primera pregunta, y la ltima explora las entrega.
alternativas.
I. El sistema de compras pblicas de
La primera parte, aborda el sistema de compras medicamentos
pblicas de medicamentos. En sta se describe
el marco regulativo general de las compras 1. Marco legal
pblicas, para luego revisar el modo en que se
organiza y opera la compra de medicamentos en Las compras realizadas por los organismos de la
el aparato pblico, prestando especial atencin Administracin del Estado est reguladas en la
al rol de la Central de Abastecimiento del Ley de Bases sobre Contratos Administrativos de
Sistema Nacional de Servicios de Salud Suministro y Prestacin de Servicios N. 19.886,
(CENABAST o la Central).

La segunda parte describe brevemente los


esquemas de venta que ofrecen los laboratorios
farmacuticos a los distintos compradores, y
explora las razones que se han dado para
explicar las significativas diferencias entre los
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 3

o Ley de Compras Pblicas 1. sta reconoce estando a disposicin de los organismos del
tres mecanismos para las compras pblicas: (i) sistema pblico de salud, busca centralizar la
licitacin pblica; (ii) licitacin privada; y (iii) demanda del Estado en este mbito, y cuya
compra directa, siendo la primera de ellas estructura y funcionamiento se describe a
obligatoria para las compras superiores a 1.000 continuacin.
Unidades Tributarias Mensuales (UTM), sin
perjuicio de las excepciones contempladas en el 2. La Central de Abastecimiento del
artculo 8 (art. 5)2. Adicionalmente, el artculo Sistema Nacional de Servicios de Salud
30 de la misma ley, que establece las funciones
de la Direccin de Compras y Contratacin 2.1 Carcter y funciones
Pblica, aade un cuarto modo de adquisicin:
(iv) el convenio marco3. A este respecto, cabe La CENABAST, es un servicio pblico
tener presente que los organismos del Estado funcionalmente descentralizado, con
quedan obligados a comprar bajo estos personalidad jurdica y patrimonio propio (art.
convenios, salvo que obtuvieren condiciones ms 68 DFL 1/2005). Su funcin principal es proveer
ventajosas por sus propios medios (art 30 letra de medicamentos, instrumental y dems
d, Ley de Compras Pblicas). elementos o insumos que puedan requerir los
organismos, entidades, establecimientos y
El Tribunal de la Libre Competencia (TDLC) ha personas integrantes o adscritas al Sistema
sealado que la modalidad de licitacin pblica [Nacional de Servicios de Salud, SNSS], para la
debe ser el mecanismo preferente de ejecucin de acciones de fomento, proteccin o
contratacin administrativa [] puesto que recuperacin de la salud y de rehabilitacin de
permite que las condiciones de provisin de los las personas enfermas (art. 70 DFL 1/2005,
servicios se aproximen a las de oferta en un nfasis aadido)4. Esto, sin perjuicio de la
mercado competitivo, tanto en trminos de facultad de los organismos del sistema para
cantidad, calidad y precio (citado en FNE, adquirir por s mismos dichos productos.
2014: n.13).
Por su parte, el Cdigo Sanitario establece que
En la medida en que los organismos del sistema la Central debe velar por la adecuada
pbico de salud son parte de la Administracin disponibilidad de medicamentos en el sector y
del Estado, esta normativa les resulta aplicable. arbitrar las medidas que al respecto le indique el
Ahora bien, el Decreto con Fuerza de Ley N 1 Ministerio (art. 94 inciso tercero).
del ao 2005 del Ministerio de Salud (DFL
1/2005), que refunde y sistematiza una serie de En consecuencia, la Ley autoriza a CENABAST
cuerpos normativos afines, contempla una para adquirir, almacenar, distribuir, transportar,
modalidad de compra alternativa, esto es, la arrendar y vender esos elementos a los
adquisicin de medicamentos a travs de la organismos, entidades, establecimientos y
Central de Abastecimiento del Sistema Nacional personas que formen parte del Sistema, para el
de Servicios de Salud (CENABAST), entidad que, solo objeto de cumplir con los planes y
programas relativos a la realizacin de
1 La Ley de Compras Pblicas remite al artculo 1 de la Ley acciones de salud en favor de sus beneficiarios
N. 18.545, que seala que [1]a Administracin del (art. 70 letra a DFL 1, nfasis aadido).
Estado estar constituida por los Ministerios, las
Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios As, en principio, la Central puede vender
pblicos creados para el cumplimiento de la funcin
administrativa, incluidos la Contralora General de la
medicamentos a personas que formen parte del
Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Sistema pblico de salud, lo que puede
Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos
Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas 4 De acuerdo al artculo 2 del DFL, la disposicin citada se
creadas por ley. refiere al Sistema Nacional de Servicios de Salud (SNSS),
esto es, a [l]as personas naturales o jurdicas, pblicas y
2 El artculo 8 se refiere a las licitaciones pblicas privadas que laboran en salud coordinadamente, dentro
declaradas desiertas, al trmino anticipado de contrato y de los marcos fijados por el Ministerio de Salud para el
la emergencia o imprevisto, nico proveedor, proveedor cumplimiento de las normas y planes que ste apruebe.
extranjero, entre otras situaciones. Dichos Servicios de Salud tienen como funcin principal
la coordinacin de las Red Asistencial de Salud que est a
3 El Convenio Marco es una una modalidad de licitacin en su cargo, la cual est constituida por los establecimientos
la que se establecen precios y condiciones de compra asistenciales pblicos del Servicio respectivo, los
para bienes y servicios, durante un perodo de tiempo establecimientos municipales e atencin primaria del
definido. (ChileCompra, s/f). De esta manera, los territorio, y los dems establecimientos pblicos o
organismos pblicos pueden adquirir directamente desde privados que suscriban un convenio con el Servicio de
el portal electrnico a los proveedores pre-licitados. Salud respectivo (arts. 16 y 17 DFL 1/2005)
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 4

