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Programa de fortalecimiento de capacidades en

materia de Gobierno Abierto dirigido a


gobiernos regionales y locales
Fascculo 2
Acceso a la
informacin pblica

Gobierno Abierto
Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a
gobiernos regionales y locales

Acceso a la
informacin pblica

2
Presidencia del Consejo de Ministros
Secretara de Gestin Pblica
Jr. Cusco 121, Centro de Lima, Lima-Per
http://sgp.pcm.gob.pe/

Programa ProDescentralizacin de USAID


Av. Camino Real N 348 (Torre el Pilar) oficina 1701, San Isidro, Lima-Per
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La informacin contenida en este documento puede ser reproducida total y parcialmente, siempre y cuando se mencione
la fuente de origen y se enve un ejemplar a la Secretara de Gestin Pblica de la Presidencia del Consejo de Ministros y
al Programa ProDescentralizacin de USAID. Esta publicacin ha sido posible gracias al apoyo de la Agencia de los Estados
Unidos para el Desarrollo Internacional USAID, bajo los trminos de contrato N AID-527-C-12-00002. Las opiniones
expresadas por los autores no reflejan necesariamente el punto de vista de USAID.
Contenidos
Fascculo 2: Acceso a la informacin pblica

Presentacin 5
Abreviaturas empleadas 6
1. Qu es la informacin pblica? 7
2. En qu se diferencian informacin, soporte, documento y registro? 10
3. Cul es el contenido del derecho de acceso a la informacin? 12
4. Quines son titulares del derecho de acceso a la informacin? 15
5. Quines son los sujetos obligados a brindar informacin? 17
6. Cules son las obligaciones en materia de acceso a la informacin por parte de los
funcionarios de las entidades obligadas? 19
6.1 Cules son las obligaciones del titular de la entidad? 20
6.2 Cules son las obligaciones de los funcionarios responsables de atender las
solicitudes de informacin? 21
6.3 Cules son las obligaciones de los poseedores de la informacin? 21
6.4 Cules son las obligaciones en materia de archivo y conservacin de la 22
informacin?
7. Excepciones al derecho de acceso a la informacin pblica 23
7.1 Tienen informacin secreta los gobiernos regionales y locales? 24
7.2 Tienen informacin reservada los gobiernos regionales y locales? 24
7.3 Cundo una informacin se considera confidencial? 25
a) Cundo una informacin se considera en el mbito de la intimidad personal? 26
b) Cundo nos referimos a los datos personales? 26
c) Cundo nos referimos a los datos sensibles? 27
d) Qu es el secreto bancario y la reserva tributaria? 31
e) Qu es el secreto comercial y el secreto industrial? 31
f) La informacin de los procedimientos sancionadores de la administracin pblica 32
7.4 Interpretacin de las excepciones de acuerdo al principio de mxima publicidad
y la jurisprudencia constitucional 33

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 3


8. Procedimientos administrativos para acceder a la informacin pblica 35
8.1 A qu se refiere el procedimiento de acceso directo e inmediato? 36
8.2 Cul es el procedimiento regulado en el Texto nico Ordenadode la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin? 36
a) Qu formas que tienen las personas para solicitar la informacin? 37
b) Cules son los requisitos de la solicitud de informacin? 37
c) Cundo el gobierno regional o el gobierno local solicitar una subsanacin? 38
d) Cundo se archivar una solicitud? 38
e) Cules son los pasos para acceder a la informacin pblica? 39
f) Cmo se entrega la informacin? 41
g) Cul es el plazo para la entrega de la informacin? 42
h) A qu se refiere el deber de motivacin en caso de negativa en la entrega de la
informacin? 42
9. Responsabilidad penal y disciplinaria de los funcionarios y servidores pblicos por el
incumplimiento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica 44
10. Preguntas para reflexionar y construir 47

4 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
Presentacin

Actualmente, cada vez ms, los ciudadanos En ese marco, la Secretara de Gestin Pbli-
y las ciudadanas demandan gobiernos que ca de la Presidencia el Consejo de Ministros,
respondan a sus preocupaciones y necesida- con el apoyo del Programa ProDescentraliza-
des, de una manera abierta y participativa, lo cin de USAID, ha elaborado el Programa de
cual es fundamental para el diseo de inicia- fortalecimiento de capacidades en materia
tivas que tengan un impacto en la calidad de de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos re-
vida de las personas y en el proceso de mejo- gionales y locales, que forma parte de las ac-
ra de los servicios que brindan las institucio- ciones destinadas al cumplimiento del Plan
nes pblicas. de Accin de Gobierno Abierto del Per, ins-
En los ltimos aos, el Gobierno Abierto se trumento que contiene compromisos concre-
ha venido posicionando como un nuevo pa- tos para mejorar los niveles de transparencia
radigma de mejora de la gestin pblica y de y acceso a la informacin pblica, promover
ampliacin de las capacidades de accin de la participacin ciudadana, y mejorar la inte-
la ciudadana a travs del desarrollo de espa- gridad pblica y el Gobierno Electrnico.
cios colaborativos entre el Estado, las organi- Confiamos en que la implementacin de
zaciones sociales y la empresa para el diseo, este Programa contribuya significativamente
implementacin y evaluacin de polticas y a fortalecer las capacidades de los funciona-
servicios pblicos. rios, las funcionarias y servidores pblicos
Desde el lanzamiento de la Alianza para el en materia de Gobierno Abierto; logrando as
Gobierno Abierto en setiembre de 2011, ya que las decisiones que adopten cuenten con
son sesenta y cuatro (64) pases los que for- la legitimidad ciudadana necesaria.
man parte de esta iniciativa multilateral que
tiene como objetivos: i) mejorar los niveles de
transparencia y rendicin de cuentas de la Ad- Presidencia del Consejo de Ministros
ministracin Pblica mediante la apertura de
datos; ii) promover y expandir los mecanis-
mos de participacin ciudadana en los asun-
tos pblicos que les conciernen; y iii) generar
la colaboracin entre entidades pblicas y so-
ciedad civil para la bsqueda e implementa-
cin de soluciones a los problemas pblicos.
A fin de formalizar su incorporacin a la
Alianza para el Gobierno Abierto, el pas tuvo
que elaborar un Plan de Accin, el cual fue el
resultado de un trabajo coordinado entre las
entidades pblicas, importantes organizacio-
nes de la sociedad civil y el sector privado. La
sostenibilidad de este trabajo coordinado, se
asienta en la Comisin Multisectorial de na-
turaleza permanente para el seguimiento de
la implementacin del citado Plan1.

1. Creada por Decreto Supremo N 003-2013-PCM, publicado el 6 de enero de 2013.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 5


Abreviaturas empleadas

DLSDN Decreto Legislativo que regula el Sistema de Defensa Nacional (Decreto Legislativo N. 1129)
DMCLCP Decreto Supremo que crea la Mesa de Concertacin para la Lucha contra la Pobreza (Decreto Supremo
N. 001-2001-PROMUDEH; modificado por el Decreto Supremo N. 014-2001-PROMUDEH)
DPTE Directiva 001-2010-PCM/SGP Lineamientos para la implementacin del Portal de Transparencia Estndar
en las Entidades de la Administracin Pblica, modificada por la Resolucin Ministerial N. 252-2013-PCM
GR Gobiernos Regionales
GL Gobiernos Locales Provinciales o Gobiernos Locales Distritales
LBD Ley de Bases de la Descentralizacin (Ley N. 27783)
LCE Ley de Contrataciones del Estado (Decreto Legislativo N. 1017)
LDPC Ley de los Derechos de Participacin y Control Ciudadanos (Ley N. 26300)
LGE Ley General de Educacin (Ley N. 28044)
LMGE Ley Marco de Modernizacin de la Gestin del Estado (Ley N. 27658)
LMINAM Ley de creacin, organizacin y funciones del Ministerio del Ambiente (Decreto Legislativo N. 1013)
LMPP Ley Marco del Presupuesto Participativo (Ley N. 28056)
LOGR Ley Orgnica de Gobiernos Regionales (Ley N. 27867)
LOM Ley Orgnica de Municipalidades (Ley N. 27972)
LPDJ Ley que regula la presentacin de Declaracin Jurada de Ingresos, Bienes y Rentas de los funcionarios y
servidores pblicos del Estado (Ley N. 30161)
LPDP Ley de Proteccin de Datos Personales (Ley N. 29733)
LSNGA Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental (Ley N. 28245)
LTAIP Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, Ley N. 27806 (Texto nico Ordenado, aprobado por
Decreto Supremo N. 043-2003-PCM)
PNMGP Poltica Nacional de Modernizacin de la Gestin Pblica (Decreto Supremo N. 004-2013-PCM)
PTE Implementacin del Portal de Transparencia Estndar en las Entidades de la Administracin Pblica
(Decreto Supremo N. 063-2010-PCM)
RLCE Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto Supremo N 184-2008-EF)
RLMGE Reglamento de la Ley Marco de Modernizacin de la Gestin del Estado (Decreto Supremo N. 030-2002-PCM)
RLMPP Reglamento de la Ley Marco del Presupuesto Participativo (Decreto Supremo N. 142-2009-EF)
RLSNGA Reglamento de la Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental (Decreto Supremo N 008-2005-PCM)
RLTAIP Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (Decreto Supremo N. 072-2003-PCM),
modificado por el D.S. 070-2013-PCM
RTAPA Reglamento sobre Transparencia, Acceso a la Informacin Pblica Ambiental y Participacin y Consulta Ciu-
dadana en Asuntos Ambientales (Decreto Supremo N. 002-2009-MINAM)

6 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
1
Qu es la informacin pblica?

