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Aula 01
PARTE GERAL
I. INTRODUO
Pessoa uma espcie de sujeito de direito (sujeito o gnero, pessoa a espcie). Existem
sujeitos que no so pessoas, tais como os entes despersonalizados. Para ostentar a condio de
pessoa, mister a personalidade jurdica, que um atributo que garante a titularidade de direitos.
Assim, a partir do momento que se adquire a personalidade, adquirem-se direitos.
O Cdigo Civil, ao tratar da personalidade, disciplina a aquisio e extino.
2. Trmino da personalidade:
O trmino da personalidade jurdica se d com a morte, a declarao de bito, que deve ser
certificada por um mdico oficialmente registrado perante o Conselho Profissional ou, na sua
ausncia, por duas testemunhas, hiptese em que dever ser ratificado perante o Poder Judicirio.
2.1. Morte presumida:
Para atestar o bito, mister o contato com o cadver. Todavia, como muitas vezes no
possvel, h a previso da morte presumida (artigo 7). O instituto da morte presumida, portanto,
ser utilizado quando no for possvel atestar o bito de forma regular (contato com o cadver) e
depende de sentena judicial (precisa entrar com ao ex: acidente da TAM).
Como um caso extremo, que declara a morte de uma pessoa que no se tem certeza de
estar morta, necessrio que alguns requisitos sejam observados.
2.1.1. Requisitos para a declarao da morte presumida (artigo 7, I):
a) probabilidade extrema de falecimento: o extremo obrigatrio.
Ex.: sequestro: no h probabilidade extrema de falecimento; contudo, deve ser esse
requisito analisado no caso concreto.
b) perigo de vida
A declarao de morte presumida depende do encerramento das buscas e das averiguaes.
Assim, o trmino delas condiciona o pedido.
OBS: a morte presumida dos desaparecidos ou dos prisioneiros em campanha de guerra
somente poder ser requerida aps dois anos do trmino da mesma (artigo 7, II).
Ento, para a regra geral, no tem prazo. Apenas nessa exceo h a exigncia do lapso
temporal.
Caso a pessoa declarada morta reaparea, o ato inexistente, retornando, portanto, ao status
quo ante.
IV. CAPACIDADE
A capacidade jurdica a permisso para o exerccio direitos conferida pelo
ordenamento jurdico, decorrente da personalidade ( a medida de extenso da
personalidade). Assim, a personalidade garante a titularidade de direitos, ao passo em que a
capacidade garante o seu exerccio.
A capacidade se divide em capacidade de direito e capacidade de fato ou exerccio.
1. Capacidade de direito ou jurdica:
a aptido para ser titular de direitos e contrair obrigaes. Capacidade de direito o
mnimo de exerccio da personalidade. Corresponde ao efeito concreto da personalidade.
Ex.: pessoa menor pode comprar casa, desde que mediante representao/assistncia.
No existe incapacidade jurdica!!! Quem tem personalidade, automaticamente tem
capacidade jurdica (so duas faces da mesma moeda).
2. Capacidade de fato ou de exerccio:
A capacidade de fato est relacionada ao exerccio pessoal/autnomo de direitos
reconhecidos pelo ordenamento. a aptido para exercer pessoalmente os atos da vida civil. Essa
aptido somente atribuda para pessoas que tem discernimento.
Ex: a criana de 2 anos no tem capacidade de exerccio, mas tem capacidade jurdica.
OBS: a maioridade apenas a presuno legal relativa de que a pessoa atingiu o pleno
discernimento aos 18 anos.
INCAPACIDADE:
A incapacidade est relacionada diretamente capacidade de fato, de exerccio. Assim, se h
a personalidade, h a capacidade de direito; a incapacidade refere-se somente ao exerccio dos
direitos.
O CC estabelece dois critrios: (i) critrio objetivo ou rgido: critrio etrio conforme as
pessoas vo atingindo determinada idade, vo perdendo a incapacidade; (ii) critrio subjetivo:
critrio patolgico.
Sempre existe em favor da pessoa a presuno de capacidade; a incapacidade, portanto,
depende da interdio.
INCAPACIDADE ABSOLUTA (ARTIGO 3):
- Critrio objetivo (etrio): menores de 16 anos, ou seja, 16 anos incompletos.
- Critrio subjetivo (enfermidades e patologia): ser aplicado s pessoas maiores de 18 anos.
So as hipteses de interdio. A aplicao do critrio subjetivo depende de manifestao judicial
(sentena). A sentena de interdio poder ter efeitos retroativos.
O CC, no art. 3, no indica nenhuma espcie de patologia especfica; simplesmente
menciona a existncia de doena ou incapacidade que remova do indivduo o discernimento para os
atos da vida civil.
A definio da patologia e do seu estgio, no caso de incapacidade absoluta, depende de
percia mdica realizada na fase de conhecimento da ao de interdio. Ex.: Alzahmeir depende
de percia.
- Causa transitria: decorre de uma situao momentnea (ex.: coma alcolico). No
necessrio interdio/manifestao judicial para ser considerado absolutamente incapaz.
INCAPACIDADE RELATIVA (ARTIGO 4):
A vontade do incapaz importa para o direito, porm insuficiente, devendo o mesmo ser
assistido nos atos da vida civil, sob pena de nulidade relativa (negcio jurdico anulvel).
- Critrio objetivo: de 16 anos a 18 anos incompletos.
- Critrio subjetivo: (*) OAB: o artigo 4, ao contrrio do artigo 3, elenca um rol de doenas
que geram incapacidade relativa patologias especficas: (i) brio habitual (alcolatra, dependncia
qumica); (ii) toxicmanos; (iii) excepcionais (sem desenvolvimento mental completo)1; e (iv)
prdigo: somente tratado como incapaz para os atos de contedo patrimonial direto2.
- Silvcolas: o artigo 4, pargrafo nico, estabelece que a capacidade do ndio ser regulada
por legislao prpria (Estatuto do ndio Lei 6001/73). O ndio tem capacidade especial no
incapaz. O CC/16 tratava os ndios como incapazes, silvcolas.
ndio integrado: deve ser tratado como qualquer pessoa, segue a regra do CC/02. ndio no
integrado: deve ser assistido por algum rgo (FUNAI). Se o ndio no for assistido h nulidade
absoluta. A capacidade do ndio regra especial, portanto, ele deve ser assistido, mas isso no
significa que ele relativamente incapaz.
OBS: no se aplica a regra de incapacidade absoluta ou relativa, somente a lei especial. A
responsabilidade dele nula quando no assistido.
INTERDIO:
Procedimento especial de jurisdio voluntria, que tem por objetivo verificar e quantificar a
incapacidade de uma pessoa. A interdio voluntria por causa da coincidncia de interesse.
OBS: a percia mdica que indica se existe a incapacidade absoluta ou relativa do incapaz.
Efeitos: uma sentena constitutiva, no retroage, ex-nunc.
Ateno! Atos anteriores interdio no so por ela atingidos, mas eventualmente,
podero ser anulados ou declarados nulos se for provado que na poca do fato a incapacidade era
manifesta e que a outra parte agiu de m-f.
*** Capacidade da pessoa jurdica restrita ao seu objeto, portanto, no pode praticar todos
os atos da vida civil. S faz o que o estatuto permite, tanto verdade que, se desviar a finalidade,
hiptese de desconsiderao.
1
Segundo a OMS, aquele que tem QI de 60 a 70.
2
Para o casamento, o prdigo precisa de assistente, pois implica questes patrimoniais. Entretanto, pode reconhecer
filho independentemente de assistncia, assim como ao por dano moral, votar.