entenderse como aquellos que estn afiliados al De esta manera, el grueso del prepuesto de la
Fondo Nacional de Salud (FONASA). Consistente institucin proviene de los cobros que realiza
con esta ltima interpretacin, es el hecho que por sus labores de intermediacin entre los
el reglamento de CENABAST seala que sta proveedores y el sistema pblico de salud y de
puede establecer oficinas de venta en las las asesoras que otorga a estos ltimos (en el
regiones del pas (art. 3, 8 letra j y 12 letra mismo sentido el Informe de la CGR, 2012).
i DS N 78/1980 MINSAL). Ahora bien, el
mismo reglamento limita la venta a particulares A este respecto, el Reglamento de la CENABST
a aquellos medicamentos y otros elementos a establece que el Departamento de Finanzas,
cuyo respecto se plantee una situacin de Administracin y Servicio Interno debe proponer
escasez, determinada por el Ministerio (art. 8 al Director pautas para la fijacin de precios de
letra m). Esto podra explicar que en la venta de los artculos de stock, de tal manera
prctica, CENABAST se limite a proveer a los que posibiliten su reposicin y generen un
organismos del sistema pblico de salud, y no a margen de comercializacin adecuado, tomando
sus beneficiarios. en consideracin la naturaleza de las funciones
que corresponden a la Central y las comisiones
2.2. Financiamiento a cobrar por las asesoras que se presten (art. 14
letra j y k DS N. 78/1980 MINSAL)6.
De acuerdo al art. 76 del DFL 1/2005, la Central
tiene diversas fuentes de financiamiento. A Lo anterior permite concluir que la CENABAST
saber: (i) los fondos que la Ley de Presupuestos opera con un modelo cercano a la autogestin
le otorgue para financiar las existencias presupuestaria7.
adecuadas a que se refiere el artculo 70 letra b)
del mismo texto legal5; (ii) los ingresos 3. Compra de medicamentos en el
provenientes de las ventas y de los servicios que
sistema pblico
preste; (iii) los frutos de sus bienes y
enajenaciones de los mismos; y (iv) otras tales
Como se ha sealado, la CENABAST gestiona
como emprstitos, subvenciones y donaciones de
las compras de medicamentos e insumos
terceros.
mdicos del sistema pblico de salud, que
incluye al Ministerio de Salud, la Subsecretara
Ahora bien, pese a lo anterior, al menos en los
de Redes Asistenciales, la Subsecretara de
ltimos seis aos (2010 a 2015 inclusive), la
Salud Pblica, el Fondo Nacional de Salud
CENABAST no ha percibido aportes fiscales para
(Fonasa), los servicios de salud y las
sus gastos operacionales. Como se aprecia en la
municipalidades y corporaciones municipales
tabla N 1 (ver al final del informe), su principal
(CENABAST, 2015). Por medio de la compra de
fuente de financiamiento en dicho periodo han
grandes volmenes, y la mayor capacidad de
sido Ingresos de Operacin del subttulo 07 de la
negociacin relativa comparado con la de los
Ley de Presupuestos, esto es:
demandantes de menores cantidades, este
organismo puede conseguir precios de compra
[L]os ingresos provenientes de la venta de
menores a los obtendra cada una de las
bienes y/o servicios que son consecuencia
instituciones pblicas si lo hiciera de forma
de la actividad propia de cada organismo
independiente8. En la prctica, de acuerdo a lo
del sector pblico, o ventas incidentales
sealado a la prensa por la directora (s) de la
relacionadas con las actividades sociales o
institucin, sta consolida la demanda de
comunitarias habituales de los ministerios
hospitales y consultorios y la licita (Sandoval y
y otras reparticiones de gobierno. Dichos
otros, 2015), sin perjuicio de aquellos
ingresos incluirn todos los impuestos que
graven las ventas del organismo, como
asimismo cualquier otro recargo a que
6 De acuerdo a informacin de prensa, la comisin que
estn sujetas (Direccin de Presupuestos, cobra la CENABAST por la intermediacin, sera
2015:58). equivalente al 7% del encargo (Sandoval y otros, 2015).

7 Esto es importante, pues implica que la CENABAST


compra los medicamentos con los recursos de sus
clientes (en este caso, los organismos del sistema pblico
5 Sern funciones de la Central: [] Mantener en de salud), siendo el aporte fiscal prcticamente nulo. De
existencia una cantidad adecuada de elementos de la esta manera, si estuviera autorizada para vender fuera
misma naturaleza, determinados por el Ministerio de del sistema pblico de salud en las mismas condiciones,
Salud, necesarios para el eficiente cumplimiento de sus la subvencin de precios, si la hubiere, sera tambin
programas. marginal.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 5

medicamentos que por ley, el MINSAL le ordena medicamentos de manera independiente, y


mantener en stock. de acuerdo a sus condiciones, lo que tiende
a reducir el poder que generara una
Sin embargo, segn menciona el Centro compra consolidada de la CENABAST.
Nacional de Frmaco-Economa del Instituto de (dem)
Salud Pblica (Cenafar, 2013),
A esto, el autor aade la falta de autonoma
[si bien] la CENABAST intenta agregar la para negociar precios en el mercado y actuar
demanda y ejercer un poder de en forma rpida y flexible como exigen estas
negociacin que permita obtener mejores negociaciones.
precios, [] esta institucin est lejos de
administrar la totalidad de la compra Lo anterior podra implicar que parte importante
pblica de medicamentos. En efecto, la de las compras del sector pblico se concretan a
compra puede ser efectuada directamente precios ms altos que los que obtiene la
desde los hospitales y/o centros de salud CENABAST. En este sentido, segn los datos ms
utilizando licitaciones pblicas (por recientes, entre 2012 y 2014 el precio promedio
ejemplo, utilizando el portal de de las compras realizadas por los
ChileCompra aunque no exclusivamente) o establecimientos de salud en forma centralizada
a travs de trato directo con el proveedor. fue un 32,5% ms bajo que los precios transados
de forma individual a travs del portal Mercado
Los datos oficiales disponibles confirman esta Pblico (CENABAST, 2014).
afirmacin. Conforme al balance del ao 2014 de
la CENABAST, el 39,5% del gasto en En relacin con las municipalidades, stas
medicamentos del SNSS se realiz con su representan el 27% del valor de operaciones de
intermediacin, representando un monto total la CENABAST, siendo el segundo segmento ms
intermediado de $284.140 millones. importante despus de los hospitales
(CENABAST, 2014b).
Si bien no se ha encontrado informacin
suficiente que permita conocer con certeza los En cuanto al detalle de las compras de este
motivos de estos niveles de cobertura, esto segmento, del total de 346 municipalidades, 278
podra estar influido por el hecho que las realizan todo o parte de sus compras a travs del
compras a travs de CENABAST no tendran la portal Mercado Pblico, sea mediante licitacin
rapidez y flexibilidad que otorga la compra o convenio marco (ChileCompra). De estas 278
directa. En particular, los requerimientos que municipalidades, 256 son clientes de la Central,
exige dicha reparticin en los plazos de aunque slo 177 (63% del total que participa en
vencimiento de los medicamentos podra Mercado Pblico) programan parte de sus
favorecer que los consultorios y hospitales compras a travs de ella, no hacindolo las 79
aprovechen las ofertas de los laboratorios, restantes (28%) (CENABAST, 2014b)9.
generalmente de medicamentos a los cuales les
falta 6 meses par vencer, lo cual desva las En la figura 1 se muestra un resumen de los
compras desde CENABAST (Vasallo, 2010:48). mecanismos de compra de las municipalidades
De acuerdo al mismo autor, desde el punto de vista de la relacin con la
CENABAST.
[] la descentralizacin en los consultorios
y hospitales -es decir, el traslado de los
recursos y la capacidad de decisin a los
administradores locales (comunas)- ha
propiciado que negocien la compra de

