Revista

Venezolana
de Legislacin
yJurisprudencia

Secciones: Doctrina - Legislacin - Jurisprudencia

I
Caracas, 3
N1
Revista Venezolana de Legislacin y Jurisprudencia

Edison Lucio Vrela Cceres

Director

M ara Candelaria Domnguez Guilln

Asesora Acadmica

Femando Ignacio Parra Aranguren

Coordinador

Reinaldo Acosta V
Diseo y diagramacin

Depsito Legal N pp201202DC4188

Los trabajos publicados han sido sometidos a arbitraje, de acuerdo

con las normas internas de la revista.

Periodicidad semestral

Editorial Revista Venezolana de Legislacin y Jurisprudencia, C.A.

Correo electrnico: revista_venezolana@hotmail.com
Twitter: @la_rvlj
El procedimiento de ejecucin de hipoteca

LuisAquiles Meja Arnal*

Sumario

Introduccin
1. Requisitos formales para la admisin de la ejecucin de
hipoteca
2. Requisitos sustanciales para la admisin de la ejecucin
de hipoteca
3. La determinacin del crdito garantizado
4. Admisin de la demanda 4.1. Medida cautelar. 4.2. Empla
zamiento del deudor y del tercero poseedor. 4.3. El cobro de las
deudas no garantizadas po r la hipoteca. 4.4. Recursos contra
el auto de admisin.
5. Intimacin del deudor y del tercero poseedor 5.1. Embargo
ejecutivo. 5.2. Oposicin del deudor y del tercero poseedor.
5.3. Decisin sobre la oposicin. 5.4. Recursos contra la senten
cia definitiva.

Introduccin

Los redactores del proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil que entr en

vigencia en 1987, disearon un procedimiento virtualmente nuevo, que garan
tiza el logro de los objetivos que le son propios; en la prctica, la ejecucin
de la hipoteca en el Cdigo que se estaba reformando, se converta en un jui
cio ordinario de cognicin, largo, dispendioso y desprovisto de su verdadero

Universidad Central de Venezuela y Universidad Catlica Andrs Bello, Profesor

de Derecho Procesal. Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, Miembro.
carcter ejecutivo, en el cual la multiplicidad de defensas que pueden oponerse
y el sinnmero de incidencias que puedan crearse comprometen su pronta y
eficaz terminacin1.

En efecto, establecieron causales taxativas de oposicin, siguiendo el principio

de limitacin del contradictorio, propio de los juicios ejecutivos. Las intencio
nes de los juristas que elaboraron el proyecto2, quedaron frustradas por la evo
lucin jurisprudencial y por la aplicacin de otras reglas legales que incidieron
en la marcha de la ejecucin de hipoteca en el proceso real venezolano.

Los obstculos comenzaron con el establecimiento de este procedimiento,

como exclusivo para ejecutar la garanta hipotecaria, por interpretacin de los
artculos 660 y 665 del Cdigo de Procedimiento Civil ahora vigente:

Artculo 660. La obligacin de pagar una cantidad de dinero garantizada

con hipoteca, se har efectiva mediante el procedimiento de ejecucin de
hipoteca establecido en el presente Captulo.

Artculo 665. La ejecucin de las obligaciones garantizadas con hipoteca

que no llene los extremos requeridos en el artculo 661 de este Captulo,
se llevar a cabo mediante el procedimiento de la va ejecutiva.
Cuando no se lograre la intimacin personal del deudor o del tercero pose
edor, dicha intimacin se practicar en la forma prevista en el artculo 650
de este Cdigo.

Al respecto, la Sala de Casacin Civil expres:

De la revisin de las actas procesales se evidencia que la parte actora, en

el propio libelo de demanda, aleg que el crdito reclamado se encontraba
garantizado con hipoteca y, sin embargo, solicit la tramitacin del proce

1 Exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil.

2 Arstides Rengel-Romberg, Luis Maury, Leopoldo Mrquez ez y Jos Andrs
Fuenmayor.
 El procedimiento de ejecucin de hipoteca

dimiento de acuerdo a las reglas de la Va Ejecutiva, lo que as fue

acordado por el a quo.
Tal forma de proceder no se corresponde con el mandato contenido en el
artculo 660 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que en forma impera
tiva ordena que la obligacin garantizada con hipoteca se haga efectiva
mediante el procedimiento de Ejecucin de Hipoteca, pudiendo el acree
dor, tan solo en forma subsidiaria, acudir a la Va Ejecutiva, cuando no
se llenen los requisitos exigidos en el artculo 661 del mismo Cdigo, tal
como lo seala el artculo 665 eiusdem, lo que en tal caso, deber justifi
carse por el demandante.
De esta manera, el vigente Cdigo de Procedimiento Civil se apart de la
facultad que el artculo 537 del cdigo derogado conceda al demandante,
segn el cual: El acreedor hipotecario podr optar entre este procedi
miento y el de la va ejecutiva.
Por tanto, en el actual sistema, el demandante de un crdito garantizado
con hipoteca, debe acudir al especial procedimiento de Ejecucin de
Hipoteca a los fines de su reclamacin, sin que pueda escoger entre ese
procedimiento y el de la Va Ejecutiva, como lo permita el Cdigo
derogado, al que tan slo podr acceder en la forma excepcional antes
indicada. [...]
No obstante lo antes expuesto, la Sala considera que, comoquiera que el
juicio se tramit de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario, por
remisin expresa que a l hace el procedimiento de la Va Ejecutiva, el
que confiere mayores lapsos y posibilidades de alegatos, no se caus inde
fensin a las partes, por lo que sera intil una reposicin al estado de
corregirse el vicio detectado. As se decide3.

