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AUTOS Y VISTOS:
domicilio real en la calle Defensa 1645, CABA, 3) Edardo Joao LIMA BARRERA,
DNI. argentino N 93.995.889, mexicano, de 42 aos de edad, nacido el 11 de junio
de 1974 en la ciudad de Mxico, hijo de Rafael Lima Camacho y de Mara
Guadalupe Barrera Hernndez, de estado civil casado, profesin productor de
eventos culturales, domiciliado en Av. Insurgentes Sur 3493, Edificio 22,
Departamento 604, Colonia Villa Olmpica de la ciudad de Mxico DF.; 4) Fabin
Antonio MONTIVERO, DNI. N 17.193.231, argentino, de 52 aos de edad,
nacido el 16 de noviembre de 1964 en la ciudad de Buenos Aires, estado civil
casado, hijo de Antonio Mara y de Mercedes Julia Perez, de ocupacin chofer, con
domicilio real en calle 838, n 617, San Francisco Solano, PBA. y 5) Mario Omar
MIRANDA, DNI 11.120.979, argentino, de 63 aos de edad, nacido el 6 de agosto
de 1953 en la ciudad de Buenos Aires, estado civil casado, hijo de Graciano Oscar y
de Emilia Boedo, de profesin Profesor de Matemticas y Licenciado en
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Y CONSIDERANDO:
I.- La denuncia:
El 19 de abril de 2016 la Cmara Federal de esta ciudad procedi al
sorteo de una denuncia annima -cfr. fs. 1/64-, que haca alusin a
nombramientos ilegales de personal en el Instituto Nacional del Cine y Artes
Audiovisuales (en adelante INCAA), la que recay ante este Juzgado Federal N 11.-
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II.- La prueba.-
Practicando las medidas de prueba pedidas por la Fiscala, en primer
trmino se ofici al titular de la Auditora General de la Nacin para que enviara
copia de una auditora realizada sobre el organismo denunciado, y para que
informara si a raz de ella se haba formulado alguna denuncia penal,
respondindose en forma negativa (ver fs. 77). La AGN. hizo referencia a que el
informe aprobado por el Colegio de Auditores Generales mediante Resolucin N
4/16 fue puesto a disposicin de la SIGEN, de la Jefatura de Gabinete de
Ministros y de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas de la
Administracin.-
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b- Nacionalidad: Mexicana.
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tanto para el INCAA como para la Universidad Nacional de La Plata.. Con fecha 30 de
marzo de 2016 y mediante la Resolucin N 548, el Presidente del INCAA dio por
aprobada dicha Comisin de Servicios, hasta el 31 de diciembre de 2016.
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Por otra parte, por cargo o funcin pblica el art. 3 del Anexo de la
ley 25.164, define a las personas que habiendo sido designadas conforme lo previsto
en la presente ley, prestan servicios en dependencias del Poder Ejecutivo, inclusive entes
jurdicamente descentralizados. La Ley de tica Pblica N 25.188, define a la
funcin pblica en su artculo 1, segundo prrafo, como "toda actividad temporal o
permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre del Estado o al
servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos". Es el caso
de los imputados designados de manera irregular.-
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por el Decreto 214/06, y los Convenios Sectoriales. Estos ltimos se desprenden del
General. Las empresas o sociedades del Estado que se rigen en general por la LCT pueden
tener un Convenio propio y adems, las propias leyes de creacin de estos organismos en
los que se aplica pueden tener algunas normas propias al respecto. Hay otro caso, las
Locaciones de Servicio dentro de la Administracin Pblica, reguladas por el Decreto N
2345/08, que reglamenta el art. 64 de ley permanente de Presupuesto N 11.672. Este es
un rgimen particular en el que no existe relacin de dependencia con la Administracin,
quienes prestan estas locaciones deben facturar y el Decreto establece distintos rangos y
niveles para las funciones y retribuciones a desempear. Preguntada por S.S. para que
diga si la misma legislacin se aplica en el Instituto Nacional de Cine y Artes
Audiovisuales, y para que diga si existe alguna normativa especfica en este sentido para
dicho Instituto y si existe un Convenio Colectivo que rige a dicho personal, en su caso
desde qu fecha, dijo: Este organismo fue creado por la ley 17741, texto ordenado 2001
por el Decreto 1248. All dice que funcionar como un ente pblico no estatal en el mbito
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complejidad por un trmino no inferior a TRES (3) aos, cuando comporte ejercicio de
funciones ejecutivas.
