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Seor Congresista

Federico Pariona Galindo


Presidente
Comisin de Pueblos Andinos, Amaznicos y Afroperuanos
Ambiente y Ecologa
Congreso de La Repblica del Per
Presente.-

Asunto: Opinin legal al predictamen del proyecto de ley


3941-2014-PE que propone la ley de promocin de las
inversiones para el crecimiento econmico y desarrollo
sostenible en las zonas de mayor exclusin social, presentado
por el Poder Ejecutivo al Congreso de La Repblica.

De nuestra consideracin,

Reciba los saludos institucionales de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental (SPDA),


organizacin no gubernamental con ms de 28 aos de experiencia orientada a la promocin
de polticas pblicas y un marco legal acorde con la proteccin ambiental y de los recursos
naturales, y el desarrollo sostenible del pas.

Sirva la presente comunicacin para hacerle llegar nuestros comentarios y observaciones al


predictamen del proyecto de ley 3941-2014-PE presentado por el Poder Ejecutivo y que
propone la ley de promocin de las inversiones para el crecimiento econmico y desarrollo
sostenible en las zonas de mayor exclusin social (en adelante el Proyecto de Ley). Esta
opinin se suma a la remitida formalmente con fecha 14 de noviembre al Congreso de la
Repblica, as como a las opiniones y aportes expresados en el marco de las reuniones
correspondientes convocadas por la Comisin de Pueblos Andinos, Amaznicos y
Afroperuanos, Ambiente y Ecologa para debatir la iniciativa normativa bajo anlisis.

En este sentido, precisamos las siguientes consideraciones y observaciones sobre el


predictamen recado en el Proyecto de Ley.

Considerar que, en todos los casos el nfasis representa los agregados y modificaciones
propuestos por la SPDA.

I. ASPECTOS SUSTANCIALES

A. Sobre el uso compartido de la lnea base

De una lectura complementaria de lo dispuesto en los artculos 6.3 y 7 del Proyecto de Ley
consideramos que an se encuentra pendiente establecer mayores requisitos
procedimentales y sustanciales para que la habilitacin o autorizacin del uso compartido de
la lnea base de los estudios ambientales se d en condiciones que no comprometan la
calidad y eficacia de los procesos de evaluacin de impacto ambiental. A continuacin,
proponemos la siguiente redaccin al artculo 7 del Proyecto de Ley:

1
Artculo 7. Condiciones del uso compartido de la Lnea Base
El uso compartido de la Lnea Base, en cualquiera de los casos previstos en el
artculo anterior, est sujeta a que:

a) La actividad prevista en el nuevo proyecto de inversin se encuentre


ntegramente ubicada en el rea fsica de la Lnea Base preexistente, para lo
cual se requiere la conformidad para el uso compartido por parte de la
Autoridad Competente que evala el estudio ambiental. El uso parcial de una
Lnea Base preexistente tambin requiere la conformidad de la autoridad
competente por el rea materia del uso compartido. El rea parcial restante
que no ha sido materia de la lnea base preexistente deber seguir el proceso
de evaluacin ordinario por parte de la autoridad competente.

La comunicacin previa para la conformidad para el uso compartido total o


parcial de la lnea base preexistente deber realizarse con cuarenta y cinco
(45) das hbiles previos a su uso.

b) No hayan transcurrido ms de cinco (5) aos desde la aprobacin del EIA-d o


EIAsd en el que se aprob la Lnea Base que se pretenda utilizar. Transcurridos
los cinco (5) aos correspondientes, el titular deber elaborar una nueva lnea
base ambiental para el nuevo proyecto de inversin.

c) La Lnea Base preexistente se utiliza para la elaboracin de un nuevo


instrumento de gestin ambiental la cual constituye la informacin mnima
esencial. Es responsabilidad del titular de generar y desarrollar la informacin
ambiental adicional, complementaria o actualizada que corresponda. La
identificacin y deteccin de cualquier variacin en el rea de estudio
corresponde de manera obligatoria al titular y tambin podr ser requerida
por la autoridad competente.