Esta inicial negativa de reposicin se modific con el criterio de que se trata

ba de reglas atinentes al orden pblico, por lo cual, y al margen de cualquier
indefensin, consideraron imperativo declarar la nulidad de lo actuado:

3 SCC 5-4-2000, exp. 99-812, dec. N 93, criterio reiterado en SCC 12-6-2008, exp. 07-
437, dec. N 362.
 En uso de la facultad que asiste a la Sala de hacer pronunciamiento expre
so para casar el fallo recurrido con base en infracciones de orden pblico
que ella encontrare [...]
Por tanto, el procedimiento especial de Ejecucin de Hipoteca es exclusi
vo y excluyente, pues el demandante de un crdito garantizado con hipoteca
debe acudir a este procedimiento especial a los fines de su reclamacin y, el
procedimiento por la Va Ejecutiva es residual porque tan slo podr
acceder en forma excepcional cuando no llene los requisitos exigidos en el
artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil. (SCC 3-12-2001)
[...] lo demandado por la parte actora en el presente juicio no poda ser
tramitado a travs de la va ejecutiva, pues el artculo 660 del mencionado
Cdigo, es exclusivo y excluyente para intentar tal reclamacin.
La recurrida, al admitir por la va ejecutiva el cobro de un crdito garanti
zado con hipoteca, infringi el artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil, el cual establece que: ...Los actos procesales se realizarn en la forma
prevista en este Cdigo y en las leyes especiales..
Todas estas razones conducen a la Sala a declarar infringidos los artculos
660 y 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en consecuencia, a casar de
oficio y sin reenvo el fallo recurrido, pues siendo inadmisible la demanda
planteada a travs de la va ejecutiva, es innecesario un nuevo pronuncia
miento sobre el fondo.

Los razonamientos reseados, compartidos por la Sala Constitucional en decisin

de 27 de mayo de 2003, parecen bien sustentados en la letra de las disposiciones
sobre ejecucin de hipoteca el artculo 660 del Cdigo de Procedimiento Civil
establece que la obligacin de pagar una cantidad de dinero garantizada con
hipoteca, se har efectiva mediante el procedimiento de ejecucin de hipote
ca ; sin embargo, en lo que respecta a la casacin no es as, porque no esta
ramos en el supuesto del artculo 313 del CPC: se declarar con lugar este
recurso I o Cuando en el proceso se hayan quebrantado u omitido formas
sustanciales de los actos que menoscaben el derecho de defensa.... Por otra
parte, la competencia para casar de oficio el fallo recurrido se limita a las
infracciones de orden pblico y constitucionales que ella encontrare, aunque
no se las haya denunciado (artculo 320 del CPC); es decir, debe existir una
infraccin capaz de ser motivo de casacin, para que la Sala pueda casar de
oficio la sentencia recurrida.

La necesidad de que un quebrantamiento de formas procesales ocasione un

menoscabo del derecho a la defensa para ser motivo de casacin, qued refor
zado por el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela: ...E l Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, impar
cial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y
expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles.

Resulta contrario al fin til de las reposiciones, anular las actuaciones en un jui
cio que transcurri en su totalidad, sin menoscabo del derecho a la defensa, por
considerar que una determinada forma procesal interesa al orden pblico. Esta
afectacin solo conduce, en el diseo legal, a que el error pueda ser denunciado
en cualquier momento y los jueces puedan declararlo de oficio, pero si no hay
afectacin del derecho a la defensa, no se actualiza el motivo de casacin.

El criterio de la Sala de Casacin Civil sobre el carcter exclusivo y excluyente

de la ejecucin de hipoteca comprende la imposibilidad de entablar cualquier
demanda, diferente a la ejecucin de la garanta hipotecaria, en los supuestos
de existencia de la hipoteca:

En el caso sub iudice, el formalizante denuncia como infringido por parte de

la recurrida, en base al ordinal Io del artculo 313 del Cdigo de Procedi
miento Civil, la violacin del ordinal 5o del artculo 243 eiusdem, aduciendo
que .. .incurri en el vicio de incongruencia mixta, al dejar de decidir sobre
la demanda ejercida contra los fiadores y resolver algo diferente: la ejecucin
de una hipoteca por una va diferente al procedimiento especial para ello....
[...]
En el caso bajo anlisis, observa esta Sala que el presente procedimiento fue
tramitado por las reglas de la va ejecutiva, acordado por el juzgado de la cau
sa mediante el auto de admisin de fecha 30 de abril de 2001 (folio 35),
y siendo que la obligacin se encontraba garantizada mediante hipoteca, el
 mismo deba tramitarse por el procedimiento especial de ejecucin de hipo
teca, pudiendo el acreedor, tan solo en forma subsidiaria, acudir a la va eje
cutiva, cuando no se encuentran llenos los requisitos exigidos en el artculo
661 del Cdigo de Procedimiento Civil, tal como lo seala el artculo 665
eiusdem, lo que en tal caso, deber ser justificado por el demandante. Por lo
tanto, el demandante de un crdito garantizado con hipoteca, debe acudir al
especial procedimiento de Ejecucin de Hipoteca a los fines de su reclama
cin, sin que pueda escoger entre ese procedimiento y el de la va ejecutiva,
tal como lo seal el juez a-quo y lo ratifico el juez a-quem, por lo que se
evidencia a todas luces, que el juez de alzada no incurri en el vicio dela
tado por el hoy formalizante, al decidir conforme a lo alegado y probado
en autos, y como conocedor del derecho bajo el principio Iura Novit
Curia, aplicando la ley al caso especfico, conforme a la doctrina pacfica
de esta Sala. As se decide.
En consecuencia, esta Sala declara improcedente esta denuncia por
supuesta infraccin de los artculos 12 y ordinal 5o del 243 del Cdigo
Adjetivo Civil. As se decide4.

Por otra parte, las oscilaciones jurisprudenciales sobre aspectos sustanciales

de la hipoteca, que se examinarn luego, han convertido este procedimiento
en uno de los ms azarosos de la jurisdiccin venezolana.

Desde la introduccin de este procedimiento en la reforma de 1916 el prop

sito fue contrario a lo sucedido luego, pues se dirigi a facilitar la ejecucin
de las obligaciones garantizadas con hipoteca, tal como lo expresa Boijas:

Esa reforma, justamente encomiable, es una simplificacin del procedi

miento de la va ejecutiva, aventajndolo en facilidades, brevedad y expe
dicin, y consiste, en sntesis, en la intimacin de pago con apercibimiento
de ejecucin, hecha judicialmente por el acreedor al deudor y al tercer
poseedor del inmueble hipotecado, intimacin que, de no ser obedecida

4 SCC 27-11-2009, exp. 09-325, dec. N 701.

 dentro de tres das, es seguida del procedimiento ejecutivo o de apremio
y del remate de las cosas hipotecadas, si en la oportunidad legal no se pre
sentan aquellas partes a hacerle oposicin. Si la hicieren, se sustanciar y
decidir por los trmites del juicio ordinario, y la ejecucin quedar suspen
dida despus de publicado el tercer cartel de remate, siendo desde entonces
idntico el procedimiento al de la va ejecutiva, pues, o se espera el fallo fir
me que decida la oposicin, o se procede al remate del inmueble hipotecado,
ante sententiam, si as lo desea el acreedor y da fianza saneada y bastante5.