8 Este es el nico mecanismo a travs del cual el Estado


puede influir en los precios de los medicamentos en
Chile, lo que contrasta con la prctica habitual de
regulacin directa de precios de medicamentos en los
pases de la OCDE, como demuestra el estudio de Paris y
Belloni (2013). Los autores revisan la situacin de
Australia, Holanda, Noruega, Suecia, Reino Unido,
Blgica, Francia, Alemania, Japn, Italia, Canad,
Dinamarca, Korea y Espaa, constatando que slo Reino 9 Del informe en que se han extrado estos datos, no es
Unido y Dinamarca carecen de sistemas de regulacin posible inferir la situacin de las 88 municipalidades que
directa de precios. no son parte del Mercado Pblico.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 6

Figura 1. Estructura de compras de medicamentos de adquiridos a travs de Mercado Pblico. Este


las municipalidades (2013) anlisis arroj que el sobreprecio promedio
observado fue un 88% mayor en la compra
directa a travs de Mercado Pblico respecto a
CENABAST, con una gran dispersin en la
distribucin de estas diferencias10. Dada la alta
dispersin, otra medida de clculo de
sobreprecio es a travs de la mediana, la cual se
sita en un 55% de sobreprecio 11-12. En la Figura
2 se presenta la distribucin de sobreprecios
observada, mostrndose en el eje horizontal el
sobreprecio de las compras municipales respecto
a CENABAST y en el eje vertical la proporcin
de casos.

Figura 2. Diferencia porcentual de precios del


segmento municipalidades respecto a CENABAST

** La Subdere registra oficialmente 346 municipios


Fuente: CENABAST, (2014b).

Esta estructura de abastecimiento tiene como


resultado que el 50% del valor de las compras
municipales en el ao 2013 se realizara a travs
de la CENABAST, siendo por tanto el 50%
restante a travs de compras directas por medio
de Mercado Pblico. Cabe mencionar que en los
aos recientes el porcentaje de cobertura de la
CENABAST se ha ido reduciendo, ya que en el
ao 2011 las compras a travs de esta
representaban el 57,8% de las compras
municipales (CENABAST, 2014b). En la Tabla 1
se muestran las estimaciones de las compras
municipales desagregadas segn el canal de la Nota: distribucin sobre un total de 205 frmacos
comparados
adquisicin.
Fuente: CENABAST, 2014
Tabla 1. Estimacin del tamao potencial del mercado en el
segmento municipalidades. 2011-2013 (millones de pesos y Finalmente, respecto a estos resultados, el
porcentaje sobre el total) estudio de la CENABAST concluye que,
Ao 2011 2012 2013
[] a la luz de los resultados, resulta
Programacin de compras 18.279 17.863 16.045 evidente que el proceso de concentracin
a travs de la CENABAST de compradores llevado a cabo por la
(57,8%) (52,7%) (50%)
Cenabst se traduce en ventajas en precios
inalcanzables para un comprador aislado.
Programacin de compras 13.327 16.059 16.048 En este caso, los municipios, al comprar
a travs de Mercado
Pblico (42,2%) (47,3%) (50%) directamente a travs de Mercado Pblico
no logran concentrar cantidades de
Total 31.606 33.922 32.093 10 El trmino sobreprecio se entiende en el estudio de la
CENABAST como una diferencia porcentual de precio por
causa del diferente poder de negociacin y de volmenes
Fuente: CENABAST, 2014b de compra.

La propia CENABAST (2014), ha analizado las 11 Sin entrar en consideraciones metodolgicas, la mediana
es el valor de la posicin central de las observaciones, es
diferencias de precios entre las compras decir el valor que deja tantas observaciones por encima
realizadas por las municipalidades a travs suyo como por debajo de este.
y aquellas verificadas mediante compras
directas. La metodologa utilizada es comparar 12 Pamela Chacaltana, directora (s) de CENABAST, afirm a
la prensa que el ahorro promedio frente a Mercado
el precio de 205 medicamentos adquiridos a Pblico era de 39,4% (Sandoval y otros, 2015).
travs de CENABAST, con los mismos frmacos
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 7

consumo que permitan un poder


negociador de precios, por lo tanto se Diversos actores han sealado que los
obligan a tener que pagar ms alto por un laboratorios cuentan con listas de precios que
producto similar. [sic] (CENABAST, 2014b) incorporan descuentos segn volumen de
compra y otros factores. Sin embargo, en ningn
caso, esos precios alcanzaran a los que accede
II. Las modalidades de venta de la CENABAST a travs de sus licitaciones, segn
seala su director, Pablo Venegas (Aravena y
medicamentos en la industria Cabello, 2015). En este sentido, Alberto Novoa,
farmacutica gerente de asuntos corporativos de Empresas
Salcobrand, ha sostenido que,
De acuerdo a informacin de prensa, el proceso
de comercializacin farmacutica en Chile tiene [] en Chile hay una coexistencia de dos
tres etapas. La primera corresponde a la mercados paralelos y excluyentes; uno es
produccin, en la que participan ms de setenta el institucional, al cual accede el Estado a
laboratorios nacionales y extranjeros, los que travs de Cenabast, con hospitales y
producen, importan y exportan medicamentos. consultorios, y otro es el mercado
En la segunda etapa estn los distribuidores, que farmacutico, al cual estn obligadas las
considera a siete empresas, incluyendo las de las farmacias privadas a comprarle a los
tres grandes cadenas de farmacias, y que laboratorios. Son listas de precios
compran directamente a los laboratorios y se completamente distintas, que responden a
auto-abastecen. Por ltimo, las farmacias que una separacin que han hecho los
son las que llevan el producto a los laboratorios (Sandoval y otras, 2015).
consumidores. Este grupo est encabezado por
las tres cadenas, que contaran con 3.013 Por su parte, Hctor Rojas, presidente de la
farmacias, las que concentran el 90% del Federacin de Farmacias Independientes,
mercado, y el 10% restante por 1.100 farmacias confirma la significativa diferencia entre los
independientes (de Amstica, 2015; Sandoval y precios a los que accede CENABAST, y aquellos
otras, 2015). a los que compran sus federados: [e]l Eutirox
(medicamento para la tiroide) yo lo compro a
A esto hay que agregar los distintos grupos que unos $ 8.000 y la farmacia estatal de Recoleta
compran directamente a los laboratorios. De probablemente la compre a $ 700 a Cenabast.
acuerdo a la informacin presentada por la Hay responsabilidad de los laboratorios en estas
consultora Altura Management (2015), por una tremendas diferencias de precios" (Sandoval y
parte est el Estado, que como se ha sealado, otros, 2015).
compra principalmente a travs de CENABAST,
aunque tambin es significativa la compra Esta diferencia de precios ha sido constatada
descentralizada por otros actores del sistema de por un estudio presentado por la consultora
salud pblica (vg. Municipalidades, hospitales). Altura Management (2015). En ste se
De acuerdo a informacin de prensa, su compararon los precios de cien productos de
participacin en el mercado alcanzara al 16% laboratorios internacionales que figuraran entre
hacia 2015 (Sandoval y otros, 2015). El sector los ms comprados por la CENABAST entre
privado, compuesto por las siete distribuidoras enero y octubre de 2015 y cuya informacin de
mencionadas, las farmacias de cadena, que precios a farmacia estuviese disponible en la
compran directamente a los laboratorios o a web15. De acuerdo a los resultados presentados,
travs de sus propias distribuidoras, las 7 productos tendran diferencia superiores a
farmacias independientes, que slo compran a 1000% en los precios de venta a CENABAST
las distribuidoras y las clnicas y centros frente al de las farmacias (ver tabla N. 2 al
privados de salud representaran en conjunto el final). En tanto, 41 superaran el 100% de
82% del mercado, de acuerdo a la misma diferencia, mientras 11 se encontraran entre 50
fuente13-14. y 100% de diferencia. Slo en 5 casos, el precio
al que accederan las farmacias sera igual o
13 La nota periodstica divide en tres actores principales el inferior al de CENABAST. En promedio, respecto
mercado: el retail (65%), el Estado (16%) y las clnicas de los 100 remedios analizados, CENABAST
privadas (17%) (Sandoval y otas, 2015). Por su parte,
Altura Management (2015) no contempla a las clnicas y
centros de salud privados.
15 De los productos analizados, 97 se comercializaron en las
14 El 2% restante est catalogado como otros. mismas presentaciones.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 8