7
La informacin pblica es aquella que ha sido creada u obtenida por las entidades de la
administracin pblica o que posee o que se encuentre bajo su control.
La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (art. 10) ha establecido que
tambin se considera como informacin pblica:

Cualquier tipo de documentacin, financiada por el presupuesto pblico que


sirva de base a una decisin de naturaleza administrativa, as como las actas de
las reuniones oficiales.

As, la documentacin producida por un particular, pero que fue financiada por el presu-
puesto del gobierno regional o del gobierno local, sobre cuya base se deba adoptar una deci-
sin administrativa, incluyndose las actas de reuniones oficiales, constituye tambin infor-
macin pblica.
Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha comprendido de modo ms amplio lo que
debe considerarse informacin pblica, extendindolo incluso a cualquier documento que
est en posesin y que sea utilizado por la entidad pblica en sus decisiones. El citado Tribu-
nal1 nos dice que:

Lo realmente trascendental, a efectos de que pueda considerarse como


informacin pblica no es su financiacin, sino la posesin y el uso que le
imponen los rganos pblicos en la adopcin de decisiones administrativas, salvo,
claro est, que la informacin haya sido declarada por ley como sujeta a reserva.

Tambin, es considerada informacin pblica aquella producida o que poseen las empresas
pblicas o las empresas privadas que prestan servicios pblicos, referida a las caractersticas
de los servicios pblicos, las tarifas y las funciones administrativas que le han sido encargadas.
Al respecto, el Tribunal Constitucional2 ha afirmado lo siguiente:

La publicidad de la actuacin de los poderes pblicos constituye la regla general, y el secre-


to, cuando cuente con cobertura constitucional, la excepcin.

En ese sentido, hay que tomar en cuenta la presuncin de que toda la informacin que se
encuentra en poder de un gobierno regional o un gobierno local es pblica, a menos que algu-
na informacin especfica pueda encontrarse dentro de los supuestos de excepcin.

1. Exp. N. 02579-2003-HD/TC, f. 12.


2. Caso Arellano Serqun, Exp. 02579-2003-HD/TC, f. 5; tambin, Caso Informe del Per. Exp. N. 02838-2009-PHD/TC, f. 9.

8 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
Aun cuando un documento no haya
sido financiado por el presupuesto
del gobierno regional o del gobierno
local, ser igualmente considerado
informacin pblica si ha servido para
determinar una decisin pblica.

9
2
En qu se diferencian informacin,
soporte, documento y registro?

10
Veamos estas diferencias:
La informacin es el conjunto de datos de diversa naturaleza albergados en un deter-
minado soporte. La informacin puede estar registrada a travs de escritura, grficos,
imgenes o sonidos (una grabacin, por ejemplo) o cualquier otra forma.

Cualquiera de estas formas de registro o captacin de la informacin puede ser


conservada en un soporte fsico o virtual.

El soporte puede ser fsico o virtual:


El soporte fsico tpico es el papel, en el cual se puede tener un documento, un pla-
no, un grfico o una foto. Otros tipos de soporte fsico son casetes, cintas de video,
CD, DVD, USB, etc.
El soporte virtual es aqul que, a diferencia del anterior, permite transmitir la in-
formacin a travs de internet.
El documento es solo una forma de registro de informacin que puede encontrarse en
un soporte fsico (como una fotocopia del Informe Anual del rgano de Auditora Inter-
na al Concejo Municipal) o en un soporte virtual (como el mismo Informe subido en el
Portal del gobierno local).

Conforme a la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (art. 10), las entida-
des pblicas, en consecuencia los gobiernos regionales y los gobiernos locales:

Tienen la obligacin de proveer la informacin requerida si se refiere a la


contenida en documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico
o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida
por ella o que se encuentre en su posesin o bajo su control.

El registro es definido como lugar donde se puede registrar o ver algo o asiento que
queda de lo que se registra3. Implica dejar constancia de una informacin cualquiera, ya
sea de forma escrita (a travs de libros, cuadernos de registros, etc.) o de forma mecni-
ca, haciendo uso de bases de datos o tecnologas de la informacin.
Puede estar contenido en los soportes fsicos o virtuales, explicados anteriormente, e
integrado por datos e informaciones sobre hechos producidos por la gestin pblica.

3. En: http://lema.rae.es/drae/?val=registro. Rev. 06/11/2013.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 11


3
Cul es el contenido del derecho
de acceso a la informacin?

12
El acceso a la informacin pblica constituye un derecho fundamental reconocido expresa-
mente por la Constitucin (art. 2, inc. 5) en los siguientes trminos:

Toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. ()

Que se trate de un derecho fundamental significa:


Que garantiza una accin: la facultad de toda persona a acceder a informacin de las
entidades pblicas.
Que los sujetos obligados son todas las entidades pblicas; en nuestro caso, los gobiernos
regionales y los gobiernos locales.

Si las funcionarios y los funcionarios pblicos del gobierno regional o del


gobierno local omiten su deber de proveer informacin pblica cuando les
ha sido solicitada, ellos pueden ser obligados coercitivamente a cumplir
tal deber, por ejemplo, a travs de un proceso de hbeas data. Por otra parte,
podran ser sancionados penalmente y disciplinariamente.

El marco normativo que desarrolla el derecho de acceso a la informacin pblica compren-


de las siguientes normas:
La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, cuyo Texto nico Orde-
nado fue aprobado por el Decreto Supremo N 043-2003-PCM.
El Reglamento de esta Ley, el Decreto Supremo N 072-2003-PCM, parcialmente
modificado por el Decreto Supremo N 070-2013-PCM.
Este derecho implica la facultad de toda persona de acceder a cualquier informacin pbli-
ca, cuando ella la solicita, sin que sea necesario justificar su pedido. Este derecho garantiza:
Solicitar, sin expresin de causa, la entrega de informacin pblica.
Recibir la informacin verdadera, actual, clara y completa, dentro del plazo legal y con el
pago del costo correspondiente.
El Tribunal Constitucional4 ha afirmado al respecto que:

El contenido constitucionalmente garantizado por el derecho de acceso a la informacin


pblica no solo comprende la mera posibilidad de acceder a la informacin solicitada y, corre-
lativamente, la obligacin de dispensarla de parte de los organismos pblicos. () A criterio
del Tribunal, no solo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando se niega su su-
ministro, sin existir razones constitucionalmente legtimas para ello, sino tambin cuando la
informacin que se proporciona es fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa,
no oportuna o errada.

4. Caso Rodrguez Gutirrez, Exp. 1797-2002-HD/TC, f. 16.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 13


Tiene lmites el acceso a la informacin pblica?
Ningn derecho es absoluto, todos tienen sus lmites en otros derechos o en otros princi-
pios constitucionales. El acceso a la informacin no es una excepcin.
La Constitucin concluye que este derecho tiene lmites en:
El derecho a la intimidad.
La seguridad nacional.
El derecho al secreto bancario.
La reserva tributaria (Const., art. 2, inc. 5).
El derecho a la autodeterminacin informativa, denominado tambin como derecho a la
proteccin de datos personales (Const., art. 2, inc. 6).

De la existencia de estos
lmites se derivan las
excepciones al derecho de
acceso a la informacin que
luego analizaremos.