El vigente Cdigo de Procedimiento Civil instaur un verdadero procedi

miento ejecutivo, al establecer causales taxativas de oposicin, lo cual se aade
a sus otros caracteres como juicios ejecutivos: son procedimientos especiales
de cognicin eventual y ejecucin, dirigidos a ejecutar un ttulo extrajudicial,
el ttulo hipotecario, cuyo valor es preliminarmente determinado por el juez
sin or a la otra parte. En principio es un proceso de ejecucin, porque no persi
gue una decisin judicial que declare la existencia o inexistencia de un derecho
sustancial incierto, sino la satisfaccin de un crdito cierto cuya existencia
consta de manera autntica. El efecto inmediato es un acto conminatorio (in
timacin de pago) y un acto coactivo sobre el patrimonio del deudor (embargo).
La oposicin abre el contencioso, el deudor puede alegar y probar la ineficacia
del ttulo, oponiendo ciertas defensas. Se trata, por lo tanto, de un proceso
mixto, de ejecucin y de conocimiento limitado. Sin embargo no es un proce
dimiento sumario, porque permite una defensa suficiente del deudor, por tanto
su resultado causa cosa juzgada formal y sustancial.

Por otra parte, se cumplen los principios de los juicios ejecutivos: la cogni
cin es eventual, depender de que el intimado interponga la oposicin; las
defensas se limitan a las causales de oposicin, como ya se expres; deben
presentarse determinadas pruebas con la solicitud de ejecucin y con el escrito
de oposicin, lo cual cumple con el principio de concentracin; y por ltimo,
la cognicin es invertida, pues no versa sobre la pretensin, la cual est

5 Boijas Arminio: Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano. Caracas:

Librera Piango. 1979. T. V
fehacientemente probada, sino sobre la procedencia de la oposicin, con los
matices que se analizarn luego.

1. Requisitos formales para la admisin

de la ejecucin de hipoteca

Establece el artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, en su encabeza

miento, que el acreedor debe presentar al Tribunal competente el documento
registrado constitutivo de la hipoteca, e indicar el monto del crdito con los
accesorios que estn garantizados por ello y el tercero poseedor de la finca
hipotecada, si tal fuere el caso.

No establece esta disposicin legal la obligacin de presentar libelo de deman

da que cumpla con los requisitos formales de esta actuacin; pero el procedi
miento admite la posibilidad de que el intimado interponga cuestiones previas,
entre las cuales se cuenta el defecto formal de la demanda, por no cumplir con
los requisitos del artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, muchos
de los cuales son necesarios para que el decreto de intimacin pueda ser ejecu
tado al quedar firme, por lo cual ha concluido la jurisprudencia en que:

.. .a la solicitud que introduce el acreedor para la ejecucin de una hipoteca

debe drsele el tratamiento de una demanda, en virtud de que debe cumplir
con los mismos requisitos previstos para un libelo de demanda de un juicio
ordinario, pues inclusive se le exige cumplir con lo previsto en el artculo
340 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cual por va de consecuencia hace
que sea susceptible de ser impugnada a travs de alguna de las cuestiones
previas previstas en el artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil6.

Con la demanda, deber presentar el documento constitutivo de la hipoteca,

y una certificacin del registrador de la propiedad sobre los gravmenes y
enajenaciones que hayan recado sobre el inmueble con posterioridad al
registro de la hipoteca.

6 SCC 29-3-2006, exp. 04-797, dec. N 223.

Al respecto cabe acotar que el deudor constituyente de la hipoteca, puede libre
mente enajenar y gravar la cosa hipotecada. En consecuencia, puede el consti
tuyente donar la cosa hipotecada, permutarla, concederla en enfiteusis, constituir
sobre ella derechos reales en favor de terceros (usufructo, uso, habitacin), o ser
vidumbres pasivas, liberar sus servidumbres activas, constituir sobre la misma
nuevas hipotecas, etc. Ninguno de tales actos peijudica los derechos del acreedor.
En efecto, ste tiene el derecho de persecucin frente a los adquirentes en caso
de enajenacin; no le son oponibles los derechos o servidumbres pasivas cons
tituidas a favor de terceros ni la liberacin de servidumbres activas, y frente a
los nuevos acreedores hipotecarios tiene derecho preferente.

Expresamente prohbe la ley la estipulacin segn la cual una persona se com

promete a no enajenar ni gravar inmuebles determinados por virtud de una
obligacin de prstamo con hipoteca (CC art. 1267), norma que no alcanza a
las hipotecas que garantizan las obligaciones de otro origen. Es clusula de estilo
el pacto de que en caso de enajenacin o nuevo gravamen de la cosa hipotecada
sin el consentimiento del acreedor dado por escrito, el deudor perder el beneficio
del trmino para el pago de la obligacin principal7.

En el supuesto de cesin del crdito, para la ejecucin de la hipoteca ser

necesario presentar documento registrado donde conste tal cesin:

.. .el documento mediante el cual se efectu la cesin, exhibe el carcter de

autenticado, hecho que no le resta valor como documento frente a las partes
que lo suscriben, pero es oportuno considerar que de declararse con lugar la
pretensin sera imposible para el cesionario hacer efectivo el pago preferente
de su crdito, en razn que el documento primigenio mediante el cual se cons
tituy la garanta hipotecaria, identifica a otra persona como acreedor. No
habiendo advertido el a-quo la mencionada deficiencia, orden se siguiera el
procedimiento pautado para la ejecucin de hipoteca. Observado por el juzga
dor superior lo anterior, resultaba impretermitible que ordenara la reposicin

7 Aguilar Gorrondona, Jos Luis . Contratos y Garantas. Caracas: UCAB, Manuales

de Derecho. 1980, p. 101. En el mismo sentido, SCC 2-4-2009, exp. 08-514, dec.N0 169.
 de la causa, pues al no estar cumplido uno de los requisitos exigidos por el
artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, circunscrito a que el docu
mento mediante el cual se activa dicha ejecucin haya cumplido con la for
malidad de su registro, resultaba impropia la aplicacin del procedimiento
de ejecucin de hipoteca en la resolucin del caso a decidir8.

Es requisito formal, expresado en esta disposicin y tcitamente comprendido

en los requisitos de toda demanda, la indicacin del monto del crdito con los
accesorios que estn garantizados por ello, y la individualizacin del tercero
poseedor de la finca hipotecada, quien podra ser el tercero adquiriente del bien.