accedera a un precio 164% inferior al que al sistema pblico de salud, obteniendo precios
compraran las farmacias16. significativamente ms bajos que los organismos
que compran de manera descentralizada.
De esta manera, el informe concluye que la Asimismo, la Central obtiene precios varias
diferencia de precios no sera un fenmeno veces ms bajos que los que deben pagar las
aislado, sino que respondera a una poltica de cadenas de farmacias y las farmacias
los laboratorios. independientes, con el consiguiente ahorro para
quien paga finalmente el producto.
Jean-Jacques Duhart, vicepresidente ejecutivo de
la Cmara de la Innovacin Farmacutica de En ese contexto, el usuario est interesado en
Chile, atribuye estas diferencias a las evaluar la posibilidad que el Estado venda
caractersticas propias de cada uno de los directamente medicamentos al pblico, para
mercados. Por una parte, el mercado pblico traspasar as los bajos precios a que tiene acceso
sera industrial, por lo que adquirira productos su poder de compra centralizado.
no terminados que seran incorporados a su
propia cadena de produccin para ser manejados Para ello, se presentar el marco normativo que
y procesados con posterioridad. Dichas compras resultara aplicable a dos posibles esquemas de
se verificaran mediante licitaciones a gran venta directa del Estado a pblico: (i) la
escala y espaciadas en el tiempo. En cambio, el instalacin de farmacias estatales como
producto vendido al mercado privado sera al empresas del Estado; y (ii) la instalacin de
menudeo, en envase, a menor escala y destinado expendios de medicamentos como parte del
a la venta (Sandoval y otros, 2015). SNSS, dirigidos al pblico general o a las
distribuidoras.
Por su parte, los autores del estudio de Altura
Management citado arriba, sealan que si bien Cabe advertir que lo que sigue es una evaluacin
CENABST compra grandes volmenes a travs prospectiva, y no agota la necesidad de estudiar
de licitaciones pblicas por principio activo (no otras artistas legales de su implementacin, lo
por marcas) y su logstica est subcontratada, que puede verificarse en un informe especfico
las diferencias de precios seran tan elevadas, sobre la materia
que no se explicaran suficientemente por estas
diferencias. Segn el informe aludido, esta 1. Farmacias como empresas del Estado
conclusin se reforzara por el hecho de que
dicha reparticin mantendra importantes Una frmula posible para resolver la cuestin de
deudas con los laboratorios, por lo que estos no la venta directa de medicamentos por el Estado
podran aplicar descuentos financieros. La al pblico es la instalacin de farmacias
diferencia de empaque, tampoco explicara el estatales. Se tratara de una empresa del Estado,
contraste para los autores del estudio17. esto es, una empresa pblica creada por ley, y
Sugieren como explicacin alternativa una como tal, parte de la Administracin del Estado
posible subvencin desde las farmacias privadas (art. 1 Ley N. 18.575)18. De acuerdo a Soto
hacia la CENABAST, a travs del sobreprecio Kloss (2012:258ss), se tratara de personas
pagado. Sin embargo, no aportan evidencia en jurdicas de derecho pblico, organizadas de
ese sentido. forma gerencial (no burocrtica), que
desempean una actividad econmica regida por
III. El Estado en la venta de el derecho privado, debido al carcter comercial
medicamentos o industrial de su actividad, que es, la
prestacin de servicios, para satisfacer
necesidades pblicas. Frente a esta postura,
Ya hemos visto que el Estado, a travs de su
otros autores plantean que el objeto principal de
mecanismo de compras centralizadas, abastece
las empresas pblicas no estara vinculado a la
satisfaccin de necesidades pblicas, sino que
16 El informe cita un estudio publicado en La Tercera, que fundamentalmente, a entregar utilidades al fisco,
habra comparado los precios de 20 productos
bioequivalentes, constatando una diferencia de precios
promedio de 48%. 18 Cabe tener presente que en sentido estricto, las
empresas del Estado son aquellas que estn creadas y
17 Aportan como ejemplo el caso de la Atorvastatina de 20 reguladas por ley. Sin embargo, la actividad empresarial
mg. La diferencia de precios detectada entre del Estado tambin puede concretarse mediante una ley
presentaciones de 30 unidades y 500 unidades sera que autorice a un servicio pblico a crear una empresa
entre entre un 15% y un 18%, lo que contrasta el precio estatal. Este formato otorga mayor flexibilidad para el
al que acceden las farmacias, recargado en un 62%. funcionamiento de la misma.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 9