3
Fazia sentido no CC/1916, porque a menoridade cessava aos 21 anos. Hoje no tem mais sentido, mesmo porque s se
refere aos atos civis.
4
H discusso se nos casos de autorizao de casamento para menores de 16 anos gera a emancipao automtica.
V. DOMICLIO (ARTS. 70 A 78, CC)
1. Conceito:
Domiclio a residncia (elemento material) com nimo definitivo (elemento subjetivo:
vontade de permanecer no local).
Residncia um elemento que faz parte do domiclio (elemento material), e com ele no se
confunde. A residncia se caracteriza por uma relao duradoura de um indivduo com um
determinado lugar. J o domiclio exige, a par da residncia, a vontade de permanecer no local.
O Cdigo Civil adota o conceito plrimo ou plural da relao domiciliar, ou seja, possvel
existir diversos domiclios, sem preferncia ou escolha por qualquer um. A pessoa responder em
todos os domiclios.
2. Pessoas sem residncia fixa:
O CC, no artigo 73, estabelece a figura do domiclio aparente para as pessoas sem residncia
fixa. Neste caso, o domiclio ser o do local onde a pessoa for encontrada (ex.: profissionais
circenses).
De acordo com o CC (artigo 74, pargrafo nico), a mudana domiciliar deve ser feita
mediante informaes prestadas municipalidade de origem e municipalidade de destino5.
3. Domiclio necessrio (artigo 76):
Como regra, o domiclio eleito, entretanto, h hipteses em que o domiclio imposto por
lei. So elas:
Incapaz: domiclio do representante legal. No caso de separao, se a guarda for nica,
ser o foro guardio; se a guarda for compartilhada, ter o incapaz dois domiclios.
Servidor pblico: comarca da repartio em que for lotado o servidor, ou seja, o lugar
onde exerce permanentemente a funo.
Militar: onde estiver servindo. No caso da marinha e aeronutica, o domiclio ser na
sede do Comando.
Martimo6: o domiclio necessrio ser onde a embarcao estiver matriculada (o ato de
registro das embarcaes matrcula feito nos portos e capitanias).
Preso: onde estiver detido. A irregularidade do regime penal no reflete no domiclio
civil.
Aulas 02 a 04
FATOS JURDICOS
1. CONCEITO
um acontecimento natural ou uma conduta humana que a norma lhe outorga efeitos. Como
uma previso normativa, ser ou no fato jurdico uma opo legislativa.
2. CLASSIFICAO
5
Apesar de no ter aplicao prtica [costume contra legem], cobrado pela CESPE.
6
Martimo: a pessoa que exerce atividade civil ou comercial em embarcaes; o tripulante.
Pontes de Miranda e corrente francesa (dominante):
(i) Fatos jurdicos em sentido estrito: acontecimentos naturais, sem interveno do homem.
(ii) Ato jurdico
(i) Fatos jurdicos em sentido estrito: so os acontecimentos naturais, ou seja,
no tem interveno da vontade. Dividem-se em:
a. ordinrios: so freqentes ex: nascimento, morte e decurso do tempo
(prescrio e decadncia).
b. Extraordinrios: fato imprevisto que altere a ordem normal caso
fortuito ou fora maior.
(ii) atos-fatos jurdicos (categoria peculiar do Pontes de Miranda): traduz-se por
uma conduta humana avolitiva, ou seja, independe da vontade.
OBS: no ato-fato, a vontade do declarante irrelevante para determinar os efeitos.
Alm disso, os atos-fatos no possuem qualquer sano por invalidade.
Exemplos:
achado de tesouro- forma originria de aquisio de propriedade mvel: coisa mvel de
valor agregado cujo proprietrio se desconhece. Pouco importa se havia ou no a vontade de achar;
o que importa a conduta.
Especificao transformao de matria-prima em outro produto.
Responsabilidade civil de incapaz. O incapaz imputvel civilmente, porque a
repercusso civil patrimonial, ao passo que a criminal pessoal (art. 928, CC). Muito embora
exista ela subsidiria.
(iii) atos jurdicos: so condutas humanas volitivas, ou seja, o ncleo da categoria
a vontade. So divididos da seguinte maneira:
a. ilcitos: impem uma sano (arts. 186 e 187, CC);
b. lcitos: permitidos pelo ordenamento. Dividem-se em:
- atos jurdicos em sentido estrito: se na formao do ato tem
vontade, mas os efeitos so fixados na lei (no h muita
mobilidade os efeitos no podem ser alterados por vontade das
partes), caracteriza o ato jurdico em sentido estrito. Ex: ato
processual; reconhecimento de filiao; fixao domiciliar; unio
estvel (uma vez caracterizados os elementos do art. 1723,
configura-se a unio estvel);
- negcio jurdico: se na formao do ato tem atuao da vontade,
inclusive quanto aos efeitos (liberdade/autonomia negocial). Ex:
contratos.
OBS: no confundir fatos jurdicos em sentido estrito com atos jurdicos em sentido
estrito. Aquele sempre acontecimento natural; este sempre conduta.
(iv) objeto
a mesma coisa que interesse. Tem que atender, concomitantemente, 3 requisitos:
licitude: envolve dois conceitos, legalidade (permitido na legislao) e moralidade
(mais estudado em direito administrativo. Mas tambm observada no direito civil,
vez que h objetos legais, porm imorais);
possibilidade: fsica e jurdica;
OBS: a licitude difere da possibilidade jurdica em relao ao seu momento de anlise. A
anlise da licitude feita quando o negcio firmado, concludo; j a desta ocorre no momento do
cumprimento negocial (uma vez ilcito, sempre ilcito); j quanto possibilidade, pode haver
alterao. Ex: vinda de containers de lana perfume.
determinabilidade: trata-se da identificao do interesse. Objeto determinado
aquele especificado; o determinvel tem uma especificao mnima (gnero e
quantidade sem isso, ser indeterminado).
OBS: licitude, possibilidade e determinabilidade so caractersticas cumulativas.
(v) forma
o suporte fsico do negcio jurdico, onde a vontade vai ser plasmada. A regra da forma
livre. Precisa de forma especial quando a lei impe:
- art. 108: nos negcios que envolvam imveis, preciso escritura pblica se o valor for
superior a 30 vezes o maior salrio mnimo. A escritura pblica lavrada no Tabelio de Notas.
- art. 109: quando a escritura pblica exigida pelas partes faz parte da substncia do ato,
ou seja, passa a ser obrigatria.
O ato nulo no convalida e no pode ser confirmado pelas partes. No tem prazo para alegar
a nulidade, embora o ideal seja que se faa a alegao no primeiro momento.
Uma vez reconhecida e declarada a nulidade, o efeito ex tunc.
5. EFICCIA
O negcio jurdico deve existir, ter validade e eficcia. A existncia e a validade so
elementos essenciais do negcio jurdicos. No plano da eficcia, h os elementos acidentais.
Eficcia a produo de efeitos. A conseqncia natural de um negcio jurdico existente e
vlido produzir efeitos, isto , possui eficcia imediata.
Assim, em regra o negcio jurdico que existe e vlido tem eficcia imediata.
Excepcionalmente, pode ser inserida alguma clusula que ir alterar essa eficcia natural do
negcio.
H trs clusulas que alteram a eficcia: encargo, condio e termo.
NJ Condio
A condio resolutiva aquela que, quando verificada, pe fim aos efeitos do negcio
jurdico.