2. Requisitos sustanciales para la admisin

de la ejecucin de hipoteca

Estos requisitos, que Henrquez La Roche denomina intrnsecos, por oposi

cin a los anteriores, que denomina extrnsecos, son los comprendidos en los
tres ordinales; es decir: validez del registro en cuanto a la oficina correspon
diente o competente; liquidez y exigibilidad del crdito garantizado, lo cual
supone tambin constatar si no est prescrito; que la obligacin garantizada
no est sujeta a condiciones u otras modalidades.

Estas apreciaciones las hace el juez con fundamento en una cognicin suma
ria, sin bilateralidad de la audiencia y a los fines especficos de determinar
ab initio la pertinencia del procedimiento. Por tanto, el hecho de que le d
curso a la ejecucin de hipoteca, no significa que haya emitido opinin sobre
la imprescriptibilidad del crdito y otros aspectos intrnsecos. [...]
Si falta alguno de los requisitos formales o de mrito el juez declarar
inadmisible la ejecucin, es decir, que la pretensin del acreedor hipotecario
no es atendible por este procedimiento especfico; y en tal caso, el acreedor
podr optar por la va ejecutiva a tenor del artculo 6659.

8 SCC 17-9-2003, exp. 02-441, dec. N 526.

9 Henrquez La Roche, Ricardo. Cdigo de Procedimiento Civil. Centro de Estudios
Jurdicos del Zulia. Caracas, 1998. T. V, pp. 154-155.
3. La determinacin del crdito garantizado

Respecto a la determinacin del crdito garantizado con hipoteca, la Sala de

Casacin Civil de la antigua Corte Suprema de Justicia, en sentencia de fecha
21 de octubre de 1993, en el juicio seguido por el Banco Internacional, C.A.,
contra las sociedades mercantiles Desarrollos Agropecuarios, C.A., y Desarro
llos Urbansticos y Habitacionales, C.A. (Durhaca), sostuvo lo siguiente:

En el documento se comprende, no slo operaciones futuras, amparadas

por la garanta hipotecaria, as como los daos y perjuicios que directa o
indirectamente se pudieran causar al banco, sino que se retrotraen los he
chos en el tiempo, es decir, hacia el pasado, al hacerse referencia a obliga
ciones que la empresa demandada tuviere contradas, por lo que es fcil
deducir o interpretar que se trata de obligaciones ya contradas para el
momento de la suscripcin del documento hipotecario. (Omissis)
Del referido instrumento se infiere que el Banco accionante podra ejecu
tar la hipoteca: a) Cuando la deudora no le pagare dentro de los treinta
(30) das siguientes a su vencimiento, cualquiera de sus obligaciones; y b)
Cuando no le pague dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha en
que sean exigibles aquellas obligaciones cuya fecha de vencimiento no se
haya pactado expresamente.
De los particulares acotados se desprende imprecisin y oscuridad en lo
relativo a las obligaciones garantizadas o a garantizar, as como el monto
de los crditos, el tiempo de la utilizacin y la forma de su concesin por
parte del banco, lo que se traduce en ambigedad en cuanto al monto de
la garanta y la fecha de su extincin.
Partiendo de estas consideraciones, y de la accesoriedad que garantiza a la
hipoteca, lo cual viene circunscrito por la propia finalidad de la garanta, o
sea, garantizar el cumplimiento de una obligacin, por lo que resulta impo
sible la existencia de una hipoteca sin una acreencia principal a la cual
garantice, no tiene efecto si no se ha registrado, ni puede subsistir sino sobre
los bienes especialmente designados y por una cantidad determinada de
dinero, es lgico concluir que en el caso de marras, la imprecisin, en cuanto
 Revista Venezolana de Leg.daaon y Jurisprudencia

a la gama de operaciones, daos y perjuicios, hecho ilcito futuro que

garantizan con la hipoteca, no puede considerarse dentro de las precisiones
contenidas en el artculo 1896 del Cdigo Civil, que permite la constitucin
de esta garanta sobre obligaciones futuras y eventuales, ya que tal impre
cisin no puede generar obligaciones determinadas y por ende hipoteca
alguna, puesto que sta es un derecho real accesorio, cuya suerte depende
de la validez o no de las obligaciones principales que garantice.
De aceptarse tales circunstancias se estara admitiendo la posibilidad de
que constituida la hipoteca para garantizar determinadas obligaciones, se
extendiera sta arbitrariamente, mediante el otorgamiento de documentos
privados en los cuales se estableciera que nuevas obligaciones distintas a
las indicadas en el documento solemne de la hipoteca, quedaran garan
tizados tambin con ese derecho real (nfasis de la Sala).

Este criterio fue abandonado en sentencia de 7-3-2002, de cuyo texto provie

ne tambin la transcripcin anterior. En esta oportunidad la Sala de Casacin
Civil expres:

De acuerdo a lo expuesto se observa que en el caso especfico del contrato

de lnea de crdito, plantear la exigencia del registro de obligaciones prin
cipales, como un pagar o una letra de cambio, es decir, establecer que
deben registrarse cada uno de estos ttulos valores en la medida que se van
emitiendo, o pretender calcular e identificar desde el inicio del contrato de
apertura de crdito la existencia de esos ttulos valores, en cuanto a su
fecha de emisin y vencimiento individual, monto de cada ttulo valor, y
otros, significara establecer una serie de requisitos que terminaran por
desvirtuar o desnaturalizar el contrato mismo de apertura de crdito, y
extraerlo del mbito mercantil-bancario, generando su eliminacin en la
realidad prctica y econmica, o al menos, se producira un desfase entre
la prctica mercantil y el mundo jurdico que pretende regularlo.
En efecto, estas obligaciones mercantiles deben ser tratadas y analizadas
desde ese aspecto mercantil, y desde ese mismo punto de vista entender su
funcionamiento.
 En el caso concreto de la hipoteca inmobiliaria regulada en el Cdigo Civil,
no existe disposicin legal que contrare lo antes expuesto, en cuanto a la
posibilidad de garantizar con hipoteca el cupo de crdito cuyo lmite est
establecido claramente en el contrato, independientemente de que las obli
gaciones mercantiles que van a ser protegidas, se produzcan o materialicen
con posterioridad. Es cierto que el contrato de garanta hipotecaria debe
registrarse, y en dicho contrato debe estar establecido, entre otros requisitos,
el lmite de la lnea o cupo de crdito y la forma como el banco pondr a dis
posicin del cliente dicha apertura crediticia, bien sea a travs de letras de
cambio, pago de cheques, pagars u otras modalidades, pero siempre ser la
dinmica del ejercicio posterior de ese crdito la que determinar la estruc
tura misma de la obligacin u obligaciones garantizadas.
En conclusin, no puede reputarse como nula por genrica una hipoteca por
el hecho de que garantice un contrato de apertura o lnea de crdito, y menos
excluir o invalidar la garanta que respalda a las obligaciones futuras que dan
vida al crdito mismo, por el simple motivo de que se produzcan, como es
natural en este tipo de operaciones bancarias, con posterioridad a la cons
titucin misma de la garanta10.