ALTO

El Tribunal Constitucional5 ha sealado al respecto que el ejercicio del derecho de ac-


ceso a la informacin no es absoluto, sino que est sujeto a lmites o restricciones que se pue-
den derivar, ya sea de la necesidad de armonizar su ejercicio con otros derechos de la misma
clase (v. gr. derecho a la intimidad personal), o bien por la necesidad de salvaguardar bienes
constitucionalmente relevantes (v. gr. la seguridad nacional), y siempre que stas hayan sido
expresamente previstas por ley.

5. Caso Nuevo Mundo Holding, Exp. 1219-2003-HD/TC, f. 7.

14 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
4
Quines son titulares del derecho
de acceso a la informacin?

15
La titularidad de un derecho nos da cuenta acerca de quin puede ejercer el derecho, por
lo tanto:
La titularidad individual del derecho de acceso a la informacin pblica se refiere a
que puede ser ejercido por cualquier persona, esto es, por una persona natural, dado
que la Constitucin reconoce el derecho a toda persona.
La titularidad colectiva quiere decir que este derecho tambin es extensible a las per-
sonas jurdicas.
El Tribunal Constitucional6, con respecto a la titularidad colectiva, ha afirmado que si bien
el derecho de acceso a la informacin pblica suele ser invocado por las personas naturales
como un derecho fundamental, no existe razn alguna para que este derecho no pueda ser
ejercido tambin por las personas jurdicas que, estando conformadas por personas natura-
les, requieren informacin para cumplir con determinados objetivos y finalidades.
En consecuencia:

Si una persona jurdica debidamente representada solicita una informacin


al gobierno regional o al gobierno local, estos deben proporcionarla, sin que
pueda constituir argumento de denegacin la condicin de persona jurdica de
la persona solicitante.

6. Caso Inmobiliaria Las Lomas de Monterrico, Exp. 0644-2004-PHD/TC, f. 3.

16 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
5
Quines son los sujetos obligados
a brindar informacin?

17
De acuerdo a lo sealado por la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
son las entidades de la administracin pblica las obligadas a brindar informacin. Estas
entidades son las siguientes7:
El Poder Ejecutivo: todos sus organismos.
El Poder Legislativo, es decir, el Congreso de la Repblica.
El Poder Judicial.
Los Gobiernos Regionales.
Los Gobiernos Locales.
Los organismos constitucionalmente autnomos como, por ejemplo, la Defensora del
Pueblo, la Contralora General de la Repblica, el Ministerio Pblico, entre otros.
Las dems entidades, organismos, proyectos y programas del Estado que ejercen las de-
nominadas potestades administrativas o poderes especficos otorgados por la ley y, por
ello, estn sujetas a las normas de derecho pblico.
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos8, por ejem-
plo, empresas que siendo privadas prestan servicios de luz, agua, telefona, entre otras.
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que ejercen funciones administrativas del
sector pblico, bajo cualquier modalidad, por ejemplo, instituciones educativas privadas
que prestan un servicio educativo en virtud de una autorizacin del Estado.

Como podemos apreciar, la administracin pblica es el sujeto, por excelencia, obligado a


brindar informacin, ya sea atendiendo las solicitudes que presentan las personas o a travs
de la denominada transparencia proactiva referida a la publicidad de informacin relevante
para la ciudadana sobre la gestin pblica y la prestacin de servicios destinados a garanti-
zar sus derechos.
Tambin se puede advertir que las empresas privadas que prestan servicios pblicos son
sujetos obligados a brindar informacin sobre las caractersticas de los servicios pblicos
que prestan, las tarifas y las funciones administrativas que realicen.

7. Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General.
8. Para el Tribunal Constitucional, la definicin de un servicio pblico estar referida a su naturaleza regular y a su finalidad de satisfacer deter-
minadas necesidades sociales (que) repercute sobre el inters general y debe, por tanto, ser considerado como un servicio de naturaleza pblica.
En: STS 02636-2009-PDH/TC.

18 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
6
Cules son las obligaciones en materia de acceso a
la informacin por parte de las entidades obligadas?

19
La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (LTAIP) como su Reglamento (RL-
TAIP), establecen obligaciones tanto para la mxima autoridad de la Entidad, para el funcionario
o funcionaria responsable de entregar la informacin, como para la funcionaria o funcionario o
servidora o servidor poseedor de la informacin. A continuacin detallamos cada una de ellas.
La LTAIP establece, de manera general, que las entidades y, en consecuencia, los gobiernos
regionales y locales, tienen la obligacin de:
Entregar la informacin que demanden las personas (LTAIP, art. 3).
Proporcionar una adecuada infraestructura, as como la organizacin, sistematizacin y
publicacin de la informacin (LTAIP, art. 3).
Permitir a las personas solicitantes el acceso directo y de manera inmediata a la informa-
cin pblica durante las horas de atencin al pblico (LTAIP, art. 12).
Crear y mantener registros pblicos de manera profesional para que el derecho pueda
ejercerse plenamente (LTAIP, art. 21).
No destruir la informacin que posean (LTAIP, art. 21).
Remitir al Archivo Nacional la informacin que se halle en su poder (LTAIP, art. 21).

6.1 Cules son las obligaciones del titular de la entidad?


El o la titular de la entidad tiene las siguientes obligaciones:
Adoptar las medidas necesarias que permitan garantizar el ejercicio del derecho de
acceso a la informacin y el cumplimiento de las obligaciones de transparencia de la
entidad (RLTAIP, art. 3.a).
Designar a la funcionaria o funcionario pblico para la entrega de la informacin pblica
solicitada (LTAIP, art. 3 y RLTAIP, art. 3.b).
Designar a la funcionaria o funcionario responsable de la elaboracin y actualizacin del
Portal de Transparencia (RLTAIP, art. 3.c).
Asegurar que la funcionaria o funcionario responsable de entregar la informacin de
acceso pbico, as como el funcionario responsable del Portal de Transparencia, tengan
las condiciones indispensables para el cumplimiento de sus funciones (RLTAIP, art. 3.d.).
Se indican, al menos, las siguientes acciones:
Que todos los funcionarios y funcionarias de la entidad atiendan de manera oportu-
na, los requerimientos de los funcionarios o funcionarias responsables de atender
las solicitudes de acceso, as como del Portal de Transparencia.
Que existan los recursos presupuestarios, humanos y tecnolgicos. El presupuesto
institucional debe contemplar dichos recursos.
Que los funcionarios o funcionarias responsables de atender las solicitudes de ac-
ceso, as como del Portal de Transparencia, reciban capacitacin permanente sobre
transparencia y acceso a la informacin pblica.
Que la entidad cuente con un registro de solicitudes de acceso a la informacin.
Clasificar la informacin de carcter secreto o reservado fundamentando constitucional-
mente la clasificacin y/o designar a los funcionarios encargados de ello (RLTAIP, art. 3. e).

20 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
Disponer que se adopten las medidas de seguridad que permitan un adecuado uso y con-
trol de seguridad de la informacin de acceso restringido (RLATIP, art. 3 f.).
Disponer, inmediatamente conocidos los hechos, el inicio de las acciones administrativas
y/o judiciales para identificar y, de ser el caso, sancionar y exigir las reparaciones que
correspondan a los responsables del extravo o la destruccin, extraccin, alteracin o
modificacin indebidas de la informacin en poder de la Entidad (RLATIP, art. 3 g.).
Disponer la inmediata recuperacin o reconstruccin de la informacin afectada por al-
guna de las conductas mencionadas (RLATIP, art. 3 h.).

6.2 Cules son las obligaciones de los funcionarios y funcionarias responsables


de atender las solicitudes de acceso a la informacin?
Este funcionario o funcionaria est obligado a lo siguiente (Reglamento de la Ley de Trans-
parencia y Acceso a la Informacin Pblica -RLATAIP, art. 5):
Atender las solicitudes de acceso a la informacin dentro del plazo de ley.
Pedir la informacin al rea del gobierno regional o gobierno local que la haya creado u
obtenido, o que la tenga en su posesin o control.
Informar al solicitante la liquidacin del costo de reproduccin.
Entregar al solicitante la informacin, previa comprobacin de la cancelacin del costo
de reproduccin.
En caso la solicitud deba ser rechazada, comunicar este rechazo por escrito a las per-
sonas solicitantes, sealando obligatoriamente las razones de hecho y la excepcin o ex-
cepciones que justifican su negativa a entregar total o parcialmente, la informacin.
Recibir los recursos de apelacin que se hayan interpuesto contra la denegatoria total
o parcial de la solicitud de acceso a la informacin y, cuando corresponda, elevarlos al
Superior Jerrquico.
En el caso de vacancia o ausencia justificada de este funcionario o funcionaria o en el su-
puesto que esta persona no haya sido designada, ser el Secretario General o quien haga sus
veces quien asuma el cumplimiento de estos deberes.