La designacin en el Nivel A que comporte el ejercicio de funciones ejecutivas de
conformidad con lo establecido en el artculo 24 del presente Convenio obliga al
cumplimiento de un rgimen de dedicacin exclusiva, con excepcin del ejercicio de la
docencia, sin perjuicio de la reposicin horaria a que d lugar este ltimo.
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A)
Edardo Joao LIMA BARRERA
Es referido en el escrito de denuncia, como el yerno de Liliana
MAZURE.-
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Ahora bien, sobre este punto solo hace alusin la Sra. Lucrecia
CARDOSO en el escrito de fs. 343/366. Sostiene all que en definitiva la
contratacin resultaba viable ya que el requisito de la nacionalidad argentina exigido por el
art. 4 de la citada norma, no condicionaba, ni condiciona, el ejercicio idneo del puesto
concursado y ganado por LIMA BARRERA. Es decir, dicha exigencia de ley no hace a la
idoneidad de estos puestos en concreto, siendo sta, en definitiva, la nica condicin
exigida para la Constitucin Nacional para el acceso a un empleo, sin importar el carcter
pblico o privado del mismo
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provincial argentino se presentan numerosos casos en los que se exige la nacionalidad como
requisito para el desempeo de cargos pblicos (Marienhoff, Miguel S., "Tratado de
Derecho Administrativo", t. III-B , p. 124). Parte de la doctrina administrativista
considera al de la ciudadana como uno de los presupuestos de la idoneidad para el
desempeo de determinados cargos pblicos (conf. Villegas Basavilbaso, Benjamn,
"Derecho Administrativo", t. III, 1951, Ed. Tipogrfica Editora Argentina, p. 367;
Diez, Manuel M., "Manual de Derecho Administrativo", t. 2, 1985, Ed. Plus Ultra,
p. 94). Bielsa ha sostenido que "...las leyes pueden establecer el requisito de la
ciudadana para el ejercicio de funciones como las polticas y las judiciales, y para las que
siendo de ndole administrativa presuponen un sentido poltico (en alto concepto de lo
poltico), porque implican una direccin superior de la Administracin..." (conf. Bielsa,
Rafael, "Derecho Administrativo", t. II, 1956, Ed. Depalma, p. 85).-
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B)
Mara Lucrecia CARDOSO.
Se la menciona en la denuncia, como quien pese a haber
renunciado continuaba cobrando un sueldo del INCAA. Sin perjuicio de
haberse descartado tal circunstancia como hecho ilcito tal como ya se ha
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C)
Fabin Antonio MONTIVERO
Es quien en la denuncia se refiere como el chofer de MAZURE.