Sin embargo, los criterios jurisprudenciales sobre las varias modalidades em

pleadas por los bancos para sus operaciones han seguido enturbiando el desa
rrollo de la ejecucin. Es frecuente que los bancos concedan un crdito con
garanta hipotecaria a ser liquidado despus del otorgamiento del documento
hipotecario, lo cual exige la demostracin de la efectiva entrega del dinero:

.. .del documento constitutivo de hipoteca ut supra transcrito se constata

que la obligacin de pago por parte de la hoy intimada con respecto a la
actora, tena un plazo mximo de dos aos contados a partir de la fecha de
liquidacin del presente crdito, lo cual constituye una condicin para el
cumplimiento de la obligacin, pues es a partir de la liquidacin de tal cr
dito que se comenzaran a contar los dos aos para que la demandada
cumpliera con la cancelacin del prstamo.

10 SCC 7-3-2002, exp. 01-486, dec. N 129.

 De modo que, en aplicacin a los criterios jurisprudenciales anteriormente
sealados, tanto el juez de primera instancia como el juzgador de alzada
debieron verificar los extremos establecidos en el artculo 661 del Cdigo
de Procedimiento Civil, y as constatar que los mismos no se haban cum
plido en el presente caso, por cuanto en el documento de la hipoteca cuya
ejecucin se solicita, existe una condicin que no permite a la parte obli
gada saber a ciencia cierta la fecha o el momento en el cual esta debi dar
comienzo al pago del prstamo otorgado.
Adicional a ello, no consta en las actas del expediente, la acreditacin
necesaria por parte del ejecutante de haber cumplido con su obligacin, es
decir, de la liquidacin del crdito, pues tan slo existe un cuadro ilustra
tivo impugnado por la demandada, que seala la fecha en que fue concedido
el crdito, la fecha de vencimiento del mismo, monto, intereses y fecha de
liquidacin, sin que del mismo se determine la modalidad de liquidacin del
crdito, si lo fue mediante depsito en cuenta, cheque de gerencia u alguna
otra manera11.

De tratarse de una lnea de crdito garantizada con hipoteca, la situacin es

ms difcil desde el punto de vista probatorio, pues ser necesario demostrar
la entrega de las sucesivas cantidades que forman parte del crdito, por lo que
el actor deber presentar para la admisin, los pagars u otros instrumentos
librados con ocasin del crdito.

4. Admisin de la demanda

Presentada la solicitud de ejecucin ante el juez competente, este proceder inau

dita parte, a pronunciarse sobre la admisin de la ejecucin. El juez competente
frecuentemente ser el de la jurisdiccin escogida en el contrato como domicilio
especial. De no haber eleccin de domicilio, siendo la hipoteca un derecho real
debe seguirse lo pautado en el artculo 42 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esa
norma otorga al demandante la discrecionalidad de optar entre la autoridad
judicial del lugar donde est situado el inmueble, la del domicilio del demandado,

11 SCC 7-8-2008, exp. 08-222, dec. N 551.

o del lugar donde se haya celebrado el contrato, caso de hallarse all el deman
dado12. La negativa de admisin ser apelable en ambos efectos.

Si encontrare llenos los presupuestos formales y sustanciales de admisibili

dad, establece el mismo artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, que:

... decretar inmediatamente la prohibicin de enajenar y gravar el inmue

ble hipotecado, lo notificar inmediatamente al Registrador respectivo
a los efectos establecidos en el artculo 600 de este Cdigo y acordar la
intimacin del deudor y del tercero poseedor para que paguen dentro de
tres das, apercibidos de ejecucin. Si de los recaudos presentados al Juez
se desprendiere la existencia de un tercero poseedor y el solicitante no lo
hubiere indicado, el Juez proceder de oficio a intimarlo.
El auto del Juez excluyendo de la ejecucin determinadas partidas o no
acordando sta ser apelable en ambos efectos.

Este decreto, por no haber sido producto de un conocimiento pleno, no causa

cosa juzgada y podr ser revisado por el mismo juez, o por el superior
mediante recurso.

4.1. Medida cautelar

El primero de los proveimientos previstos en la disposicin transcrita es la medida

de prohibicin de enajenar y gravar, que deber notificar al registrador del circuito
donde est registrada la hipoteca, con el efecto de que se considerarn radicalmente
nulas y sin efecto la enajenacin o el gravamen que se hubieren protocolizado des
pus de decretada y comunicada al Registrador la prohibicin de enajenar y gravar.
Como requisitos de validez de esta prohibicin, la jurisprudencia ha establecido:

.. .la medida se entiende ejecutada cuando en forma concurrente consta el

recibo del oficio emanado del tribunal que decret la medida, ante la oficina

12 Rivera Morales, Rodrigo. Los Juicios Ejecutivos. San Cristbal: Distribuciones Jur
dicas J. Santana, 2a ed. 2011, p. 322.
 de Registro Subalterno del lugar donde est registrado el inmueble o los
inmuebles, y su posterior anotacin en el Libro de Prohibicin y Embargos.
En consecuencia, para que una medida de prohibicin de enajenar y gra
var produzca todos sus efectos y quede ejecutada, se requiere que haya
sido sealada con precisa determinacin la cosa y la identidad de la perso
na contra quien se ha dictado la medida (con los datos aportados por el
peticionario), y que sta se comunique al Registro Pblico del lugar donde
est registrado el inmueble objeto de prohibicin, a fin de que se proceda
a estampar la respectiva nota marginal en el libro de registro13.