1 momento 2 momento
NJ Condio
O termo pode ser certo ou incerto. O termo certo aquele certus an certus quando, ou seja,
certo que ocorrer e se sabe quando ocorrer. Ex: data futura. Termo incerto certus an incertus
quando, ou seja, aquele certo que ocorrer, mas no se sabe quando ocorrer. Ex: morte.
A contagem do prazo s diverge em relao coao, que a partir do dia em que cessar.
*** Embora o estado de perigo seja mais grave, a leso mais fcil de ser anulada.
Trata-se de uma antinomia de valores.
VCIOS SOCIAIS
O prejudicado sempre um terceiro.
1. Conceito
a atuao maliciosa do devedor insolvente ou na iminncia de assim se tornar, que se
desfaz de seu patrimnio procurando no responder pelas obrigaes anteriormente assumidas.
Alienar disposio de direito sobre coisas corpreas, materiais, tangveis. O seu oposto a
cesso. Assim, disposio gnero, das quais alienao e cesso so espcies.
A situao clssica: Paulo credor de 100 mil reais, dos quais Joo devedor. Joo no
pagou e vendeu o imvel para Mrio, e com essa alienao, dilapidou praticamente todo o seu
patrimnio, ficando sem bens suficientes para responder pela dvida. A ao cabvel a ao
pauliana.
2. Requisitos
(i) Anterioridade do crdito:
(ii) Eventus damni: necessrio que se verifique um evento danoso (se no exemplo
supra o devedor ainda tivesse bens, faltaria interesse de agir para promover a ao
pauliana).
(iii) Consilium fraudis: o conluio fraudulento entre o alienante e o adquirente. Isto ,
deve ser provada a m-f do adquirente, porque a m-f do alienante indiscutvel.
3. Consequncias
Segundo a lei, torna o negcio jurdico anulvel; a ao a pauliana; o prazo de 4 anos,
contados a partir da celebrao do negcio jurdico.
Para o STJ (e doutrina mais moderna), o CC est errado, porque no seria plano de validade
ou invalidade, e sim de eficcia. Os demais dados permanecem: ao pauliana e prazo de 4 anos
contados a partir da celebrao do negcio jurdico.
B) SIMULAO
1. Conceito
o desacordo entre a vontade interna (inteno) e a vontade externa (manifestao).
2. Espcies
(i) Absoluta: aquela em que tudo mentira. aquela em que h a aparncia de um
negcio, mas, na essncia, as partes no desejam realizar qualquer negcio. Em
conseqncia, tudo nulo, ou seja, no se aproveita nada.
*** a nica hiptese em que o negcio jurdico nulo. A ao declaratria de
nulidade. ao imprescritvel.
(ii) Relativa: aquela em que nem tudo mentira. aquela que tem a aparncia de um
negcio, mas, na essncia, as partes desejam realizar negcio diverso.
Consequentemente, nem tudo nulo (art. 167, CC), porque o que no for simulado
na substncia e na forma ser vlido. Esta pode ser:
Subjetiva: as partes so falsas. Ex: proibio do homem de fazer doao
amante, ento a faz para a me dela.
Objetiva: pode referir-se ao objeto do contrato; natureza do negcio (diz
que est vendendo e est doando); ao preo (comum em vendas
imobilirias).
PRESCRIO
1. Conceito
a perda da pretenso de reparao do direito violado, em virtude da inrcia do seu titular,
no prazo previsto em lei.
Pretenso poder de exigir de outrem, coercitivamente, o cumprimento de um dever jurdico
ou a reparao pelo seu descumprimento.
Ento, no perda do direito de ao, porque este direito pblico, abstrato e indisponvel
que toda pessoa tem de ter acesso ao Poder Judicirio. Este no depende de prazo e garantido pelo
princpio de inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, CF), independentemente de estar certo
ou errado. Ex: ao de divrcio entre duas mulheres a cartorria no pode deixar de distribuir
por se tratar de pedido impossvel, porque o direito de ao o direito de peticionar,
independentemente do que se pleiteia.
Segundo a teoria dualista ou binria da obrigao civil, de A. Brinz, a obrigao no forma
um nico vnculo entre credor e devedor, mas um duplo vnculo. O primeiro o dbito, que o
dever jurdico de cumprir espontaneamente uma prestao de dar, fazer ou no fazer. O segundo
momento da obrigao a responsabilidade civil, que a conseqncia jurdica e patrimonial do
descumprimento do dbito.
Quando uma pessoa assume uma obrigao, o que se espera, a princpio, que ela cumpra
espontaneamente o dbito. Caso no o faa, pode ingressar em juzo, porque h responsabilidade
civil, de modo que se pode pedir: (i) a execuo forada da prestao; ou (ii) a reparao das perdas
e danos.
Toda vez que se entra em juzo para pedir o cumprimento de uma obrigao que a parte que
deveria fazer no o fez espontaneamente ou a reparao est-se diante de uma pretenso, portanto, o
prazo de prescrio.
A prescrio fulmina a responsabilidade civil. O dbito imprescritvel, ou seja, dura
para sempre.
Assim, se algum consome num bar, a regra que a obrigao seja cumprida
espontaneamente. Uma vez no realizada, h o prazo de 1 ano para efetuar a cobrana. Se
decorridos 5 anos, o devedor resolve pagar, no pode pegar de volta. A ao para faz-lo seria a
ao de repetio de indbito: no cabvel porque a prescrio restringe-se responsabilidade
civil, mas o dbito permanece.
DECADNCIA
a perda efetiva de um direito potestativo, pela falta de seu exerccio, no prazo previsto
em lei ou pelas partes.
Direitos potestativos so aqueles que conferem ao seu titular o poder de provocar mudanas
na esfera jurdica de outrem, de forma unilateral, sem que exista um dever jurdico correspondente,
mas to somente um estado de sujeio. Ex: direito de anular um contrato.
OBS: Na prescrio sempre tem um dever jurdico correspondente; na decadncia h
apenas um estado de sujeio (caso a pessoa resolva exercer o seu direito, a outra parte fica
sujeita).
PRESCRIO DECADNCIA
Perde a pretenso (PP prescrio/pretenso) Perde o direito (DD decadncia/direito)
Est relacionada a direitos subjetivos Est relacionada a direitos potestativos
patrimoniais
Contrape-se a um dever jurdico (obrigao) Contrape-se a um estado de sujeio (no
est obrigado a fazer nada)
Prevista somente na lei (no pode ser criada nem Prevista na lei ou no contrato
alterada)
Pode ser renunciada (art. 191, CC ex: pagar Se a decadncia for legal, irrenuncivel.
dvida prescrita) Ento, o juiz deve declar-la de ofcio.
Se for convencional, renuncivel. Ento, o
juiz no pode declarar de ofcio.
Deve ser declarada de ofcio (o art. 194, CC, foi
revogado; agora vigora o art. 219, 5, CPC)*
* Antes de declarar de ofcio a prescrio, o juiz deve intimar as partes para que se manifestem
acerca dela. O autor para que aponte erro em relao ao prazo; o ru para que manifeste a
vontade de renunciar.
Toda vez que matria de ordem pblica, deve ser declarado de ofcio, mas o inverso nem
sempre verdade. Ento, essa previso no transformou a prescrio em matria de ordem
pblica, tanto verdade que possvel a renncia.
OBRIGAO
1. Conceito
a relao jurdica pessoal e transitria que confere ao credor o direito de exigir do devedor
o cumprimento de determinada prestao.
