Sucesin en caso de bigamia

Autor: Ferrer, Francisco A. M.

Editorial: La Ley ~ Informacion Legal ~ Cita online:AR/DOC/967/2017

Sucesin en caso de bigamiaFerrer, Francisco A. M.Publicado en: DFyP 2017

(mayo) , 159 ? LA LEY 22/05/2017 , 1 Cita Online: AR/DOC/967/2017Si al fallecer
el bgamo an no se ha anulado su segundo matrimonio, el criterio predominante
coincide en que mientras no se tramite el juicio de nulidad y se dicte la sentencia que
lo invalide, el matrimonio debe reputarse vlido y el ttulo de estado matrimonial
sigue produciendo sus efectos erga omnes. Rige el principio del favor matrimonii,
contrario a la declaracin de la nulidad de oficio por el juez.Ni el antiguo Cdigo ni
el vigente Cdigo Civil y Comercial han resuelto la concurrencia de los dos
cnyuges a la sucesin del bgamo. Y el problema sucesorio que provocan es
complejo.El caso especial se plantea cuando concurren el cnyuge legtimo y el
putativo (es decir, de buena fe), en el supuesto de que la nulidad del segundo
matrimonio se declare con posterioridad a la apertura de dicha sucesin, lo cual
presupone que el bgamo falleci durante el trmite de la accin de nulidad o antes
de su iniciacin (1), situacin no contemplada por la ley.Otra cosa sucede si la
nulidad del matrimonio se decret en vida del bgamo, la invalidez del vnculo
matrimonial priva al suprstite de vocacin sucesoria, pues al disolverse el
matrimonio por su anulacin se extingue la vocacin hereditaria entre los cnyuges,
sean de buena o mala fe.Pero si al fallecer el bgamo an no se ha anulado su
segundo matrimonio, el criterio predominante coincide en que mientras no se tramite
el juicio de nulidad y se dicte la sentencia que lo invalide, el matrimonio debe
reputarse vlido y el ttulo de estado matrimonial sigue produciendo sus efectos erga
omnes. Rige el principio del favor matrimonii, contrario a la declaracin de la
nulidad de oficio por el juez (2). Los dos cnyuges presentarn sus respectivas
partidas de matrimonio, sin que la prioridad en el tiempo de una de ellas implique un
mejor derecho, pues los dos son cnyuges legtimos del bgamo y tienen a su
respecto vocacin sucesoria. De lo que se concluye que ambos deben ser incluidos en
la declaratoria de herederos como cnyuges suprstites (3).Esto, sin perjuicio de que
cualquiera de los legitimados conforme al art. 424, CCyC, puede, en este caso,
continuar o promover el juicio de nulidad (art. 714, inc. a) y b), que es atrado por el
fuero de atraccin del sucesorio y se debe tramitar por la va ordinaria (4).Si
posteriormente en dicho juicio de nulidad el cnyuge suprstite en segundas nupcias
es declarado de mala fe, se extingue su vocacin sucesoria, porque se considera que
el matrimonio nulificado nunca ha existido (arts. 429 y 430, CCyC). Por
consiguiente, se lo deber excluir, en su caso, de la declaratoria de herederos y
deber restituir los bienes hereditarios si se encuentra en posesin de ellos.Ahora
bien, si el segundo cnyuge del causante es declarado cnyuge putativo, o sea de
buena fe; o si se da el caso de que nunca se promueve la accin de nulidad, se
producira en ambos supuestos la concurrencia de los dos cnyuges, el legtimo y el
putativo, a la sucesin del bgamo, y para solucionar este conflicto se generan dos
tendencias encontradas.a) Doctrina de la exclusin. Para una postura se debe dar
prioridad a la esposa legtima, con exclusin del segundo cnyuge del bgamo,
porque si bien es cierto que el matrimonio putativo produce hasta su anulacin los
efectos del matrimonio vlido respecto al cnyuge de buena fe, ello no debe ocurrir a
costa del matrimonio legtimo (5), es decir, cuando su reconocimiento importa el
retroceso de los efectos propios de un matrimonio legtimo; que el derecho sucesorio
del cnyuge putativo, que es excepcional y en cierto modo incongruente con los
efectos de la nulidad, no est reconocido de modo expreso por la ley. Antes de la