La medida de prohibicin de enajenar y gravar que ordena decretar inmedia

tamente este artculo 661, trasciende su finalidad asegurativa del resultado
prctico de la ejecucin forzosa, pues la deuda se encuentra garantizada por
el efecto persecutorio de la hipoteca, y cumple una funcin conservativa de la
cualidad del litigante a los fines jurdicos de la sentencia. En efecto, la prohi
bicin de enajenar que pesa sobre el inmueble litigioso impide que el deman
dado traspase el derecho de propiedad que dice tener a tercera persona, lo
cual, a su vez, supone la imposibilidad de que opere en el proceso una modi
ficacin de parte por sucesin en acto entre vivos; o dicho en otros trminos,
presupone el aseguramiento de la cualidad pasiva en la persona demandada14.

El juez decretar de oficio esta medida, sin que sea necesario constatar la
existencia de los presupuestos de las medidas preventivas; basta que se ad
mita la ejecucin para que se dicte la medida preventiva, que mantendr su
vigencia hasta que sus efectos sean reforzados por el embargo ejecutivo.

4.2. Emplazamiento del deudor y del tercero poseedor

En el mismo auto de admisin el juez ordenar la intimacin del deudor y del ter
cero poseedor para que paguen dentro de tres das, apercibidos de ejecucin. Si de
los recaudos presentados al juez se desprendiere la existencia de un tercero posee
dor y el solicitante no lo hubiere indicado, el juez proceder de oficio a intimarlo.

13 SCC 3-8-2004, exp. 02-814, dec. N 792.

14 Henrquez, Cdigo..., T. V, p. 156.
La Sala de Casacin Civil reiteradamente ha establecido que los terceros posee
dores deben ser partes en el juicio. El juez debe, motu proprio, hacer el llama
miento en causa con arreglo a este artculo 661 en concordancia con el ordinal
4o del artculo 370, y es por ello, que el artculo exige que se presenten copias
certificadas de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser obje
to la finca hipotecada con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya
ejecucin se solicita. Pero quines deben considerarse terceros poseedores?

Respecto a la cosa hipotecada existen cuatro tipos de terceros: a) el simple

detentador que posee por orden y cuenta del poseedor legitimo; b) el posee
dor precario con ttulo propio para usar o usufructuar la cosa (arrendatario,
comodatario, etc.); c) el que posee con ttulo de dominio, por ser tercero
adquiriente de la cosa que estaba ya gravada con la hipoteca (artculos 1267
y 1877 in fin e CC); sea como causahabiente del deudor hipotecario, sea por
prescripcin adquisitiva u otro ttulo; siempre que tal ttulo sea registrado,
pues en caso contrario no surtir efectos frente al acreedor hipotecario a tenor
del artculo 1924 del Cdigo Civil, arriba copiado, y d) el tercero dador de la
hipoteca como garanta de la obligacin asumida por el deudor intimado.

El artculo 661 impone la carga de llamar a juicio slo a los dos ltimos tipos
de tercero, es decir, aquellos que poseen la cosa animus domini. El poseedor
precario, que posee sin nimo de dueo, pero en virtud de un ttulo propio, opo-
nible incluso al ejecutado (el arrendatario puede impedir la desposesin antici
pada que pretenda el dueo), puede hacer uso de la proteccin posesoria que
implementa el artculo 546 contra el embargo previsto en el artculo 662, salvo
que su ttulo sea posterior al del registro de la hipoteca, pues en tal caso priva el
derecho preferente del acreedor hipotecario que prev el artculo 1899, primera
parte, del Cdigo Civil, arriba insertado. Pero por no tener legitimidad a la cau
sa, no tiene que ser demandado conjuntamente con el deudor. El simple deten
tador, como no posee con ttulo propio ni mucho menos con nimo de dueo,
carece de todo inters en intervenir de algn modo el proceso15.

15 Criterio reiterado en SCC 20-2-2009, exp. 08-584, dec. N 085.

4.3. El cobro de las deudas no garantizadas por la hipoteca

Establece la ley que el auto del juez excluyendo de la ejecucin determinadas

partidas o no acordando sta ser apelable en ambos efectos. Ahora bien,
estableci la Sala de Casacin Civil de la antigua Corte Suprema de Justicia,
en sentencia de fecha 2 de junio de 1993, lo siguiente:

Dice bien la alzada, cuando expresa que la garanta real que se concede
est limitada al bien o bienes que se especifican al constituir la garanta y
que tambin est limitada a la suma que expresa y claramente se determina
en el correspondiente documento constitutivo de la hipoteca.
Pero una cosa es el lmite del privilegio hipotecario y otra muy diferente el
lmite que se ha establecido en la recurrida al procedimiento de ejecucin
de hipoteca, que contradice el principio de economa procesal caracters
tico de este procedimiento especial.
En efecto, una vez firme el crdito en ejecucin, bien porque no se formul
oposicin o fue desestimada, la ejecucin se sigue hasta el definitivo pago del
capital adeudado y accesorios, con absoluta prescindencia del lmite de la
hipoteca, porque se convierte en una ejecucin igual a todas, slo diferenciada
de la ordinaria en el lmite del privilegio, por lo que si existe un acreedor de
segundo grado, el privilegio de ste se trasladar y cobrar sobre el exceso
obtenido en el remate sobre el lmite de la hipoteca de primer grado16.

Por consiguiente, el juez excluir de la intimacin las partidas no cubiertas por

la garanta hipotecaria y el deudor se liberar pagando oportunamente estas
cantidades, pero una vez iniciado el juicio ordinario por obra de la oposicin, o
firme el decreto intimatorio, la ejecucin definitiva podr incluir las sumas que
exceden la garanta, que podrn cobrarse como crditos quirografarios.

4.4. Recursos contra el auto de admisin

La ley concede apelacin en ambos efectos al decreto que niega, aun parcial
mente, la ejecucin. Como se trata de una efectiva decisin, el auto que admite

16 Criterio reiterado en SCC 24-3-2004, exp. 03-197, dec. N 253.

la ejecucin tiene apelacin en un solo efecto, por su carcter de sentencia
interlocutoria, al margen de que el intimado con su oposicin pueda acudir
a las cuestiones previas17.

5. Intimacin del deudor y del tercero poseedor

No obstante la diferencia en el CQntenido material de la notificacin no se

cita para la contestacin a la demanda sino para que pague o haga oposicin
apercibido de ejecucin se aplican a la intimacin las reglas sobre la cita
cin personal, incluso las referentes a la intimacin tcita o presunta conforme
al artculo 216 del Cdigo de Procedimiento Civil18.