2. Classificao
(i) POSITIVAS (conduta comissiva):
dar: aquela que consiste na entrega de uma coisa. Divide-se em duas:
- coisa certa: tem objeto determinado (perfeitamente individualizado). Regras:
O credor no pode ser forado a receber coisa diversa, ainda que muito mais
valiosa. Se aceitar, ocorrer dao em pagamento;
O acessrio segue o principal (princpio da gravitao jurdica, mais conhecido
como princpio da acessoriedade).
- coisa incerta: tem objeto determinvel. Deve haver a indicao de gnero e
quantidade; a indicao da qualidade opcional conhecido como concentrao.
Se faltarem uma das primeiras, o negcio jurdico pode ser considerado nulo. No
silncio do contrato, a escolha da qualidade compete ao devedor, que dever
respeitar o princpio do meio termo ou da qualidade mdia (est proibido a
entregar o da pior qualidade, mas no est impedido de entregar o da melhor
qualidade).
fazer: aquela que consiste em uma prestao positiva que no seja a entrega de um
objeto.
- fungvel: substituvel. Ex: atividades mais simples, nas quais no interessa muito
a pessoa, como dar uma aula de cursinho, pintar um muro de branco.
- infungvel (personalssima ou intuitu personae): insubstituvel. Ex: artista
contratado para pintar um quadro. O credor no pode ser forado a aceitar o
cumprimento da prestao por terceiro, mas, se aceitar, depois no poder cobrar
indenizao pelas perdas e danos (porque, neste momento, se transforma em
fungvel).
(ii) NEGATIVAS
no fazer: aquela que consiste em um dever de absteno. Ex: clusula de
exclusividade, de no concorrncia.
Aula 06
RESPONSABILIDADE CIVIL
I. ELEMENTOS ESSENCIAIS
1. Conduta ou ato do agente: ao ou omisso imputvel; algum ir responder por um ato.
A regra a responsabilidade por ato prprio (quem pratica a conduta, responde por ela).
Os incapazes podem responder por ato prprio, ou seja, figurar no plo passivo da demanda; terica
e legalmente. No entanto, uma responsabilidade subsidiria (CC 928). Respondero quando os
representantes no puderem (sob o ponto de vista patrimonial) ou no tiverem dever de responder
pelos atos praticados pelo incapaz. Os incapazes so imputveis civilmente, ao contrrio do que
ocorre no mbito penal.
Por incapaz entendem-se os menores, prdigos e interditados.
Responsabilidade por ato de terceiro (CC 932 e 933):
As hipteses so taxativas (CC 932); fora dessas hipteses no h responsabilidade por ato
de terceiro. O terceiro, quando responde, o faz de forma objetiva.
Como responde por ato que no praticou, tem direito de regresso sobre o agente do dano.
Ex.: motorista funcionrio de empresa que dirige e causa um dano vtima a empresa
[terceiro] ir responder por simplesmente ele empregado dela.
A responsabilidade de terceiro difere da concausalidade. Na responsabilidade de terceiro, o
responsvel no promoveu o dano. Na concausalidade, h uma somatria de condutas causadoras
do dano (ex.: o ato de emprestar, sem que tenha verificado se aquele que pegou emprestado tinha
habilitao de motorista e o fato de dirigir carro causam o dano o proprietrio responde por ter
emprestado, pois contribuiu para o dano).
Responsabilidade pelo fato da coisa: o CC, ao tratar do fato da coisa, estabelece trs
hipteses7
- *Dano provocado por animal (CC 936)*: dono ou detentor; uma responsabilidade
pessoal responde a pessoa que estava com o animal no momento do dano. No caso de adestrador,
este responder pelo dano.
- Runa de edifcio por falta de reparos (CC 937): os responsveis so o proprietrio da
edificao; proprietrio da construo [lei] e locatrio [construo doutrinria].
A runa fortuita, portanto, no gera a responsabilidade civil.
Ex.: runa da Igreja Universal.
7
Existem outras hipteses.
- Objetos que caem ou so lanados de edificao (CC 938): responde o habitante.
Se o objeto foi projetado de um condomnio, de um edifcio residencial com vrios
habitantes, todos sero responsabilizados, uma vez que no h como identificar de onde adveio o
objeto (construo doutrinria). Todavia, se eventualmente for identificado o causador do dano,
pode haver ao de regresso.
Todo mundo acha que a responsabilidade exige conduta; nessas trs hipteses a
responsabilidade objetiva, independendo de culpa ou dolo.
2. Nexo causal: uma relao lgico-jurdica para determinar o agente imputvel pelo dano.
Nexo causal no se confunde com causa.
Teoria das Condies Equivalentes (ou sine qua non):
Como fala em condio equivalente, todos as causas (eventos) que contriburam para a
ocorrncia do dano permitem imputao de responsabilidade.
A ideia dessa teoria generalizar as causas.
Somente pode ser aplicvel em casos em que h uma dvida imensa sobre a causa do dano
(ex.: acidente da TAM).
Teoria da Causa Adequada: ocorre uma seleo das causas por meio de um critrio
valorativo do magistrado para imputao da responsabilidade civil.
a mais utilizada pelos magistrados. Contudo, uma teoria absolutamente subjetiva fica a
critrio, pessoal, do juiz a valorao da prova. Assim, dependendo do juiz, a deciso muda
radicalmente, gerando insegurana jurdica.
Teoria da Causa Direta e Imediata ou da Interrupo do Nexo Causal (STF):
Ex.: bar foi fechado, pois um homem entrou no bar e atirou em todo mundo, ferindo uma
pessoa os amigos saram dirigindo rpido e capotaram e, pelo capotamento, a pessoa ferida
morreu a causa direta o capotamento e, portanto, os amigos respondem civilmente apesar de
no responderem criminalmente.
Para cada dano existe uma causa logicamente encadeada; a causa direta, contudo, que
ensejar a responsabilidade civil.
Na causa direta, a responsabilidade civil imputada ao agente que inicia o fluxo causal do
dano, ainda que existam causas anteriores os posteriores, mas que no sejam capazes de interferir na
formao de um novo fluxo.
Esta teoria decorre da interpretao do artigo 303 do Cdigo Civil, que determina que o
dano deve ser direto e imediato e, portanto, o nexo tambm deve ser.
3. Dano: traduz-se por um prejuzo ou por uma leso a um bem juridicamente tutelado.
Dano Dano indenizvel
O dano, para ser indenizvel, precisa de alguns elementos:
Dano Substancial: o dano realmente abala o bem jurdico tutelado; gera alterao de
status.
A anlise do dano substancial subjetiva, contudo, no qualquer bate-boca que ensejar
a indenizao.
Dano direto: o dano indireto, por conseqncia, no indenizvel.
Ex.: fumante fica com cncer de pulmo a indstria fabricou o cigarro, mas a causa do
dano foi fumar o cigarro; logo, a indstria no responde.
O dano reflexo ou em ricochete indenizvel: o dano reflexo nada mais do que um
prejuzo secundrio irradiado numa outra esfera da vtima ou tambm em outras pessoas (vtimas
reflexas). Ex.: pessoa mata pai de famlia e reflete no sustento dos filhos; Ex.: publicao em jornal
difamando professor; por isso ele demitido dano moral que reflete no patrimnio.
irradiao secundria diretamente relacionada ao dano.
(*) Causa remota prevalente: adotada pelo direito anglo-saxo.
Dano concreto: de fato ocorreu o prejuzo; ou seja, no Brasil no se indeniza o dano
hipottico. Ex.: cobrana indevida pessoa no paga; no h dano patrimonial.
3.1. Classificao do dano:
Patrimonial: gera diferena econmica no patrimnio da vtima; est ligado ao direito de
propriedade (artigo 5, caput, CF). Indeniza-se o dano material porque a propriedade direito
fundamental.