sentencia que anula el matrimonio, se lo reconoce como cnyuge por razones de
equidad y de modo provisorio y precario, pues en el juicio de nulidad puede
reconvenir y obtener la declaracin de nulidad del primer matrimonio (arg. art. 714,
inc. a). Pero si ello no sucede, y se decreta la nulidad del segundo matrimonio,
aunque sea cnyuge de buena fe, su derecho debe ceder ante el cnyuge legtimo. La
hiptesis de bigamia est contemplada para la disolucin y liquidacin del rgimen
de comunidad en vida de ambos cnyuges (art. 504, CCyC; y para la sociedad
conyugal del antiguo Cdigo, en el art. 1316, Cd. Civil), pero nada se ha dispuesto
para la hiptesis sucesoria y la concurrencia de los dos cnyuges a la sucesin del
bgamo, por lo cual ante el silencio de la ley se mantiene en esta rea la plenitud de
los efectos del matrimonio legtimo y su prioridad sobre el matrimonio putativo, con
exclusin del segundo cnyuge del causante. De lo contrario, se cometera un
atentado contra el rgimen monogmico de la familia (6). Se invoca en apoyo de esta
interpretacin el art. 584, 2 prr., del Cdigo Civil italiano, que la consagra
expresamenteb) Doctrina de la concurrencia. Para otro criterio, que compartimos,
ambos cnyuges tendrn vocacin sucesoria concurrente en la sucesin del bgamo,
sea que el segundo sea declarado cnyuge putativo, o que nunca se decrete la nulidad
de su matrimonio.Con respecto al cnyuge putativo, su llamamiento a la herencia del
bgamo, cronolgicamente anterior a la declaracin de nulidad de su matrimonio, es
tan vlido como el del cnyuge legtimo del primer matrimonio, porque es al
momento de apertura de la sucesin del bgamo cuando nacen los derechos
hereditarios que derivan de su fallecimiento; y en esa oportunidad los dos vnculos
matrimoniales coexisten vlidamente. La vocacin sucesoria del segundo cnyuge
del bgamo queda consolidada a ese momento, porque la posterior anulacin del
vnculo matrimonial opera ex nunc, para el futuro (arts. 428 y 429), y por ello no
altera ni extingue la legitimidad de su matrimonio ni su derecho hereditario. Y
tampoco la primera mujer podra alegar que el nico matrimonio legtimo es el suyo,
sostiene Fornieles, porque la ley da igual validez al matrimonio putativo que al
legtimo con relacin al cnyuge de buena fe (7).En cuanto al otro supuesto, cuando
no se ataca de nulidad el segundo matrimonio del bgamo, no puede hablarse de
buena ni de mala fe de ninguno de los cnyuges, por lo cual el matrimonio conserva
su validez, al igual que el primero (8). En consecuencia, fallecido el bgamo, ambos
cnyuges suprstites gozan de vocacin hereditaria en la sucesin del mismo
(9).Reparticin del caudal relicto. Ahora bien, resuelta la cuestin a favor de la
concurrencia de ambos cnyuges, queda el otro problema: cmo se reparten los
bienes?Ante el silencio del Cdigo, y con respecto a la liquidacin de las dos
comunidades, procede recurrir por analoga al art. 504 del CCyC, que refiere al caso
de liquidacin de la comunidad ganancial entre los dos cnyuges del bgamo: "En
caso de bigamia y buena fe del segundo cnyuge, el primero tiene derecho a la mitad
de los gananciales hasta la disolucin de su matrimonio, y el segundo a la mitad de la
masa ganancial formada por l y el bgamo hasta la notificacin de la demanda de
nulidad" (10). Conforme a esta norma a cada cnyuge se le asigna la mitad de los
gananciales que le corresponden en su respectiva comunidad. Pero esta norma es
incompleta. Veamos.Habr primero que distinguir si han estado sujetos al rgimen de
comunidad o al de separacin de bienes.Luego, si los dos cnyuges concurren solos a
la sucesin, o si lo hacen concurriendo con descendientes o ascendientes del
bgamo.a) En primer lugar, si concurren solos:a.1) Bajo el rgimen de comunidad, y
ambas comunidades no se superponen, porque ha mediado separacin de hecho sin
voluntad de unirse del primer cnyuge, cuando su consorte contrajo la segunda