6.3 Cules son las obligaciones de los poseedores de la informacin?


El funcionario, funcionaria, servidor o servidora del rgano o unidad orgnica de la enti-
dad pblica que haya creado, obtenido, tenga posesin o control de la informacin, tiene las
siguientes obligaciones (RLTAIP, art. 6):
Proporcionar la informacin que le haya pedido el funcionario o funcionaria responsable
de proveer la informacin a la persona solicitante o que le haya solicitado el responsable
del Portal de Transparencia.
Realizar los informes correspondientes en el caso que la informacin solicitada se en-
cuentre dentro de las excepciones contempladas en la Ley de Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica, en el plazo establecido por esta. Debe especificar la causal legal
invocada y las razones que motivan su decisin.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 21


Verificar la autenticidad de la informacin que entrega. La responsabilidad se circunscri-
be a comprobar que el documento que se proporciona es copia fiel del que obra en sus
archivos.
Mantener permanentemente actualizado un archivo sistematizado de la informacin de
acceso pblico que se halla en su poder, conforme a los plazos establecidos en las normas
establecidas por el gobierno regional y el gobierno local sobre la materia.
Conservar la informacin de acceso restringido que se halle en su poder.

6.4 Cules son las obligaciones en materia de archivo y conservacin de la


informacin?
Las entidades de la administracin pblica y, en consecuencia, los gobiernos regionales y
locales, tienen la obligacin de remitir al Archivo General de la Nacin la informacin que
obre en su poder, en los plazos que estipulan las leyes que rigen a este ente rector, quien tiene
la potestad de destruir la informacin que no tenga utilidad pblica (LTAIP, art. 21).
La LTAIP es muy clara cuando indica que en ningn caso la entidad de la Administracin
Pblica podr destruir la informacin que posea.
Con ms detalle, el art. 23 del Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informa-
cin Pblica RLTAIP9, indica que ser el rgano de Administracin de Archivos de la Entidad
o el rgano o unidad al que el Reglamento de Organizacin y Funciones haya asignado las
funciones de gestin de archivos, el encargado del acopio, la organizacin y la conservacin
de la informacin de todas las dependencias de la Entidad.
Los procedimientos para la digitalizacin de documentos y la informacin, su organizacin
y conservacin se deben realizar, obligatoriamente, conforme a la normatividad que emita el
Archivo General de la Nacin, que es el ente rector del Sistema Nacional de Archivos.
Las entidades deben garantizar la gratuidad de la bsqueda de archivos, no debiendo co-
brar ningn monto adicional a la simple reproduccin de la informacin solicitada por las
personas al ejercer su derecho de acceso a la informacin.
En caso de extravo, destruccin, alteracin o modificacin indebida de la informacin en
poder de las Entidades, el rgano o la unidad responsable de los archivos o el funcionario o
servidor poseedor de la informacin debern realizar todas las acciones posibles destinadas
a recuperar la informacin sealada.
Es responsabilidad del funcionario y la funcionaria responsable de atender las solicitudes
de acceso, informar a la persona solicitante de la situacin antes descrita, as como darle
cuenta de las acciones destinadas a revertirla.
En caso no exista en la entidad el cargo o no se haya designado al funcionario y funciona-
ria responsable de la unidad u rgano o no se hayan asignado las funciones en materia de
gestin de archivos, ser el Secretario General de la entidad o la mxima autoridad admi-
nistrativa quien asuma la responsabilidad de realizar todas las acciones posibles destina-
das a recuperar la informacin.

9. Decreto Supremo N 070-2013-PCM que modifica el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica aprobado por
Decreto Supremo N 072-2003-PCM.

22 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
7
Excepciones al derecho de acceso a la informacin pblica

23
Las excepciones estn reguladas por la propia Constitucin (Art. 2, inc. 5). Esta garantiza el
acceso a la informacin pblica, sin embargo, precisa que:

Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente
se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del Fiscal
de la Nacin o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se
refieran al caso investigado.

7.1 Tienen informacin secreta los gobiernos regionales y locales?


La LTAIP establece la informacin secreta (art. 15) como una excepcin de acceso a la in-
formacin que, como la informacin reservada, se fundamenta en la proteccin de la seguri-
dad nacional, aunque sobre materias distintas. As:
La informacin secreta es aquella que concierne al mbito militar y al mbito de
inteligencia, tanto en el frente interno como externo, que se encuentra en poder del go-
bierno nacional: el Ministerio de Defensa, el Ministerio del Interior, la Direccin Nacional
de Inteligencia, las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional es considerada secreta.
Sobre estos temas, los gobiernos regionales y los gobiernos locales carecen de compe-
tencias y funciones, por lo tanto, no pueden denegar informacin alguna amparndose
en que se trate de informacin secreta.

7.2 Tienen informacin reservada los gobiernos regionales y locales?


La LTAIP establece la informacin reservada (art. 16) como una excepcin de acceso a la
informacin. As:
La informacin reservada es aquella concerniente a la prevencin y represin de la
criminalidad y aquella relativa a las relaciones exteriores.
Esta informacin, por la naturaleza de sus funciones, se encuentra en manos del Ministe-
rio del Interior, el Ministerio de Relaciones Exteriores y la Polica Nacional.
Considerando que los gobiernos regionales y locales tienen funciones en materia
de seguridad ciudadana y, por ello, podran tener informacin referida a la preven-
cin y represin de la criminalidad, esta podra tratarse de informacin reservada.

Si el gobierno regional o el gobierno local produce o detenta informacin sobre


planes de seguridad y defensa de sus respectivos locales pblicos o sedes
institucionales, se tratara de informacin reservada (LTAIP, art. 16.1.c). En
este caso, aplicara la excepcin.

24 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
7.3 Cundo una informacin se considera confidencial?
El tercer supuesto de excepcin al ejercicio del derecho de acceso a la informacin lo cons-
tituye la informacin confidencial, prevista por la Ley de Transparencia y Acceso a la Infor-
macin Pblica (LTAIP, art. 17).
La LTAIP establece que es informacin confidencial:
En el primer caso, se trata de informacin cuyo contenido sea consejos, recomenda-
ciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la
toma de una decisin de gobierno. La excepcin no opera si la informacin es pblica y
tambin cuando el Gobierno Regional o el Gobierno Local en sus decisiones hacen expre-
sa referencia a dicha informacin (LTAIP, art. 17.1).
En el segundo caso, el secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnolgico y
burstil (LTAIP, art. 17.2 y art. 2.5 de la Constitucin).
En el tercer caso, la informacin relacionada a investigaciones en trmite con motivo
del ejercicio de la potestad sancionadora por parte de la administracin pblica (LTAIP,
art. 17.3).
En el cuarto caso, la informacin que asesores jurdicos o abogados del gobierno regio-
nal o del gobierno local han preparado u obtenido para defender el inters de la gestin
local o regional.
Eso quiere decir que se trata de informacin:

Cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa


en un proceso administrativo o judicial, o cualquier informacin protegida por el secre-
to profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado.

La excepcin cesa a la conclusin del proceso o procedimiento (LTAIP, art. 17.4).


En el quinto caso, la informacin referida a los datos personales que, de ser pblicos,
puedan revelar la intimidad personal o familiar. Tambin, la informacin referida a la
salud personal. (LTAIP, art. 17,5 y art. 2, inc. 7 de la Constitucin).
Adems, las materias exceptuadas por la Constitucin o por una ley, aprobada por el
Congreso de la Repblica (LTAIP, art. 17,6).

En todos estos casos, las funcionarias y funcionarios que posean informacin


confidencial tienen la obligacin de evitar su divulgacin.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 25


a) Cundo una informacin se considera en el mbito de la intimidad
personal?
La intimidad o vida privada constituye otro derecho fundamental reconocido por la Cons-
titucin (art. 2, inc. 7).

La intimidad

Se refiere al mbito privado de una persona, est conformado tanto


por informacin como por conductas o situaciones que solo concier-
nen a ella y que deben estar excluidas de ser conocidas o vistas por el
resto de personas.