Apenas h dano material se o bem lesado tem expresso econmica direta. Existem bens que
podem ter expresso econmica indireta (ex.: honra).
No dano material deve ser aplicada a teoria da diferena, pela qual se faz uma anlise
aritmtica da expresso do dano: quanto tinha no passado e quanto tem no presente. Por isso tem
carter de ressarcimento.
O dano patrimonial tem duas dimenses ou expresses materiais (CC 402), quais sejam,
dano emergente e lucro cessante. O dano emergente o dano projetado do passado para o presente;
e o lucro cessante o dano projetado do presente para o futuro.
O problema do lucro cessante que no possvel avaliar o futuro; ento, o ressarcimento
aferido com base no passado sem ter certeza do futuro.
Como o dano emergente a projeo do passado para o presente, o dano deve ser efetivo. O
lucro cessante, por sua vez, razovel e no efetivo , uma vez que no h como aferir o futuro.
Extra-patrimonial:
O dano moral atinge a dignidade da pessoa humana (artigo 1, III, CF).
O dano moral foi desenvolvido no incio como sendo algo impossvel, pois atrelaram o dano
ao sentimento. No entanto, a dignidade no subjetiva, pois, se assim fosse, a criana no poderia
ser moralmente lesionada.
O STJ diz que a prova do dano moral in rei ipsa, ou seja, a prpria situao danosa.
Ex.: na sociedade o crdito inerente ao consumo; se o crdito foi lesionado, houve o dano,
ainda que a pessoa no o tenha utilizado.
Os abalos extra-patrimoniais, quando ocorrem, so insuperveis, de modo que, ainda que
arbitrado o valor do dano, este no ser ressarcido. Isso porque o contedo do bem lesado no
econmico.
Dessa forma, o dano moral objeto de compensao. O dano moral no ressarcido.
O valor do dano material mantm relao com o dano, ao passo que o dano moral no
guarda relao direta com o dano.
Como nossa sociedade consumista, prevalece o ter sobre o ser.
Como o valor do dano moral no est diretamente relacionado ao prejuzo, seu arbitramento
leva em conta as condies pessoais da vtima e/ou do ofensor.
No existe na lei qualquer critrio objetivo para o arbitramento do dano moral ( algo
consolidado na experincia).
No dano material, h uma expresso projetada para o futuro; bem como no dano moral. A
doutrina, ao tratar da projeo futura do dano moral desenvolve a Teoria da Perda da Chance8.
Trata-se da indenizao de um prejuzo extra-patrimonial projetado para o futuro, o qual guarda
uma proximidade com a noo de lucro cessante. O que se indeniza a chance concreta, ou seja,
que no era aleatria, ao contrrio do resultado, que hipottico. A chance s indenizvel quando
avaliada concretamente no presente (chance de ser).
A chance pode desencadear uma conseqncia aleatria, mas deve ser concreta.
8
o lucro cessante do dano moral.
Aula 07
CONTRATOS
1. CONCEITO
Contrato o acordo de vontades (ento, sempre um negcio jurdico bilateral) que visa a
criar, resguardar, modificar, transferir, garantir ou extinguir direitos.
2. PRINCPIOS CONTRATUAIS
2.1. PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE
Liberdade:
- para contratar;
- com quem contratar;
- sobre o que contratar.
2.2. PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE OU FORA OBRIGATRIA DOS CONTRATOS
H liberdade para contratar, mas uma vez contratado, surge a obrigatoriedade, para conferir
segurana jurdica. Trata-se do princpio do pacta sunt servanda.
2.3. PRINCPIO DA FUNO SOCIAL
Est no art. 421, CC: a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
social dos contratos.
2.4. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA
A boa-f pode ser:
- subjetiva: era a base do CC/1916. a chamada boa-f crena, na qual, para configurar a m-f,
alm de saber (crena), tem que se provar a inteno de algum em prejudicar.
- objetiva: CC/2002 (art. 113 interpretao dos negcios jurdicos em geral; art. 187 abuso de
direito; e art. 422 interpretao, concluso e execuo dos contratos). No se busca mais a
inteno. possvel provar a m-f, mesmo que no se prove a inteno. H um padro de conduta
tico, leal e honesto (probo).
Quinta-feira:
Sbado: escreveu a recebimento pelo
resposta (declarao) proponente (recepo)
4. VCIOS REDIBITRIOS
So vcios ou defeitos ocultos da coisa que a tornam imprpria para os fins a que se destina
ou que diminuem o seu valor.
5. PRAZOS
Os prazos que esto nos arts. 205 e 206 so prescricionais. Os demais so decadenciais. Se
as partes que compactuam o prazo, ento se trata de prazo decadencial.
- bens mveis: 30 dias, contados da tradio;
- bens imveis: 1 ano, contado da tradio.
Os prazos em meses e anos terminam no dia de igual nmero do de incio ou no seguinte, se
lhe faltar correspondente.
5.1. EXCEES
a) o prazo ser reduzido metade se o adquirente j estiver na posse do bem, hiptese em que
esse prazo contado a partir da alienao. Ento, o prazo passa a ser de 15 dias e 6 meses,
quando for coisa mvel ou imvel, respectivamente;
b) quando o vcio s puder ser reconhecido mais tarde, o prazo ser contado da cincia do vcio,
no podendo exceder a 180 dias para mveis, e 1 anos para imveis. Isso significa que o prazo
de 30 dias e de 1 ano contado a partir d cincia, desde que esta ocorra, no mximo, dentro do
prazo de 180 dias, para mveis, ou 1 ano, para imveis, contado da tradio.
6. EXTINO
O contrato pode ser extinto por:
a) Resoluo: sem culpa. Pode decorrer de caso fortuito, fora maior ou por onerosidade
excessiva (acontecimento extraordinrio e imprevisvel que torne a prestao excessivamente
onerosa para um, com vantagem exagerada para o outro).
b) Resciso: com culpa. H inexecuo do contrato e enseja perdas e danos. Ocorre quando h
culpa da outra parte, contrato nulo ou anulvel.
c) Resilio: desinteresse. Pode ser bilateral (decorre do acordo distrato) ou unilateral ( a
denncia, que permite que uma das partes desista do contrato, sem que tenha culpa no todo
contrato que a permite geralmente, relaes de consumo, como TV a cabo).
Aula 08
DIREITOS REAIS
1. POSSE
Posse um instituto paralelo. Vai se manifestar atrelada tanto aos direitos pessoais quanto
aos direitos reais.
Posse o exerccio aparente de um dos direitos da propriedade. No se confunde com
propriedade, mas o conceito de uma passa pelo da outra. Posse existe no plano da aparncia, ao
passo que a propriedade existe no campo da realidade (usar, dispor, fruir).
2. TEORIAS
2.1. Teoria subjetiva (Savigny)
Posse a soma do elemento corpus ( a visibilidade de um dos atributos da propriedade)
com o elemento animus domini ( a vontade/inteno de ser dono).
2.2. Teoria objetiva (Ihering)
Defende que posse apenas corpus. No importa a inteno, o animus domini. O que existe
aqui o animus tenendi: inteno de possuir, visualizada dentro do corpus.
***OBS: embora o Brasil tenha adotado a teoria objetiva, a teoria subjetiva no foi
completamente descartada, em razo do instituto da usucapio, porque tem que utilizar com a
inteno de ser dono (posse ad usucapionem). Posse implica posse ad interdicta, com legitimidade
para se utilizar dos interditos possessrios.
3. CLASSIFICAO
3.1.