sin perjuicio de la finalidad social que consagracin de dicho principio, y por lo mismo,
complementara su afn lucrativo, por ejemplo, el Estado slo podra realizar actividades
en este caso, traspasar a la poblacin los precios econmicas cuando los particulares no se
bajos a que accede el Estado (Pardow y Vallejo, interesen en prestarlas o no lo hagan
2008; Schurmann, 2006). adecuadamente, y aquellas sean necesarias para
el bien comn (Bertelsen, 1987; Fermandois,
La creacin de estos establecimiento requerira 2001, citado en Quintana, 2014; Jordn, 2010;
de una ley que as lo exprese. Esto por varias Silva Bascun, 1997; Varela del Solar, 1989;
razones. Primero, porque as lo exige el principio Ziga, 2007). Autores como Fermandois 2000
de legalidad administrativa, consagrado en el (citado en Garca y Verdugo, 2014), y
artculo 7del texto constitucional (Pantoja, Covarrubias (2004, citado en Viera, 2013),
2008; Viera, 2013). Segundo, porque el texto sostienen que, por tratarse de una expresin del
constitucional establece la iniciativa presidencial sealado principio, se requerira adems (i) que
exclusiva para la creacin de empresas el Estado agote los esfuerzos para promover que
estatales, lo que implica una reserva legal en la dicha actividad sea realizada por particulares;
materia (art. 65 N. 2). Finalmente, por la regla (ii) que la intervencin estatal sea temporal; y
expresa contenida en el inciso segundo del (iii) que la empresa tenga un giro nico
artculo 19 N. 21 del mismo cuerpo normativo: expresado en su ley habilitante. Como se ver,
slo este ltimo requisito adicional, ha sido
El Estado y sus organismos podrn acogido por parte de la jurisprudencia.
desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de Frente a esta postura, diversos autores sealan
qurum calificado los autoriza. En tal caso, que el 19 N. 21 se limitara a establecer una
esas actividades estarn sometidas a la reserva legal (calificada), y una norma de
legislacin comn aplicable a los igualdad en materia econmica (Schrmann,
particulares, sin perjuicio de las 2006; Usen, 2012; Vallejo y Pardow, 2008; Viera,
excepciones que por motivos justificados 2009). De esta manera, el nivel de participacin
establezca la ley, la que deber ser, estatal en la actividad econmica sera
asimismo, de qurum calificado19. determinado por el legislador actuando con
mayora absoluta, sin que la CPR haga una
Como puede apreciarse, la norma confirma la opcin especfica al respecto, ms all de exigir
reserva legal en la materia, establece que la dicha mayora reforzada. Esta postura se funda
creacin de empresas estatales requiere de en que, aun cuando el principio de
qurum calificado, e indica que el rgimen subsidiariedad pudo haber influido en la
aplicable a dicha empresa es el mismo que el redaccin del texto constitucional (Loo, 2009;
que corresponde aplicar a los privados, salvo Schrmann, 2006), ste no hizo un
que la propia ley calificada establezca otra cosa reconocimiento del mismo. Esto le quitara
por motivos fundados. eficacia hermenutica, particularmente tomando
en consideracin que aquel no ha sido parte de
La doctrina ha debatido intensamente sobre el la historia constitucional chilena (Vallejo y
sentido y alcance de esta norma. Pardow, 2008). Asimismo, este sector de la
doctrina rechaza la interpretacin originalista,
Una corriente, vinculada a la redaccin del por antidemocrtica y poco fiable (Bassa, 2008;
texto, sostienen que la CPR consagrara el Bassa y Viera, 2008; Cristi y Ruiz-Tagle, 2006;
principio de subsidiariedad como base de la Vallejo y Pardow, 2008; Vial, 2002; Zapata,
institucionalidad, y por lo mismo, la actividad 2008).
econmica del Estado estara significativamente
restringida20. En consecuencia, la norma Cabe tener presente que, en esta materia, el
comentada debera entenderse como una Tribunal Constitucional (TC) ha entendido que el
texto constitucional s recoge el principio de
19 nfasis aadido. subsidiariedad. Al menos as se desprende del
exhaustivo compendio de jurisprudencia (1981-
20 Para afirmar su posicin, invocan las menciones que el
2015) editado por los Ministros de dicho
artculo 1 hace al bien comn como finalidad del Estado,
y la proteccin que la misma norma ofrece a la tribunal, Enrique Navarro y Carlos Carmona y
autonoma de los grupos intermedios, en tanto estructura (2015). As, en relacin con el artculo 19 N. 21,
de la sociedad. Se apoyan estrechamente en las actas de el TC ha sealado que ste protege la iniciativa
la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, que
privada, y viene a ser una consecuencia del
sirvi de antecedente para el proyecto finalmente
aprobado por la Junta Militar. principio de subsidiariedad (STC 146: c. 8). En
este sentido, siguiendo la doctrina originalista,
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 10

ha sealado que la reserva legal calificada 2. Venta de medicamentos por los


evidencia el carcter excepcional de la actividad organismos pblicos de salud
empresarial del Estado siendo en todo caso la
regla general que ellas queden entregadas a la Una alternativa a la instalacin de farmacias
accin de los particulares (STC 467 c. 14 y STC como empresas del Estado, sera concebir la
1732: c. 38. En sentido similar STC 167). venta de medicamentos como parte del sistema
pblico de salud. Esto podra fundarse en el
Por su parte, la jurisprudencia de la Corte hecho que la CPR garantiza a todas las personas
Suprema resolviendo recursos de amparo el derecho a la proteccin de la salud, y el
econmico, parece confirmar la doctrina del acceso igualitario a las acciones de promocin,
giro nico. Esto es, que la ley que crea la proteccin y recuperacin de la salud y de
empresa del Estado debe consignar su finalidad rehabilitacin del individuo y el consiguiente
especfica, la cual debe entenderse deber preferente del Estado de garantizar la
restrictivamente (Navarro, 2007). ejecucin de las acciones de salud, sea que se
presten a travs de instituciones pblicas o
En consecuencia, no cabe duda que la creacin privadas, establecido en el artculo 19 N. 9 del
de una o varias farmacias estatales como texto constitucional, deber cuyos responsables
empresas requerira de una ley de qurum son el Ministerio de Salud y los dems
calificado, esto es, una ley aprobada por la organismos pblicos de salud, de conformidad al
mayora absoluta de los miembros de cada artculo 1 del DFL N. 1 de 2005 de MINSAL.
cmara. Dicha ley, es de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica, de conformidad al Conforme a la jurisprudencia reciente del
artculo 65 numeral 2 de la CPR. Esto tambin Tribunal Constitucional, este derecho a la
es aplicable a las municipalidades, en tanto (proteccin de la) salud, es un derecho social, de
rganos de administracin del Estado, y por igual entidad que los dems derechos
regla expresa del artculo 11 de la Ley N. consagrados en la Constitucin:
18.695 Orgnica Constitucional de
Municipalidades. Los derechos sociales, llamados tambin
derechos de prestacin o de la segunda
Si se pretende facultar a estas farmacias para generacin, son tales y no simples
abastecerse por medio de CENABAST, se declamaciones o meras expectativas, cuya
requerira una autorizacin legal expresa, materializacin efectiva quede suspendida
aprobada por el mismo qurum, en la medida en hasta que las disponibilidades
que esto supondra diferencia con el rgimen presupuestarias del Estado puedan
comn aplicable a los particulares, los que, en llevarlos a la prctica. (STC 1287, cc. 20 a
general, no tienen acceso a comprar a travs de 23) (En el mismo sentido STC 976, c. 26,
aquella. Ahora bien, esta cuestin tambin STC 1218, c. 20).
podra resolverse por la va de habilitar a la
Central a vender tambin a las distribuidoras y El encargado de garantizar los derechos y velar
farmacias privadas, lo que requerira de una por el cumplimiento de los deberes mencionados
modificacin legal de sus atribuciones, es el Ministerio de Salud, y las dems
patrocinada por el Ejecutivo, como se ver ms instituciones que conforman el sistema pblico
adelante21. de salud (art. 1 DFL N. 1 de 2005, MINSAL).
Dicho Ministerio tiene ademas el deber de velar
Por otra parte, conforme a una parte de la por el acceso de la poblacin a medicamentos o
doctrina, y al desarrollo jurisprudencial de la productos farmacuticos de calidad, seguridad y
Corte Suprema, podra requerirse la expresin eficacia (art. 94 Cdigo Sanitario), siendo la
de un giro nico en la ley (expendio de CENABST el organismo encargado de velar por
medicamentos). la disponibilidad de los mismos en el sector
pblico de salud.