unin. En este caso cabra considerar que la extincin de la comunidad se retrotrae al
da en que se produjo la separacin fctica por aplicacin analgica del art. 480, 2
prr., pues aqu la extincin de la comunidad no se produce por la disolucin del
matrimonio por divorcio o nulidad, sino por la muerte del cnyuge que incurri en
bigamia. Una respuesta equitativa, como sugiere Graciela Medina, consiste en que
del primer matrimonio la comunidad se extendiese hasta la separacin de hecho, y
del segundo, desde su comienzo hasta su extincin (11), por muerte del bgamo o
separacin de hecho que precedi al deceso. Por lo tanto, cada cnyuge tendr la
mitad de los gananciales que le corresponden a su respectiva comunidad. En cuanto a
los bienes del acervo hereditario, integrado por la otra mitad de todos los gananciales
y los bienes propios del causante, los hereder el segundo cnyuge, pues el primero
carece de vocacin sucesoria por haber ya estado separado de hecho sin voluntad de
unirse al producirse la segunda unin (arg. art. 2437) (12).a.2) Si las comunidades se
superponen, puesto que el bgamo convive separadamente con ambos cnyuges, los
bienes que adquiera durante este perodo forman parte de las dos comunidades. Por
lo tanto, la mitad de todos los gananciales se lo dividirn por partes iguales entre los
dos cnyuges, excepto los bienes adquiridos por la actividad lucrativa del primero o
segundo cnyuge, en cuyo caso stos retirarn su mitad, y la otra mitad pasar a
integrar el acervo sucesorio junto con los bienes propios del causante. Y este acervo
hereditario se lo dividirn por mitades.a.3) Si el primer matrimonio estaba sujeto al
rgimen de comunidad y el segundo al rgimen de separacin de bienes, al primer
cnyuge le corresponde la mitad de los gananciales adquiridos hasta la extincin de
la comunidad, y con el segundo cnyuge debe compartir por mitades el acervo
hereditario compuesto por la otra mitad de los gananciales y los bienes propios del
causante. Igual solucin correspondera si la comunidad del primer matrimonio se
superpone con el rgimen de separacin de bienes del segundo.a.4) Si ambos
matrimonios estaban sujetos al rgimen de separacin de bienes, en la sucesin del
bgamo slo se computan sus bienes personales, que se dividirn por mitades entre
los cnyuges suprstites, en cuanto ambos son cnyuges legtimos con los mismos
derechos.b) En segundo trmino, el caso de concurrencia de los cnyuges con
descendientes o ascendientes del bgamob.1) Si concurren con hijos o descendientes
por representacin del bgamo, y ambos matrimonios estaban sujetos al rgimen de
comunidad, con respecto a los gananciales, los cnyuges participan en la mitad de la
masa ganancial en la forma explicada en los dos primeros apartados anteriores. La
otra mitad va para los descendientes, sin que participen los cnyuges suprstites
(arts. 498 y 2433, 2 prr.), pero en el caso del prrafo a-1), la mitad de los
gananciales de la primera unin que corresponde al causante es un bien propio para
el primer cnyuge, que tendr una parte igual a la de cada uno de los hijos. En el otro
caso (a-2), los bienes propios se dividen por partes iguales entre los hijos y los
cnyuges, que participan como dos hijos ms, pues no hay razn para que el hecho
irregular del bgamo perjudique slo a la primera esposa y no a todos los herederos,
pues todos deben soportar proporcionalmente las cargas (13).Si el primer matrimonio
estaba sujeto al rgimen de comunidad y el segundo al rgimen de separacin de
bienes, al primer cnyuge le corresponde la mitad de los gananciales adquiridos
hasta la extincin de la comunidad. La otra mitad para el segundo cnyuge
constituye un bien propio del causante, por lo tanto se divide por partes iguales entre
los hijos del bgamo y su segundo cnyuge (14); y los restantes bienes propios se
dividen entre los hijos y los dos cnyuges, que se computan como dos hijos ms.