Lo sealado en el presente artculo no enerva la obligacin de actualizacin del


estudio ambiental de acuerdo al SEIA, en la oportunidad que corresponda.

En directa relacin a lo planteado en el punto 7 c) precedente proponemos la modificacin


del artculo 6.3 del predictamen recado en el Proyecto de Ley:

6.3 En el reglamento de la presente Ley se establecen los supuestos enunciativos en


los cuales la Autoridad Competente deber solicitar al administrado que
complemente o actualice, segn corresponda, la informacin de una Lnea Base
preexistente, de acuerdo a la naturaleza del proyecto. y cuando sea necesario. Lo
anterior no restringe a la Autoridad Competente de solicitar dicha
complementacin o actualizacin en los supuestos adicionales que considere
necesario. Dicho requerimiento por parte de la Autoridad Competente se efectuar
dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes de recibida la solicitud de
conformidad a que se refiere el literal a) del artculo 7 de la presente Ley.

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B. Plazo ampliatorio atribuible a la complejidad del estudio ambiental y participacin
ciudadana

9.3 El plazo que tiene el SENACE para la revisin del estudio ambiental y la
expedicin de la Certificacin Ambiental Global es de ciento cincuenta (150)
das hbiles contados a partir de la presentacin del estudio ambiental. El
reglamento de la presente Ley establece los casos excepcionales en los cuales
se podr ampliar el plazo en treinta (30) das hbiles, cuando la complejidad
del estudio ambiental o envergadura del proyecto de inversin as lo justifica.

Dentro de los plazos mencionados en el primer prrafo del presente numeral,


se realizarn los mecanismos de participacin ciudadana previstos en las
normas de la materia y de tal manera que se asegure el efectivo ejercicio de
este derecho, correspondientes a la etapa de revisin y evaluacin del estudio
de impacto ambiental.

()

C. Servidumbre sobre terrenos eriazos de propiedad estatal para proyectos de inversin

La definicin de terrenos eriazos abarca toda aquella tierra que por falta o exceso de agua no
sea apta para la realizacin de actividades agrcolas.

Dicha definicin puede abarcar reas que se encuentran dentro del patrimonio forestal y de
fauna silvestre de la nacin como bosques inundables, humedales, entre otros. En ese
sentido resulta imprescindible sealar modificar el artculo 18 del predictamen recado en el
Proyecto de Ley, sealando expresamente que esta definicin no afecta a aquellas reas que
integran el patrimonio forestal y de fauna silvestre de la nacin. Para ello se propone lo
siguiente:

Artculo 18. Definicin de terrenos eriazos


Se consideran terrenos eriazos con aptitud agropecuaria, a los terrenos que no
pueden explotarse por escasez o exceso de agua.

No son considerados como terrenos eriazos todas aquellas reas incluidas dentro
del patrimonio forestal y de fauna silvestre de acuerdo a la legislacin de la
materia.

D. Sobre la exigibilidad de desarrollar procesos de consulta previa

A fin de evitar cualquier complejidad al interpretar las medidas administrativas sometidas a


los procesos de consulta previa en el marco de implementacin de la Ley a ser aprobada,
sugerimos se realice una referencia directa a los alcances de las normas de consulta previa
aplicables a la materia;

DCIMA. Consulta previa


Si en el marco de la presente Ley se proponen medidas administrativas que puedan
afectar los derechos de los pueblos indgenas, estas deben ser sometidas al proceso
de consulta previa aplicable segn la ley de la materia. Para dichos efectos se

3
considerar la definicin de medida administrativa establecida en el Reglamento de
Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios
reconocido en el Convenio 169 de la OIT, aprobado mediante Decreto Supremo 001-
2012-MC

E. Sobre la asuncin de competencias por parte de los sectores

En la Primera Disposicin Complementaria Transitoria se establece que a partir de la entrada


en vigencia de la Ley, y en tanto se implemente el procedimiento de Certificacin Ambiental
Global, que estar a cargo del SENACE, se dispone que las Autoridades Competentes del nivel
sectorial nacional, en el marco del SEIA, a cargo de la evaluacin de Estudios de Impacto
Ambiental Semidetallado o Detallado, a integrar al procedimiento a su cargo, los ttulos
habilitantes de naturaleza hdrica y forestal respectivos.