El Tribunal Constitucional10 ha afirmado que bajo el derecho a la intimidad se protege la


vida privada, esto es, el poder jurdico de rechazar intromisiones ilegtimas en la vida nti-
ma o familiar de las personas. El Tribunal11 afirma que bajo el mbito de la vida privada se
comprende comunicaciones, documentos o datos de tipo personal.
La informacin que est comprendida bajo el mbito del derecho a la intimidad es la si-
guiente:
Datos personales relativos a la intimidad personal y familiar (Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica - LTAIP, art. 17. 5).
La salud personal (expresamente considerada como tal, por la LTAIP, art. 17.5).
Comunicaciones, telecomunicaciones, documentos privados en general.
Los denominados datos sensibles.

b) Cundo nos referimos a los datos personales?


De acuerdo con la Ley N. 29733, Ley de Proteccin de Datos Personales (LPDP), se deno-
mina datos personales a toda informacin sobre una persona natural que la identifica o la
hace identificable a travs de medios que pueden ser razonablemente identificados.
Es decir, es aquella informacin numrica, alfabtica, grfica, fotogrfica, acstica, sobre
hbitos personales o de cualquier otro tipo que permite identificar o hace identificable a
cualquier persona a travs de medios que puedan ser razonablemente utilizados12.
Sobre los datos personales relacionados con la salud, estos estn referidos a la informacin
sobre la salud fsica o mental, pasada, presente o pronosticada, que incluya su grado de dis-
capacidad o informacin gentica.
Solo quien es titular de los datos personales tiene el derecho de acceder, rectificar, cancelar,
oponerse y brindar un tratamiento objetivo a sus datos personales. Su representante legal,
acreditado como tal, tambin podr hacerlo.

10. Caso Wilo Rodrguez, Exp. N. 1797-2002-HD/TC, f. 3.


11. Caso Arvalo Hernndez, Exp. 4573-2007-HD/TC, f. 12.
12. Reglamento de la Ley de Proteccin de Datos Personales, aprobado por el Decreto Supremo N 003-2013-JUS.

26 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
c) Cundo nos referimos a los datos sensibles?
Los datos sensibles son un tipo o especie de dato personal, cuyo tratamiento y difusin
solo puede realizarse previo consentimiento, por escrito, del titular de tal informacin
(LPDP, art. 13.6).
Dentro de los datos sensibles se encuentra la siguiente informacin (LPDP, art. 2.5):
Datos biomtricos13, que por s mismos permiten identificar al titular.
Datos referidos al origen racial y tnico.
Ingresos econmicos.
Opiniones o convicciones polticas, religiosas, filosficas o morales.
Afiliacin sindical.
Informacin relacionada a la salud.
Informacin relacionada a la vida sexual.

Una caracterstica particular de los datos sensibles es que su transmisin a


terceros solo es posible previo consentimiento por escrito de su titular, salvo
que ello est contemplado por ley y siempre que ello atienda a motivos
importantes de inters pblico (LPDP, art. 13.6).

Si el gobierno regional o el
gobierno local tuvieran datos
sensibles, el acceso a los mismos
ser posible a condicin de que
tal acceso est contemplado
por ley en atencin a razones
importantes de inters pblico.

13. Se entiende por datos biomtricos, por ejemplo, la fotografa, la huella dactilar, la firma, entre otros.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 27


Si hubiera un dato sensible cuyo acceso no est contemplado por la ley, a pesar de ser un
dato perteneciente a la vida privada y, con ello, ser factible la aplicacin de la excepcin, esta
no lo sera si no mediase previamente el consentimiento del titular del dato sensible.
Sin embargo, es preciso tomar en cuenta que en el acpite 1.4 del Fascculo 1 sobre Trans-
parencia hacamos referencia que para el caso particular de la publicacin de las remunera-
ciones de funcionarios y servidores pblicos, pese a ser un ingreso econmico y, en conse-
cuencia, un dato sensible, este s es factible de publicacin en razn a lo siguiente:
Existe una ley que autoriza su publicidad: la ley de transparencia y acceso a la informa-
cin pblica.
Es de inters pblico.
En ese sentido, el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
modificado por el Decreto Supremo 070-2013-PCM, establece la obligacin de la publicacin
detallada de todos los ingresos de los funcionarios y servidores pblicos, sin importar el r-
gimen por el cual brinden servicios al Estado.

Qu consideraciones debe tenerse con la publicacin de remuneraciones?

Las remuneraciones y beneficios de altos funcionarios y del personal


en general de los gobiernos regionales y gobiernos locales deben ser
publicados en el Portal de Transparencia (Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica, art. 5.2 y 25.3).

Si bien la Ley de Proteccin de Datos Personales - LPDP indica que los ingresos econmi-
cos constituyen datos sensibles (LPDP, art. 2.5), podra pretenderse interpretar que sien-
do las remuneraciones de las personas que prestan servicios en las entidades pblicas un
ingreso econmico, este debiera ser tratado como un dato sensible y no publicarse en los
portales de transparencia estndar.
Sin embargo, la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica establece que las
remuneraciones y beneficios del personal en general de las entidades pblicas deben
ser publicadas en el Portal de Transparencia (LTAIP, art. 5.2 y 25.3). Por tanto, esta ley
autoriza la publicidad de las remuneraciones.

Ello es reforzado por lo establecido en la propia


Ley de Proteccin de Datos Personales:
Aun cuando no mediara el consentimiento del titular, el tratamiento de datos
sensibles puede efectuarse cuando la ley lo autorice, siempre que ello atienda a
motivos importantes de inters pblico (LPDP, art. 13.6).

28 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
Adems, la exposicin pblica de esta informacin se fundamenta precisamente en moti-
vos importantes de inters pblico como la preservacin y proteccin del principio consti-
tucional de transparencia y del derecho de acceso a la informacin pblica.

Se trata de la
proteccin de un
inters provisto REMUNERACIONES
de reconocimiento
jurdico, no solo de
rango legal, sino de
un principio y un
derecho de rango
constitucional.

El conocimiento de las remuneraciones de las funcionarias, funcionarios,


servidores y servidoras de los gobiernos regionales y gobiernos locales es
uno de los medios ms adecuados para controlar posibles actos de
corrupcin, no existiendo otro que posibilite a la sociedad el escrutinio de
modo ms inmediato, directo y fidedigno, de su conducta econmica.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 29


En esta lnea de razonamiento, el Tribunal Constitucional14 ha reconocido que:

uno de los mecanismos ms efectivos de prevencin de la lucha contra la corrupcin es


la publicacin peridica, detallada y completa de los ingresos y rentas de los funcionarios y
servidores pblicos, ya que, al estar disponible dicha informacin, los incentivos para malver-
sar los fondos pblicos disminuiran considerablemente ante la amenaza de ser descubierto;
ya no solamente por las autoridades gubernamentales encargadas de procesar, almacenar y
fiscalizar dicha informacin, o por las autoridades jurisdiccionales correspondientes; sino por
cualquier persona interesada en obtener dicha informacin.

En consecuencia, debido a su
importancia y por no contravenir
la Ley de Proteccin de Datos
Personales, deben publicarse las
remuneraciones en el Portal de
Transparencia de los gobiernos
regionales y gobiernos locales.

14. Caso Casas Chardn, Exp. N. 4407-2007-PHD/TC, f. 28.

30 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
d) Qu es el secreto bancario y la reserva tributaria?
Veamos a continuacin lo que significan:

El secreto bancario15 comprende la informacin sobre operaciones bancarias que las


personas pudieran realizar con cualquier ente pblico o privado, perteneciente al sis-
tema bancario o financiero. Son, en concreto, las operaciones de depsitos que se regis-
tran en las cuentas bancarias.
La reserva tributaria se refiere a la informacin sobre la cuanta y la fuente de las ren-
tas, los gastos, la base imponible o, cualesquiera otros datos relativos a ellos que se ha-
llen contenidos en las declaraciones e informaciones que la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria - SUNAT obtenga de los contribuyentes16.

El Tribunal Constitucional17 manifiesta al respecto que con el secreto bancario y la reser-


va tributaria:

Se busca preservar un aspecto de la vida privada de los ciudadanos, en


sociedades donde las cifras pueden configurar, de algn modo, una especie de
biografa econmica del individuo, perfilndolo y poniendo en riesgo no solo
su derecho a la intimidad en s mismo configurado, sino tambin otros bienes
de igual trascendencia, como su seguridad o su integridad.

e) Qu es el secreto comercial y el secreto industrial?