Una vez intimado el deudor y el tercero poseedor, se abren simultneamente

dos lapsos: El primero de tres das de despacho para que el deudor o el tercero
poseedor paguen la suma intimada. El segundo de ocho das, de despacho de
acuerdo con la doctrina de la Sala de Casacin Civil, para que cualquiera de los
intimados formule oposicin.

Si el deudor intimado o el tercero pagan en el plazo estipulado, cesa el proce

dimiento de ejecucin de hipoteca. Al respecto hay que tener en cuenta el
principio general del carcter sustitutivo de la ejecucin: si pagan fuera del
plazo no ha lugar a la continuacin de la ejecucin, sino al clculo de los daos
causados por el retardo y de los accesorios demandados no cubiertos por la
hipoteca y una vez pagados debe cesar la ejecucin.

5.1. Embargo ejecutivo

Si al cuarto da no acreditaren el deudor o el tercero haber pagado, se proceder

al embargo del inmueble, y se continuar el procedimiento con arreglo a lo dis
puesto para la ejecucin de sentencia, hasta que deba sacarse a remate el inmue
ble. En este estado se suspender el procedimiento si se hubiere formulado

17 Ver SCC 1-11-2002, exp. 00-135, dec. N 395.

18 Criterio reiterado en SCC 12-4-2005, exp. 04-203, dec. N 119.
la oposicin; sin embargo, el ejecutante puede impulsar el remate, antes de
sentencia, dando caucin . .para responder de lo que en definitiva se declare
en favor del deudor, respecto del crdito de que el acreedor se haya hecho
pago. El Juez ser responsable, si la caucin dada resultare despus insufi
ciente (artculo 635 del CPC).

Decidida la oposicin, si ella fuere declarada sin lugar, se proceder al remate

del inmueble previa la publicacin de un cartel fijando el da y la hora para
efectuarlo. Esta regla da lugar a problemas al ser entendida en concordancia
con el principio de continuidad de la ejecucin: si sta no contina quedan
libres los bienes embargados, por tanto hay que proceder a realizar el justipre
cio, el cual puede resultar luego ineficaz por obra de la inflacin.

5.2. Oposicin del deudor y del tercero poseedor

Los intimados podrn formular oposicin a la ejecucin por cualquiera de las

causas establecidas en el artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil:

Dentro de los ocho das siguientes a aquel en que se haya efectuado la inti
macin, ms el trmino de la distancia si a l hubiere lugar, tanto el deudor
como el tercero podrn hacer oposicin al pago a que se les intima por los
motivos siguientes:
Io La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de
ejecucin.
2o El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre que se
consigne junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.
3o La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto se consig
nar junto con el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente.
4o La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto
se consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prrroga.
5o Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la soli
citud de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de oposicin
la prueba escrita en que ella se fundamente.
 6o Cualquiera otra causa de extincin de la hipoteca, de las establecidas
en los artculos 1907 y 1908 del Cdigo Civil.

Son causas de extincin de la hipoteca, de acuerdo con el Cdigo Civil:

Artculo 1907. Las hipotecas se extinguen:

Io Por la extincin de la obligacin.
2o Por la prdida del inmueble gravado, salvo los derechos conferidos en
el artculo 186519.
3o Por la renuncia del acreedor.
4o Por el pago del precio de la cosa hipotecada.
5o Por la expiracin del trmino a que se las haya limitado.
6o Por el cumplimiento de la condicin resolutoria que se haya puesto en
ellas.
Artculo 1908. La hipoteca se extingue igualmente por la prescripcin, la
cual se verificar por la prescripcin del crdito respecto de los bienes
posedos por el deudor; pero si el inmueble hipotecado estuviere en poder
de tercero, la hipoteca prescribir por veinte aos.

Estas defensas en principio son taxativas, pero deben entenderse stas como man
teniendo las posibilidades de defensa, pues de lo contrario se vulneraran los dere
chos del demandado. Observa Pesci-Feltri, que el procedimiento de ejecucin
de hipoteca prev la posibilidad de plantear defensas que tiendan a desvirtuar
el derecho del ejecutante, pero al limitarlas, en alguna medida, limita el derecho

19 Artculo 1865. Si las cosas sujetas a privilegio o hipoteca han perecido o se han dete
riorado, las cantidades debidas por los aseguradores, por indemnizacin de la prdida
o del deterioro, quedan afectas al pago de los crditos privilegiados o hipotecarios,
segn su graduacin, a menos que se hayan empleado en reparar la prdida o el
deterioro. [...] Tambin quedan afectas al pago de dichos crditos las cantidades
debidas por expropiacin forzosa por causa de utilidad pblica, o de servidumbre
impuesta por la Ley.
de defensa del deudor al cual se le niega, aparentemente, la posibilidad de esgrimir
todas las defensas que tuviere contra el ejecutante, sin que por otra parte se le per
mita, por lo menos expresamente, hacer valer tales razones en un juicio autnomo20.

Sin embargo, puede adems el intimado, junto con su oposicin, oponer cues
tiones previas, y aadir a las razones de su oposicin cualquier otra defensa o
excepcin tendiente a desvirtuar la pretensin.

Las cuestiones previas opuestas conjuntamente con la oposicin deben ser

tramitadas al margen de la procedencia de la oposicin, tal como lo establece
el artculo 657 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable a la ejecucin de
hipoteca por remisin del artculo 664 eiusdem:

Pargrafo nico: Si junto con los motivos en que se funde la oposicin el

demandado alegare cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346
de este Cdigo, se entender abierta tambin una articulacin probatoria de
ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o
providencia del Juez, y el Tribunal decidir dentro de los diez das siguien
tes al vencimiento de la articulacin, sin perjuicio de que antes del fallo,
la parte pueda subsanar los defectos u omisiones invocadas, conforme a lo
dispuesto en el artculo 350. En estos casos, no se causarn costas para la
parte que subsana el defecto u omisin. La sentencia que se dicte en la arti
culacin no tendr apelacin, sino en el caso de la incompetencia declarada
con lugar, caso en el cual la parte podr promover la regulacin de la com
petencia, conforme al artculo 69 y en los casos de las cuestiones previas
previstas en los ordinales 9o, 10 y 1 Io del artculo 346. En ambos casos,
las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del Libro Primero de
este Cdigo. Los efectos de las cuestiones previas declaradas con lugar en
la sentencia de la articulacin definitivamente firme, sern los indicados
en los artculos 353, 354, 355 y 356, segn los casos.