Igual solucin correspondera si la comunidad del primer matrimonio se superpone
con el rgimen de separacin de bienes del segundo.Si ambos matrimonios estaban
sujetos al rgimen de separacin de bienes, en la sucesin del bgamo slo se
computan sus bienes personales, en cuyo caso se dividen partes iguales, recibiendo
cada cnyuge una parte igual a la de cada hijo.b.2) Si concurren con ascendientes: si
ambos matrimonios estaban sujetos al rgimen de comunidad, los cnyuges se
dividen la mitad que les corresponde de los gananciales de ambas comunidades como
ya le hemos explicado. La otra mitad va para la sucesin a unirse con los bienes
propios del causante. Y esta masa hereditaria se divide por mitades: la mitad para los
ascendientes, y la otra mitad para los dos cnyuges suprstites (arg. art. 2434), que a
su vez se la repartirn por mitades, por la misma razn de que ambos son cnyuges
legtimos (15).Si el primer matrimonio estaba sujeto al rgimen de comunidad y el
segundo al rgimen de separacin de bienes, al primer cnyuge le corresponde la
mitad de los gananciales adquiridos hasta la extincin de la comunidad. La otra
mitad se unir a los bienes propios del causante, formando el caudal hereditario que
se dividir por mitades: una mitad para los ascendientes y la otra para los dos
cnyuges por partes iguales.Si ambos matrimonios estaban sujetos al rgimen de
separacin de bienes, en la sucesin del bgamo slo se computan sus bienes
personales, cuya masa se dividir por mitades: una para los ascendientes y la otra
para los dos suprstites.Por ltimo, corresponde aclarar que estas cuestiones no se
suscitan cuando el primer cnyuge ha perdido su vocacin sucesoria con respecto a
su causante bgamo, pues entonces, slo heredar el segundo consorte, como en el
caso de separacin de hecho sin voluntad de unirse del cnyuge del primer
matrimonio (parg. a-1); o que mediare separacin provisional decretada por juez
competente (art. 2437) (16).(1) De acuerdo al art. 714 del CCyC, la accin de
nulidad del matrimonio no puede ser intentada despus de la muerte de uno de los
cnyuges excepto que sea deducida por un cnyuge contra el siguiente matrimonio
contrado por su cnyuge (inc. a), o que sea deducida por el cnyuge suprstite de
quien contrajo matrimonio mediando impedimento de ligamen, habiendo ignorado la
subsistencia del vnculo anterior (inc. b). La accin de nulidad de matrimonio, tanto
en los casos de nulidad absoluta como en los de nulidad relativa, no caduca si el
actor fallece durante la sustanciacin del juicio, pues sus herederos pueden
continuarla; e igualmente, si fallece el demandado, en nuestro caso el bgamo, la
accin puede proseguirse contra sus herederos.(2) MEDINA, Graciela-ROVEDA,
Eduardo, "Derecho de Familia", Abeledo Perrot, Bs.As., 2016, ps. 178/179;
HERRERA, Marisa, en LORENZETTI, Ricardo L., "Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Comentado", t. II, Rubinzal Culzoni, Bs. As., Sta. Fe, 2015, p. 646.(3) C1a.
Civ. y Com. San Isidro, 19/8/1|971, La Ley 147-248; CNCiv., Sala D, 18/9/1985, LA
LEY, 1986-A, 525; CS, 11/9/1984, LA LEY, 1984-D, 466; CNCiv., Sala H, 12/5/98,
ED 178-516; FORNIELES, S., "Tratado de las sucesiones", TEA, Bs. As., 1958, 4ta.
ed., t. II, n 30; MNDEZ COSTA, Mara J., "La exclusin hereditaria conyugal",
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, Buenos Aires, 2009, ps. 237/239; MAFFIA, Jorge O.,
"Bigamia y vocacin sucesoria", JA 1977-III-155; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho
de las sucesiones", Astrea, Bs. As., 2008, 5ta. Ed., parg. 870; HERNNDEZ, Lidia
B.-UGARTE, Luis, "Sucesin del cnyuge", Ed. Universidad, Bs. As., 1996, p. 317.
(4) MNDEZ COSTA, Mara J., "La exclusin hereditaria conyugal", cit., p. 239.(5)
Nota de Vlez Sarsfield al art. 1316, Cd. Civil.(6) C1a Civ. Capital, 1/10/1926, JA
22-741; dem, 14/11/1932, JA 40-165; CNCiv., Sala D, 27/7/60, JA 1960-V-605;
dem, 27/12/1985, LA LEY, 1986-B-541; CCiv. y Com. Corrientes, 12/7/60, JA
1961-VI-231; MOLINAS, Alberto J., "Derecho hereditario de la segunda esposa en
caso de bigamia", Revista de Ciencias Jurdicas y Sociales, U.N.L., Santa Fe, 1954,
Nos. 78/79, p. 75; GUASTAVINO, Elas P., "Sucesin en caso de bigamia", JA 1961-
IV-232; MNDEZ COSTA, Mara J., "La exclusin hereditaria conyugal", cit., ps.