El secreto comercial comprende toda aquella informacin tangible o intangible susceptible
de ser usada en negocios, industria o prctica profesional que no sea de conocimiento general
y la informacin cuya divulgacin puede ocasionar un perjuicio a la empresa.
Se precisa que tal informacin puede ser de carcter tcnico, comercial o de negocios,
incluyendo procesos secretos, frmulas, programas, planes de comercializacin, informacin
de investigacin y desarrollo, estudios, planes especiales de precios o cualquier otra informa-
cin que se encuentre sujeta a un esfuerzo razonable para ser protegida, que recaiga sobre un
objeto determinado y que tenga un valor comercial por el hecho de mantenerse en secreto 18.
El secreto industrial comprende el conocimiento tecnolgico integrado por procedimien-
tos de fabricacin y produccin en general as como el conocimiento relativo al empleo y apli-
cacin de tcnicas industriales, resultantes del conocimiento, experiencia o habilidad intelec-
tual que guarde una persona con carcter confidencial y que le permita obtener o mantener una
ventaja competitiva o econmica frente a terceros19.
Como se aprecia, el secreto industrial comprende, a su vez, el secreto tecnolgico.

15. STC Exp. N. 1219-2003-HD Nuevo Mundo Holding S.A.


16. Cdigo Tributario, art. 85.
17. Exp. 00004-2004-AI/TC, f. 35.
18. Esta definicin la tomamos del Decreto Legislativo N. 1031, Quinta Disposicin Complementaria. Se trata del Decreto Legislativo que promueve
la eficiencia de la actividad empresarial del Estado.
19. Ley de Propiedad Industrial, Decreto Legislativo N. 823, art. 117.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 31


f) La informacin de los procedimientos sancionadores de la administracin
pblica
Otra excepcin (LTAIP, art. 17.3) la constituye la informacin relacionada a las investi-
gaciones en trmite con motivo del ejercicio de la potestad sancionadora ejercida por el
gobierno regional o del gobierno local.
Esta excepcin cesa cuando la resolucin que concluye el procedimiento queda consentida,
o en caso no se expida resolucin final luego de haber transcurrido ms de seis meses desde
que se inici el procedimiento.
Este procedimiento puede iniciarse de oficio, es decir, a iniciativa de la entidad, o como
consecuencia de una denuncia.
Para el inicio de oficio de un procedimiento administrativo sancionador20, debe existir una
disposicin de la autoridad de la entidad, basada en un mandato legal o una denuncia. El
inicio de este procedimiento deber notificarse a los administrados, es decir, a las personas
cuyos intereses o derechos puedan afectarse producto de este procedimiento.

Qu funcionarios pueden acceder a la informacin prevista en las excepciones?

La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (art. 18) establece determina-


dos supuestos en los que no operan las excepciones de acceso a la informacin. Esto significa
que, a pesar de tratarse de informacin confidencial, a ella pueden acceder determinadas
autoridades en ejercicio de sus atribuciones. En tal sentido, si alguno de estos supuestos se
presentara en el gobierno regional o en el gobierno local, no deber denegar la informacin
requerida.
Las excepciones de acceso a la informacin pblica no operan ante el requerimiento de:
Una Comisin Investigadora del Congreso de la Repblica, en el curso de una inves-
tigacin, o de la Comisin Ordinaria de Inteligencia, tambin del Congreso.
Un Juez en el curso de un proceso, siempre que la informacin sea imprescindible
para llegar a la verdad.
El Contralor General de la Repblica, cuando este la requiere solamente dentro de
una accin de control de su especialidad.
El Defensor del Pueblo, cuando este la solicita en el mbito de sus atribuciones de de-
fensa de los derechos humanos.
El Superintendente de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones, cuando tal informacin sea necesaria para el cumplimiento de las funcio-
nes de la Unidad de Inteligencia Financiera del Per (UIF-Per).

20. Artculo 104 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

32 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
7.4 Interpretacin de las excepciones de acuerdo al principio de mxima
publicidad y la jurisprudencia constitucional
El principio de publicidad o de mxima divulgacin de los actos del Estado es el que debe
regir la actuacin de las entidades de la administracin pblica. Por lo tanto, la publicidad de
la actuacin de los poderes pblicos constituye la regla general, y el secreto, cuando cuente
con cobertura constitucional, la excepcin21.
La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica establece que toda informacin
que posea el Estado se presume pblica (art. 3) y que las excepciones que contempla son
los nicos casos o supuestos que pueden limitar el acceso a la informacin y, por tanto, al
tratarse de una limitacin de un derecho fundamental, deben ser interpretados de manera
restrictiva (art. 18).
Esto se trata de un principio de interpretacin cuya consecuencia es la prohibicin de inter-
pretar dichos supuestos de manera analgica, extensiva o amplia.

El principio de inaplicabilidad de la analoga


El inciso 9) del artculo 139 de la Constitucin establece el principio de inaplicabili-
dad de la analoga a las normas que restringen derechos. Ello significa que ante dos casos
similares pero no idnticos, no cabe aplicar la excepcin.

El principio de legalidad
Es otra condicin bsica que tambin debe ser respetada para establecer las excepciones
al derecho de acceso a la informacin pblica; tal como ha afirmado Tribunal Constitucio-
nal22.
Conforme a este principio, las excepciones de acceso a la informacin son las que la LTAIP
indica y otras que solo se pueden establecer por ley; por lo tanto los gobiernos regionales
y los gobiernos locales no pueden aplicar excepciones no existentes en la Ley ni tampoco
pueden crear nuevas excepciones o ampliar las ya existentes a travs de una Ordenanza
Regional, una Ordenanza Municipal o a travs de algn Decreto.

Por ejemplo, no sera correcto que una municipalidad deniegue a una persona la en-
trega del proyecto, planos y el presupuesto de construccin del cercado perimtrico de una
escuela, sealando que conforme a una ordenanza, esta informacin no es pblica.

El principio de razonabilidad
El principio de razonabilidad exige que la restriccin o limitacin de un derecho sea un
medio que conduzca efectivamente a la proteccin de otro derecho fundamental o de un
principio constitucional; si esta relacin se cumple, entonces, la restriccin es constitucio-
nal, de lo contrario, ella es inconstitucional y afecta el derecho de acceso a la informacin.

21. STC 2579-2003-HD/TC. Caso Julia Arellano Serqun.


22. Exp. 1219-2003-HD/TC, f. 7.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 33


El Tribunal Constitucional23 ha afirmado que:

El solo hecho de que una norma o un acto administrativo atribuya o reconozca


la condicin de seguridad nacional a una informacin determinada, no es
razn suficiente, en trminos constitucionales, para denegar el acceso a la
misma; por el contrario, es siempre indispensable examinar si la informacin
calificada como reservada reviste realmente o no tal carcter, acudiendo para
tal efecto al principio constitucional de razonabilidad.

A pesar que el Tribunal Constitucional se refiere a la excepcin de seguridad


nacional, el principio es aplicable a cualquiera de las excepciones.

Por ejemplo, la Asociacin de Pensionistas haba solicitado a un instituto armado se le pro-


porcione las normas regulatorias de las pensiones, debido a que estas no haban sido publicadas.
Esta entidad deneg la informacin afirmando que constitua informacin reservada debido a
razones de seguridad nacional.

El principio de motivacin
Segn este principio la aplicacin de una excepcin por parte del gobierno regional o
del gobierno local y la denegacin de acceso a cierta informacin debe ser debidamente
fundamentada en las excepciones previstas por la Ley. Debe manifestarse expresamente
y por escrito las razones de la aplicacin de la excepcin, as como el plazo que durar el
impedimento de acceso a la informacin solicitada (LTAIP Art. 13).

23. Caso Asociacin de Pensionistas de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, Exp. 950-2000-HD/TC, f. 6, cursiva aadida.

34 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
8
Procedimientos administrativos para
acceder a la informacin pblica

35
A continuacin brindamos informacin sobre los procedimientos previstos por la normati-
vidad vigente, en materia de transparencia y acceso a la informacin pblica, respecto de los
procedimientos o mecanismos para acceder a la informacin de naturaleza pblica.

8.1 A qu se refiere el procedimiento de acceso directo e inmediato?


Las personas solicitantes de informacin pblica tienen acceso directo o presencial y de
manera inmediata a ella, durante el horario de atencin al pblico (LTAIP, art. 12). Los go-
biernos regionales y los gobiernos locales deben habilitar la infraestructura y adoptar las
medidas necesarias para hacer posible el acceso directo.
Es necesario considerar que el acceso directo, necesariamente, estar referido a aquella
informacin que de manera explcita es de naturaleza pblica y que no requiere de un anlisis
previo para definir dicha naturaleza.

Recordemos que los


gobiernos regionales
y los gobiernos locales
estn obligados a tomar
las medidas necesarias
que permitan garantizar
el ejercicio del derecho de
acceso a la informacin
(RLTAIP, art. 3.a).