20 Pesci-Feltri Martnez, Mario. Estudios de Derecho Procesal Civil. Caracas: Editorial

Jurdica Venezolana. 1999, p. 449.
Por tanto, el tribunal deber pronunciarse, en primer trmino, sobre las cues
tiones previas. Se considera subversin del procedimiento hacer depender la
decisin sobre cuestiones previas de la procedencia de la oposicin:

Bajo tales circunstancias lo idneo y correspondiente al caso era que el

Tribunal de la causa, de considerar tempestivos tales medios de defensa,
procediera en primer trmino a decidir o pronunciarse respecto a la cuestin
o cuestiones previas opuestas, siempre respetando la articulacin probatoria
que al efecto queda abierta de manera automtica una vez realizada la for
mulacin de las mismas. Acto seguido, ha debido analizar si la oposicin
realizada cumpla con los extremos de Ley y, de resultar afirmativo, abrir de
manera expresa el lapso probatorio correspondiente y continuar los trmites
de la causa conforme a las normas previstas para el juicio ordinario21.

Incluso, la Sala de Casacin Civil, decidiendo sobre un procedimiento de eje

cucin de crditos fiscales, expres:

Cuando la norma contenida en el artculo 657 del Cdigo de Procedimien

to Civil, hace referencia a que las cuestiones previas sern alegadas junto
con los motivos en que se funde la oposicin, el Legislador no est esta
bleciendo como condicin para promover cuestiones previas el hecho de
que necesariamente deba formularse tambin oposicin, en otras palabras,
no se est condicionando la propuesta de cuestiones previas a la oposicin,
se est refiriendo la norma a la oportunidad del acto. Por lo tanto, en esta
clase de procedimiento, si llegada la oportunidad para oponerse a la ejecucin
del crdito fiscal, el intimado opta por promover slo cuestiones previas,
ciertamente no tendr otra oportunidad para ir en contra del fondo de la
demanda y en consecuencia, se abrir al juicio ordinario solamente en lo que
respecta a la incidencia de las cuestiones previas22.

21 SCC 8-5-2009, exp. 08-536, dec. N 255.

22 SCC 3-4-2003, exp. 01-133, dec. N 110.
 Revista Veiiezolcra ce Legislacin y Juribprudf'iioa

Debe el juez pronunciarse sobre la admisin de la oposicin, examinando

slo si la causa de oposicin est legalmente prevista en el elenco legal y si se
acompa prueba escrita de la oposicin:

.. .dado que la declaratoria de con o sin lugar de la oposicin ejercida [...]

ser proferida al finalizar la sustanciacin del procedimiento ordinario,
por lo cual, en este caso, lo que ambos jueces debieron expresar era si la
oposicin llenaba los extremos exigidos en el artculo 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

La prueba escrita requerida lo es de la verosimilitud de la alegacin, pues no

exige el legislador prueba autntica. El definitivo valor de la prueba ser apre
ciado por el sentenciador, en la sentencia definitiva, tomando en cuenta las dili
gencias probatorias realizadas en el juicio de conocimiento tramitado por el
procedimiento ordinario. De sustentarse la oposicin como nica causa de opo
sicin, en la falsedad del documento hipotecario, no se tramitar la controversia
por el procedimiento ordinario, sino por el especial de tacha instrumental.

La disconformidad con el saldo exige un tratamiento particular, tal como lo

estableci la Sala de Casacin Civil de la antigua Corte Suprema de Justicia:

El ordinal 5o, al reiterar la disconformidad con el saldo de la hipoteca que

pretende cobrarse, exige la presentacin de prueba escrita en que dicha
desavenencia se fundamente.
Es claro que dicha prueba escrita, fundamento de la causal de oposicin con
tenida en el ordinal 5o del artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil,
slo se refiere a la demostracin de la existencia de la diferencia que se ale
ga. No se refiere a su cuantificacin, ni est en cabeza del oponente compro
bar la tasa de inters que sea aplicable, dada la variabilidad de las mismas
que fue pactada; lo cual ser materia, en todo caso, del debate probatorio.
En el caso bajo estudio, la prueba en que se fundament la oposicin por
disconformidad con el saldo, est constituida por el propio escrito de soli
citud de ejecucin de hipoteca, y as fue invocado por la parte oponente.
 El juez de la recurrida, sin embargo, estim incorrectamente que adems
de esta prueba deba el oponente presentar la comprobacin de la tasa
vigente de inters que devengara el prstamo para la tacha de la demanda,
actividad que no exige el mencionado ordinal 5o del artculo 663 del Cdigo
de Procedimiento Civil23.

5.3. Decisin sobre la oposicin

El procedimiento de cognicin que se inicia con la oposicin, versa sobre la

oposicin, no sobre la pretensin que ha sido inicialmente demostrada por
documento autntico; sin embargo, existen diversas situaciones que deben ser
examinadas, en las cuales el pronunciamiento excede la simple determina
cin de la procedencia o improcedencia de la oposicin.

En primer trmino, dadas las causales de oposicin, podra haber una proce
dencia parcial de la ejecucin. En el supuesto de disconformidad con el saldo,
el juez deber declarar parcialmente con lugar la ejecucin, ajustando las canti
dades debidas; en tal supuesto, deber determinar de manera expresa, positiva
y precisa cules son las cantidades a pagar.

Por otra parte, es criterio de la Sala de Casacin Civil que los accesorios no
cubiertos por la hipoteca se cobran en el mismo procedimiento, como crdi
tos quirografarios24; por consiguiente, la sentencia definitiva, en tal caso, ade
ms del pronunciamiento sobre la oposicin, deber contener la decisin
sobre estos accesorios.

Podr tambin la sentencia ordenar una experticia complementaria del fallo,

para calcular intereses o correccin monetaria, la cual pasar a formar parte
de la ejecucin definitiva. Por ltimo, el juez deber pronunciarse sobre las
costas del proceso, conforme a lo dispuesto en los artculos 274 y siguientes
del Cdigo de Procedimiento Civil.

23 SCC 19-3-1997, exp. 96-334, dec. N 45.

24 SCC 6-4-2000, exp. 98-727, dec. N 96.
5.4. Recursos contra la sentencia definitiva

De acuerdo con la regla general, contra la decisin definitiva podr interpo

nerse apelacin, que ser admitida en ambos efectos. La decisin de alzada que
ponga fin al procedimiento en instancia es recurrible en casacin. Asimismo,
contra la sentencia definitivamente firme podr interponerse invalidacin, y
dentro de los supuestos constitucionales, amparo y revisin por violacin de
derechos constitucionales.