Posse direta ou imediata
aquela exercida por quem est utilizando o bem (ex: locatrio, comodatrio). Trata-se da
posse natural.
Posse indireta ou mediata
aquela exercida por quem cedeu o uso do bem a outrem (ex: locador, comodante). Alguns
autores denominam como fico jurdica.
*** Essa ciso ocorre para que ambos possam exercer a proteo possessria contra
terceiros.
*** Proteo possessria entre os possuidores: pelo art. 1197, CC, apenas o possuidor direto
pode exercer a proteo possessria contra o possuidor indireto. Mas, em que pese o silncio do
aludido dispositivo, o possuidor indireto tambm pode exercer a proteo contra o possuidor direto.
O problema que nesta segunda hiptese, a posse do possuidor direto justa, motivo pelo
qual vencer a ao. Ento, antes de ingressar em Juzo, deve notificar o possuidor direto e, uma
vez no desocupando no prazo razovel estabelecido, a sim pode exercer a proteo possessria,
obtendo sucesso na demanda.
3.2. Quanto ao fundamento
A posse pode ser fundamentada de duas formas:
- ius possidendi: o direito posse, com fundamento no fato da posse e na propriedade. Somente
quem tem posse e propriedade pode t-lo (locador, comodante). Tem a propriedade e o direito
posse;
- ius possessionis: o direito de posse, co fundamento no simples fato da posse. Quem tem somente
a posse que o tem (locatrio, comodatrio). O direito da pessoa decorre do simples estado ftico
da posse.
*** OBS: no passado, a propriedade tinha mais fora que a posse, ento o proprietrio
vencia a demanda. Hoje isso no tem mais importncia, porque h a proibio da exceptio
proprietatis (defesa com base na propriedade onde se discute posse, est proibido de discutir a
propriedade).
3.3.
Posse justa: aquela que no injusta.
Posse injusta: aquela que adquirida de forma violenta (violncia ao direito de posse),
clandestina ou precria.
Para fins de OAB, a posse violenta sempre adquirida de forma aparente; a clandestina, de
forma oculta. A precria sempre aquela adquirida mediante abuso de confiana (ex: caseiro
mero detentor do bem, o fmulo da posse, est sob o mando/autoridade/poder de outra pessoa,
ento no cuida de posse prpria, mas de outrem. Se ele abusa, passa a ter posse injusta precria).
Atualmente, o entendimento jurisprudencial no sentido de que a posse injusta pode
convalescer em qualquer uma de suas modalidades, permitindo o pedido de usucapio.
4. AES POSSESSRIAS
Tambm denominadas remdios ou interditos possessrios. So trs tipos:
(i) INTERDITO PROIBITRIO
Verificado em uma situao de ameaa.
(ii) REINTEGRAO DE POSSE
Quando sofre um esbulho possessrio.
(iii) MANUTENO DE POSSE
Quando h turbao da posse.
PROPRIEDADE
Direito de:
Gozar/fruir: retirar os frutos (renovveis) e produtos (no se renovam);
Frutos:
- naturais: decorrem da natureza;
- civis: decorrem da explorao econmica do bem;
- industriais: produzidos pelos seres humanos.
Reaver/buscar: exercida atravs da ao reivindicatria, de natureza petitria (o fundamento
sempre o direito de propriedade);
Usar/utilizar: sofre diversas limitaes (princpio da funo socioambiental; ato emulativo abuso
de direito art. 187, CC; normas relativas ao direito de vizinhana; lei de zoneamento);
Dispor/alienar: alienao disposio de bem tangvel, que pode ser de forma gratuita ou onerosa e,
ainda, pode ocorrer inter vivos (ex: contrato lembrar que contrato no transfere a propriedade
bem mvel, transao; bem imvel, registro) ou causa mortis.
Se estiverem presentes todos os direitos, h propriedade plena.
DIREITO DE FAMLIA
FAMLIA MONOPARENTAL
Traduz-se pela relao entre genitor e prole, ou seja, simples relao de parentalidade. Como
considerada famlia, sujeita-se proteo do Estado. A proteo do bem de famlia, portanto,
aplica-se tambm famlia monoparental.
UNIO ESTVEL
tratada a partir do art. 1723, CC. Para a sua caracterizao, existe uma srie de requisitos:
a) relao entre homem e mulher (o que excluiria a unio homoafetiva a unio estvel
declaratria, j o reconhecimento da unio homoafetiva ato constitutivo);
b) convivncia:
- contnua: gera intimidade, estabilidade de relacionamento;
- pblica: traduz-se na percepo social que os companheiros possuem uma entidade
familiar ( a chamada fama de pessoa casada, embora no esteja);
- duradoura: lapso temporal necessrio para se estabelecer relaes ntimas e de convivncia
familiar (a jurisprudncia oscila prazo de 3 a 5 anos).
c) finalidade: constituio de famlia.
Todos esses requisitos so cumulativos.
PRINCIPAIS CARACTERSTICAS DA UNIO ESTVEL:
regime de bens: comunho parcial. A alterao feita por contrato escrito, portanto, pode ser por
escritura particular ou pblica (na doutrina chamado de contrato de convivncia).
deveres pessoais entre os companheiros:
- lealdade (fidelidade uma expresso de lealdade. A fidelidade, num conceito jurdico, restrita
prtica sexual. Na unio estvel, no h expressamente a previso de fidelidade, ento, migra para a
noo de lealdade);
- assistncia (moral: suporte que existe entre os companheiros; material: gera a obrigao
alimentar);
- guarda e educao dos filhos;
- respeito.
OBS: a coabitao no um dever entre os companheiros. Trata-se de elemento de prova
para configurar a convivncia contnua.
o CC permite a converso da unio estvel em casamento (isso porque o casamento uma
relao jurdica de maior estabilidade)
o CC reconhece o concubinato como modalidade de unio estvel de pessoas impedidas (art.
1521, CC)
OBS: a pessoa separada de fato ou judicialmente pode constituir unio estvel pura.
Concubinato no relacionamento fugaz (a concubina no se confunde com a amante).
Como a pessoa est impedida, todo o patrimnio, como regra, fica para a esposa. Mas, conforme
entendimento jurisprudencial atual, se a concubina fizer prova de esforo comum, tem direito.
CASAMENTO
1. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA:
diversidade de sexo (para casar tem que ser homem e mulher)
O STJ autorizou a mudana do nome e do sexo de um transexual, ento, h possibilidade de
pessoas do mesmo sexo biolgico casarem, porque h diversidade de sexo jurdico.
vontade: manifestao formal. Para suprir, pode casar por procurao (o instrumento do mandato
tem que ser por escritura pblica e com poderes especiais).
autoridade competente:
- incompetncia absoluta: a autoridade no tem competncia para o ato o casamento
inexistente;
- incompetncia relativa: o casamento anulvel (art. 1550, CC) feito por um juiz de
paz que no tem jurisdio.
Para a OAB, o casamento celebrado por autoridade incompetente (questo genrica)
anulvel, porque o CC parte do pressuposto de validade. Caso especifique ser a incompetncia
absoluta, a sim inexistente.
Faltando um desses pressupostos, o casamento inexistente.