36 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
8.2 Cul es el procedimiento regulado en el Texto nico Ordenado de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica?
Este proceso se inicia con una solicitud. Una persona solicita al gobierno regional o gobier-
no local acceder a informacin pblica, para lo cual debe seguir un procedimiento que est
regulado por la LTAIP (art. 11) y cuenta con un reglamento (arts. 10 y ss.). El procedimiento
se inicia con la solicitud de informacin.

Veamos a
continuacin
cul es la forma
de presentar la
solicitud.

a) Qu formas tienen las personas para solicitar la informacin?

La solicitud puede presentarse de dos formas:


De manera personal, debe dirigirse a la unidad de recepcin documentaria del go-
bierno regional o gobierno local (RLTAIP, art. 10), la cual, usualmente recibe la denomi-
nacin de trmite documentario.
De forma virtual, a travs del Portal de Transparencia del gobierno regional o el gobier-
no local.
Cuando la solicitud se presenta de manera personal se emplear el formato contenido en el
anexo del Reglamento de la LTAIP, tambin puede presentarse por escrito, elaborado por la
persona solicitante.

b) Cules son los requisitos de la solicitud de informacin?


La solicitud debe contener la siguiente informacin:
Requisitos: (D.S. N 070-2013-PCM)
Obligatorios: Nombre, nmero del DNI, firma o huella, domicilio, expresin concreta del
pedido.
Opcionales: Nmero de telfono o e -mail (de ser el caso), proporcionar datos que faciliten
la bsqueda o localizacin de la informacin; por ejemplo, la dependencia que tiene la infor-
macin, la forma y la modalidad en que requiere la informacin. Tambin, el uso del formato.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 37


En el caso de que no se haya mencionado en la solicitud el nombre del funcionario
o funcionaria o se hubiera hecho de manera incorrecta, la unidad de recepcin
documentaria canalizar la solicitud al funcionario o funcionaria responsable.

Inmotivado: En la solicitud de informacin no se requiere la exposicin de las razones que


justifican la peticin. La Constitucin reconoce el derecho a solicitar informacin sin expre-
sin de causa (art. 2, inc.5).

La razn por la cual la solicitud de acceso a la informacin no requiere fundamento es que


la informacin que producen o poseen las entidades pblicas se considera un bien pblico, es
decir, pertenece a la ciudadana.

En tal sentido, el Tribunal Constitucional24 ha afirmado que:

la ausencia de expresin de causa () por la que se solicita la informacin se basa en


la pretensin de ejercer otro derecho constitucional; por ejemplo, la libertad cientfica o la
libertad de informacin o en la existencia de un inters en la informacin solicitada, de modo
tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es simplemente inconstitucional (...).

Los requisitos antes sealados pretenden la satisfaccin del ejercicio del derecho de acceso
a la informacin, por lo que debe interpretarse a favor de la admisin de la solicitud y la deci-
sin final de las pretensiones de la persona solicitante. En ningn caso pueden considerarse
como argumento para denegar la solicitud o el ejercicio del derecho.

c) Cundo el gobierno regional o el gobierno local solicitar una subsanacin


de la solicitud de informacin?
Cuando en la solicitud se omita la informacin de los literales a., c. y d. del art. 10 del Re-
glamento de la LATIP, sealados en el recuadro anterior. Dentro de un plazo mximo de
dos das hbiles de recibida la solicitud, deber requerir a la persona solicitante la sub-
sanacin respectiva; transcurrido dicho plazo, se entender que la solicitud fue admitida.
Una vez requerida la subsanacin a la persona solicitante, esta dispone de dos das hbi-
les para tal efecto. De no cumplirlo, la solicitud se dar por no presentada y ser archiva-
da (RLTAIP, art. 11).

d) Cundo se archivar una solicitud?


Una solicitud se archivar en los siguientes casos:
Cuando la persona solicitante haya cancelado el monto y no requiera la entrega de la
informacin dentro del plazo de treinta das calendario, contados a partir de la puesta a

24. Caso Asociacin de Pensionistas de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, Exp. 950-2000-HD/TC, f. 5

38 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
disposicin de la liquidacin del costo de reproduccin o de la informacin (RLTAIP, art.
13).
Cuando la persona solicitante no cumpla con la cancelacin del monto establecido en la
liquidacin del costo de reproduccin.

e) Cules son los pasos para acceder a la informacin pblica?


Para acceder a la informacin pblica se seguirn los siguientes pasos:

Presentacin de la solicitud
PASO 1 La solicitud es inmotivada, es decir, la persona solicitante no debe expre-
sar la causa o el motivo de su pedido.

Entrega de la informacin pblica requerida

Para esto, el gobierno regional o gobierno local disponen de un plazo de


siete das tiles contados a partir del da siguiente de recibida la solicitud.
PASO 2 Este plazo es prorrogable en forma excepcional y de mediar circuns-
tancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada.
La prrroga es por cinco das tiles adicionales y su empleo requiere ha-
ber sido comunicada por escrito a la persona solicitante dentro de los seis
das tiles de presentada la solicitud (RLTAIP, art. 14), fundamentndose
las razones del uso de la prrroga.

Denegacin de la informacin

Puede haber una denegacin ficta o denegacin expresa.


Denegacin ficta, si transcurridos los plazos antes mencionados, el
PASO 3 gobierno regional o el gobierno local no responde la solicitud (LTAIP,
art. 11.d).
Denegacin expresa, cuando de manera escrita y motivada se comu-
nica a la persona solicitante la negativa de la informacin requerida
(LTAIP, arts. 11. c y 13). La denegacin expresa o ficta agota la va ad-
ministrativa (LTAIP, art. 11.e).

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 39


En el siguiente grfico, presentamos el procedimiento para solicitar informacin pblica y
los plazos para su entrega.

PROCEDIMIENTO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

Deniega Impugnacin
D.S. N 070-2013-PCM. Plazo para la informacin
atencin de solicitudes de informacin:
7 das hbiles contados a partir del da
siguiente de presentada la solicitud Resuelve
prorrogables por 5 das hbiles ms. recurso
Entrega en 10 das
informacin tiles

Da 6 Da 7
1 2 3 4 5
Notificacin Liquidacin
a la persona del costo
Pesenta Resolucin del
solicitante para reproduccin Resuelve
solicitud de Recurso de
que subsane o solicita solicitud
informacin Apelacin
falta de prrroga de
requisitos (de plazo
ser el caso)

Da 12
La persona Entidad Resuelve
La persona solicitante se
Impugnacin
solicitante debe solicitud
debe acercar a comunicar
tiene 2 das cancelar el monto
hbiles para a la persona
liquidado para solicitante
subsanar la entrega de la que har Entrega
informacin uso de la informacin
prrroga de
5 das
Si la persona
Si la persona solicitante no Deniega
solicitante no paga monto de informacin
subsana se reproduccin
archiva o habindolo
pagado no recoge
la informacin se
archiva

40 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
f) Cmo se entrega la informacin?
La entrega de la informacin puede ser de dos formas: virtual y fsica.
La entrega virtual (Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica - RLTAIP, art. 12).
Se produce cuando la informacin solicitada se proporciona a travs de correo electrni-
co. Su empleo no genera costo alguno a la persona solicitante y se realiza si la naturaleza
de la informacin solicitada y la capacidad del gobierno regional o del gobierno local
as lo permiten.
En la entrega virtual la informacin es remitida, dentro de los plazos de Ley, a la direc-
cin de correo electrnico consignada por la persona solicitante. Para tal efecto, si la
solicitud fue presentada en la unidad de recepcin documentaria, aqul deber dar su
conformidad para la utilizacin de este medio; si la solicitud fue presentada a travs del
portal de transparencia, l deber manifestar su opcin por utilizarlo.
La entrega fsica
La entrega fsica de la informacin solicitada se efecta a travs de una unidad de recep-
cin documentaria o el mdulo creado para tal propsito. Si existe costo de reproduccin
de la informacin, la persona solicitante debe presentar la respectiva constancia de pago
(RLTAIP, art. 15).

En qu consiste el costo de reproduccin?


Este pago se refiere nicamente a los costos de reproduccin de la informacin requerida
(LTAIP, art. 20); es decir, solo aquellos gastos directa y exclusivamente relacionados con tal
reproduccin (RLTAIP, art. 13). Nunca debe incluirse el pago por remuneraciones e infraes-
tructura que pueda implicar la entrega de la informacin, tampoco cualquier otro concepto
distinto a la reproduccin (RLTAIP, art. 13).
Cualquier costo adicional se entender como una restriccin del derecho de acceso a la
informacin.