Como se ha sealado ms arriba, la Ley autoriza


a CENABAST a vender medicamentos a las
personas beneficiarias del sistema pblico de
21 Alternativamente, estas farmacias estatales podran
salud con el solo objeto de cumplir con los
funcionar comprando directamente a los laboratorios
proveedores. Su volumen de compra podra darles acceso planes y programas del MINSAL. Sin embargo,
a precios relativamente bajo, pero difcilmente existe una limitacin a esta atribucin en el
alcanzaran el umbral de CENABAST. propio reglamento de la Central, el cual establee
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 11

que esta facultad slo se puede ejercer en implementarse, como la venta en consultorios u
contextos de escasez calificados por dicho hospitales.
Ministerio.
2.1. Expendio a pblico a travs de
Por su parte, el artculo 129 inciso final del CENABAST
Cdigo Sanitario, modificado en 2014, establece
que slo los establecimientos sealados en dicho De acuerdo a la regulacin revisada, es posible
artculo y en el 129 D, estn autorizados para afirmar que la CENABAST s tiene atribuciones
expender medicamentos cualquiera sea la legales para vender medicamentos a personas
condicin de venta de stos. De esta manera, que sean parte del sistema pblico de salud, a
solo podran vender medicamentos: (i) las travs de sus propios locales de venta, aunque
farmacias establecidas; (ii) los almacenes por la va reglamentaria, esto ha sido limitado a
farmacuticos*; (iii) las farmacias itinerantes (en casos de excepcin (escasez decretada por el
lugares donde no existan farmacias MINSAL).
establecidas); (iv) los establecimientos de salud
(donde no existan establecimientos de expendio); En consecuencia, una primera cuestin que
y (v) los establecimientos asistenciales de habra que modificar si se quiere promover una
atencin cerrada y los de atencin ambulatoria venta sin restricciones a particulares, sera
para las acciones de salud que ejecuten; (vi) los ampliar sus facultades ms all de las personas
establecimientos o lugares de trabajo que que formen parte del Sistema (art. 70 a de DFL
conlleven riesgos para la salud o de 1/2005)22. Para ello, se requerira de patrocinio
accidentalidad; y (vii) los establecimientos de del Ejecutivo, en la medida en que se trata de
asistencia mdica abierta o cerrada que modificar las funciones o atribuciones de un
incorporen medicamentos a las prestaciones de servicio pblico (art. 65 N. 2 CPR).
salud que otorgan. Sin perjuicio de lo anterior, el
artculo 129 C agrega a (vii) los establecimientos En segundo lugar, podra ser conveniente
asistenciales de localidades de las comunas de modificar el reglamento de la CENABAST,
menos de diez mil habitantes y aquellas que se eliminando la excepcionalidad de la venta a
ubiquen a ms de cien kilmetros de otro centro particulares, aun cuando podra darse por
poblado. derogado tcticamente con la reforma legal
anterior.. Esto podra llevarse a cabo por el
Finalmente, el artculo 129 D establece que: Ejecutivo ejerciendo su potestad de ejecucin, o
el legislador mediante ley. En este ltimo caso,
Ninguna de las normas establecidas en por tratarse de funciones o atribuciones de un
esta ley podr ser interpretada en el servicio pblico, la modificacin podra requerir
sentido de que se autoriza el expendio de de patrocinio del Ejecutivo.
medicamentos en lugares o recintos
distintos de los sealados expresamente en Un segundo mbito que podra requerir revisin,
ella ni a la venta directa en estanteras u es el de la regulacin sanitaria, en la medida en
otros espacios de acceso directo al pblico. que restringe el expendio de medicamentos a los
establecimientos que l mismo seala, sin incluir
a la CENABAST. Ahora bien, la lgica de la
De acuerdo a lo anterior, la venta directa y
regulacin sanitaria parece implicar que, aun
generalizada de medicamentos a pblico desde
habitando a dicho organismo para vender
el sistema pblico de salud, requerira de
medicamentos a pblico, aquel debera operar
algunos ajustes legales y/o reglamentarios,
como una farmacia. Esto implicara el
dependiendo del modelo que se adopte. A
cumplimiento de requisitos que podran exigir
continuacin se revisan tres esquemas posibles,
una modificacin legal de cuestiones tales como
sin perjuicio de otros, tales como la venta a
la dotacin de profesionales de la central, para
travs de los municipios, que ya estn siendo
que incluya qumicos farmacuticos, cuya
implementados, o que podran eventualmente
presencia en los expendios de medicamentos es
una exigencia del Cdigo Sanitario.
* Los almacenes farmacuticos son establecimientos en
que se puede vender medicamentos que no requieren
receta y aquellos con receta autorizados por el MINSAL;
accesorios mdicos, quirrgicos, de primeros auxilios y 22 Mantener la venta directa restringida a los afiliados a
curacin. A diferencia de las farmacias, no cuentan con FONASA podra tener dificultades de constitucionalidad,
un qumico farmacutico, sino que con un prctico sobre todo si se mantiene un modelo de CENABAST sin
farmacutico (art. 56 Decreto Supremo N. 466/1985 subsidio, puesto que la exclusin carecera de
MINSAL). fundamento legtimo para ser justificada.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 12