2. REQUISITOS DE VALIDADE:
capacidade: 16 anos (idade nbil). Pode casar com menos de 16 anos em duas hipteses:
gravidez ou para evitar a imposio de pena.
ausncia de impedimentos:
- parentesco (em linha reta, ascendente ou descendente, o impedimento absoluto; em linha
colateral, at o 3 grau. A ideia da restrio preservar a prole. OBS: o DL 3.200/41 permite o
matrimnio dos parentes de 3 grau mediante autorizao judicial. Ento, se na OAB perguntar pelo
CC, os parente de 3 grau no podem casar; pelo DL, podem; se disser que no pode em absoluto, a
afirmativa falsa) ou existncia de outra entidade familiar.
manifestao de vontade livre
Viciam o casamento:
- erro: um erro que recai sobre a identidade do cnjuge (a postura social do indivduo ex:
prostituio, porque uma conduta considerada imoral);
- coao.
potncia: a impotncia afeta a validade do patrimnio (impotncia generandi infertilidade e
coeundi impotncia sexual). A impotncia generandi no invalida o casamento, porque a prole faz
parte do planejamento familiar, mas se houver ocultao dolosa, anula por erro de pessoa. J a
impotncia coeundi causa de anulao, tendo em vista a intimidade, mesmo porque necessria
para eventual prole.
A discusso de impotncia coeundi uma ao personalssima. Mas h duas situaes em que
essa impotncia no pode ser levada a juzo como causa de anulao: casamento de ancio (um dos
cnjuges tem mais de 60 anos) e casamento nuncupativo ou in extremis (quando um dos cnjuges
est morrendo dispensam-se as formalidades, realizando-se o casamento na presena de 6
testemunhas pela prpria situao ftica, a impotncia coeundi no causa de anulao).
O defloramento prvio no causa de anulao. S pode ser julgado em situaes muito
especficas, em comunidades religiosas nas quais a virgindade requisito para o casamento.
Aulas 10 e 11
OBRIGAO ALIMENTAR
1. PRINCIPAIS CARACTERSTICAS
A fixao da obrigao alimentar leva em considerao a relao necessidade x capacidade.
Portanto, ao falar em obrigao alimentar, h um equilbrio dinmico, observando a necessidade de
quem pleiteia com a capacidade de quem paga.
A necessidade est ligada condio social de quem pleiteia, inclusive para fins
educacionais. Assim, para garantir o equilbrio da necessidade, o CC permite que a obrigao
alimentar seja complementada por um outro parente, caso o devedor primrio no tenha condies
de arcar com toda a obrigao.
Portanto, o valor fixado na capacidade do devedor leva em considerao a condio social
do credor, mas na hiptese do cnjuge culpado da separao judicial, o valor deve garantir apenas a
subsistncia do mesmo.
Ressalte-se que a sentena que determina a obrigao alimentar somente faz coisa julgada
formal, pois ainda pode ser revista para aumentar, diminuir ou extinguir a obrigao.
A obrigao alimentar transmissvel aos herdeiros (dentro da fora da herana).
2. CAUSAS (FUNDAMENTOS)
Parentesco: 1 linha reta: ascendentes e descendentes (os mais prximos excluem os mais
remotos, podendo estes complementar). No Estatuto do Idoso existem regras especficas para tratar
da obrigao alimentar da pessoa com mais de sessenta anos de idade. Inclusive surgiu uma regra
criando um tipo penal que versa sobre a inobservncia do dever alimentar.
2 linha colateral: apenas segundo grau (irmo). Os tios e primos no tm
obrigao alimentar.
Ato ilcito: seguem-se as regras gerais do ato ilcito
Herana: legado alimentar.
Gravidez: o estado gravdico permite que a gestante pleiteie alimentos.
3. AO DE ALIMENTOS
Possui rito especial. necessrio demonstrar a relao de base, isto , que possvel pleitear
alimentos (comprovao de parentesco). O juiz fixa os alimentos liminarmente apenas pelo fato de
existir parentesco, independentemente da presena dos requisitos da liminar (alimentos provisrios)
No caso de investigao de paternidade possvel requerer alimentos, mas necessrio uma
sentena judicial que reconhea o parentesco, podendo o autor ingressar com uma ao cautelar
para requerer alimentos antes da sentena (alimentos provisionais), devendo-se comprovar fumus
boni juris (indcio da parentalidade) e periculum in mora.
Os alimentos so irrepetveis, ainda que se forem provisionais. Quem pagou os alimentos,
porm, pode ingressar com uma ao de danos morais contra a me do autor da investigao de
paternidade, desde que comprovado o dolo.
Destarte, a tutela dos alimentos realizada, como regra, pela ao de alimentos, a qual se
sujeita ao rito especial. Este rito exige a comprovao da relao parental entre as partes,
permitindo, inclusive, a fixao dos chamados alimentos provisrios, os quais so devidos
independentemente de pedido expresso da parte. Aquele que no possui comprovao da relao de
base deve propor ao de alimentos pelo rito comum ordinrio, garantindo a lei a possibilidade do
ingresso de medida cautelar preparatria de alimentos provisionais. Os valores fixados a ttulo
provisrio ou provisional so irrepetveis. A priso civil por alimentos somente existe no rito
ordinrio.
O termo sucesso envolve a transmisso. O direito das sucesses o conjunto de regras para
transmitir obrigaes e direitos aos sucessores.
H dois sistemas de sucesso no CC:
Legtima: as regras de transmisso so fixadas na lei. So normas de ordem pblica e as
partes no podem alter-la (ex: ordem de vocao).
Disposies gerais: com a abertura da sucesso (por ocasio da morte), h uma transferncia
automtica dos bens e dos direitos do de cujus aos herdeiros (princpio de saisine).
O inventrio o meio processual em que se pressupem a propriedade e a posse do bem,
O esplio o conjunto de bens deixados pelo de cujus deixados de herana. At a partilha, a
herana possui algumas caractersticas:
Indivisvel at a partilha. Muito embora a herana seja indivisvel, possvel fazer a
cesso do direito hereditrio. Uma frao, porm, pode ser objeto de cesso (quinho do acervo
hereditrio), porque os direitos patrimoniais dos herdeiros so destacveis.
A cesso do quinho hereditrio deve ser feita por instrumento pblico.
A cesso deve dar preferncia (preempo) na aquisio do quinho.
Testamentria: ato de ltima vontade, tendo em vista que o testamento um negcio
unilateral e no receptcio, ou seja, o testamento produz eficcia independentemente da vontade dos
herdeiros.
DEMAIS CARACTERSTICAS
Sobrepartilha Em caso de sobrepartilha, o quinho cedido somente aquele fixado no
inventrio, ou seja, somente se sede o que objeto do inventrio. Na sobrepartilha no h mais
inventrio, estando ela fora [...].
Cesso: na cesso no ocorre na transferncia da qualidade de herdeiro, mas to somente o
reflexo patrimonial do acervo hereditrio. Dessa maneira, uma eventual sobrepartilha no sujeita o
herdeiro cessionrio
Condomnio: trata-se de um condomnio. A herana estabelece uma relao condominial
obrigatria, representada e administrada pelo inventariante. A herana um imvel por equiparao
Imvel por equiparao: art. 80, CC
Aceitao/renncia: a herana permite tanto a aceitao quanto a renncia, lembrando que a
transmisso automtica. Formas de aceitao:
Aceitao expressa: feita por documento escrito, independentemente de forma
(instrumento pblico ou particular).
Aceitao tcita: se d com o comportamento compatvel com a qualidade de herdeiro
(ex: nomeao de advogado para representar no inventrio).
Aceitao presumida: aps a abertura da sucesso, os herdeiros pedem para que o juiz
intime o herdeiro faltante (e conhecido) para se manifestar no inventrio. Caso ele no se manifeste
entende-se que ele no aceitou.
A renncia somente pode se realizar de forma expressa e por meio de instrumento pblico.
Os atos de aceitao e renncia so irrevogveis e irretratveis e, por isso, no possvel
voltar atrs. Porm, a lei permite a anulao dos mesmos.