221/222 y 237; BORDA, Guillermo A., "Sucesiones", cit., t. II, n 870; MAFFIA,
Jorge O., "Tratado de las sucesiones", cit., t. II, n 796-b); SPOTA, Alberto G.,
"Tratado de derecho civil", Derecho de familia, Depalma, Bs. As., 1962, t. II, vol. 1,
p. 957/958; POVIA, Horacio, "Sucesin de los cnyuges y de los parientes
colaterales", Ed. Plus Ultra, Bs. As., 1973, n 204; HERNNDEZ-UGARTE,
"Sucesin del cnyuge", cit., n 10, p. 317; PERRINO, Jorge O., "Derecho de las
sucesiones", Abeledo Perrot, Bs.As., 2011, t. II, n 1556.(7) CCiv. y Com., Rosario,
Sala 2a, 11/12/1942, LA LEY 29-33; C1a.La Plata, Sala 1a, 11/8/44, JA 1944- IV-
611; CRosario, 19/4/55, JA 1955-III-153; COLMO, Alfredo, su voto en fallo de la
C1 Civ., Capital, 28/4/1925, JA 10-1019; FORNIELES, S., "Tratado de las
sucesiones", cit., t. II, n 28 y 29; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho de sucesiones",
cit., t. 2, pargs. 871, 872 y 874; LAFAILLE, Hctor, "Sucesiones", Biblioteca
Jurdica Argentina, Bs. As., 1933, t. II, n 89; REBORA, Juan C., "Derecho de las
sucesiones", Ed. Bibliogrfica Argentina, Bs. As., 1952, 2da. ed., t. II, parg. 423;
ARIAS, Jos, "Derecho sucesorio", Ed. Kraft, Bs.As., 1950, 2da. ed., p. 327;
CIFUENTES, Santos, "Vocacin hereditaria del cnyuge putativo", Revista del
Colegio de Abogados de La Plata, n 120, enero-junio 1968, p. 155; PREZ
LASALA, Jos L., "Tratado de sucesiones", Rubinzal Culzoni Ed., Bs. As.-Sta. Fe,
2014, t. II, n 761-c).(8) BELLUSCIO, Augusto C., "Derecho de familia", Abeledo
Perrot, edic. 2016, n 288, p. 395.(9) CNCiv., Sala D, 28/12/1976, LA LEY, 1977-B-
7; CCiv. y Com., Quilmes, Sala 1a, 19/12/2001, BA B 2901575 y AP 14/80397;
CNCiv., Sala K, 15/4/2008, D.J. 2008-II-1852; HERNNDEZ-UGARTE, "Sucesin
del cnyuge", cit., ps. 318/319.(10) En contra, PREZ LASALA, Jos L., "Tratado
de sucesiones", cit., t. II, n 761-c), que prefiere la aplicacin analgica de la regla
del art. 503 sobre liquidacin simultnea de dos comunidades sucesivas (cnyuge
divorciado o viudo, que contrae nuevas nupcias sin liquidar la anterior sociedad
conyugal, luego se disuelve la segunda y hay que liquidar ambas conjuntamente). La
solucin de este artculo es que los bienes se reparten de acuerdo a su pertenencia a
la primera o segunda comunidad (por la fecha de adquisicin, si se trata de bienes
registrables), y si hubiese dudas, los bienes se dividirn entre las dos sociedades en
proporcin a la duracin de cada una de ellas, o al aporte propio de cada uno de los
cnyuges.(11) MEDINA, Graciela en KEMELMAJER de CARLUCCI ? HERRERA
- LLOVERAS, "Tratado derecho de familia", Rubinzal Culzoni Ed., Bs. As. - Sta.
Fe, 2014, t. I, p. 872/873; y MEDINA - ROVEDA, "Derecho de familia", cit., n 7, p.
418.(12) CCiv. y Com., Rosario, Sala 3a, 3/11/1933, Jurisp. Trib., Sta.Fe 12-603;
CNCiv., Sala B, 29/5/1964, LA LEY 115-741.(13) Es la solucin que propuso
FORNIELES, Salvador, "Tratado de las sucesiones", cit., t. II, n 31. De acuerdo:
ZANNONI, Eduardo A., "Derecho de las sucesiones", cit., t. 2, pargs. 874 y 875.
(14) CNCiv., Sala G, 12/4/1988, LA LEY, 1990-B, 134, con nota de Luis A. Ugarte.
(15) FORNIELES, S., "Tratado de sucesiones", cit., t. II, n 31. (16) PREZ
LASALA, Jos L., "Tratado de sucesiones", cit. t. II, n 761-c), al final.