2.2. Expendio a pblico a travs de un derecho de la educacin, pues al ser la


servicio pblico especializado educacin bsica y media obligatorias, el
Estado o sus rganos deben tener los
Otra alternativa sera la creacin de un nuevo establecimientos necesarios para cumplir
organismo pblico de salud que se agregara a dicho mandato, sin perjuicio de la
los establecidos en el Libro I del DFL 1/2005 existencia de establecimientos privados,
MINSAL, encargado de la venta directa de subvencionados o no (STC 2368, cc., 16. En
medicamentos a pblico. Evidentemente, esta el mismo sentido STC 2369, cc. 15, 16 y 17,
opcin requerira del patrocinio del Ejecutivo, en STC 2370, cc. 15, 16 y 17)
la medida en que el Presidente de la Repblica
tiene la iniciativa exclusiva para la creacin de
Es ms, en las sentencias citadas, el TC ha
servicios pblicos.
destacado el hecho que la Ley Orgnica de
Municipalidades distingue entre la actividad
Ahora bien, lo primero que cabra determinar, es
empresarial del municipio y la actividad
si esto tiene alguna diferencia con la idea de una
vinculada a los servicios de salud, educacin y
farmacia estatal como empresa del Estado. Esto
dems incorporados a la gestin municipal,
es relevante para efectos de determinar el
siendo estas ltimas configuradas como
qurum de aprobacin de la ley, y en general,
potestades o competencias propias de ste
los requisitos constitucionales exigibles.
(dem, c. 17. En el mismo sentido STC 2369, STC
2370).
El fundamento de la creacin del nuevo servicio
sera contribuir a que el Estado cumpla con el
De esta manera, dado que se trata del
deber constitucional y legal del Estado en la
cumplimiento de una obligacin constitucional
materia, esto es, la proteccin del libre e
vinculada al ejercicio de un derecho (a la
igualitario acceso a las acciones de [...]
proteccin de la salud), no puede tratarse de una
recuperacin de la salud y de rehabilitacin del
actividad empresarial en el sentido del artculo
individuo (art. 19 N. 9 CPR y 1 DFL 1/2005
19 N 21.
MINSAL, nfasis aadido). De esta manera, se
tratara de un servicio pblico orientado a
Ahora bien, cabe preguntarse si el hecho de que
garantizar un derecho social
se cobre por la prestacin (medicamentos),
constitucionalmente garantizado. En este
podra cambiar la caracterizacin de aquella
sentido, no se estara proponiendo la creacin de
como servicio pblico.
una empresa que tenga la finalidad de producir
ganancia al Fisco. Esto es relevante, no slo
Al respecto, puede sealarse que la variedad de
porque parte de la doctrina considera que esa es
servicios contra prestacin que son prestados
la diferencia determinante entre la actividad
por el Estado es amplia, lo que parece confirmar
empresarial (empresa pblica), y la actividad de
que la gratuidad no constituye un elemento
servicio (servicio pblico), sino porque el propio
esencial del servicio pblico. Sin ir ms lejos, el
Tribunal Constitucional ha discurrido en esa
propio sistema pblico de salud ofrece
lnea cuando se trata de derechos sociales.
prestaciones que ciertos usuarios deben pagar.
As por ejemplo, una persona que no est afiliada
Al respecto, el TC, refirindose al derecho a la
al sistema FONASA, y se atienda en la red
educacin, ha sealado que los establecimientos
pblica de salud, debe pagar el 100% del costo
educacionales traspasados a los municipios no
del servicio. Es ms, aquellos afiliados que estn
pueden entenderse como enmarcados en el
en los tramos de cobertura C y D, deben
artculo 19 N. 21 CPR, pues no realizan una
realizar un copago equivalente al 10% y 20% del
actividad empresarial, aunque pueden acogerse
costo de las prestaciones (Gobierno de Chile,
al beneficio de la subvencin (STC 2368: c. 15.
s/f).
nfasis aadido). Afirmando la centralidad de la
cuestin de la finalidad que anima al servicio, el
2.3. Venta a distribuidoras privadas a travs
TC ha sealado que:
de CENABAST
Una cosa es que los municipios puedan ser Otra alternativa sera habilitar a CENABAST a
sostenedores y otra, que ejerzan una vender a los distribuidores privados de
actividad lucrativa. Los municipios medicamentos o directamente a las farmacias
administran un servicio pblico que les fue (independientes y cadenas). Para ello, sera
traspasado por el gobierno central. En tal necesario modificar el ttulo I del captulo V del
sentido, no llevan a cabo una actividad DFL 1/2005, sobre las funciones de CENABAST,
lucrativa. Su labor se enmarca dentro del habilitando la venta al sector privado. A nivel
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 13

reglamentario, debera garantizarse una lista de


precios nica, que no distinga entre
compradores para evitar discriminaciones
arbitrarias e interferencias en la libre
competencia, sin perjuicio de que sta incorpore
descuentos asociados a volumen, pronto pago,
logstica y presentacin, entre otros criterios
justificables, ciegos a la naturaleza jurdica del
comprador. Cabe tener presente que esta
variante siempre supone la ausencia de
subsidios estatales a CENABAST. En caso de que
lo hubiese, la diferencia de precios dependiendo
del comprador podra estar justificada.

Ahora bien, esta solucin requerira de medidas


complementarias que permitan asegurar el
traspaso a los consumidores finales de los
precios rebajados a los que accede CENABAST.
Esto, debido a la alta concentracin del mercado
de distribucin de medicamentos, y a las
prcticas atentatorias de la libre competencia en
que han incurrido sus principales actores en los
ltimos aos. En este sentido, esta alternativa
podra acompaar la instalacin de farmacias del
Estado (sean empresas o servicios pblicos).
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 14

Tablas
Tabla 1. Presupuesto Central de Abastecimiento del Sistema Nacional de Servicios de Salud. En miles de pesos
2015*.
2013 2014 2015
INGRESOS 6.478.067 7.519.516 10.229.157
INGRESOS DE OPERACION 5.499.281 6.498.879 9.208.550
OTROS INGRESOS CORRIENTES 69.590 137.923 137.923
Recuperaciones y Reembolsos por Licencias Mdicas 56.112 109.388 109.388
Multas y Sanciones Pecuniarias 15.058 15.058
Otros 13.478 13.478 13.477
RECUPERACION DE PRESTAMOS 908.135 881.684 881.684
Ingresos por Percibir 908.135 881.684 881.684
SALDO INICIAL DE CAJA 1.061 1.030 1.000
GASTOS 6.478.067 7.519.516 10.229.157
GASTOS EN PERSONAL 2.601.355 2.569.946 3.848.946
BIENES Y SERVICIOS DE CONSUMO 3.345.877 4.228.450 5.618.950
INTEGROS AL FISCO 472.691 720.091 720.091
Impuestos 472.691 720.091 720.091
ADQUISICION DE ACTIVOS NO FINANCIEROS 56.021 40.170
Equipos Informticos 39.577 24.720
Programas Informticos 16.444 15.450
SERVICIO DE LA DEUDA 1.061
Deuda Flotante 1.061
SALDO FINAL DE CAJA
Fuente: Direccin de Presupuestos. Elaboracin propia en base a leyes de presupuestos.
1.061 1.030 1.000
* Tambin se revis la Ley de Presupuestos de los aos 2010, 2011 y 2012, constatando que no hubo
financiamiento a travs de aporte fiscal, aunque el detalle no se agrega en la tabla.