La Defensora del Pueblo25 ha manifestado que son casos de cobros indebidos los
siguientes:
Cobros por conceptos como derecho de trmite o bsqueda de informacin.
Cobro adicional por copia fedateada o certificada.

Evidentemente, estos conceptos no se relacionan directa y exclusivamente con la repro-


duccin de la informacin (RLTAIP, art. 13).

25. Cfr. Informe Defensorial N. 96, Balance a dos aos de vigencia de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica 2003-2004, pp.
133 y ss.

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 41


El Tribunal Constitucional26 ha afirmado que:
El costo de reproduccin no debe ser desproporcionado o ausente de fundamento
real, ya que ello conducira prcticamente a la denegatoria de la informacin y, con
ello, a la afectacin del derecho de acceso a la informacin.
El costo de reproduccin debe ser conforme al precio establecido en el mercado por
dicho servicio.

El monto de la tasa de costos de reproduccin debe figurar en el Texto nico de Procedi-


mientos Administrativos (TUPA) del gobierno regional y del gobierno local (LTAIP, art. 20). La
liquidacin del costo de la reproduccin deber estar a disposicin, de ser posible, antes del
sexto da de presentada la solicitud. Si la persona solicitante no cumple con el pago de este
concepto, la solicitud ser archivada (RLTAIP, art. 13).

g) Cul es el plazo para la entrega de la informacin?


El plazo es de 7 das tiles (Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica - LTAIP,
art. 11) contados a partir del da siguiente de presentada la solicitud de acceso a la informa-
cin ante la entidad.
Puede prorrogarse por 5 das tiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusual-
mente difcil reunir la informacin solicitada. En este caso, la entidad deber comunicar por es-
crito, antes del vencimiento del primer plazo, las razones por las que har uso de tal prrroga, de
no hacerlo se considera denegado el pedido (LTAIP, art. 11).

h) A qu se refiere el deber de motivacin en caso de negativa o en la entrega


de la informacin?
La denegacin o la respuesta negativa de informacin debe ser fundamentada, es decir,
debe sealar expresamente y por escrito las razones o los motivos de la denegacin y el plazo
por el que se ha de prolongar el impedimento.
El gobierno regional y el gobierno local no pueden comunicar la denegatoria solo verbal-
mente o realizarla por escrito sin explicar el motivo de su decisin, pues se considerara como
una violacin al derecho de acceso a la informacin. La denegacin de informacin no puede
basarse en la identidad de la persona solicitante (LTAIP, art. 13).
Esto significa que el gobierno regional y el gobierno local no podrn denegar la informa-
cin por caractersticas propias de la persona solicitante como su opcin poltica, su opcin
sexual, su condicin social o racial, etc.

26. Caso Nolte Prez, Exp. 1912-2007-PHD/TC, f. 4 y Caso Carhuallanqui Lavado, Exp. N. 04627-2011-HD/TC, f. 8.

42 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
La denegacin de informacin por parte del gobierno regional o del gobierno
local solo puede fundamentarse en las excepciones establecidas por Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (LTAIP, art. 13), es decir,
cuando se trata de informacin confidencial (LTAIP, art. 17).

MOTIVACIN DE LA NEGATIVA A ENTREGAR INFORMACIN

D.S. N 070-2013-PCM. agrega el inciso f) al art. 5 del reglamento,


para explicitar la obligacin de motivar la denegatoria de una
solicitud de informacin, a partir de la prueba del dao.

El informe que deniega la informacin solicitada debe contener en su motivacin:

1 Que la informacin solicitada se encuadra en las excepciones previstas en


la Ley N 27806.

Cmo la revelacin de la informacin secreta o reservada puede


2 afectar la seguridad nacional, el orden interno o el inters pblico.

Prueba
de dao
Como la revelacin de la informacin confidencial puede
3 producir un dao mayor a las personas que el inters individual
del ciudadano de conocer la informacin solicitada.

La decisin expresa o ficta de denegar la informacin puede ser impugnada a travs de un


recurso de apelacin nicamente si el rgano que debe proporcionar la informacin es un
rgano sometido a superior jerarqua (LTAIP, art. 11.e).
Si el recurso de apelacin es resuelto en sentido negativo por el gobierno regional o el go-
bierno local, o no hay pronunciamiento dentro del plazo de diez das tiles de presentado el
recurso, la persona solicitante podr dar por agotada la va administrativa (LTAIP, art. 11.f).

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 43


9
Responsabilidad penal y disciplinaria de los funcionarios
y servidores por el incumplimiento de la LTAIP

44
El incumplimiento de las normas contempladas por la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica - LTAIP por parte de las funcionarias, funcionarios y servidores del go-
bierno regional y del gobierno local es causal de responsabilidad penal y disciplinaria de estos.
En este ltimo caso, el mencionado incumplimiento constituye falta grave (LTAIP, art. 4).
En el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (art. 7) se
precisa que los funcionarios o servidores pblicos:

incurren en falta administrativa en el trmite del procedimiento de acceso a la informa-


cin, cuando de modo arbitrario obstruyan el acceso del solicitante a la informacin requeri-
da, o la suministren de modo incompleto u obstaculicen de cualquier manera el cumplimiento
de la Ley.

En consecuencia, los funcionarios y funcionarias o servidores y servidoras del gobierno


regional o del gobierno local incurren en falta en los siguientes casos:

Obstruccin de acceso a la informacin de manera arbitraria.


Suministro incompleto de informacin.
Cualquier manera de obstaculizacin del cumplimiento de la Ley.

La Ley ha establecido que su incumplimiento constituye falta grave.


La responsabilidad disciplinaria se determinar concretamente segn el procedimiento
que corresponda a cada rgimen contractual (RLTAIP, art. 7).
En el caso de los servidores sujetos al rgimen laboral del sector pblico (Decreto Legislati-
vo N. 276) no est determinado el tipo de sancin en el caso de faltas graves; sin embargo,
se manifiesta que las sanciones de cese temporal o destitucin son reservadas para faltas
expresamente tipificadas segn su gravedad, dejando las sanciones de amonestacin y sus-
pensin sin previsin expresa de las faltas a las que deben ser aplicadas.

Las sanciones disciplinarias aplicables a las funcionarias, funcionarios


y servidores pblicos son las de cese temporal o destitucin, segn la
gravedad del caso; para lo cual debern aplicarse los criterios establecidos en
el Decreto Legislativo N. 276 (art. 27) y en su Reglamento
(Decreto Supremo N. 005-90-PCM, art. 154).

Fascculo 2 - Acceso a la informacin pblica 45


En el caso de los servidores del rgimen laboral privado
(Decreto Legislativo N. 728), la sancin ante una falta grave es el despido
(Texto nico Ordenando del Decreto Legislativo N. 728,
Decreto Supremo N. 002-97-TR, art. 24.a).

Al aplicar sanciones
disciplinarias sobre servidores
y funcionarios, del rgimen
pblico o privado, deben
tomarse en cuenta los
principios de razonabilidad y
proporcionalidad de la sancin.

Las funcionarias, funcionarios, servidoras o servidores del gobierno regional o del gobier-
no local que incumplan la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica - LTAIP
incurren en la comisin del delito de omisin, negativa o demora de actos funcionales, pre-
visto por el artculo 377 del Cdigo Penal. Segn esta disposicin:

El funcionario pblico que, ilegalmente omite, rehsa o retarda algn acto de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das
multa.

En el caso de divulgacin de la informacin contenida en las excepciones de la Ley de Trans-


parencia y Acceso a la Informacin Pblica LTAIP habr responsabilidad del funcionario
que haya permitido dicha divulgacin (LTAIP, art. 18).

46 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
10
Preguntas para reflexionar y construir

47
1. El acceso a informacin pblica es un derecho fundamental. Siendo as, puede ser
derogado o alterado por alguna Ley o norma de rango similar? Por qu?

2. Qu deberes genera el contenido de este derecho a los gobiernos regionales y los


gobiernos locales?

3. Es pblica toda la informacin que posee su institucin?

4. Tiene algn ejemplo, positivo o negativo, de aplicacin de este derecho fundamental?

5. Cmo beneficia la aplicacin de este derecho a la poblacin? Y a quienes ejercen la


funcin pblica?

48 Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a gobiernos regionales y locales
Programa de fortalecimiento de capacidades en materia de Gobierno Abierto dirigido a

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