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funciones propias del rgimen de carrera y que no pudiesen ser cubiertos por
personal de planta permanente.-
aos, o,
2) Ttulo de nivel secundario completo con experiencia no menor a SEIS (6) aos en
funciones o tareas atinentes al puesto de trabajo o funcin.-
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advertir que, lejos del sostenido intento de regularizar la precaria situacin laboral
de los empleados LIMA BARRERA y MONTIVERO que alegan las encausadas,
tanto MAZURE como CARDOSO dispusieron de los recursos del Estado para
designar personal en infraccin a las leyes vigentes con plena conciencia e
intencin; leyes stas que guardan relacin no solo con el principio de igualdad
de oportunidades para los agentes de la Administracin, sino tambin con la
garanta de idoneidad de los empleados pblicos. Se ha sealado con gran acierto
que cuando se decide sobre prcticas de este tipo, se encuentra en juego el necesario
sometimiento de la administracin a lo dispuesto por las normas que rigen su actuar. En
ello reside la faz germinal del estado de derecho que como tal excede todo tipo de planteo
individual basado en prcticas estatales contrarias a la ley, que deben ser desterradas. STJ
de Tierra del Fuego, Mio, Jos Cristian c/ Poder Ejecutivo Provincial s/
Sumarsimo, 02/10/09.-
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Veamos:
Sucedi que en las elecciones del mes de octubre de 2013 Liliana
MAZURE fue electa Diputada Nacional. An entonces ejerca la Presidencia del
Instituto, siendo CARDOSO la Vicepresidenta. Asumi su banca en el Congreso
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de acuerdo con lo acordado con la Diputada Nacional Sra. Liliana Amalia MAZURE,
quien supervisar la tarea de las citados empleados.-
varios proyectos de declaracin, entre los cuales sobresale el apoyo al Programa FO-AR y la
III muestra nacional de cine Leonardo Favio. y en virtud de que el compromiso de la
(sic) agente con el trabajo a desarrollar representar un gran aporte para mi Despacho.-
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cual no podr exceder los SEIS (6) meses, pudiendo disponerse su prrroga con causa
fundada. (Reglamentacin a la ley 25.164, art. 15).-
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D)
Mario Omar MIRANDA.
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Designaciones ilegales:
Respecto al primer delito, los cuatro encausados resultarn
coautores, en funcin de que as lo regula el tipo penal escogido. Las funcionarias
responsables del INCAA. por haber designado, y LIMA BARRERA,
MONTIVERO y tambin CARDOSO respecto a su propia designacin,- por
haberla aceptado, conociendo su ilegalidad.-
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Presidencia del INCAA para el cual fuera contratado. Tal como se ha adelantado,
el agente MONTIVERO ser tambin procesado, ms como partcipe secundario.-
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como legislativos, los nacionales, los provinciales y los municipales. (Donna, Edgardo
A. op. Cit., pag. 286).
VI.-Embargos.
Habindose determinado la responsabilidad penal de los causantes
respecto de los hechos descriptos, y calificado los tipos penales aplicables y el
USO OFICIAL
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instrumental y cautelar; slo se conciben en cuanto sean necesarias para neutralizar los
peligros que puedan cernirse sobre el descubrimiento de la verdad o la actuacin de la ley
sustantiva... (conf. Medidas de coercin en el nuevo Cdigo Procesal Penal de la
Nacin - Ediciones Del Puerto - Bs. As. - 1992 - pp. 3).-
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Sobre el particular, la sala I del Superior del fuero entendi que ...La
Constitucin Nacional consagra categricamente el derecho a la libertad fsica y
ambulatoria e impone el deber de considerar y tratar a todo individuo como inocente hasta
que en un juicio respetuoso del debido proceso se demuestre lo contrario mediante una
USO OFICIAL
sentencia firme. Este es el motivo para descartar toda restriccin de la libertad del
imputado durante el proceso que no contemple como fundamento la existencia de riesgos
procesales concretos; esto es, peligro de fuga o entorpecimiento de las investigaciones. Por
esos mismos motivos, tambin resulta inapropiada esta medida cautelar cuando no guarda
proporcin con la pena en expectativa o cuando existen medios menos lesivos para alcanzar
los objetivos....-
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RESUELVO:
USO OFICIAL
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previsto y reprimido en el art. 253 del Cdigo Penal (arts. 330 y ccds. del CPPN.)
En concurso ideal con el delito de peculado de trabajos y servicios previsto en el
art. 261, 2 prrafo del C.P., en calidad de partcipe secundario en orden a la
comisin de servicios que cumpliera para MAZURE en el Congreso de la Nacin.
Sin prisin preventiva (arts. 45, 46, 306 y 319 y ccds del CPPN).
Ante m:
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