OBS: diferena entre revogar e anular. A anulao decorre de sentena judicial. A revogabilidade
decorre da mesma vontade que fez uma conduta surgir.
LEI APLICVEL
I. SUCESSO
A sucesso ocorre, a princpio, no exato momento da morte. Pelo princpio da saisine, a
propriedade e a posse indireta da herana so transmitidas de forma automtica aos herdeiros.
Na sucesso a ttulo universal, a propriedade e posse indireta so transmitidas. A posse
direta deferida ao inventariante at o momento da partilha.
Na sucesso a ttulo singular (legado), se o legado for de coisa certa (bem infungvel), o
legatrio receber a propriedade no exato instante da morte e a posse somente com a partilha. Se o
legado for de coisa incerta, o legatrio somente receber a propriedade e a posse no momento da
partilha.
A toda relao jurdica deve corresponder um titular. O princpio da saisine uma fico
jurdica para solucionar o problema da ausncia do titular.
O CC/02 entrou em vigor em 11.01.2003. Em regra aplica-se a lei do momento da morte,
mas depende do tipo da sucesso
Se a sucesso for legtima, a lei aplicvel ser aquela vigente no momento da morte,
independentemente do momento da abertura do inventrio.
A verificao da lei aplicvel importante, ainda mais considerando que o CC/1916 no
previa o cnjuge como herdeiro necessrio.
Para analisar a capacidade testamentria ativa e os requisitos formais do testamento, deve ser
observada a lei do momento em que foi celebrado o testamento.
(*) A capacidade testamentria inicia aos 16 anos.
Para analisar a capacidade testamentria passiva e os requisitos materiais do testamento deve
ser observada a lei do momento da morte.
Antigamente, as clusulas de incomunicabilidade ou inalienabilidade no exigiam
declarao a respeito dos motivos (ex.: proteo da educao dos filhos). Atualmente, no entanto,
referidas clusulas devem ser consignadas mediante justo motivo, sob pena de nulidade.
IV. INVENTRIO
Inventrio o procedimento judicial ou extrajudicial que tem por objetivo verificar a
regularidade da transmisso sucessria e oficializ-la.
1. Inventrio judicial:
1.1. Obrigatoriedade:
O inventrio judicial obrigatrio nas seguintes hipteses:
Quando o falecido deixou testamento, isso porque deve ser o testamento analisado pelo
Juiz e Ministrio Pblico, a fim de evitar qualquer fraude nas disposies testamentrias;
Quando houver interessados menores ou incapazes;
Quando no h consenso: se existe consenso entre parte dos bens, em tese possvel o
inventrio extrajudicial parcial, apesar de no ser tecnicamente correto.
O inventrio termina com o formal de partilha, que apenas existe quando h mais de um
sucessor. Existindo apenas um nico herdeiro, haver a Carta de Adjudicao.
1.2. Foro competente:
O foro competente para o inventrio judicial segue trs regras:
Deve ser aberto no local do ltimo domiclio [em vida] do falecido;
Se o falecido tinha mais de um domiclio [domiclio plural] o inventrio deve ser aberto
no local dos bens;
Se os bens estiverem espalhados o inventrio deve ser aberto no local do bito os
autores entendem que esta regra somente deve ser observada se o autor da herana falecer em um
dos seus domiclios.
Portanto, o inventrio aberto onde for mais conveniente aos sucessores; a jurisprudncia
no coloca empecilho.
2. Inventrio extrajudicial:
Realizado por escritura pblica, que tem a mesma eficcia do formal de partilha ou da Carta
de Adjudicao.
O inventrio extrajudicial NUNCA obrigatrio (Res. do CNJ 35/07).
O inventrio extrajudicial processa-se no Registro de Notas que, por no se submeter a
qualquer diviso territorial de competncia, pode ser feito em qualquer lugar. O registro, por sua
vez, deve ser feito no Cartrio do local da situao do imvel.
(*) Os Cartrios Civil e de Imvel possuem diviso territorial. No entanto, no existe
qualquer diviso de competncia territorial dos Cartrios de Notas. Portanto, escritura pblica (ex.:
compra e venda, inventrio, etc.), pode ser feita em qualquer Registro de Notas, j que a escritura
um contrato. A escritura pblica, no entanto, no transfere propriedade, sendo necessria a tradio
ou registro.
RENNCIA DA HERANA
Quando se fala em renncia da herana, deve-se tomar cuidado com seu processamento.
Por ser ato abdicativo de direitos somente pode ser manifestada de forma expressa e solene,
ou seja, no existe renncia tcita ou presumida.
No da natureza humana renunciar de direitos. A renncia apenas pode ser manifestada
por meio de escritura pblica ou por termo judicial. Essa escritura pode ser feita em qualquer lugar.
A renncia pode ser de duas espcies:
Renncia impura ou translativa: falsa renncia aquela em que o herdeiro renuncia
a favor de outrem. O herdeiro vai indicar um destinatrio. Ningum pode dispor de mais direitos do
que possui, de modo que a renuncia impura revela uma aceitao tcita e uma posterior cesso de
direitos. Logo, no renncia.
Neste caso, h duas consequncias: (i) eficcia no tempo: a aceitao tem sempre eficcia ex
tunc; na renncia impura os efeitos so ex nunc, pois estabelece dois fatos geradores e,
consequentemente, dois fatos geradores a aceitao e a doao (ITCMD).
Renncia pura ou abdicativa: a verdadeira renncia aquela em que o renunciante
no indica um destinatrio. A parte do herdeiro renunciante retorna ao monte-mor, e ser dividida
entre os demais herdeiros.
- Eficcia da renncia pura: a renncia pura, assim como a aceitao, retroage at a morte;
como se nunca tivesse existido o herdeiro. Apenas ocorrer um fato gerador, a cargo dos demais
herdeiros aceitantes que recebero a herana dele.
Ateno: no existe direito de representao por parte dos descendentes do herdeiro
renunciante.
Se todos os herdeiros de uma mesma classe renunciarem (ex.: todos os filhos), a herana
ser deferida aos herdeiros da classe subseqente (ex.: todos os netos), que recebero por direito
prprio e herdaro por cabea.
O direito de representao aquele em que os descendentes so chamados a suceder em
caso de pr-morte do herdeiro legtimo.
Se um cnjuge vai renunciar herana, necessria a outorga do outro? Questo
polmica, que no cai na OAB.
*** No confundir renncia com deserdao [promovida pelo prprio autor da herana, por
meio de testamento ato exclusivo para afastar herdeiros necessrios] ou de excluso por
indignidade [ato posterior morte, realizado por terceiros ou pelo Ministrio Pblico qualquer
herdeiro pode ser excludo necessrio ou facultativo]. Nestes casos, como se o herdeiro fosse
pr-morto e, portanto, h direito de representao. Isso porque so formas de pena/sano que,
conforme princpio penal, no pode ultrapassar da pessoa do agente.
Mesmo no caso de deserdao, a excluso no automtica, devendo ser provado o fato
consignado no testamento que fundamentou a deserdao.
O herdeiro deserdado no fica com a herana, nem como titular nem como administrador.
Recebem herana do
Avs Chuck, recebida dos pais
Deserdada pela
morte dos pais
Suzane Irmo Herda dos
pais
A herana que o Chuck recebeu no pode ir para Suzane, porque foi deserdada. J aquilo
que no estiver manchado pelo crime, vai para Suzane, porque no fez nada de mal para o filho.
Ento, tem que separar, como se ficasse manchada no rela mais nem como titular nem como
administradora.