Fuente: Direccin de Presupuestos. Elaboracin propia en base a leyes de presupuestos.


Tabla 2. Mayores diferencias de precios de compra a laboratorios entre CENABAST y Farmacias.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 17

Referencias

Altura Management. (2015). Seminario: Farmacias Populares y Remedios Baratos: Mito o Realidad?
La Industria de Medicamentos en Chile [diapositivas pptx]. Archivo personal del autor.

de Amstica, C. (2015, diciembre 2). Los remedios de marca son ms caros en Chile que en otros
pases del continente. La Segunda. Disponible en: http://bcn.cl/1tk0g (diciembre, 2015).

Aravena, N. y Cabello, N. (2015, noviembre 10). Laboratorios explican por qu les venden a distintos
precios a Cenabast y a las farmacias. El Mercurio. Disponible en: http://bcn.cl/1thi9 (noviembre,
2015).

Bassa, J. (2008). Notas para una teora democrtica del poder constituyente. Nomos, 1: pp. 41-70.

Bassa, J. y Viera, C. Contradicciones de los fundamentos tericos de la constitucin chilena con el


Estado constitucional: notas para su reinterpretacin. Revista de Derecho (Valdivia), 21(2): pp.
131-150.

Bertelsen, R. (1987). El Estado empresario en la Constitucin de 1980. Revista chilena de Derecho,


115-125.

CENABAST. (2014). Balance de gestin integral. Disponible en: http://bcn.cl/1tccd (noviembre, 2015).

(2014b). Anlisis del segmento municipalidades. Disponible en: http://bcn.cl/1tce2 (noviembre,


2015).

(2015). Institucin. Disponible en: http://bcn.cl/1rsfx (noviembre, 2015).

CENAFAR. (2013). Medicamentos en Chile: revisin de la evidencia del mercado nacional de frmacos.
Disponible en: http://bcn.cl/1rsb5 (noviembre, 2015).

Cristi, R. y Ruiz-Tagle, P. (2006). La repblica en Chile. Santiago: Lom ediciones.

Contralora General de la Repblica (CGR). (2012). Informe Central de Abastecimiento del Sistema
Nacional de Servicios de Salud. Disponible en: http://bcn.cl/1tgxy (noviembre, 2015).

ChileCompra. (s/f). Cmo venderle al Estado? Disponible en: http://bcn.cl/1taug (noviembre, 2015).

Direccin de Presupuestos, DIPRES. (2014). Ley de presupuestos del sector pblico ao 2015.
Disponible en: http://bcn.cl/1sfth (noviembre, 2015).

Fiscala Nacional Econmica (FNE). (2014). Estudio de licitaciones de compras de medicamentos en


establecimientos pblicos de salud.

Garca, J. F. y Verdugo, S. (2015). Subsidiariedad. Mitos y Realidades en Torno a su Teora y Prctica


Constitucional. En. Pablo Ortzar (ed). Subsidiariedad. Ms All del Estado y del Mercado.
Santiago: Instituto de Estudios de la Sociedad. pp. 205-225. Disponible en: http://bcn.cl/1tdxp
(noviembre, 2015).

Jordn, T. (2010). Claves para compatibilidad entre el ordenamiento jurdico interno y el internacional
en materia de derechos educacionales. Disponible en: http://bcn.cl/1tedb (noviembre, 2015).

Loo, M. (2009). La disciplina constitucional del principio de subsidiariedad en Italia y Chile. Revista de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, 33: pp. 391-426.

Navarro, E. (2007). El recurso de amparo econmico y su prctica jurisprudencial. Estudios


Constitucionales, 5 (2): pp. 99-119.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE| SSP1536 18

Navarro, E. y Carmona, C. (editores). (2015). Recopilacin de jurisprudencia del Tribunal


Constitucional (1981-2015). Cuadernos el Tribunal Constitucional, 59.

Pantoja, R. (1998). La organizacin administrativa del Estado. Santiago: Editorial Jurdica.


Paris y Belloni. (2013). Value in pharmaceutical pricing. OECD Health Working Papers, 63. Disponible
en: http://bcn.cl/1tbuu (noviembre, 2015).

Quintana, A. (2014). El principio de subsidiariedad. Revista de Derecho Pblico, Pg-125.

Silva Bascun, A. (1997). Tratado de derecho constitucional. Tomo IV. Segunda edicin. Santiago:
Editorial Jurdica de Chile.

Sandoval, G., Leiva, L. y Jarpa, M. J. (2015, noviembre 7). Por qu varan tanto los precios de
medicamentos?. La Tercera. Disponible en: http://bcn.cl/1t5ks (diciembre, 2015).

Schurmann, M. (2006). Orden pblico econmico y principio de subsidiariedad, argumentos para una
crtica. Revista de Derecho y Humanidades, 12: pp. 217-229.

Soto Kloss, E. (2012). Derechos Administrativo. Temas Fundamentales. 3 a edicin. Santiago:


AbeledoPerrot Thomson Reuters.

Vallejo R. y Pardow, D. 2008. Derribando mitos sobre el Estado empresario. Revista Chilena de
Derecho, 35(1): pp. 135-156.

Viera, C. (2013). Libre iniciativa econmica y Estado Social. Anlisis al estatuto de la libertad de
empresa en la Constitucin chilena. Santiago: Legalpublishing/Thomson Reuters.

Varela del Solar, J. (1989). Subsidiariedad, orden pblico econmico y seguridad nacional en la
Constitucin de 1980. Revista Chilena de Derecho, 16 (2): pp. 379-390.

Vasallo. (2010). El mercado de medicamentos en Chile: caracterizacin y recomendaciones para la


regulacin econmica. Disponible en: http://bcn.cl/1tf5w.

Vial, T. (2002). La ilegitimidad de la historia fidedigna de la Constitucin de 1980. Revista de Derecho


(Universidad de Concepcin). 212 (1): pp. 317-327.

Viera, C. (2009) Consideraciones acerca de una Constitucin Econmica. Hacia una reinterpretacin
de la Constitucin econmica chilena. Derecho Pblico, 71:pp. 84-101.

Ziga, F. (2007). Vieja-Nueva Constitucin. Estudios Constitucionales, 5(1): pp. 349-370.

Web institucionales

Gobierno de Chile. (s/f). Asegurados. Disponible en: http://bcn.cl/1tj4j (diciembre, 2015).

You might also like