Al respecto, consideramos que dicha disposicin desnaturaliza los objetivos de creacin del
SENACE, as como el enfoque de proceso gradual y ordenado tanto de la herramienta de
Certificacin Ambiental Global as como de la asuncin de transferencia de funciones de los
sectores al SENACE.

En este sentido, sugerimos eliminar dicha disposicin por las siguientes razones:

1. Se creara un rgimen temporal o transitorio que a su vez establecera diversos


regmenes administrativos para los titulares generando a su vez desorden en la aplicacin
de criterios de evaluacin sectoriales frente a los del SENACE, y potencialmente se
estara dando un trato diferenciado a los mimos que pondra en situacin de riesgo la
institucionalidad de la herramienta de certificacin y del SEIA.
2. Se estara desconociendo la norma de creacin del SENACE que si bien establece un
rgimen progresivo para la transferencia de funciones a su cargo reconoce en todos los
aspectos la necesidad de que sea una autoridad como el SENACE, con enfoque neutral y
especialidad tcnica, la que asuma los procesos de certificacin ambiental.
3. En los procesos participativos de debate y discusin del Proyecto de Ley ha sido consenso
que la implementacin de la Certificacin Ambiental Global debe ir de la mano con el
proceso de implementacin del SENACE, es decir, conforme a su cronograma de
transferencia de funciones debidamente aprobado mediante Decreto Supremo N 060-
2015-MINAM.

II. ASPECTOS FORMALES

Sugerimos precisar los siguientes artculos del predictamen recado en el Proyecto de Ley
para asegurar una mejor comprensin de la misma:

4.4 Entidades Autoritativas: son las entidades que emiten informes tcnicos sobre los
Ttulos Habilitantes de su competencia, que se integran al procedimiento de Certificacin
Ambiental Global, en el marco del presente Ttulo.

4.5 Ttulos Habilitantes: son los permisos, licencias, derechos o autorizaciones de


carcter ambiental que se integran al procedimiento de Certificacin Ambiental Global,
en el marco del presente Ttulo.

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11.2 Una vez admitida a trmite la solicitud de Certificacin Ambiental Global de un
estudio de impacto ambiental y las solicitudes para la obtencin de los Ttulos
Habilitantes, por el SENACE, dicha entidad brindar acceso al expediente presentado por
el titular, a las Entidades Autoritativas y a los Opinantes Tcnicos, segn corresponda y a
travs de la Ventanilla nica de Certificacin Ambiental, para su evaluacin.

11.6 Cuando no se emitan las opiniones tcnicas vinculantes o los informes tcnicos para
los Ttulos Habilitantes dentro del plazo previsto en la presente Ley, el titular de la
Opinante Tcnica o Entidad Autoritativa, segn corresponda deber emitir los
documentos a que se refiere el presente literal, en un plazo de diez (10) das hbiles, bajo
responsabilidad. Para el caso de las opiniones tcnicas no vinculantes, el SENACE
continuar el procedimiento de evaluacin de la Certificacin Ambiental Global.

Finalmente, existen aspectos a lo largo del predictamen recado en el Proyecto de Ley que
por un lado, limitan los niveles de discrecionalidad de las Autoridades Competentes al
imposibilitrseles generar mayores observaciones a los estudios ambientales; y por otro lado,
se regulan plazos en exceso breves para desarrollar procesos de revisin y evaluacin de
impacto ambiental de calidad. Conocemos que dichas disposiciones se ajustan a lo previsto
en la recientemente aprobada Ley 30230; sin embargo, consideramos que es un tema cuya
reflexin y discusin no ha quedado agotada.

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